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Manual de Sociedades Comerciales. Carlos Alberto Villegas.

Sociedades, libro de Villegas

Parte Primera. De las sociedades en general. Captulo I. La sociedad comercial. Nociones generales.
1. Concepto. Desde el punto de vista de la legislacin nacional, la sociedad comercial es una persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino slo su inscripcin en el registro. 2. Evolucin histrica. La societas omnium bonorum parece vincularse al grupo familiar, y fue en principio una sociedad de familia, de hermanos, a la que luego se permiti la incorporacin de extraos. La societas unius negotiationis nace, segn parece, del comercio internacional, y sirve para realizar, en comunidad de fuerzas, una o ms operaciones de comercio, como la compraventa de esclavos, o el prstamo a inters. 3. La naturaleza jurdica de la sociedad comercial. a) La teora clsica contractual. Para la doctrina clsica la sociedad era uno ms entre los varios contratos del derecho privado. Era un contrato bilateral y conmutativo generador de derechos y obligaciones, si bien se sealaba la existencia de algunas modalidades peculiares. En nuestros cdigos Civil y Comercial se le regula como un contrato. Para los socios es un contrato, para los terceros la sociedad es una persona, con derechos y obligaciones distintos a los de los socios. b) Las teoras del acto social constitutivo, del acto colectivo y del acto complejo. Segn la teora del acto social constitutivo la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios dirigidas a la creacin de una persona distinta de ellos. Acto colectivo sera aquel acto pluripersonal en que la manifestacin de las voluntades singulares se unen para la satisfaccin de intereses paralelos. Acto complejo sera aquel en que dichas voluntades individuales no slo son interdependientes y juegan unidas, sino que se funden en una nica voluntad. c) La doctrina institucionalista. Esta teora opuso a la concepcin contractualista clsica, la idea de la sociedad como institucin. La teora institucionalista se puede resumir diciendo que el contrato originario da nacimiento a un organismo que tiene por finalidad la realizacin de un inters especfico, que es intermedio entre el del individuo socio y el de la comunidad, por lo que cabe considerarla un sujeto de derecho para defender ese inters distinto del de los socios. Esta teora es la que ha recogido la ley francesa y la ley brasilea. 1

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d) Las doctrinas transpersonalistas alemanas.

Es considerada una doctrina eminentemente poltica que, partiendo del anlisis de la sociedad annima, destaca la prevalencia de los intereses generales, luego el inters de los trabajadores, el de los consumidores y el de los accionistas. Esta teora tuvo aplicacin en Alemania. e) La doctrina del contrato plurilateral de organizacin. Mientras en el sinalagama clsico un contratante asume una obligacin para que la otra parte asuma otra de distinta naturaleza, aunque econmicamente equivalente, en el contrato plurilateral, el sinalagama no impide que estando una parte frente a las dems partes, pueda, a su vez, estar unidas, persiguiendo un fin comn. La causa del contrato plurilateral, es el fin comn. Ese fin comn estrecha en un haz una serie de vnculos, por lo que las situaciones que operan sobre el vnculo, no siempre tienen efectos sobre el conjunto. Esta regulacin diferente determina efectos distintos en el caso que existan vicios que invaliden el vnculo de uno de los socios con la sociedad, que ya no afectar al contrato. Similar conclusin cabe adoptar en el caso de incumplimiento del socio en sus aportes sociales, no correspondiendo a otros socios alegar la resolucin del contrato, ya que el incumplimiento de uno no impide la realizacin y concrecin de las dems relaciones vinculantes entre los dems socios y la sociedad, de modo que la sociedad pueda funcionar normalmente a pesar del incumplimiento de uno de los socios. Esta doctrina ha sido acogida por nuestra ley 19.550 no slo en su artculo 1, sino tambin cuando regula sobre le rgimen de nulidad de la sociedad y sobre la exclusin del socio por incumplimiento de sus obligaciones. 5. Sociedad y empresa. Sociedad es un concepto jurdico, empresa un concepto econmico. Lo que ocurre es que comnmente la sociedad es la forma jurdica de la empresa econmica. La empresa es la organizacin de capital, trabajo y tecnologa para la produccin de bienes y servicios. 6. Sociedad y asociacin. La distincin entre sociedad y asociacin est dada por la finalidad que persiguen los seres humanos que las forman. Quienes constituyen una asociacin no persiguen finalidades econmicas, sino de tipo poltico, cultural, de investigacin cientfica, de recreo, de religin, etc. En cambio, quienes constituyen una sociedad persiguen una finalidad econmica, un fin de lucro como se dice comnmente. Por lucro no debe entenderse solamente una ventaja pecuniaria o ganancia en dinero exclusivamente, sino en el sentido ms amplio, comprensivo de cualquier ventaja econmica para el socio. Tanto una como otra presupone la existencia de dos o ms personas fsicas y una organizacin. Esta diferenciacin desaparece con la adopcin del principio de tipicidad en materia societaria, puesto que se admite que una asociacin, sin finalidad econmica, ser sociedad comercial por el slo hecho de adoptar uno de los tipos sociales. De modo que una asociacin donde sus integrantes persiguieran fines cientficos podra ser una sociedad comercial si adoptara la forma de sta, como ser la de una sociedad colectiva, o de responsabilidad limitada. Este criterio ha sido expresado por la ley en su artculo 3, al decir: Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.

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Artculo 3. Asociaciones bajo forma de sociedad. Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones. 7. Sociedad civil y sociedad comercial. La sociedad civil ha sido definida por el Cdigo Civil, que dice: Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado. Se requiere, como elementos necesarios para su existencia: Dos o ms personas. Aportes, que pueden consistir en obligaciones de dar y de hacer. Una finalidad de lucro o de ventaja econmica, apreciable en dinero. La divisin de las utilidades y las prdidas. Un fondo comn, formado por la reunin de esos aportes. Una organizacin plasmada en una administracin comn y una representacin. Antes de la ley 19.550, la diferencia estaba dada por los actos que componan la actividad de la sociedad. En la sociedad civil los actos son no comerciales, actos no comprendidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. Esta diferencia ha sido dejada de lado por la ley 19.550, que al adoptar el principio de tipicidad borra esas diferencias, sustituyndola exclusivamente por la forma social. 8. Sociedad comercial y cooperativas. Las cooperativas son la concrecin jurdica de toda una filosofa de vida fundada en la fraternidad y solidaridad humanas que ofrece a la empresa otra envoltura que si bien desde un punto de vista estructural reviste los caracteres de la sociedad comercial est, en cambio, orientada a la realizacin de aquellos valores fundamentales del hombre. Con tal filosofa el cooperativismo propugna el uso de la cooperativa como instrumento jurdico til para el desenvolvimiento de la empresa moderna. De all su definicin de asociacin fundada en el esfuerzo propio y la ayuda mutua. Las reglas de oro de las cooperativas, recogidas por nuestra ley 20.337, son: 1. Tiene capital variable y duracin ilimitada. 2. No ponen lmite estatutario al nmero de asociados ni al capital. 3. Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia a parte alguna del capital. 4. Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al capital. 5. Cuentan con un nmero mnimo de diez asociados. 6. Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los servicios sociales. 7. No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, religin o raza, ni imponen condiciones de admisin vinculadas a ellas. 8. Fomentan la educacin cooperativa. 9. Prevn la integracin cooperativa. 10. Prestan servicios a sus asociados y no asociados. 11. Limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales suscriptas. 12. Establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del sobrante patrimonial en casos de liquidacin.

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Son sujetos de derecho dotadas de personalidad y patrimonio propio para la realizacin de sus altos fines. Pueden desempear las ms diversas actividades econmicas: hay cooperativas de consumo, de viviendas, de transportes, de servicios pblicos, de crdito, de trabajo, etc. Pueden integrarse formando entidades de segundo grado y de tercer grado: asociaciones de cooperativas, federaciones y confederaciones de cooperativas. Tienen una estructura organizativa similar a la sociedad annima: 1. Un rgano deliberativo, la asamblea, que toma las decisiones fundamentales. 2. Un rgano de administracin, el consejo de administracin, que es colegiado. 3. Un rgano de fiscalizacin, la sindicatura, que es unipersonal. 4. La auditora externa obligatoria, a cargo de un contador pblico que colabora con la funcin del sndico. 5. La fiscalizacin estatal permanente a cargo del Instituto Nacional de Accin Cooperativa (INAC). Todos los rganos sociales deben ser integrados por asociados. 9. La personalidad jurdica de las sociedades comerciales. a) Concepto de persona. Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones y comprende tanto a las personas fsicas como a los entes colectivos, a los que la ley les reconoce su condicin de ser sujetos de derecho con independencia de las personas fsicas que los integran. b) Clasificacin. Las personas se clasifican en: a) Personas de existencia visible: son las personas fsicas, desde su concepcin hasta su muerte. b) Personas de existencia ideal: son las personas colectivas, tambin llamadas morales o ficticias. Estas, a su vez, se clasifican en: Personas jurdicas: que pueden ser de carcter pblico o privado. Son de carcter pblico: El Estado nacional, las provincias, los municipios. Los entes autrquicos. La Iglesia Catlica. Los estados extranjeros y cada una de sus provincias. Tienen carcter privado: Las sociedades civiles y comerciales. Las asociaciones civiles y fundaciones, autorizadas a funcionar por el Estado. Las simples asociaciones: que no tienen autorizacin para funcionar como personas jurdicas y sern sujetos de derecho cuando la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico. Sociedades de hecho: las asociaciones que no cumplan las condiciones referidas en el punto anterior. La ley no reconoce la existencia de una separacin o independencia entre la sociedad y la persona de los socios que la integran.

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c) Personas jurdicas privadas.

Son personas jurdicas privadas: 1. Las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto principal el bien comn, posean patrimonio propio, tengan capacidad por sus estatutos para adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. 3. Las simples asociaciones civiles o religiosas cuando su constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico. Las personas jurdicas privadas comienzan su existencia como personas jurdicas desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos. El gobierno delega a veces estas facultades en organismos administrativos que son los competentes para otorgar estas autorizaciones. Son actos de las personas jurdicas los realizados por sus representantes, dentro de los lmites de sus facultades y teniendo por marco el objeto social propuesto. Son consideradas personas distintas de los miembros que las integran; los bienes de la sociedad o asociacin no pertenecen a ninguno de sus miembros y ninguno de sus miembros ni todos ellos estn obligados a pagar las deudas de la sociedad o asociacin (salvo los que se hubiesen obligado como fiadores o deudores solidarios). Los derechos de los miembros son reglados por el contrato social o por los estatutos sociales. All se determinar el objeto o finalidad de la corporacin y el procedimiento de eleccin de sus autoridades, que actuarn como representantes necesarios de ella. 10. Atribucin de personalidad a las sociedades. La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades comerciales establecida en el artculo 33 del Cdigo Civil y 2 de la ley 19.550 produce las siguientes consecuencias: a) Implica el reconocimiento de la condicin de sujeto de derechos y obligaciones, esto es centro de imputacin de normas, pero centro de imputacin diferenciado, distinto de los individuos que integran ese ente colectivo y diferente tambin de los dems sujetos colectivos que la ley reconozca. b) Reconocimiento de un patrimonio propio de ese sujeto, diferente al patrimonio de los individuos que lo integran y de los dems sujetos colectivos. c) Tienen derecho a un nombre que las identifique y las diferencie de los dems entes colectivos. d) Tienen domicilio propio. e) Posibilidades de actuar en juicio. f) Tienen responsabilidad civil y penal propia. g) Requieren una organizacin, es decir una determinacin sobre los rganos que han de gobernar, administrar y controlar su actuacin. 11. Situaciones especiales. a) Sociedades irregulares. Para nuestra ley son aquellas sociedades de hecho con objeto comercial y las de los tipos autorizados no constituidas regularmente (artculo 21, LS). La ley les reconoce una capacidad precaria y limitada. Precaria porque su existencia est expuesta a desaparecer en cualquier momento y a pedido de cualquier socio, salvo que los dems resuelvan su regularizacin. Y es limitada porque la ley no reconoce el principio del patrimonio propio y diferente al de los socios sino en forma parcial e insuficiente, ya que no lo admite para los bienes registrables (artculo 26, LS). 5

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En materia de sociedades comerciales la ley no exige una autorizacin especfica, sino que ha otorgado una autorizacin genrica supeditada al cumplimiento de ciertos requisitos. Tal materia es la regulada por la Ley de Sociedades Comerciales. Desde el momento que la autoridad pblica inscriba el contrato social existir reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho, de personalidad jurdica. Mientras no se cumplan tales exigencias impuestas por la ley, no existir reconocimiento de la personalidad jurdica. b) Sociedades accidentales o en participacin. La ley no les reconoce calidad de sujetos de derecho; se crean en miras a realizar una o ms operaciones determinadas y transitorias; carecen de duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no se inscriben. No tienen rganos, sino que actan mediante la representacin de un gestor que es quien asume derechos y obligaciones frente a terceros. No tienen capacidad, no pueden actuar en juicio. Carecen de patrimonio y de nombre. No tienen ninguno de los atributos de la personalidad y, por consiguiente, no son personas jurdicas. c) Sociedades en liquidacin. La sociedad comercial en liquidacin conserva su personalidad jurdica, pero limitada en cuanto a la capacidad que la ley le haba reconocido al constituirse. Al disolverse la sociedad por haber sobrevenido algunas de las causales legales o estatutarias previstas, la sociedad entra en liquidacin, esto es, en una etapa final tendiente a liquidar todo su activo, pagar su pasivo y distribuir el remanente, si lo hubiese, entre los socios. Para cumplir esa etapa final la sociedad no necesita de la capacidad de que fue atribuida al constituirse, y es por ello que la ley limita esa capacidad, reducindola a los actos necesarios para arribar al resultado final antes sealado. Por ello la regla del artculo 101, LS de que la sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, es decir, a efectos de arribar a su liquidacin, a su extincin como persona jurdica. d) Sociedad en formacin. Desde la declaracin de voluntad comn que tiene lugar en el acto constitutivo o desde la suscripcin del contrato plurilateral de organizacin para los socios, hasta su reconocimiento por el Estado de su existencia como persona jurdica, transcurre un tiempo, y deben realizarse durante el mismo una serie de actos y trmites de publicidad que la ley prescribe como obligatorios. Durante esa etapa la sociedad se encuentra en situacin de una sociedad irregular, porque bien podra ocurrir que nunca obtenga su inscripcin. Por tal razn la ley va a regular de modo particular esa situacin, pero ello no implica reconocimiento de personalidad jurdica (artculos 182 y 183, LS). La sociedad en formacin tiene una cierta capacidad para poder cumplir la etapa de constitucin. Pero todava no aparece ninguno de los rasgos o elementos que exhiben la existencia de personalidad jurdica. 12. Desestimacin o prescindencia de la personalidad jurdica. El artculo 54, LS en la formulacin de la ley 22.903 ha previsto expresamente la inoponibilidad de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos: 1) Cuando la actuacin de la sociedad encubra la obtencin de fines extrasocietarios. 2) Cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. 3) Cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros.

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En tales casos, los actos y las responsabilidades de la sociedad se imputarn directamente a las personas que hicieron posible tal actuacin ilegtima, quienes respondern en forma solidaria e ilimitada por los perjuicios causados.

Captulo II. Concepto y elementos de la sociedad comercial en la Ley nacional.


1. Concepto legal. El artculo 1 de la ley de sociedades comerciales dice: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. Artculo 1. Concepto. Tipicidad. Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. 2. Elementos. Son elementos implcitos: a) El consentimiento de las partes intervinientes en el contrato plurilateral de organizacin. b) La affectio societatis, que es un elemento esencial para que exista la sociedad comercial. Son elementos explcitos: a) La pluralidad de personas. b) La organizacin. c) El tipo social. d) El fondo comn. e) El fin comn. f) La participacin en los beneficios y en las prdidas. A su vez, el elemento organizacin presupone: un nombre, domicilio, objeto y duracin. Adems implica la estructuracin de su gobierno, administracin y control. 3. La Affectio societatis. a) Concepto. La affectio societatis es la voluntad de colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Esta colaboracin exige la conducta leal del socio traducida no slo en el respeto del inters social, sino tambin el de sacrificar el inters propio o ajeno; jurdicamente igualitaria, porque los socios deben encontrarse en su actuacin en un mismo plano jurdico, sin subordinacin de los unos a los otros; e interesada, porque ello resulta del fin, que es obtener beneficios a distribuir. 4. Pluralidad de personas. Es un elemento esencial para que nazca la sociedad y para que ella subsista. De modo que se requiere la participacin de dos o ms personas en el acto constitutivo y durante la vida de la sociedad, ya que al desaparecer tal situacin se produce una causal de disolucin (artculo 94, inciso 8, LS). Este elemento esencial distingue la sociedad de la empresa, ya que sta puede ser pluripersonal o unipersonal.

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Dado que nuestra ley recoge el principio de conservacin de la empresa, si la sociedad queda reducida a una persona se prev un plazo de tres meses para que se incorpore otro socio y de ese modo se evita la disolucin, pero ello debe interpretarse como una excepcin al requisito de la subsistencia de la pluralidad de socios como condicin de vida de la sociedad. 5. Organizacin. Esa organizacin se establece mediante un contrato social o estatuto que regula el funcionamiento de los diversos rganos; los derechos y obligaciones de los socios; la contabilidad; la formacin del fondo comn; la forma de distribuir los beneficios y de soportar las prdidas; y que, adems, establecer el nombre de la sociedad, su domicilio, su duracin y el objeto social. Por este ltimo los socios definen y precisan los actos o categora de actos que se proponen realizar para obtener el fin comn para el que se han asociado. a) El nombre. Esta organizacin necesita identificarse como persona jurdica, titular de derechos, obligaciones y responsabilidades. La sociedad tiene un nombre que es de su propiedad y que sirve para diferenciarla. La ley habla de razn social y de denominacin. La razn social es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno o ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propia de las sociedades personales o mixtas donde se da esa responsabilidad subsidiaria. La denominacin implica la utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir el nombre de alguna persona fsica, socia o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y es propia de las sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad. Las sociedades personales pueden por la ley optar entre utilizar una razn social o denominacin, opcin que tambin consagra para las sociedades en comandita por acciones, por su carcter mixto, con socios con responsabilidad subsidiaria (los comanditados). Las sociedades con responsabilidad limitada (annimas y de responsabilidad limitada) slo pueden utilizar denominacin, pero la ley les permite incluir el nombre de una o ms personas fsicas, que en el caso de la annima no necesariamente deben ser socios pero que s deben serlo en la sociedad de responsabilidad limitada. El nombre debe integrarse con las palabras que identifican el tipo social bajo el cual actuar la sociedad (sea colectiva, SRL, o SCA, o S.A.). b) Domicilio. La ley 22.903, de reformas a la LS, interpreta el concepto de domicilio como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la sociedad; de este modo se posibilita que slo tal dato conste en el contrato social. Por lo tanto el cambio de direccin o sede social no requerir una modificacin del contrato social. c) Duracin. La organizacin presupone permanencia en el tiempo. La ley requiere por ello que el contrato social establezca una duracin determinada de tiempo. La ley no fija ni mnimo ni mximo, sino que se determine la duracin. De esa forma se crea algo perdurable que tendr continuidad y su determinacin confiere seguridad a los socios y a los terceros que contraten con la sociedad. Es un requisito que deben cumplir todas las sociedades, cualquiera que sea su tipo social y se debe cumplimentar aun cuando su determinacin pudiera resultar por va indirecta, como ser por el objeto social. 8

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El vencimiento del plazo de duracin es causal de disolucin de la sociedad (artculo 94, inciso 2, LS), pero los socios pueden convenir su prrroga, debiendo resolverse ella e inscribirse en el Registro antes de la fecha de expiracin del plazo de duracin (artculo 95, LS). La ley 22.903 introdujo al respecto una importantsima modificacin al permitir la reconduccin de la sociedad aun cuando hubiera vencido el plazo de duracin (artculo 95, 2 prrafo). d) Objeto. La organizacin presupone, tambin, un objeto: es decir la determinacin de los actos o categora de actos a los que se dedicar la empresa. e) Gobierno, administracin y control. La organizacin presupone, necesariamente, la determinacin de la forma en que los socios deliberarn para tomar las decisiones, quines administrarn y quines ejercern el control de la administracin. Los distintos tipos sociales fijan reglas al respecto, las que varan partiendo de una organizacin sencilla y con participacin de todos los socios, como es la sociedad colectiva, hasta una ms tcnica y completa, con rganos con competencia especfica, como es la sociedad annima. 6. El tipo social. Tipicidad. La ley exige que las personas que van a constituir una sociedad comercial elijan alguno de los tipos sociales que ella reglamenta. No deja aqu margen a la voluntad de las partes en cuanto a la creacin de otras formas de organizacin: obligatoriamente impone la adopcin de alguno de los tipos establecidos en la ley. La LS ha reglamentado seis tipos sociales: la sociedad colectiva; de capital e industria; en comandita simple; de responsabilidad limitada; en comandita por acciones y la sociedad annima. Este principio es fundamental y se ha adoptado invocando razones de seguridad jurdica por sostenerse que otorga mayor transparencia a la organizacin societaria, posibilita un mejor conocimiento a los terceros que contraten con la sociedad y facilita el mejor desenvolvimiento de la actividad comercial en general. 7. Fondo comn. El fondo comn se constituye con los aportes que obligatoriamente deben efectuar los socios. Ese fondo comn, llamado capital social, es el que posibilitar la obtencin del objeto de la sociedad, por ello, debe guardar directa relacin con l, de modo que ese capital posibilite alcanzar la finalidad comn propuesta. Nuestra ley reglamente los aportes permitidos, de acuerdo al tipo social, pudiendo expresarse una regla general al respecto, de que en las sociedades personales se admiten todo tipo de aportes, de obligaciones de dar y de hacer. En cambio, en las sociedades de capital, los aportes deben consistir en obligaciones de dar. Obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble; y las obligaciones de hacer son las que consisten en ejecutar algn hecho o prestar algn servicio. Son bienes aportables: a) El dinero. b) Los inmuebles. c) Las cosas muebles. d) Los derechos derivados de contratos; los derechos de crditos contra terceros representados en ttulos valores o en otros instrumentos; los derechos derivados de un invento, de patentes, marcas, diseos, modelos, etc. 9

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10 e) El fondo de comercio, como universalidad de bienes de una empresa comercial. f) El uso o goce de bienes: los bienes pueden aportarse en propiedad, pero tambin se puede aportar el usufructo, uso o goce de bienes. g) El trabajo humano, que tambin puede ser materia de aporte. Se debe determinar, en cada caso, el valor del aporte, pues ello es necesario para fijar el capital social, establecer la participacin de cada socio en la sociedad y, por ende, la medida de sus derechos en cuanto a las utilidades y reparto final y en cuanto a su voto para lograr las mayoras en las deliberaciones sociales. El fondo comn de la sociedad es un elemento esencial y constituye una propiedad de ella, afectado a las obligaciones contradas; con independencia del patrimonio individual de cada uno de los socios y que no puede ser agredido por los acreedores particulares de stos. El fondo comn responde por los compromisos que contrae la sociedad frente a terceros. Por ello es que la ley consagra normas que preservan su integridad, de modo que l no pueda ser alterado por los socios, y cuando excepcionalmente admite tal situacin requiere la publicidad suficiente para conocimiento de las personas que contratan con la sociedad. Este principio es lo que se conoce con el nombre de intangibilidad del capital social. 8. El fin comn. Las personas que constituyen una sociedad estn unidos en un objetivo comn, de contenido econmico. Ese fin comn excede el simple lucro o utilidad apreciable en dinero, para sealar una finalidad comn, que puede ser muy variada, como por ejemplo la investigacin de nuevas tcnicas de produccin, la reduccin de costos, etc., que persiguiendo un fin de contenido econmico no se identifican con la obtencin inmediata de ganancias. El fin comn surge de la expresin para aplicarlos (los aportes) a la produccin o intercambio de bienes o servicios, en busca de un resultado econmico, que contiene el artculo 1 de la ley. En la sociedad los contratantes asocian sus prestaciones, por lo que cada uno encuentra la correspondencia, no en la prestacin de los dems, sino en la participacin en las utilidades resultantes. El fin comn se vincula as al concepto de inters social, como un inters propio y particular de la sociedad, distinto al inters de los socios, como algo propio de la empresa comn, diferente a la finalidad o intencin egosta de las partes contratantes. 9. Participacin en los beneficios y en las prdidas. Este elemento exhibe el riesgo propio de la empresa comercial y pone en evidencia el nimo de lucro que gua a las partes contratantes. La participacin en los beneficios hace referencia a cualquier ventaja apreciable econmicamente, como la reduccin de gastos por investigacin en comn, por disminucin de costos en el proceso de comercializacin, etc. Deben derivar de la empresa social y comprenden toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas. La ley establece que el contrato social debe contener Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa (artculo 11, inciso 7, LS). La ley fulmina de nulidad los pactos que exhiban la constitucin de una sociedad leonina, como la que establezca que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; o que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias (artculo 13, incisos 1 y 2). 10

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11 10. El objeto social. a) Concepto. Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del contrato constitutivo podr realizar la sociedad, para lograr el fin comn al que aspiran los socios. El objeto est determinado por la categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad; la actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo de actos que realiza la sociedad en funcionamiento. b) Exigencia legal. El objeto, segn el artculo 11, inciso 3, LS, debe ser preciso y determinado y mide la capacidad de la sociedad. Por ello si en el ejercicio de su actividad los representantes sociales exceden notoriamente el objeto social no obligan a la sociedad (artculo 58, LS). c) Requisitos. El objeto social debe ser adems: 1. Posible: el objeto social fijado en el contrato debe ser de cumplimiento o realizacin posible. En caso contrario, es decir si en el acto constitutivo se fijara como objeto algo imposible de realizar, la sociedad ser nula. Pero si la imposibilidad de lograr el objeto social es sobreviniente, posterior al contrato, entonces se disuelve la sociedad (artculo 94, inciso 4, LS). 2. Lcito: la ilicitud del objeto social produce la nulidad de la sociedad. La ilicitud debe ser preexistente, porque si fuera sobreviniente, no operara como causa de nulidad. La causa sobreviniente operara como causal de disolucin y correspondera adoptar el principio de conservacin de la empresa y facilitar un plazo a la sociedad para modificar el objeto social.

Captulo III. Constitucin de la sociedad.


1. Forma del acto constitutivo. El artculo 4 LS establece que la sociedad se constituye por escrito, sea por instrumento pblico o privado. Asimismo, las modificaciones al contrato social deben hacerse de igual forma. Las sociedades por acciones (SA y SCA) se deben constituir obligatoriamente por instrumento pblico; para las dems es suficiente el instrumento privado. Cuando se constituyan por instrumento privado, la firma de los socios deber ratificarse ante la autoridad de Registro, o bien deben ser autenticadas las firmas por escribano pblico (artculo 5 LS). Artculo 4. Forma. El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado. 2. Contenido del contrato social. El artculo 11 LS establece el contenido que debe tener el instrumento por el que se constituye la sociedad: 1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios. En la Inspeccin General de Justicia se requiere, adems, la indicacin de la fecha de nacimiento de los socios. 11

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12 2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Puede hacerse constar nicamente la jurisdiccin o localidad donde tendr domicilio la sociedad, e indicarse la direccin de la sede mediante peticin por separado suscrita por el rgano de administracin. 3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado, no estando permitida una enunciacin general y vaga. 4) El capital social, que deber ser expresado en moneda nacional (pesos), y la mencin del aporte de cada socio. En las SA la ley autoriza que el estatuto pueda prever el aumento del capital social hasta el quntuplo, sin requerirse nueva conformidad administrativa, pero sin perjuicio de ello la resolucin asamblearia deber publicarse e inscribirse (artculo 188). Pero no constituye una modificacin contractual que se deba hacer por instrumento pblico. La ley 22.686 agreg a dicho artculo un prrafo referido a las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, a las que faculta a aumentar su capital sin limitacin alguna ni necesidad de modificar el contrato social. 5) El plazo de duracin, que debe ser determinado. Est es una exigencia fundada en el principio de la seguridad jurdica, como garanta de quienes contratan con la sociedad. Por ello la ley 22.903 modific el artculo 62, exigiendo que todas las sociedades deben hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. 6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios. El contrato debe prever el funcionamiento de los rganos sociales: oportunidad de reunin, qurum, forma de deliberar, votaciones, mayoras necesarias, etc. 7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa. 8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros. 9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. Artculo 11. Contenido del instrumento constitutivo. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios. 2. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. 3. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado. 4. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio. 5. El plazo de duracin, que debe ser determinado. 6. La organizacin de la administracin de su fiscalizacin y de las reuniones de socios. 7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa. 8. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros. 9. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad.

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13 3. Estipulaciones nulas y sociedad leonina. El artculo 13 dice: Son nulas las estipulaciones siguientes: 1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas. 2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias. 3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales. 4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes. 5) Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva. Artculo 13. Estipulaciones nulas. Son nulas las estipulaciones siguientes: 1. Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas. 2. Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias. 3. Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales. 4. Que la totalidad de las ganancias y aun en las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes. 5. Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva. 4. Publicidad del contrato social. La ley exige la publicacin de un aviso que debe contener un extracto del contrato social, exclusivamente para las sociedades de capital: SRL, SA y SCA. De modo que las sociedades personales; colectivas, de capital e industria y en comandita simple; no tienen obligacin de publicidad. Tal diferenciacin est fundada en la proteccin de los intereses de terceros que contraten con esas sociedades que limitan la responsabilidad de sus socios. Esta publicidad debe ser previa a la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio y se debe acreditar al solicitar la inscripcin. Debe efectuarse una sola publicacin en el Boletn Oficial. Tambin esas sociedades deben publicar las modificaciones al contrato social, en igual forma y por igual tiempo. La falta de publicidad o su realizacin incompleta o defectuosa har inoponible la limitacin de la responsabilidad de los socios frente a los terceros e impedir su inscripcin en el registro Pblico de Comercio, ya que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales, debiendo ordenar, en su caso, el cumplimiento de las formalidades omitidas (artculo 6, LS). 5. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En la Capital Federal el Registro Pblico de Comercio est a cargo de la Inspeccin General de Justicia. Cada provincia organiza ese registro conforme su propia legislacin, pero en la mayora de los casos l est a cargo de un juez de Comercio. La sociedad debe inscribir su contrato social y sus modificaciones en el Registro que corresponda a su domicilio social y el correspondiente al domicilio de cada sucursal (artculo 5).

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14 La inscripcin se debe efectuar dentro de los quince das de la fecha de otorgamiento del contrato social o de sus modificaciones, en su caso. Si el contrato se hace por escritura pblica, se debe presentar el testimonio de la misma otorgada por el escribano pblico interviniente y acreditarse las publicaciones, en su caso. Si el contrato se hace por instrumento privado, los socios deben ratificar ante el juez de Registro o la autoridad administrativa a cargo del Registro, las firmas puestas en el instrumento. Se admite la autenticacin de las firmas efectuadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Este ltimo prrafo permite la actuacin del juez de Paz en caso de no existir en esa localidad escribano pblico. Artculo 5. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. El contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio. La inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Reglamento. Si el contrato constitutivo previese un reglamento, se inscribir con idnticos recaudos. Las mismas inscripciones se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a la sucursal. 6. Efectos de la inscripcin. El registro de la sociedad tiene efectos constitutivos, de existencia ms que de regularidad. Nuestra ley (artculo 7) dispone que la sociedad slo se considera regularmente constituida con su inscripcin. La falta de inscripcin coloca a la sociedad en situacin de irregular, cuyo rgimen est previsto en los artculos 21 a 26 LS. Artculo 7. Inscripcin: efectos. La sociedad solo se considera regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 7. Ineficacia de las modificaciones no inscriptas. Las modificaciones al contrato inicial no inscriptas regularmente obligan a los socios, pero son inoponibles a los terceros (artculo 12, LS). Su no inscripcin hace inoponible las modificaciones (no el contrato social) a los terceros que contratan con la sociedad, sin perjuicio de que stos pueden alegarla contra la sociedad y los socios, salvo los casos exceptuados por la ley. Pero ello no impedir que los socios puedan hacer valer entre s tales modificaciones. 8. Facultades del Registro Pblico de Comercio. El artculo 6 establece que el juez (de registro), debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales; si bien la ley prev supuestos excepcionales de inscripcin irregular, como los referidos en los artculos 17, 18 y 20, LS. Artculo 6. Facultades del Juez. Toma de razn. El Juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda.

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9. Registro Nacional de Sociedades por acciones. El artculo 8, LS, cre este registro. Justicia. Este registro est a cargo de la Inspeccin General de

Artculo 8. Registro Nacional de Sociedades por Acciones. Cuando se trate de sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial, remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razn al Registro Nacional de Sociedades por Acciones. 10. Publicidad de las inscripciones registrales. Las inscripciones registrales cumplen una finalidad de publicidad y de garanta para los terceros que contratan con la sociedad. Por ello es obligacin de la autoridad que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio llevar un legajo para cada sociedad para que pueda ser consultado por cualquier interesado (artculo 9). Artculo 9. Legajo. En los Registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya consulta ser pblica. 11. Norma general sobre publicidad. La ley contiene en el artculo 14 una previsin para todos aquellos casos en que se ordene cualquier publicacin en materia de sociedades comerciales, sin determinar el rgano de publicidad y el nmero de publicaciones. En tales casos la publicacin se efectuar por una sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda. Artculo 14. Publicidad: Norma general. Cualquier publicacin que se ordene sin determinacin del rgano de publicidad o del nmero de das por que debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda

Captulo IV. De los socios.


A) El estado de socio.

1. Concepto. El estado de socio es idntico en todos los tipos sociales y expresa el conjunto de derechos, deberes, funciones, facultades y responsabilidades que corresponden al socio en la sociedad. Existe un status de socio, que comprende el conjunto de normas jurdicas referidas al socio, y que tiene efectos diferentes segn los tipos sociales, especialmente entre sociedades personales y sociedades de capital, y dentro de stas, especialmente la gran SA. 2. Adquisicin del estado de socio.

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16 a) Principio general. El principio general es que la condicin de socio se adquiere por la participacin en el acto constitutivo. b) Sociedades personales. En las sociedades personales la calidad de socio se puede adquirir por adquisicin de la parte social, con posterioridad al acto constitutivo. En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede adquirir la calidad de socio por herencia, si el contrato social lo previera expresamente (artculo 90, LS). c) Sociedades de capital. Las cuotas sociales de la SRL y las acciones en las SCA y en las SA, se pueden transferir libremente, y la calidad de socio se adquiere entonces adquiriendo una cuota social o una accin. En las sociedades por acciones la calidad de socio se puede adquirir por herencia. En las SRL se admite tal posibilidad si el contrato social as lo previera (artculo 155, LS). 3. Transmisin del estado de socio. a) Principio general. El principio general es la libertad de transmisin de la calidad de socio, pero su regulacin difiere en las sociedades personales y en las de capital. b) Sociedades personales. La parte de inters del socio se puede transmitir a otro socio, con acuerdo unnime de los dems socios o con el acuerdo de la mayora que establezca el contrato social (artculo 131). En estas sociedades la parte de inters de un socio es transmisible por herencia si el contrato social lo admite. En tal supuesto ese pacto es obligatorio para los herederos del socio fallecido sin necesidad de nuevo contrato, pudiendo ellos slo peticionar la transformacin de su parte en comanditaria (artculo 90, LS). c) Sociedades de capital. En las SRL se ha consagrado la regla de la libre transmisibilidad de las cuotas sociales. El contrato social puede limitar tal derecho, pero no prohibirlo (artculo 153, LS). En materia de acciones, salvo las reglas de preferencia que consagra el artculo 194, la transmisin de las mismas no puede prohibirse en el acto constitutivo, y ellas, son, esencialmente, libremente transmisibles.

B) De la capacidad para ser socio.


1. Capacidad para realizar actos de comercio. a) Concepto de capacidad. Es la aptitud para poder ser titular de relaciones jurdicas. La ley discrimina entre incapacidad de hecho, esto es para ejercer los derechos, consagrando limitaciones en proteccin del sujeto; e incapacidad de derecho, que significa una prohibicin de la ley para ser titular de derechos. Las incapacidades de hecho pueden implicar limitaciones absolutas, 16

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17 esto es comprender la imposibilidad de ejercer todos los derechos; o bien limitaciones relativas circunscriptas a ciertos y determinados derechos. En cuanto a las prohibiciones para ser titular de derechos, son siempre relativas, pues de otro modo implicara admitir la existencia de seres humanos sin derechos de ningn tipo. En cuando a las personas ideales la ley les va a reconocer calidad de personas jurdicas, es decir, la posibilidad de ser centro de referencia diferenciada de normas jurdicas, cuando tienen una finalidad de bienestar general o de utilidad general o bien comn y cumplan los requisitos que ella establezca. Desde este punto de vista, puede exigir o una autorizacin especial, caso por caso, o bien fijar pautas generales para que aquellas que las cumplan puedan adquirir esa calidad de persona con un registro ante la autoridad. b) Capacidad de las personas fsicas. El artculo 54 del Cdigo Civil prescribe que tienen incapacidad absoluta de hecho, en el sentido que no pueden ejercer los derechos: 1. Las personas por nacer. 2. Los menores impberes (menores de 14 aos). 3. Los dementes (declarados tales en juicio). 4. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Tienen incapacidad relativa: 1. Los menores adultos, esto es los menores de 14 aos cumplidos, hasta los 21 aos. 2. Los inhabilitados por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades y prdigos. Estos incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes necesarios, que son: 1. De los menores por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre. 2. De los menores no emancipados: sus padres o tutores. 3. De los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre. La capacidad plena para el ejercicio de todos los actos de la vida civil se adquiere a los 21 aos de edad. c) Situaciones especiales.

Los emancipados: son equiparados a los mayores de edad, pero, sin embargo, subsisten para ellos ciertas limitaciones. La emancipacin puede lograrse: Por matrimonio: los menores que contrajeren matrimonio con autorizacin de sus padres. Por habilitacin de edad: a menores con 18 aos de edad cumplidos. Puede habilitarlos quien ejerza la patria potestad y por escritura pblica. Los emancipados no adquieren una capacidad plena, ya que no pueden realizar ciertos actos, sin autorizacin judicial, como ser: Aprobar cuentas de sus tutores y darle finiquito. Hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito. Afianzar obligaciones. Tienen la administracin y disposicin de sus bienes, pero no pueden disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, salvo autorizacin judicial o del otro cnyuge, si ste fuera mayor de edad. 2. Los menores con 18 aos cumplidos: pueden celebrar contratos de trabajo en actividad honesta y pueden administrar y disponer libremente de los bienes que adquieran con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones relativas a la relacin laboral.
1.

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18 3. Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin: pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos con el ejercicio de su profesin y pueden estar en juicio civil o penal por causas referidas a esa actividad. 4. Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados para ejercer el comercio, con inscripcin en el Registro Pblico de Comercio: sern reputados mayores para todos los actos y obligaciones comerciales. 5. El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del padre: ser reputado mayor autorizado para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad. Tienen incapacidad de derecho, es decir que no pueden ser titulares de derechos ni pueden contraer obligaciones en materia comercial: 1. Las corporaciones religiosas. 2. Los clrigos de cualquier orden. 3. Los magistrados civiles y los jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. 4. Los interdictos. 5. Los quebrados que no hayan sido rehabilitados. 6. Los penados, condenados a ms de tres aos de prisin. 2. Capacidad para constituir sociedad. a) Principio general. Para constituir sociedad se requiere tener capacidad para ejercer el comercio, y es hbil para ello quien tiene la libre administracin de sus bienes, segn las leyes comunes. En igual situacin est el menor de edad, con 18 aos cumplidos, autorizado para ejercer el comercio e inscripto en el Registro Pblico de Comercio. b) Menores de edad. Estos actan por intermedio de sus representantes necesarios que son los padres o tutores. Se dice que el menor no puede celebrar sociedad donde adquiera responsabilidad solidaria, por lo que puede celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir acciones. No puede, en cambio, fundar una sociedad por acciones, dado la responsabilidad solidaria que asume el fundador. En todos los casos debe requerirse autorizacin judicial. Dos situaciones tienen regulacin especial: 1. Sociedad con el padre: expresamente admitido en el artculo 12 del Cdigo de Comercio, cuando el menor tuviera 18 aos cumplidos. En el caso de ser menor de 18 aos rige la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil. 2. Menor de edad heredero de un establecimiento comercial o empresa de su padre: la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil no se aplica en este supuesto. El representante legal del menor debe requerir autorizacin judicial para continuar o hacer cesar los establecimientos industriales o comerciales que el menor hubiere heredado. Si se tratare de una sociedad, el tutor deber informar al juez si conviene o no continuar, disolver la misma. Si el juez resuelve continuar la sociedad autorizar al tutor a hacer las veces del socio fallecido. Debe, de todos modos, tratarse de un tipo social que admita esta posibilidad y siempre que existiere conformidad de los dems socios. c) Situacin de los dems incapaces. En los casos de dementes, inhabilitados y sordomudos rigen reglas similares a la de los menores bajo tutela. 18

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19 d) Menores emancipados. El menor emancipado carece de capacidad para disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito; pudiendo administrar y disponer de aquellos adquiridos con su trabajo. En tal situacin estimamos que carece de capacidad plena y, en consecuencia, que pueden constituir sociedad donde no asuman responsabilidad solidaria. 3. Sociedad entre esposos. La ley admite que los esposos puedan integrar entre s y con terceros, sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Queda eliminada toda posibilidad de que los esposos integren una sociedad personal, aunque no adquieran responsabilidad solidaria, como sera el caso de la sociedad en comandita simple y en calidad de socios comanditarios, lgicamente que en sociedad con terceros, pues alguien debe asumir calidad de socio solidario. La SCA es mixta, parte de inters y parte por acciones. Es sociedad por acciones en la parte del socio o de los socios comanditarios. Con esta aclaracin quedan aventadas las dudas respecto de si los esposos pueden integrar esa sociedad: slo pueden integrar tal sociedad como socios comanditarios. La segunda parte del artculo 27 dice que en caso de que uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo (herencia, cesin, dacin en pago o por contraer matrimonio) la calidad de socio del otro en sociedad de inters, la sociedad se debe transformar en el plazo de seis meses, o cualquiera de los socios debe ceder su parte a otro socio o a un tercero, en el mismo plazo. De modo que si dos socios de una sociedad colectiva, o en comandita simple, contraen matrimonio; o si el esposo de un socio adquiere por herencia o cesin la parte de otro socio, la ley impone dos soluciones: 1. Transformacin de la sociedad, sea en SRL o SA o SCA, asumiendo los esposos la calidad de socios comanditarios. 2. Cesin de la parte de uno de los esposos, a otro socio o a un tercero. Cualquiera de estas dos soluciones en un plazo de seis meses. Articulo 27. Sociedad entre esposos. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber conformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo. 4. Herederos menores: casos de indivisin forzosa (artculos 28 y 29). Los artculos 51 y 53 de la ley 14.394 contemplan el supuesto de indivisin forzosa de establecimientos comerciales, industriales, agrcolas, ganaderos, mineros o cualquier otro que constituya una unidad econmica. Cuando herederos menores de edad deban integrar sociedades comerciales, stos debern ser socios con responsabilidad limitada, y el contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Pero si estamos en el supuesto de sociedades personales, una sociedad colectiva, por ejemplo, la sociedad deber transformarse. Como la transformacin requiere el acuerdo unnime de los socios, la falta de tal acuerdo hara aplicable el artculo 29, segundo prrafo. En caso de violacin de estas reglas, la sociedad podr seguir actuando ya que la ley no sanciona aqu esa transgresin con la nulidad. Lo que impone es la responsabilidad de los mayores de edad por los

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20 daos y perjuicios que sufra el menor. Pero nada obsta a que la sociedad contine y luego el menor, llegado a la mayora de edad, ratifique todos los actos a su respecto. Artculo 28. Herederos menores. Cuando en los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la ley 14.394, existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aquel. Artculo 29. Sancin. Es nula la sociedad que viole el artculo 27. Se liquidar de acuerdo con la seccin XIII. La infraccin del artculo 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y a los consocios mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra el menor. 5. Sociedad socia. Las sociedades comerciales pueden ser socias de otras sociedades. La norma referida ha establecido una incapacidad para las sociedades por acciones (SA y SCA). Estas sociedades no pueden formar parte de sociedades de inters (colectivas, en comandita simple y de capital e industria) ni en SRL. Pero las dems sociedades no tienen establecida ninguna limitacin, de modo que pueden integrar cualquier tipo de sociedad. La ley 19.550 dispuso en el artculo 369, inciso h) que las SA y las SCA que formaran parte de sociedades que no fuera por acciones, deban enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley. De modo que ya ha vencido con exceso ese plazo para regularizar tal situacin. La norma agregaba que en caso contrario, quedarn sujetas al rgimen de las sociedades no constituidas regularmente. 7. Socio aparente y socio oculto (artculo 34). Socio aparente es el que presta su nombre para aparecer como socio en el contrato social, pero que en la realidad no es tal (es decir, que los dems socios saben que no tiene esa calidad). Ese socio aparente es considerado tal frente a los terceros que contratan con la sociedad, con las obligaciones y responsabilidades de un socio, conforme el tipo social. Y tal conclusin es consecuencia de la seguridad jurdica que se debe preservar y del cumplimiento del requisito de publicidad que deben cumplir las sociedades comerciales (artculos 5, 7 y 10, LS). Ello no obsta a que en las relaciones intersocietarias, los dems socios estn obligados a reembolsar al socio aparente lo que este pagare. Socio oculto es aquel que frente a los terceros esconde o niega su condicin de tal y no figura en el contrato social. La ley lo sanciona con la responsabilidad ilimitada y solidaria, cualquiera sea el tipo social de la sociedad comercial de que se trate. Artculo 34. Socio aparente. El que prestare su nombre como socio no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare. Socio oculto. La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria.

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21 8. Socio del socio. El socio de una sociedad puede darle participacin a otra persona en lo que le corresponde en ese carcter. Es decir, puede, a su vez, tener uno o ms socios de l, asociados en su parte social. Estos terceros no son considerados socios de la sociedad y carecen de todo derecho frente a ella y de toda accin social. En cuanto a las relaciones de esos terceros con el socio de la sociedad, con el cual comparten tal calidad, se rigen por las normas que regulan la llamada sociedad accidental o en participacin. Artculo 35. Socio del socio. Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que le corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la calidad de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en participacin.

C. De los socios en sus relaciones con la sociedad.


1. Comienzo de los derechos y de las obligaciones (artculo 36). Los socios tienen plena libertad para convenir el momento en que han de comenzar sus derechos y obligaciones. Los socios responden frente a terceros por los actos y operaciones contratadas en nombre y por cuenta de la sociedad, por quienes hayan ejercido su representacin, de acuerdo con lo que la ley dispone para cada tipo social. Mientras la sociedad no est inscripta en el Registro Pblico de Comercio, acta como sociedad irregular y se le aplican los artculos 21 a 26 LS. Pero ese rgimen es diferente, por ejemplo, para las annimas, a las que se les aplican los artculos 182 y 183 LS. Artculo 36. Comienzo de los derechos y obligaciones. Los derechos y obligaciones de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad. Actos anteriores. Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad. 2. Mora en los aportes comprometidos (artculo 37). Los socios deben cumplir con los aportes comprometidos en los plazos pactados en el contrato social. La mora en su cumplimiento hace responsable al socio del pago de daos e intereses. Si en el contrato social se ha fijado plazo para efectuar el aporte, su vencimiento es automtico, por el mero transcurso del tiempo, sin requerirse intimacin judicial o extrajudicial alguna. Si el contrato no fija plazo para realizar el aporte, ste se debe desde la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. La sociedad podr optar entre exigir el cumplimiento del aporte al socio moroso o excluirlo por incumplimiento de sus obligaciones (artculo 9, LS). En las sociedades por acciones el contrato social puede prever la venta de las acciones suscriptas en mora en su integracin. La venta se har en remate pblico, por un agente de bolsa si se tratara de acciones cotizables. Asimismo podr pactarse la caducidad de los derechos del suscriptor moroso, o bien optar por exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin. Artculo 37. Mora en el aporte. Sanciones. El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no 21

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22 tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las sociedades por acciones se cumplir el artculo 193. 3. Bienes aportables. Forma del aporte e inscripcin preventiva (artculo 38). Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar y en obligaciones de hacer. Las obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella algn derecho real, o de transferir solamente el uso o la tenencia o de restituirla a su dueo, comprende las obligaciones de dar cosas ciertas, perfectamente determinadas; inciertas, a determinar; de dar cantidades de cosas, determinables por su nmero, peso o medida; y de dar sumas de dinero. Las obligaciones de hacer son aquellas que consisten en la prestacin de algn servicio. En las sociedades de inters el aporte puede consistir en obligaciones de dar o de hacer. En las sociedades de capital los aportes deben consistir en obligaciones de dar, con exclusin de las de hacer. Pero aun dentro de las obligaciones de dar, se exige que el aporte sea de un bien determinado susceptible de ser ejecutado y rematado en subasta pblica, que se transfiera en propiedad a la sociedad. No puede consistir en la transferencia del uso o goce del bien. En cuanto a la forma de cumplir el aporte, ella depender de la distinta naturaleza del bien aportado. Cuando se trate de bienes registrables que se transfieren a la sociedad, su inscripcin se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. Artculo 38. Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en las que se exige que consistan en obligaciones de dar. Forma del aporte. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. Inscripcin preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un Registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. a) Sociedades de capital (artculo 39). La mayor exigencia de la ley deriva de la limitacin de responsabilidad de los socios por las operaciones sociales, por lo que la garanta de los terceros que contratan con la sociedad est dada, fundamentalmente, por su capital. Por ello se descartan los aportes de servicios y de uso o goce de bienes, de valuacin imposible o totalmente subjetivas. Artculo 39. Determinacin del aporte. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada. b) Derechos aportables (artculo 40). Los requisitos que la ley seala son: a) Que el derecho est debidamente instrumentado, esto es, conste en el documento que la ley exija en cada caso. b) Se refieran a bienes aportables. c) No sean litigiosos, es decir que no haya pleito sobre su propiedad, uso o goce. d) Se pueden aportar los derechos emergentes de un contrato. Artculo 40. 22

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23 Derechos aportables. Los derechos pueden aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no sean litigiosos. c) Aporte de crditos (artculo 41). La cesin del crdito debe hacerse conforme a la naturaleza del mismo. Si el crdito es endosable, se transmite por endoso; si no, se transmitir por cesin. El aportante es garante del cobro del crdito respondiendo subsidiariamente por su importe. Lgicamente que su reemplazo por dinero debe comprender los intereses respectivos, ms los gastos en que hubiera incurrido la sociedad. Artculo 41. Aporte de crditos. En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta das. d) Aporte de ttulos valores (artculo 42). Los ttulos valores o ttulos de crdito son aportables. El artculo 42, LS distingue respecto de su valuacin si se trata de ttulos cotizables o no. Si no fueren cotizables, o sindolo no se hubieren cotizado habitualmente en un perodo de tres meses anterior al aporte, se valorarn segn la regla de los artculos 51 y siguientes. Artculo 42. Ttulos cotizables. Los ttulos valores cotizables en bolsa, podrn ser aportados hasta por su valor de cotizacin. Ttulos no cotizados. Si no fueren cotizables, o sindolo no se hubieren cotizado habitualmente en un perodo de tres meses anterior al aporte, se valorarn segn el procedimiento de los artculos 51 y siguientes. e) Aporte de un fondo de comercio (artculo 44). Tratndose de aporte de un fondo de comercio, se debe practicar inventario y valuacin, y cumplir con las disposiciones legales que rijan su transferencia. Artculo 44. Fondo de comercio. Tratndose de aporte de un fondo de comercio, se practicar inventario y valuacin, cumplindose con las disposiciones legales que rijan su transferencia. f) Bienes gravados (artculo 43). Se pueden aportar bienes embargados, prendados, hipotecados, etc. Lo que la ley exige es que el gravamen sea denunciado en el acto constitutivo y que el valor del gravamen sea deducido del valor del bien, como garanta de la realidad del capital social. Artculo 43. Bienes gravados. Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante. g) Aportes en propiedad, uso o goce (artculos 45 y 49).

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24 Los bienes pueden ser aportados en propiedad, uso o goce. Si nada se dice, se presume que se han aportado en propiedad. Los aportes de uso o goce slo son autorizados en las sociedades de inters. En las sociedades de capital se admiten como prestaciones accesorias. Cuando el aporte es de uso o goce, y estamos en presencia de una relacin de duracin, ese aporte debe durar lo que dura la sociedad. Disuelta la sociedad, el socio aportante de tal derecho puede exigir la restitucin del bien en el estado en que se encuentre y, salvo pacto en contrario, debe soportar su prdida total o parcial. Artculo 45. Aporte de uso o goce segn los tipos de sociedad. Se presume que los bienes se aportaron en propiedad si no consta expresamente su aporte de uso o goce. El aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como prestaciones accesorias. Artculo 49. Prdida del aporte de uso o goce. Si el aporte es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare. 4. Garanta de eviccin (artculos 46, 47 y 48). El aportante est obligado a responder por eviccin. En caso de privacin o turbacin en el derecho de propiedad, uso o goce de un bien o derecho transmitido a la sociedad, el socio aportante tiene derecho a reemplazar el bien cuando el mismo fuere substituible por otro de igual especie y calidad, pagando adems los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. Si bien la LS prev slo el caso de la eviccin, debe entenderse comprendida la garanta por los vicios redhibitorios. Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti a ttulo oneroso, existente al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido o habra dado menos por ella. El vicio tiene que haber existido en el momento de suscribirse el contrato de sociedad, o de concretarse el aporte por el socio, si ste fuere posterior. En su caso, ser la sociedad la que deba probar que el vicio exista al tiempo de la transmisin. En caso de vicios redhibitorios el socio tendr tambin el derecho de sustituir el bien, si ste fuera substituible, o pagar su valor. Dadas cualquiera de las situaciones que por eviccin o vicios redhibitorios priven a la sociedad del uso o goce del bien o derecho aportado, o lo disminuyan considerablemente, la sociedad podr: 1. Requerir al socio aportante el reemplazo del bien por otro, si fuere substituible, salvo que el aporte fuere en uso o goce. 2. Exigir el pago del valor del bien aportado, por el socio, con ms los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. 3. Excluir al socio (artculo 91, LS), sin perjuicio del derecho a reclamar el pago de los daos y perjuicios sufridos. Artculo 46. Eviccin. Consecuencias. La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados.

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25 Artculo 47. Eviccin: reemplazo del bien aportado. El socio responsable de la eviccin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los daos ocasionados. Artculo 48. Eviccin: usufructo. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar el artculo 46.

5. Prestaciones accesorias (artculo 50). En nuestra ley estn previstas para todos los tipos sociales, no obstante sern de utilidad en cuanto a los tipos de sociedades de capital, y a fin de permitir las contribuciones de servicios personales y los derivados del uso o goce de bienes, que no son susceptibles de aporte. Como no son aportes, esas prestaciones deben ser retribuidas por la sociedad y su retribucin fijarse en el contrato social. Si no se hubieren pactado en el contrato social se considerarn obligaciones de terceros. Artculo 50. Prestaciones accesorias. Requisitos. Puede pactarse que los socios efecten prestaciones accesorias. Estas prestaciones no integran el capital y: 1. Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento. Si no resultaren del contrato se considerar obligaciones de terceros. 2. Deben ser claramente diferenciadas de los partes. 3. No pueden ser en dinero. 4. Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato. Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio. 6. Valuacin de los aportes en especie (artculo 51, 52 y 53). a) Principio general. La valuacin se har por alguno de los siguientes procedimientos: 1. En la forma establecida en el contrato. 2. Segn el precio de plaza del bien de que se trate. 3. Por peritos designados por el juez de registro o autoridad a cargo del Registro. b) SRL y en comandita simple. En estas sociedades y para el aporte de los socios comanditarios se exige que el contrato social indique los antecedentes justificativos de la valuacin, salvo que se optare por el procedimiento sealado en el punto a) 3.

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26 c) Sociedades por acciones. En estos casos la ley exige: 1. Procedimiento de valuacin: Valor de plaza del bien, si se trata de bienes de valor corriente. Valuacin por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales. En su defecto, valuacin pericial. Y, adems, 2. Aprobacin de la valuacin por la autoridad de control, es decir la autoridad o juez que tiene a su cargo el Registro.

d) Impugnacin de la valuacin por terceros. En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnar la valuacin dentro del plazo de cinco aos de efectuado el aporte, salvo que la valuacin se hubiere efectuado judicialmente o ante la autoridad administrativa de Registro, como es el caso de la Inspeccin General de Justicia, en la Capital Federal. e) Impugnacin por los socios. Los socios pueden impugnar las valuaciones de los aportes no dinerarios efectuados por sus consocios. Deben hacerlo dentro del quinto da hbil de notificados, y el juez, o autoridad administrativa de inscripcin, resolver con audiencia de los peritos intervinientes. La regla del artculo 52 LS, prev la valuacin efectuada por peritos, porque la realizada por los socios requiere acuerdo unnime de stos. Artculo 51. Valuacin de aportes en especie. Los aportes en especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designara el juez de la inscripcin. Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de los socios comanditarios, se indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el plazo de cinco aos de realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz judicialmente Artculo 52. Impugnacin de la valuacin. El socio afectado por la valuacin puede impugnarla fundadamente en instancia nica, dentro del quinto da hbil de notificado u el juez de la inscripcin la resolver con audiencia de los peritos intervinientes. Artculo 53. Sociedades por acciones. En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169, se har: 1. Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente. 2. Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.

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27 Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que representen tres cuartos del capital, no computado el del interesado, acepten esa reduccin. 7. Dolo o culpa del socio (artculo 54). a) Principio general. El socio responde a la sociedad por los daos que sta sufra como consecuencia de su dolo o culpa. b) Compensacin. El socio no puede alegar compensacin con el lucro o beneficio que su actuacin haya producido a la sociedad. c) Uso de fondos sociales. El socio que hubiere aplicado fondos sociales en sus propios negocios o de terceros est obligado a traer a la sociedad los beneficios que esos negocios hubieran producido y est obligado a soportar personalmente las prdidas. Artculo 54. Dolo o culpa del socio o del controlante. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicar los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extraordinarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. 8. Control individual de los socios (artculo 55). El artculo 55 LS consagra como principio general el derecho del socio de examinar los libros y papeles sociales, y a solicitar a los administradores los informes que juzgue pertinentes. Pero este derecho no puede ser ejercido por el socio si existe sindicatura o consejo de vigilancia, salvo pacto expreso en contrario, previsto en el contrato o estatuto social. Este derecho de informacin del socio que consagra el artculo 55 LS es fundamental para que ste conozca el estado de los negocios sociales y su ejercicio debe ser resguardado y protegido adecuadamente. Artculo 55. Contralor individual de los socios. Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes que estimen pertinentes. Exclusiones. Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo 158. Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del ltimo prrafo del artculo 284.

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28 9. Deber de lealtad. Este deber es una obligacin fundamental del socio, consecuencia de la particular naturaleza de la sociedad, basado en la confianza y buena fe que deben primar en las relaciones intersocios y de stos con la sociedad. La ley no establece de modo especfico esta obligacin, pero ella surge de varias disposiciones: a) Del artculo 133 que prohbe al socio realizar actos en competencia con la sociedad. b) Del artculo 248 LS que prohbe al accionista votar cuando tiene un inters contrario al social. 10. Deber de soportar las prdidas. En las sociedades donde el socio asume una responsabilidad ilimitada, est obligado a contribuir y participar en las prdidas. Esa participacin hace sentir sus efectos, sobre todo despus de la disolucin de la sociedad (artculo 106).

D. De los socios y los terceros.


1. Sentencia contra la sociedad: beneficio de excusin (artculo 56). Cuando el socio es responsable en forma solidaria e ilimitada por las operaciones sociales (sociedad colectiva, socio capitalista en la sociedad de capital e industria y socio comanditado en las sociedades en comandita simple o SCA), tiene el beneficio de excusin, es decir, el derecho de que previamente a responder con sus bienes sea agotado el patrimonio social. Esto como consecuencia que su responsabilidad es subsidiaria a la de la sociedad. Se trata de un beneficio que debe ser alegado por el socio perseguido en sus bienes, pero en ciertas situaciones se exime al acreedor social de la previa ejecucin de los bienes sociales. Basta la demostracin de la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio de excusin caiga. Artculo 56. Sentencia contra la sociedad: ejecucin contra los socios. La sentencia que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa excusin de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate. 2. Embargos y venta de partes sociales. Cuotas y acciones (artculo 57). El patrimonio social no puede ser agredido por los acreedores particulares de los socios. Pero la parte del socio en la sociedad (sea parte de inters, cuota o accin) integra su patrimonio individual. En el caso de las partes de inters (que se presenta en las sociedades colectivas, de capital e industria, en las de comandita simple y en la parte del socio comanditado en la SCA) esos acreedores particulares no pueden exigir la venta de la parte del socio, y slo tienen derecho a cobrarse sobre las utilidades anuales y sobre el remanente que le corresponda al socio en caso de liquidacin. Pero embargada la parte de inters, la sociedad no podr prorrogarse ni reactivarse (artculo 95, S) mientras no se pague a los acreedores embargantes. En cambio, la cuota del socio en la SRL o las acciones del socio de la SA o del comanditario en la SCA, pueden ser embargadas y rematas en pblica subasta. Si se trata de acciones que cotizan en mercado de valores o bolsas, pueden venderse por intermedio de stos. Artculo 57.

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29 Partes de inters. Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin. La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante. Cuotas y acciones. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas.

E. Inters del socio e inters social.


2. Inters del socio.

El socio aspira obtener a travs de la sociedad comercial un beneficio individual, el mayor lucro posible y lcito, derivado de su aporte y colaboracin social. 3. El inters social. Nuestra legislacin comn consagr que la persona jurdica debe tener una finalidad de bien comn y es por ello que la ley le atribuye la condicin de centro de imputacin diferenciada de normas. Las sociedades comerciales son personas jurdicas, y tal reconocimiento que efecta la ley, en forma general, sometida slo al cumplimiento de requisitos comunes, se hace presuponiendo que tales entes deben perseguir, como fin ltimo, el bien comn. Nuestra ley tiene casos concretos de aplicacin del inters social como un inters distinto al del socio individual y al de los socios en conjunto, tales por ejemplo: a) El caso de la suspensin o limitacin del derecho de preferencia del accionista en la suscripcin de nuevas emisiones de acciones, establecido en el artculo 197, LS. b) La obligacin del accionista de abstenerse de votar cuando tenga un inters contrario al de la sociedad, consagrado en el artculo 248, LS. c) El director con inters contrario al de la sociedad que debe abstenerse de intervenir en las deliberaciones y comunicar su inters a los dems miembros del directorio y a la sindicatura (artculo 272, LS). d) La prohibicin del director de contratar con la sociedad fuera de los lmites autorizados por el artculo 271 LS. e) La prohibicin de realizar actividades en competencia, impuesta para los socios de las sociedades personales (artculo 133) y para los administradores de la annima (artculo 273) aplicable a los gerentes de la SRL.

Captulo V. De la administracin y representacin de la sociedad.


1. Caracterizacin de sus funciones. La administracin hace referencia a la esfera interna de la sociedad y a las relaciones de los socios entre s; en cambio la representacin se refiere a la actuacin externa de la sociedad, en sus relaciones con los terceros. El contrato social debe establecer cul es el rgano administrador, si es unipersonal o colegiado, en este ltimo caso, cmo y cundo delibera, cmo toma sus decisiones (en cuanto a qurum y mayoras requeridas para los distintos actos sociales); y dems circunstancias que sea necesario prever. La organizacin concreta de la administracin vara con cada tipo de sociedad. La representacin de la sociedad se vincula, con la actuacin externa de la sociedad. Normalmente la representacin est unida a la funcin administradora y la ley presume que todo administrador es tambin representante de la sociedad, salvo disposicin expresa en contrario. 2. Teoras del mandato y del rgano. 29

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30 a) Teora del mandato. La doctrina tradicional aplicaba a los administradores y representantes sociales las reglas del contrato de mandato y asignaba a las personas que desempeaban tales funciones la calidad de mandatarios. Esta teora se aplic en nuestro Cdigo Civil y tambin en el Cdigo de Comercio. b) Doctrina del rgano. Segn esta doctrina, los representantes estatutarios de la sociedad expresan la voluntad de la sociedad; son parte de ella a diferencia de los representantes voluntarios (mandatarios) que expresan su propia voluntad, si bien lo hacen en nombre y representacin del mandante. La persona jurdica sociedad acta y se expresa a travs de sus rganos. Estos rganos son parte integrante de ese orden normativo parcial, que es la persona jurdica. Lo que haga ese individuo, que acta como rgano, ser imputado a la persona jurdica respectiva. Los caracteres de este rgano son: es producto de la regulacin legal, completada o reglamentada por el estatuto social; con competencia especfica para el ejercicio de funciones indelegables; ejercido por personas, fsicas o jurdicas. Los rganos expresan la capacidad de ejercicio de los derechos de la persona jurdica. Las sociedades personales, cuyo nmero de socios generalmente es reducido, no requieren de una organizacin complicada. Cualquiera de los socios puede administrar y representar a la sociedad. 3. Designacin de administradores y representantes sociales. El administrador o administradores pueden ser designados en el contrato o no; y la designacin puede recaer en socios y en no socios. Estos principios generales son de aplicacin a todas las sociedades comerciales. La designacin la efectan los socios; consecuentemente ellos tienen tambin facultades para revocarla. Y ello es as aun cuando la designacin se hubiera efectuado en el contrato social. La revocacin pueden hacerla los socios sin causa; salvo que en el contrato social hubieran convenido expresamente que la remocin sera con causa justificada. 4. Inscripcin de la designacin y cesacin. La designacin y la cesacin de los administradores y representantes sociales se deben inscribir en el Registro Pblico de Comercio, para que puedan oponerse a terceros. Adems, tratndose de SRL, SA o SCA, esos actos deben publicarse. 5. Renuncia. Los administradores y representantes sociales pueden renunciar a sus funciones, aunque sean socios, en cualquier momento, salvo pacto expreso en contrario. Pero de todos modos son responsables ante la sociedad por los perjuicios que pudiera causarle una renuncia dolosa o intempestiva. Es dolosa la renuncia que intencionalmente busca causar un dao a la sociedad; es culpable cuando por imprudencia o negligencia ella resulta intempestiva, daando a la sociedad. 6. Indelegabilidad de las funciones. El ejercicio de las funciones es indelegable. Sin perjuicio de ellos los administradores pueden otorgar poderes especiales a terceros para la realizacin de determinados actos o contratos. Asimismo pueden delegar en empleados la realizacin de funciones ejecutivas de la administracin, 30

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31 pero siembre bajo su responsabilidad. El administrador est obligado a desempear personalmente sus funciones. 7. Imputacin a la sociedad de sus actos (artculo 58). El artculo 58 LS prescribe que el administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. De modo que si el administrador o representante realizare actos totalmente extraos al objeto social previsto en el contrato de sociedad, estos actos no podrn ser imputados a la sociedad. Ello como consecuencia de que el objeto social establece el lmite de la actuacin de los representantes y administradores sociales y es el que condiciona la imputacin de un acto a la sociedad. El objeto para el cual se crea la sociedad representa un lmite a su capacidad, as como al poder de sus administradores y representantes. El representante social obliga a la sociedad cuando acta dentro del marco sealado, por las operaciones que realizare con terceros. Y ello es as aun cuando el contrato social estableciera restricciones o limitaciones a su actuacin. Estas restricciones o limitaciones pueden consistir en la necesidad de obtener determinadas mayoras en la deliberacin del rgano administrador o en la necesidad de una actuacin colegiada o conjunta de dos o ms administradores. Todo esto ser as en tanto y en cuanto el tercero que contrata con la sociedad acte de buena fe, es decir, que no conozca esas limitaciones o restricciones contractuales. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad del representante social frente a los dems socios por la violacin de sus obligaciones contractuales. En el caso especial de representacin plural establecida en el contrato social, es decir cuando debe intervenir ms de una persona, para que resulte obligada a la sociedad ser necesaria la participacin en los actos y contratos de todas esas personas. La ley prescribe excepciones para determinados actos y contratos cuando el representante social viola o transgrede esas reglas sobre actuacin plural. Son los casos de ttulos valores; contratos entre ausentes; contratos de adhesin o concluidos mediante formularios; donde tal transgresin no desliga a la sociedad de esas obligaciones; ello salvo que el tercero contratante con la sociedad tuviese conocimiento efectivo de tal exigencia interna. Artculo 58. Representacin: rgimen. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Eficacia interna de las limitaciones. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin 8. Obligaciones de los administradores (artculo 59). Los administradores y representantes sociales tienen la obligacin de obrar con lealtad y diligencia. La diligencia requerida por la ley es aquella que es propia de un buen hombre de negocios, es decir la que pondra cualquier comerciante normal en sus propios negocios. Los administradores y representantes estn obligados a ajustar su actuacin a las estipulaciones del contrato social y a las normas de la Ley de Sociedades Comerciales y de la legislacin nacional. La 31

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32 violacin de algunas de estas reglas los hace responsables por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad, a los socios y terceros. Tambin son responsables cuando actan con dolo (intencin de hacer mal), abuso de sus facultades o culpa grave. Artculo 59. Diligencia del administrador: responsabilidad. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin. 9. Responsabilidad. La violacin de estas obligaciones hace responsables a los administradores y representantes, en forma ilimitada y solidaria, por los daos y perjuicios que los actos irregulares o las omisiones ocasionen a la sociedad o a terceros. Son los socios, mediante las reuniones de socios, juntas o asambleas quienes juzgan la actuacin de sus administradores y representantes, pudiendo resolver la revocacin de sus mandatos o cese en sus funciones y la promocin de acciones civiles o penales, en su caso.

10. Eximicin de la responsabilidad. En los cuerpos colegiados el administrador se exime de responsabilidad en los siguientes casos: Si no particip en las deliberaciones donde se adopt la resolucin ilegtima. Si no conoci la resolucin ilegtima, por ausencia o enfermedad u otra causa. Si habiendo participado, dej constancia de su protesta y dio noticias al sndico (en el caso de SA, SCA y SRL) o al rgano de fiscalizacin prescripto en el contrato social o a los dems socios (artculo 274, segundo prrafo).

11. Extincin de la responsabilidad. La responsabilidad de los administradores y representantes se extingue en las siguientes situaciones: Si se aprueba su gestin por los dems socios. Por renuncia expresa de los socios a cualquier accin contra ellos. Por transaccin resuelta por asamblea o reunin de socios, siempre y cuando no se trate del caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento social (artculo 275). 12. Intervencin judicial de la sociedad. a) Concepto. En principio, los problemas entre los socios deben ser resueltos dentro de la misma sociedad, con la intervencin de los rganos pertinentes. Segn el tipo de sociedad de que se trate, el socio disconforme debe requerir la actuacin de todos los dems socios (caso de las sociedades personales o de inters o SRL comn); o bien del sndico en las sociedades por acciones y SRL especial. Despus de agotada esa va, recin se considera legtimo que el socio recurra a la va judicial a plantear sus problemas o quejas contra la sociedad o sus rganos.

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33 Cuando el socio o un grupo de socios cuestiona al rgano de administracin de la sociedad (gerencia o directorio), debe, en primer lugar, agotar la va societaria, recurriendo a la reunin de socios, al sndico, y finalmente, a la asamblea. Despus de agotada esa va, recin se considera legtimo que el socio pueda recurrir a la va judicial. El socio debe demandar judicialmente por remocin del administrador, director, consejero, para poder peticionar dentro de esa accin principal y como medida cautelar la intervencin judicial de la sociedad. La intervencin judicial es, entonces, un instituto procesal que tiende, fundamentalmente, a la proteccin de la sociedad misma, de su subsistencia y al regular funcionamiento de sus rganos. Es una medida esencialmente transitoria y revocable, que debe ser dejada sin efecto cuando desaparezcan las causas que le dieron origen o bien cuando el juez resuelva en definitiva sobre el pedido de remocin. b) Procedencia (artculo 113). La intervencin judicial como medida cautelar es procedente cuando el administrador o los administradores sociales realicen actos o incurran en omisiones que ponen en grave peligro la subsistencia de la sociedad. Dada esa situacin fctica, cualquiera de los socios puede demandar la remocin de los administradores y, como medida cautelar, dentro del juicio, puede solicitar la intervencin judicial. Entre las situaciones que hacen viable la intervencin cautelar mencionamos las siguientes: Cuando el administrador ha abandonado sus funciones. Cuando ha incurrido en abuso de autoridad arrogndose poderes que corresponden a la reunin de socios o asamblea. Cuando la sociedad no lleva una contabilidad regular, no se realizan balances ni distribuyen utilidades. Cuando no se cita a reunin de socios o a la asamblea, al menos una vez al ao. Artculo 113. Procedencia. Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta Seccin, sin perjuicio de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de sociedad. c) Requisitos de la peticin de intervencin (artculo 114). Para que la peticin de intervencin pueda ser acogida por el juez, la ley exige que el socio acredite los siguientes hechos y circunstancias: 1. La calidad de socio: la que emanar del contrato social, de la posesin de ttulos representativos de acciones o de otra documentacin que obre en su poder. 2. Que agot la va societaria: recurriendo previamente a los rganos sociales pertinentes o a la va prevista por el contrato social. 3. Que ha promovido la accin de remocin: de los administradores, que es la va judicial apta para hacer procedente esta medida cautelar, que se puede pedir previamente o juntamente con la accin principal de remocin. 4. Que existe un peligro y su gravedad: peligro para la subsistencia de la sociedad por existir hechos o circunstancias que la agreden y que hacen suponer que, de continuar, repetirse o no ser impedidos, producirn como consecuencia la destruccin de la sociedad. Artculo 114.

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34 Requisitos y prueba. El peticionante acreditar su condicin de socio, la existencia del peligro y su gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato social y se promovi accin de remocin. Criterio restrictivo. El juez apreciar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo. d) Distintas clases de intervencin (artculo 115). La intervencin puede consistir en: Designacin de un mero veedor. Designacin de uno o varios coadministradores. Designacin de uno o varios administradores. e) Duracin de la intervencin (artculo 115). La intervencin judicial debe ser dispuesta con una duracin determinada. No puede ser sin plazo. El juez debe fijar su trmino atento las circunstancias que rodean el caso y el tiempo probable que requerir la recomposicin de los rganos sociales o la finalizacin del trmite judicial de remocin de los administradores. El plazo de duracin slo podr ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. Tambin puede ser dispuesta por el juez esa prrroga en atencin a los informes que produzca el interventor designado, u otras circunstancias que la justifiquen. f) Facultades y deberes del interventor (artculo 115). En principio, el interventor no puede tener mayores facultades que las propias de los administradores sociales segn el contrato respectivo, o las que seala la ley, en su caso. De todos modos, la ley obliga al juez a que fije o determine con precisin la misin del interventor y las facultades con que cuenta. Sealar tambin las obligaciones que debe cumplir, especialmente en cuanto a la informacin que deber reunir y hacer llegar al juez. Artculo 115. Clases. La intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o varios coadministradores, o de uno o varios administradores. Misin. Atribuciones. El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con sus funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a los administradores por esta ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que solo puede ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. g) Aspectos procesales (artculos 116 y 117). La resolucin judicial que ordena la intervencin es apelable por la sociedad, pero el recurso no suspende la ejecutoriedad de la medida dispuesta. Es decir que la misma se cumplir mientras se tramite el recurso de apelacin. Artculo 116. Contracautela. El peticionante deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las costas causdicas. Artculo 117. Apelacin. La resolucin que dispone que la intervencin es apelable al solo efecto devolutivo.

Captulo VI. Nulidad de la sociedad.


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35 1. El rgimen de nulidades en el derecho societario.

El contrato plurilateral determina que los vicios que puedan afectar al vnculo de un socio con la sociedad no producen la invalidez del acto constitutivo. En caso de dudas sobre la existencia o validez o no de la sociedad deber estarse a favor de su existencia y validez. 2. Vicios del vnculo del socio con la sociedad (artculo 16). El vicio que afecte la vinculacin de un socio con la sociedad no produce, en principio, la nulidad o anulacin o resolucin del acto constitutivo. Ese principio general admite dos excepciones: 1. Caso de sociedad de dos socios, donde la existencia de un vicio invalidante har anulable el contrato. 2. Cuando tratndose de sociedad de ms de dos socios, el vicio afecta la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital, en cuyo caso la sociedad ser tambin anulable. En igual situacin se deber considerar el supuesto del socio que aporta un derecho, por ejemplo una concesin o una licencia, cuya explotacin constituye el objeto de la sociedad. En ambos casos la participacin del socio afectado debe considerarse esencial. La nulidad del vnculo del socio puede resultar de su incapacidad, o de la existencia de un vicio en el consentimiento. En cuanto a los vicios del consentimiento, se requiere que para ser vlido, debe haberse expresado con discernimiento, intencin y voluntad. Si carece de algunos de estos elementos, el consentimiento estar viciado. Tales vicios pueden ser el error, dolo, violencia, intimidacin, simulacin o lesin. El error para producir la nulidad del acto debe ser esencial y versar sobre la naturaleza del acto, sobre el objeto de la sociedad, sobre la causa principal del acto jurdico, sobre las cualidades sustanciales de la cosa y sobre la persona con la que se contrata (es el caso del error sobre la persona del socio). El dolo se puede definir como toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. Para que el dolo pueda ser causa de anulacin del acto debe ser grave, determinante del consentimiento prestado por la vctima, debe ocasionar un dao importante, no debe ser recproco. La violencia consiste en el empleo de una fuerza irresistible contra el agente, o cuando existe intimidacin, inspirando por injustas amenazas un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, del agente o de su cnyuge, descendientes, o ascendientes, legtimos o ilegtimos. Hay simulacin cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aqullas a quienes en realidad se constituyen o transmiten. La simulacin puede ser lcita o ilcita; es lcita cuando no es reprobada por la ley, cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. En materia societaria nos encontramos ante supuestos de simulacin en los casos de socios aparentes y de socios ocultos. Tambin se debe analizar el supuesto de la existencia de lesin, o sea cuando una parte explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra obtuviera por medio de ella una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. El efecto es la anulacin o el reajuste equitativo de las prestaciones, a opcin del damnificado, pero la anulacin se excluye si se ofrece el reajuste al contestar la demanda.

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36 Artculo 16. Principio general. La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviese ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que pertenezcan la mayora del capital. 3. La sociedad leonina. Es la sociedad donde uno o varios socios concurren en las ganancias sin participar en las prdidas; o cuando se da a un socio todos los beneficios, o se le libera de toda contribucin en las prdidas. Esta sociedad est fulminada de nulidad en el Cdigo Civil. En materia societaria es el caso del artculo 13, donde la LS prohbe ciertas clusulas que tienen relacin con la sociedad leonina. Puede resumirse diciendo que es aquella por la cual uno o varios socios son excluidos de toda participacin en las utilidades o en las prdidas. Es nuestra ley, de acuerdo con lo prescripto en el artculo 13, LS, es nula la clusula leonina, pero no la sociedad. 4. Vicios que afectan el principio de tipicidad (artculo 17). El artculo 17 regula sobre este tema y dispone que es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley y que la omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. La ley efecta una distincin: a) Sociedad de tipo no autorizada: es decir aquella que no es una sociedad colectiva, ni de capital e industria, ni en comandita simple, ni SRL, ni SA, ni SCA. En este caso la sancin es la nulidad de esa sociedad. b) Sociedad de tipo autorizado pero donde se ha omitido un requisito esencial no tipificante: es decir que la sociedad ha adoptado uno de los tipos sociales previstos, pero falta algn requisito esencial no tipificante. Decimos que son tipificantes aquellos requisitos que definen y caracterizan un tipo social, que constituyen un elemento diferenciado; por ejemplo la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios, en la sociedad colectiva; la existencia de una doble categora de socios en las sociedades en comandita simple, en SCA y de capital y trabajo; la limitacin de la responsabilidad del socio en la SRL y en la SA. La ausencia de un requisito esencial tipificante produce la nulidad de la sociedad. Son requisitos esenciales, no tipificantes, aquellos que siendo necesarios en toda sociedad son comunes a los diversos tipos sociales, pero que la ley exige que deben figurar en el contrato social de datos de identificacin de los socios, la expresin del capital y de los aportes de los socios, etc. En estos supuestos, la sancin no es la nulidad de la sociedad, sino la posibilidad de que ella sea anulada, ya que el vicio hace anulable el contrato, pero ello admite la subsanacin por los socios hasta su impugnacin judicial. Hasta ese momento los socios pueden subsanar la omisin. Artculo 17. Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. 5. Vicios que afectan el objeto social. 36

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37 El objeto social es uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad (artculo 11, inciso 3) y que en nuestra ley se exige que sea preciso y determinado; que hace a la capacidad de la sociedad, de modo que determina el lmite de actuacin de la misma; y que para que sea vlido debe ser lcito, posible y determinado. a) Sociedad de objeto ilcito (artculo 18). Ser muy raro que se constituya una sociedad con objeto ilcito, es decir donde los socios dejen expresa constancia que eligen como actividad econmica concreta de la sociedad una actividad ilcita, El artculo 18 dice que en tales supuestos la sociedad es nula, de nulidad absoluta. Los socios carecen de accin para demandar a terceros y a los dems socios, o al administrador, para alegar la existencia de la sociedad y tampoco pueden reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin en las prdidas. Los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad contra los socios. Por el contrario, los terceros de mala fe, es decir aquellos que conocan la existencia de la ilicitud, ni pueden, demandar a los socios ni a la sociedad. Declarada la nulidad, se proceder a su liquidacin por al persona que designe el mismo juez. Si el activo social no es suficiente para hacer frente al pasivo social, los socios, los administradores y quienes hayan actuado como tales son responsables solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales y por los daos y perjuicios causados. Si existiere un remanente en las operaciones de liquidacin, el mismo pasar al patrimonio estatal, ya que los socios carecen de derecho a ese remanente. Existe la posibilidad de que el objeto sea ilcito por causa sobreviniente. En este caso se debe otorgar a la sociedad un plazo de tres meses para modificar el objeto, aplicando el principio de subsistencia y conservacin de la empresa. Artculo 18. Objeto ilcito. Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. Liquidacin. Declarada la nulidad, se proceder la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Responsabilidad de los administradores y socios. Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios causados. b) Sociedad de objeto lcito y actividad ilcita (artculo 19). El artculo 19 dispone que cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18 y que los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3 y 4 del artculo anterior. Se prohbe la actividad ilcita, y por actividad debemos entender una reiteracin de actos similares. Sin embargo, en la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 se seala que si el acto fuese aislado, ser el juez el encargado de clasificarlo as en razn de sus caractersticas, y dada su trascendencia podra configurar actividad ilcita. En este caso la sociedad es nula, y su disolucin y liquidacin puede ser solicitada por un socio o por tercero y aun declarada de oficio por el juez. Se aplican las reglas del caso anterior, (sociedad de 37

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38 objeto ilcito), salvo para aquellos socios que probaren su buena fe, que quedarn excluidos de responsabilidad personal y de la prdida del derecho al remanente social, es decir su parte en el resultado de la liquidacin. Artculo 19. Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita. Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3 y 4 del artculo anterior. c) Sociedades de objeto prohibido en razn de su tipo (artculo 20). Hay casos, por ejemplo, en materia de entidades financieras, seguros, administradoras de fondos de pensin, etc., donde se exige para realizar esa actividad la constitucin de una SA. Si se constituyera una SRL para realizar alguna de esas actividades la sociedad sera de objeto prohibido en razn de su tipo, por lo tanto la sociedad sera nula de nulidad absoluta, se disolvera y liquidara. Pero los socios no perderan en este supuesto su derecho al remanente. Artculo 20. Objeto prohibido. Liquidacin. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la Seccin XIII.

Captulo VII. Sociedades irregulares.


1. Sociedades incluidas (artculo 21). Estn comprendidas en este rgimen legal tanto las denominadas sociedades de hecho con objeto comercial (sin contrato escrito), como aquellas que teniendo contrato escrito no se han constituido regularmente (irregulares). Respecto a las sociedades de hecho la ley aclara que deber tratarse de sociedades con un objeto comercial, esto es una sociedad que tiene por objeto realizar alguno de los actos de comercio referidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. Ejemplos de sociedades irregulares seran los siguientes: a) Sociedades no inscriptas, con contrato escrito y aun en trmite de inscripcin, de cualquier tipo social. b) Sociedades que aun estando inscriptas tienen un vicio de forma en alguna de las etapas de su proceso constitutivo. c) Sociedades constituidas en el extranjero que ejercen habitualmente actos de comercio en el pas sin instalar sucursal ni representacin permanente. d) Sociedades por acciones con participacin en sociedades de otro tipo social que no sean por acciones y que no enajenaron su participacin dentro del plazo de diez aos posteriores a la vigencia de la ley. e) Sociedades en formacin que actan antes de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. f) Sociedad regular que continu su actividad despus de su disolucin. g) Sociedad annima en formacin, si bien est sujeta a un rgimen especial establecidos en los artculos 182 y 183, LS. 38

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39 Artculo 21. Sociedades incluidas. Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta Seccin. 2. Regularizacin. La ley 22.903 modific el artculo 22 de modo de permitir la regularizacin de estas sociedades. a) Forma de regularizacin: se produce por la adopcin de uno de los tipos sociales previstos en la LS. De modo que la sociedad irregular deber adoptar una forma social con contrato social debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio. b) Quines pueden pedir la regularizacin: cualquiera de los socios puede pedir la regularizacin. c) Forma de peticionarla: debe comunicarla a todos los dems socios en forma fehaciente, esto es, utilizando algn medio que permita su prueba indubitable: por actuacin notarial; por citacin y notificacin judicial; por telegrama colacionado; por carta documento; o por notificacin personal a cada socio, firmada por ste. d) Resolucin de regularizacin: se necesita el voto favorable de la mayora de los socios. No del capital que tengan en la sociedad irregular ni del que hayan comprometido, sino que el voto se computa por persona. e) Formalizacin del contrato: se debe suscribir el correspondiente contrato social con las formalidades del tipo social que se elija. f) Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio: dentro del plazo de sesenta das de que fuera recibida la ltima comunicacin o notificacin pidiendo la regularizacin. El plazo ser de das corridos, a falta de aclaracin en contrario, y exige slo la solicitud de inscripcin, no la finalizacin de su trmite. Pero la sociedad no se regularizar y cualquier socio podr pedir su disolucin, en cualquier momento, si: No se logr la mayora necesaria. Si no se solicit en trmino la inscripcin. Si el pedido de inscripcin fuera rechazado. Producida alguna de estas tres situaciones, ningn otro socio podr pedir nuevamente la regularizacin. g) Disolucin: cualquiera de los socios puede pedir la disolucin. La reforma de la ley 22.903 consagra una variante de gran importancia, que es que aun mediando el pedido de disolucin los dems socios tienen la posibilidad de regularizar la sociedad. Para ello deben: Uno de los socios podr pedir su regularizacin efectuando la comunicacin pertinente a los dems socios, por medio fehaciente. Dentro de los diez das siguientes a la ltima notificacin, los socios reunidos, por mayora de personas, deben aprobar la regularizacin de la sociedad. Deben instrumentar el contrato social y solicitar la inscripcin en el registro dentro de los sesenta das corridos siguientes a la ltima notificacin. Esta alternativa permitir a los socios que puedan resultar sorprendidos por un pedido de disolucin de la sociedad, regularizarla rpidamente. Congruente con la posibilidad de regularizacin otorgada por la ley y respetando el derecho del socio disconforme, se ha regulado sobre el derecho del socio a retirarse y a percibir su parte social (receso). Tal derecho es para los socios que votaron contra la regularizacin y los ausentes. Artculo 22. Regularizacin. La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los 39

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40 derechos y obligaciones de aquella; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Disolucin. Cualquiera de los socios de sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin. Retiro de los socios. Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4), a menos que opten por continuar la sociedad regularizada. Liquidacin. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley. 3. Responsabilidad de los socios y de quienes contratan por la sociedad irregular (artculo 23). La ley consagra la responsabilidad directa y principal de quienes acten en nombre de la sociedad y de todos los socios por las operaciones sociales. Responden con todo su patrimonio individual, en forma ilimitada y solidaria. Con el agravante de que cualquiera de los socios representa a la sociedad frente a terceros y de que puede tratarse de contratos u operaciones notoriamente extraos al objeto social, sin que la sociedad ni ninguno de los dems socios pueda oponerle al tercero el contrato social como limitante de esa obligacin.

Artculo 23. Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad. Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social. Accin contra terceros y entre socios. La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s, derechos o defensas nacidos del contrato social pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. 4. Representacin de la sociedad (artculo 24). Al no existir pacto o no poderse hacer valer el existente, se admite que cualquiera de los socios pueda representar a la sociedad. Artculo 24. Representacin de la sociedad. representa a la sociedad.

En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios

5. Prueba de la existencia de la sociedad. El artculo 296 del Cdigo de Comercio admita la prueba testimonial y todos los dems medios de prueba aceptados en materia comercial. Y el artculo 298 enunciaba una serie de situaciones que 40

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41 hacan presumir la existencia de la sociedad. Como siguen teniendo vigencia dada la amplitud de la regla que consagra el artculo 25, las citamos a continuacin: 1. Negociacin promiscua y comn. 2. Enajenacin, adquisicin o pago hecho en comn. 3. Si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo contradicen de un modo pblico. 4. Si dos o ms personas proponen un administrador o gerente comn. 5. El uso del pronombre nosotros o nuestro en la correspondencia libros, facturas, cuentas u otros papeles comerciales. 6. El hecho de recibir o responder a cartas dirigidas al nombre o firma social. 7. El uso del nombre con el aditamento y compaa. 8. La disolucin de la asociacin en forma de sociedad. Cabe pues, la admisin de cualquier medio de prueba, para probar la existencia de la sociedad. Artculo 25. Prueba de la sociedad. prueba.

La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de

6. Relaciones de los acreedores sociales y de los particulares de los socios (artculo 26). El artculo 26, LS, expresa que las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, con excepcin de los bienes registrables. Uno de los problemas ms importantes es la situacin en que quedan los acreedores sociales ante la posibilidad de que los acreedores particulares de los socios puedan agredir los bienes sociales y reclamar sus acreencias sobre el patrimonio de la sociedad irregular. Sobre todos esos bienes los acreedores sociales no tendrn preferencia respecto de los particulares de casa socio. Tampoco lo tienen en cuanto a las deudas por aportes de los socios, aportes por transmisin que requieren inscripcin, aportes en trmite de transferencia y otras situaciones que puedan darse, referidas a los aportes debido por el socio, por cuanto la sociedad ni los dems socios podrn oponer al tercero embargante de esos bienes la existencia de la sociedad. Artculo 26. Relaciones de los acreedores sociales y de los particulares de los socios. Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin.

Captulo VIII. Sociedades extranjeras.


A. Nacionalidad de las sociedades.
1. Concepto. La nacionalidad expresa el vnculo de un individuo con su nacin de origen. En tal sentido, el concepto nacionalidad presupone una vinculacin poltica entre sbdito y Estado. 2. Teoras que admiten la nacionalidad de las sociedades. En un principio los autores que sostenan la posibilidad de atribuir nacionalidad a las sociedades, sostenan que la sociedad era una ficcin de la ley, que detrs de ella se movan hombres que, en definitiva, son los interesados. Por ello, fundamentalmente, determinaban la nacionalidad de la sociedad por la de los socios. Ms adelante se sostuvo que caba tener presente el Estado que haba 41

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42 conferido la autorizacin para funcionar; o el lugar de la sede social; o el del centro principal de explotacin; o el lugar de su constitucin. 3. Teoras que niegan la nacionalidad de las sociedades. a) La doctrina Irigoyen. La sociedad annima es una persona jurdica que slo existe con fines determinados, debe su existencia al pas que la autoriza; no hay en ella nacionales ni extranjeros, no hay individuos de existencia material. No son las personas quienes se asocian, sino los capitales bajo forma annima, como la palabra lo indica. No hay nombres, ni personas, ni responsabilidad individual comprometida. 4. La legislacin nacional. La LS no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a considerar las sociedades constituidas en el extranjero, estableciendo en qu medida le son aplicables a esas sociedades nuestras leyes cuando actan dentro del territorio nacional. 5. Nuevo enfoque del problema. Se ha impuesto ya por va de pactos regionales o de otros tratados bilaterales, la aplicacin del principio de no discriminacin entre sociedades o empresas, sea en su forma amplia aplicada a todas las sociedades, cualquiera sea la nacionalidad. En esta nueva instancia, se admite la radicacin y actuacin de todas las empresas extranjeras, sujetas a la nica condicin de la aplicacin a ellas de las leyes nacionales, tal como ocurre con las sociedades o empresas nativas. Es decir, la aplicacin del principio constitucional de igualdad de tratamiento que se aplica a las personas fsicas. Este principio es el recogido por la nueva Ley de Inversiones Extranjeras en el pas. Con tal criterio el problema de la nacionalidad desaparece y slo queda vigente el de la actuacin extraterritorial de la sociedad o empresa constituida en el extranjero.

B. Sociedades constituidas en el extranjero.


1. Actuacin extraterritorial de las sociedades. a) Aplicacin de la ley del domicilio o sede social: ha sido el criterio de la doctrina francesa, poniendo nfasis en el centro principal de explotacin; o el lugar de funcionamiento del directorio; o el lugar de funcionamiento de las oficinas administrativas; o lugar donde se ejercen la direccin superior y el control de la sociedad. b) El lugar de constitucin: propuesto por la doctrina europea y resistido por los pases de importacin de capitales. Nuestra ley, en su artculo 118, acepta que la ley del lugar de constitucin de la sociedad la rija en cuanto a su existencia y forma. Pero en cuanto a su funcionamiento, aplica la ley nacional, obligando a la sociedad constituida en el exterior, a constituir una sucursal o una representacin permanente, cuando quiere realizar ejercicio habitual de su actividad dentro del pas. c) La ley de origen de los socios, o ley de la nacionalidad de los socios: que es un criterio que aplican tambin pases de exportacin de capitales. Se trata de una doctrina poltica. d) La ley del lugar de explotacin de sus negocios o centro principal de explotacin: que somete la sociedad a la ley de lugar donde desenvuelve su actividad econmica, que pareciera favorecer a los pases importadores de capital, pero que no ofrece solucin en el caso de sociedades con actuacin econmica en varios pases, coarta la expansin de las sociedades que desean actuar en 42

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43 ms de un pas y crea dificultades en los casos en que vara el lugar donde la sociedad realiza su principal explotacin. e) Doctrina mixta, de la sede de la administracin y del lugar de explotacin: esta doctrina tiene el inconveniente de suscitar dudas respecto de la ley aplicable, cuando la ley de la sede social es distinta de la del lugar de explotacin; adems de tener los inconvenientes sealados en el punto d). f) Doctrina del control econmico jurdico: que es la que aplicaban los pases que discriminaban respecto del capital extranjero, impidiendo o limitando el acceso a determinadas reas de la actividad econmica. Esta doctrina busca determinar quien ejerce el real y efectivo control sobre una determinada empresa, rompiendo el velo de la personalidad jurdica para penetrar en el conocimiento de la realidad. Esta doctrina permite solucionar problemas de comunicacin de responsabilidad entre empresas controladas, imputando ciertos actos de la filial a la matriz o controlante. 2. Principio de la ley nacional. Nuestra Ley de Sociedades Comerciales no distingue entre sociedades nacionales y extranjeras, adoptando el principio de que las sociedades no tienen nacionalidad y distingue entre sociedades constituidas en el extranjero de sociedad constituida en el pas, legislando de modo de poner en un pie de igualdad a ambos tipos de sociedades, en salvaguarda del principio constitucional de igualdad ante la ley, y aplicando el principio de la ley ms favorable. 3. Ley aplicable (artculo 118). Nuestra ley consagra el principio de que la sociedad constituida en el extranjero se rige, en cuanto a su existencia y forma, por las leyes del lugar de constitucin. La capacidad de las sociedades comerciales extranjeras para realizar actos aislados en el pas, se rige por el derecho de su sede en el exterior; mientras que la capacidad para ejercer en el pas el comercio habitual, establecer representacin, agencia o sucursal, se rige por el derecho argentino para las operaciones vinculadas con el centro de explotacin local.

Artculo 118. Ley aplicable. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin. Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio. Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas. 2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales. 4. Actuacin en el pas. En cuanto a la actuacin de esas sociedades constituidas en el extranjero, dentro de nuestro pas, la ley distingue tres situaciones: La sociedad que realiza actos aislados en el pas. La que realiza en el pas ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social. La constitucin de sociedad en el pas. 43

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44 a) Realizacin de actos aislados: las sociedades constituidas en el extranjero estn habilitadas para realizar en el pas actos aislados atinentes a su objeto social y estar en juicio. Los actos que no constituyan ejercicio habitual en el pas, del objeto social de la sociedad constituida en el extranjero, se deben considerar actos aislados. b) Ejercicio habitual: para ejecutar en el pas actos con habitualidad, establecer sucursal, o cualquier especie de representacin permanente, la sociedad fornea debe cumplir los siguientes requisitos: 1. Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las reglas de su pas. 2. Fijar un domicilio en el pas, y cumplir los requisitos de publicacin e inscripcin exigidos para las sociedades locales. 3. Justificar la decisin de crear una representacin y designar la persona que estar a cargo de ella. 5. Sociedad de tipo social desconocido en el pas. La norma prev el caso de una sociedad lcita en el pas donde ha sido constituida, pero cuyo tipo social no es conocido en la Repblica. En tal caso se aplicarn los principios contenidos en el artculo 118. El juez o autoridad de inscripcin determinar en cada caso, qu formalidades deber cumplir para su actuacin en el pas, debiendo aplicar las mximas exigencias previstas en nuestra ley para ello. Es decir que se le exigir cumplir los requisitos de las sociedades por acciones, que es el tipo social cuya inscripcin es ms exigente. Artculo 119. Tipo desconocido. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley.

6. Contabilidad. El artculo 120 de la ley societaria expresa que Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. Para el ejercicio habitual del comercio en el pas y para la radicacin de sucursal, agencia o representacin permanente, la sociedad constituida en el extranjero deber llevar una contabilidad separada por las operaciones que efecte en territorio nacional y, adems, someterse al control de la Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal) o de la autoridad que corresponda en las provincias. Artculo 120. Contabilidad. Es obligado para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. 7. Responsabilidad de los representantes (artculo 121). Los representantes de sociedades constituidas en el extranjero que actan en el pas contraen las mismas responsabilidades que las establecidas en la ley para los administradores de sociedades 44

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45 locales. En el caso de sociedad de tipo desconocido" en el pas, se aplicarn las reglas referidas a los administradores de sociedades annimas. Artculo 121. Representantes: Responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas. 8. Citacin a juicio (artculo 122). En el caso de producirse un litigio nuestra ley determina expresamente a qu personas hay que notificar el emplazamiento o citacin a juicio, distinguiendo segn se trate de sociedad constituida en el extranjero que realiza actos aislados o que tiene instalada sucursal u otro tipo de representacin permanente. a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio. b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante. Artculo 122. Emplazamiento en juicio. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la Repblica; a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio; b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante. 9. Constitucin de sociedad en el pas (artculo 123). El artculo 123 dispone que para constituir sociedad en el pas se debe acreditar ante el juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales. La doctrina interpret esta norma en el sentido de que la referencia a la expresin constituir sociedad no se refera solamente al acto fundacional sino que comprenda la participacin de la sociedad extranjera en una sociedad nativa ya en funcionamiento. En materia de participacin o compra de acciones se deben excluir todas las transferencias, cualquiera sea su volumen, cuando ellas no tengan por objeto la toma del control de la sociedad o, de una participacin significativa en el capital social, que ponga en evidencia la intencin de involucrarse en la direccin o conduccin de la sociedad y no slo en sus resultados econmicos. Artculo 123. Constitucin de sociedad. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez del Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el registro Pblico de Comercio y en el registro Nacional de Sociedades por Acciones en su caso. 10. Sociedad extranjera con domicilio o principal objeto en el pas (artculo 124). El artculo 124 de la ley 19.550 prescribe que la sociedad que tenga su sede o el principal asiento de sus negocios en el pas ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las

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46 formalidades de su constitucin o reforma y en cuando a su sometimiento a la autoridad de control societario. La ley aplica el criterio permanente de nuestra doctrina sobre la sede social como lugar que determina la ley aplicable en materia de formalidades para la constitucin y funcionamiento. El criterio del lugar donde debe cumplirse su principal objeto, completa el anterior y evita el fraude fiscal, o falsos problemas de doble imposicin, o la elusin del control estatal. Artculo 124. Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. 12. Las sociedades multinacionales. Estas sociedades, tambin llamadas empresas multinacionales o corporaciones multinacionales, son aquellas que actan en ms de un pas, sea estableciendo sucursales, o creando sociedades filiales. La sucursal es una dependencia jurdica de la principal. La filial en cambio, es una sociedad jurdicamente independiente, aunque econmicamente subordinada. Una caracterstica de la empresa multinacional es que la actividad que realiza en el exterior representa un porcentaje muy importante de sus ventas, inversiones y ganancias. Asimismo que su organizacin adquiere un carcter internacional, sin perjuicio de mantener su carcter de nacional en cuanto a la direccin, al patrimonio y a la estructura administrativa.

Captulo IX. Transformacin, fusin y escisin.


A. De la transformacin.

1. Concepto (artculo 74). Hay transformacin de una sociedad cuando adopta otro de los tipos sociales regulados en la ley. La sociedad que se transforma, no se disuelve (y, por ende, tampoco se liquida), ni se modifican los derechos y obligaciones de la sociedad para con terceros. As por ejemplo el tercero que contrato con esa sociedad colectiva fundado en la responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada de los socios por las operaciones sociales, puede conservar ese derecho, bastndole con no consentir que se modifique esa responsabilidad. La nueva sociedad es continuadora legal de la anterior y asume por ello sus derechos y obligaciones en el estado en que se encontraban. Artculo 74. Concepto, licitud y efectos. Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. 2. Responsabilidad de los socios (artculo 75 y 76). La ley 22.903 mantiene el principio de inalterabilidad de la responsabilidad de los socios por las obligaciones anteriores a la transformacin, pero modifica el tema del consentimiento de los acreedores. Para la limitacin de esa responsabilidad anterior se requiere consentimiento expreso de los acreedores.

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47 Asimismo, la subsistencia de la responsabilidad ilimitada y solidaria alcanza tambin a operaciones sociales preexistentes a la transformacin pero exigibles con posterioridad a ella. Tambin se ha modificado sustancialmente, el rgimen de la mayor responsabilidad asumida por todos o algunos socios como consecuencia de la transformacin. Ahora la mayor responsabilidad personal que asuman los socios como consecuencia de la transformacin no se extender a las obligaciones anteriores de la sociedad que no contaban con ella. Artculo 75. Responsabilidad anterior de los socios. La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente. Artculo 76. Responsabilidad por obligaciones anteriores. Si en razn de la transformacin existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin salvo que la acepten expresamente. 3. Requisitos (artculo 77). Se requiere: 1. Acuerdo unnime de los socios o las mayoras estatutarias previstas. 2. Confeccin de un balance especial que debe haber sido cerrado a no ms de un mes de la fecha en que se tome la resolucin social de transformacin; debiendo estar a disposicin de todos los socios por lo menos quince das antes de la reunin o asamblea que considere la transformacin. Para la aprobacin de este balance se exige la misma mayora que para aprobar el balance general. 3. Instrumentacin de la transformacin, concurriendo los representantes sociales de la sociedad transformada y de los nuevos representantes. Debe dejarse constancia de los socios recedentes que se retiran de la sociedad y del capital que representan. Deben cumplirse las formalidades que correspondan de acuerdo al nuevo tipo social adoptado. 4. Publicacin por un da en el Boletn Oficial o el diario respectivo de publicaciones legales correspondientes a la sede social y sus sucursales. Esa publicacin deber contener: a) Fecha de la resolucin social que dispuso la transformacin. b) Fecha del instrumento de transformacin. c) La razn social o denominacin social anterior y la nueva. Se exige que la nueva denominacin o razn social no deje dudas de la identidad con la sociedad transformada. d) Los socios que se retiran de la sociedad y de los que se incorporan y el capital que representan. e) Determinar las modificaciones del contrato social, en cuanto al capital, duracin, objeto social, organizacin de la administracin y otras reglas. 5. Inscripcin de la transformacin, acompaando el instrumento y el balance, en el Registro Pblico de Comercio y en los registros que correspondan conforme el tipo de la sociedad. Tambin se deber inscribir la transformacin en el Registro de la Propiedad Inmueble y del Automotor, si hubiera bienes inmuebles o automotores o gravmenes de los que deba tomarse razn. La transformacin no tiene efectos frente a terceros mientras no se inscriba. Artculo 77. Requisitos. La transformacin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos tipos societarios.

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48 2. Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del acuerdo de transformacin y puesto a disposicin de los socios en la sede social con no menos de quince (15) das de anticipacin a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas para la aprobacin de los balances de ejercicio. 3. Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los rganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los socios que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado. 4. Publicacin por un (1) da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales. El aviso deber contener: a) Fecha de la resolucin social que aprob la transformacin. b) Fecha del instrumento de transformacin. c) La razn social o denominacin social anterior y la adoptada debiendo de sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma. d) Los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan. e) Cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el artculo 10 apartado a), puntos 4 a 10, la publicacin deber determinarlo. 5. La inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 4. 4. Derecho de receso (artculo 78). a) Concepto. El derecho de receso es el derecho del socio a retirarse de la sociedad y obtener el reembolso de su parte de capital. La ley prev el derecho de los socios disconformes con la transformacin a retirarse de la sociedad. Lgicamente que ello ser procedente cuando no se requiere unanimidad para el cambio de tipo social. Artculo 78. Receso. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el Registro Pblico de Comercio. El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin. La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin. b) Responsabilidad del recedente. Por las obligaciones anteriores o hasta que la transformacin sea inscripta en el Registro Pblico de Comercio, el socio recedente mantiene su responsabilidad frente a terceros. Por otra parte, el tercero que contrat con la sociedad, no tiene por qu ver afectada su situacin y disminuida su garanta (pues contaba con la responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada de todos los socios, artculo 125, LS). Ello sin perjuicio de la garanta de los dems socios con responsabilidad ilimitada y 48

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49 solidaria, de la sociedad y de los administradores sociales, a favor del recedente, por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de receso, y hasta su inscripcin en el Registro. c) Socios que tienen derecho al receso. Tienen derecho de receso nicamente: 1. Los socios que votaron en contra de la transformacin. Esto elimina a los que votaron a favor y tambin a los que se abstuvieron. 2. Los socios ausentes, que no concurrieron a la reunin social o asamblea donde se resolvi la transformacin de la sociedad. d) Plazo para el ejercicio del derecho a receder. En principio rige el plazo que se hubiera fijado en el contrato o estatuto social. Si nada se hubiera previsto all, el plazo ser de quince das corridos, contados desde la fecha de la reunin o asamblea que resolvi la transformacin. El artculo 245, LS, sobre el receso en las sociedades annimas, aplicable a las SCA (artculo 316), fija para los ausente un plazo de quince das contados a partir de las publicaciones que deben efectuarse; pero los accionistas que votaron en contra tienen slo un plazo de cinco das. Artculo 245. Derecho de receso. Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior, salvo en el caso de disolucin anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en fusin y en la escisin, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. Tambin podrn separarse en los pasos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones y de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94 inciso 9). Limitacin por oferta pblica. En las sociedades que hacen ofertas pblicas de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de las mismas, los accionistas no podrn ejercer el derecho de receso en los casos de fusin o de escisin si las acciones que deben recibir en su consecuencia estuviesen admitidas a la oferta pblica o para la cotizacin, segn el caso. Podrn ejercerlo si la inscripcin bajos dichos regmenes fuese desistida o denegada. Titulares. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 244 para la determinacin de la mayora, el derecho de receso slo podr ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin, dentro del quinto da y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas al tiempo de la asamblea, dentro de los quince (15) das de su clausura. En los supuestos a que se refiere el prrafo anterior, el plazo se contar desde que la sociedad comunique la denegatoria o el desistimiento mediante avisos por tres (3) das en el diario de publicaciones legales y en uno de los que tenga mayor circulacin en la Repblica. Caducidad. El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin que los origina es revocada por asamblea celebrada dentro de los sesenta (60) das de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso, los recedentes readquieren sin ms el ejercicio de sus derechos retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que notificaron el receso. Fijacin del valor. Las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias. Su importe deber ser pagado dentro del ao de la clausura de la asamblea que origin el receso, salvo los casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9), en los que deber pagarse dentro de los sesenta (60) das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la

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50 denegatoria o la aprobacin del retiro voluntario. El valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo de pago Nulidad. Es nula toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio. e) Garanta por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de receso. Una vez que el socio ha ejercido el derecho de receder y manifestado su voluntad de retirarse de la sociedad, resulta incuestionable su voluntad de no responsabilizarse por la continuacin de la actividad societaria. Por ello, esta norma consagra la garanta de la sociedad, de los administradores sociales y de los socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, a favor del recedente, por las operaciones que se realicen en el perodo de tiempo posterior al ejercicio del derecho de receso y hasta su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. f) Reembolso de su parte a los socios recedentes. El artculo 77, inciso 2, exige la confeccin de un balance especial como requisito de la transformacin. Es en base a este balance que se deber liquidar la parte del socio recedente. g) Forma de comunicar el ejercicio del derecho de receso. La ley no exige formalidad alguna, pero dada la importancia de su ejercicio, el recedente deber comunicar que ejerce el derecho de receso por un medio fehaciente, que no deje lugar a dudas. La notificacin deber efectuarse a la sociedad, en la sede social. 5. Preferencia de los socios (artculo 79). Los socios que permanecen en la sociedad mantienen su derecho de preferencia sobre las partes de los recedentes, salvo pacto en contrario existente en el contrato social o estatuto. Es decir que los socios que continan tienen preferencia para adquirir la parte social del recedente, sea su parte de inters, cuotas o acciones. Artculo 79. Preferencia de los socios. La transformacin no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario. 6. Rescisin del acuerdo de transformacin (artculo 80). La resolucin de transformacin puede ser dejada sin efecto por los mismos socios, mientras no haya sido inscripta, determin la ley 22.903. Si hubiera mediado publicacin, habr que hacer una nueva publicacin comunicando la rescisin. La rescisin requiere la misma mayora que la votacin de la transformacin. Artculo 80. Rescisin de la transformacin. El acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras sta no se haya inscripto. Si medi publicacin, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo prrafo del artculo 81. Se requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios. 7. Caducidad de la transformacin (artculo 81).

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51 La ley 22.903 incorpor este tpico respecto a la caducidad de la transformacin, si habiendo transcurrido tres meses de haberse resuelto la misma, no se hubiera inscripto, salvo que el plazo se hubiera excedido por el trmite ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. Los administradores son responsables, en forma personal, solidaria e ilimitada, por los perjuicios que pueden derivarse del incumplimiento de la inscripcin o publicacin de la transformacin y su consecuente caducidad. Producida la caducidad, deber publicarse la misma si ya se hubiera publicado la transformacin. Artculo 81. Caducidad del acuerdo de transformacin. El acuerdo de transformacin caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformacin. Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin.

B. De la fusin.
1. Concepto de fusin y distintas formas (artculo 82). La fusin implica unin de dos o ms sociedades y puede ser pura o por absorcin. En la fusin pura dos o ms sociedades se unen para constituir una nueva. Por ello se disuelven, pero no se liquidan. En la fusin por absorcin una sociedad incorpora y absorbe a otra u otras sociedades, que tambin se disuelven (las incorporadas) sin liquidarse. La nueva sociedad resultante de la fusin pura o propia asume la totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas. En la fusin por absorcin, la sociedad incorporante asume esos derechos y obligaciones. La ley 22.903 aclar en la reforma al artculo 82 que la transferencia de los respectivos patrimonios se producir al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el nuevo contrato social o el aumento del capital de la incorporante. Artculo 82. Concepto. Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son disueltas. Efectos. La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante. 2. Etapas de la fusin (artculo 83). El artculo 83, LS regla con minuciosidad y precisin el procedimiento de fusin, partiendo del Compromiso previo de fusin, pero ste presupone la existencia de un acuerdo anterior entre las sociedades fusionantes. En efecto, ya en ese momento las partes han realizado los balances necesarios para cuya confeccin ha debido existir acuerdo previo. De modo que en la realidad de los hechos las etapas no seran cinco como las describe esa norma, sino seis; y el llamado compromiso previo sera posterior al acuerdo base sobre el que se iniciaron las conversaciones. a) El acuerdo base: all se conviene sobre: La conveniencia de la fusin, los motivos y las finalidades que persigue. 51

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52 La forma de confeccionar los balances especiales: fecha de cierre, bases para su confeccin, criterios de valuacin, etc. Las bases sobre las que se calcular y establecer la relacin de cambio de las participaciones sociales. Designacin de una comisin mixta que estudie las nuevas normas estatutarias o las reformas a introducir en el contrato social de la incorporante. La forma en que se conducirn sus respectivas administraciones mientras transcurra el tiempo de confeccin de los balances y hasta que se suscriba el llamado compromiso previo de fusin. El artculo 83 prescribe las siguientes etapas y dentro de cada una de ellas los requisitos a cumplir: b) Compromiso previo de fusin: que debe ser suscripto por los representantes de las sociedades que se fusionarn. Este documento de contener: 1. Una exposicin sobre los motivos y finalidades de la fusin, expuestos con la mayor claridad, para la debida ilustracin de los socios de las sociedades fusionantes. 2. Los balances especiales. Este balance debe ser firmado por los administradores sociales con informes de los sndicos, en su caso. Estos balances deben haber sido cerrados en igual fecha y no anterior a los tres meses de la firma del compromiso. 3. La relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones. Pues no podr haber fusin si las partes no se ponen de acuerdo respecto de la paridad de cambio que aplicarn a sus participaciones sociales. 4. El proyecto de contrato social de la nueva sociedad (en caso de fusin propia) o las reformas a introducir en el contrato de la sociedad incorporante (en caso de fusin por absorcin). 5. Las limitaciones que las partes convengan respecto de las administraciones de los negocios sociales y las garantas que estipulen para darse mutuas seguridades respecto de una actividad normal en las respectivas sociedades hasta la terminacin del trmite de fusin con su respectiva inscripcin. c) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios del compromiso previo de fusin: el compromiso previo es firmado por los representantes sociales. Pero tal compromiso y los balances especiales confeccionados por los rganos de administracin deben ser aprobados por las asambleas o reuniones de socios, segn el tipo de sociedad de que se trate. Por ello, quince das antes de la reunin de la asamblea social, deben ponerse a disposicin de los socios en las respectivas sedes sociales, copias de ese compromiso previo que contiene los respectivos balances, y tambin copias de los informes de los sndicos, en su caso. Las asambleas deben aprobar el compromiso previo con los requisitos de qurum y mayoras que determinen sus respectivos contratos sociales para las modificaciones a los mismos. d) Publicidad: la norma exige la publicacin de un aviso con contenido preciso, que deber efectuar en el Boletn Oficial de la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor circulacin en el pas, por un plazo de tres das. Esta publicacin que ordena la ley tiene por finalidad garantizar el debido ejercicio de sus derechos a los acreedores sociales. e) Oposicin de los acreedores sociales: en el rgimen de la ley 19.550 la oposicin de los acreedores impeda la fusin, salvo que fueran desinteresados o se les ofrecieran y constituyeran garantas adecuadas, y en caso de discrepancias respecto de las garantas resolva el juez. La ley 22.903 sent el principio de que la oposicin de los acreedores no impide la fusin, aunque no hayan sido desinteresados ni garantizados. Slo cabe darles un plazo de veinte das para que obtengan embargo judicial sobre bienes de sus respectivas deudoras. De esta forma no se interrumpe la prosecucin de los trmites de la fusin y no se afectan tampoco los derechos de los acreedores sociales. La oposicin debe formularla los acreedores dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso referido anteriormente. Artculo 83. Requisitos. La fusin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 52

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53 1. Compromiso previo de fusin. El compromiso previo de fusin otorgado por los representantes de las sociedades que contendr: a) La exposicin de los motivos y finalidades de la fusin. b) Los balances especiales de fusin de cada sociedad, preparados por sus administradores, con informes de los sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no ser anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homognicas y criterios de valuacin idnticos. c) La relacin de cambios de las participaciones sociales, cuotas o acciones. d) El proyecto de contrato o estatuto de la sociedad absorbente segn el caso. e) Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de sus negocios y la garanta que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin se inscriba. 2. Resoluciones sociales. La aprobacin del compromiso previo y fusin de los balances especiales por las sociedades participantes en la fusin con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o estatuto; A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del informe del sndico en su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin. 3. Publicidad. La publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica, que deber contener: a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de las sociedades. b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad incorporante. c) La valuacin del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere. d) La razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse. e) Las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron; Acreedores: oposicin. Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin. Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin, pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta veinte (20) das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes puedan obtener embargo judicial. 4. Acuerdo definitivo de fusin. El acuerdo definitivo de fusin, otorgados por los representantes de las sociedades una vez cumplidos los requisitos anteriores, que contendr: a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin. b) La nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad. c) La nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constar la causa o ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el inciso 1), apartado b. d) La agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado de las sociedades que se fusionan. 5. Inscripcin registral. La inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio. Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin estn inscriptas en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artculo 98. 3. Acuerdo definitivo de fusin. 53

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54 Terminadas las publicaciones, se celebrar el acuerdo definitivo que ser suscripto por los representantes sociales y que deber contener: 1. Una transcripcin de las resoluciones de las asambleas sociales que aprobaron la fusin. 2. Nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representan en cada sociedad. 3. Situacin de los acreedores sociales, con indicacin de los que hubieran sido desinteresados, de los que hubieran sido garantizados y de los que hayan trabado embargos. En el caso de acreedores desinteresados (a los que se les ha pagado sus acreencias) deber sealarse la incidencia de esos pagos en los balances respectivos; y en el caso de acreedores garantizados y embargantes, se detallar el ttulo o causa del crdito, su monto y las medidas cautelares trabadas (y aunque lo omite la ley 22.903, tambin debern indicarse las garantas constituidas). 4. Deben agregarse los balances especiales y un balance consolidado de las sociedades que se fusionan. Este balance consolidado es una exigencia de la reforma de la ley.

Inscripcin registral: el acuerdo definitivo de fusin se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Si las sociedades que se fusionan estuvieran inscriptas en diferentes jurisdicciones, debern inscribir en cada jurisdiccin sus respectivas disoluciones, cumplimentando as el requisito del artculo 98 de la ley, que prescribe que para que la disolucin tenga eficacia respecto de terceros se requiere su inscripcin, previa publicacin en casos de SRA y por acciones. Pero aqu la reforma de la ley elimin tambin para el caso de la fusin el requisito de la publicacin previa para las sociedades referidas. Esa inscripcin de la disolucin estar a cargo del rgano de administracin de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso, segn lo prescribe el artculo 84. En cuanto a las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes, ellas debern ser ordenadas por el juez o autoridad a cargo del Registro pblico de Comercio donde se inscriba la nueva sociedad o donde estaba inscripta la sociedad absorbente, en su caso.
4. Administracin de las sociedades (artculo 84). La ley 22.903 deja sentado en principio la regla que habr que respetar lo convenido entre las partes. En defecto de pacto expreso, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la nueva sociedad (sociedad fusionaria) o de la incorporante (en caso de fusin por absorcin), con suspensin en sus funciones de quienes las administraban, con excepcin del caso de ejercitar la accin de rescisin. Artculo 84. Constitucin de la nueva sociedad. En caso de constituirse sociedad fusionaria, el instrumento ser otorgado por los rganos competentes de las fusionantes con cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de administracin de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los actos tendientes a cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, sin que se requiera publicacin en ningn caso. Incorporacin: reforma estatutaria. En el supuesto de incorporacin es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la reforma del contrato o estatuto. La ejecucin de los actos necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, que en ningn caso requieren publicacin, compete al rgano de administracin de la sociedad absorbente. Inscripciones en Registros. Tanto en la constitucin de nueva sociedad como en la incorporacin, las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del 54

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55 Registro Pblico de Comercio. La resolucin de la autoridad que ordene la inscripcin, y en la que contarn las referencias y constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin de la propiedad. Administracin hasta la ejecucin. Salvo que en el compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban, a salvo el ejercicio de la accin prevista en el artculo 87. 5. Derecho de los socios de las sociedades disueltas (artculo 85). Los socios de las sociedades que se disuelven (no los accionistas de la sociedad incorporante, segn el artculo 245) pueden ejercer el derecho de receso, aplicndose lo dispuesto al respecto en el artculo 78. A su vez los socios conservan las preferencias que tuvieren, aplicndose el artculo 79. Artculo 85. Receso. Preferencias. En cuanto a receso y preferencias se aplica lo dispuesto por los artculos 78 y 79. 6. Revocacin de la fusin (artculo 86). Mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo de fusin las sociedades fusionantes pueden dejar sin efecto su decisin de fusionarse. La ley distingue dos momentos u oportunidades en que puede revocarse tal decisin: a) El compromiso puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses; en este caso sin condiciones b) Mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo, se pueden dejar sin efecto revocarse las decisiones asamblearias aprobatorias del compromiso previo, con iguales requisitos de qurum y mayoras que las exigidas para la toma de la decisin aprobatoria de la fusin, pero siempre que no cause perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros. Existiendo perjuicios no podr revocarse ya la decisin asamblearia, de modo que la fusin seguir su trmite, sin perjuicio, y para el caso de exigir justa causa, del derecho a demandar la rescisin. Artculo 86. Revocacin. El compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales aprobatorias pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros.

7. Rescisin de la fusin. Mientras el acuerdo definitivo no haya sido inscripto, cualquiera de las sociedades fusionantes puede, existiendo justos motivos, demandar la rescisin del acuerdo de fusin. La demanda respectiva se deber interponer ante la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se celebr el acuerdo definitivo. Artculo 87. 55

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56 Rescisin: justos motivos. Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el momento de su inscripcin registral. La demanda deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo.

C. De la escisin.
1. Concepto (artculo 88). Dice ahora el artculo 88 reformado que habr escisin cuando: a) Una sociedad destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra u otras sociedades existentes, o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad. b) Una sociedad destina parte de su patrimonio para constituir una sociedad nueva o ms de una, tambin sin disolverse. c) Una sociedad se disuelve sin liquidarse, para constituir, con la totalidad de su patrimonio, dos o ms sociedades nuevas (escisin divisin). La incorporacin de esta forma de escisin constituy una innovacin sustancial de la reforma. Artculo 88. Escisin. Concepto. Rgimen. Hay escisin cuando: 1. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad. 2. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas. 3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Requisitos. La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. Resolucin social aprobatoria de la escisin del contrato o estatuto de la escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y el balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El receso y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los artculos 78 y 79. 2. El balance especial de escisin no ser anterior a tres (3) meses de la resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un estado de situacin patrimonial. 3. La resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a sus participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin de capital. 4. La publicacin de un aviso por tres (3) das en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica que deber contener: a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se escinde. b) La valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se refiere. c) La valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad. d) La razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria 5. Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin. 6. Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y embargo de acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente, practicndose las inscripciones segn el artculo 84. Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los artculos 83 a 87.

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57 2. Requisitos. Se requiere: a) Resolucin social: por reunin o asamblea, segn el tipo social, que apruebe la escisin; el contrato social de la o las nuevas sociedades; la reforma del contrato social de la escindente, en su caso; y del balance especial practicado a ese efecto; con las exigencias de qurum y mayoras necesarias para la modificacin del contrato social en el caso de fusin. b) El balance especial: de escisin, que no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva. c) La atribucin de las partes sociales: o acciones de la sociedad (la nueva) a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en esta ltima. d) La publicacin de un aviso: por tres das, en el diario de publicaciones legales correspondiente a la jurisdiccin de la sociedad escindente y, adems, en uno de los de mayor circulacin general en la Repblica. Esta publicidad tiene por objeto proteger los derechos de los acreedores sociales que tienen tambin el derecho de oposicin, igual que en el caso de fusin. Tambin tienen el derecho de embargar bienes si no fueran desinteresados ni garantizados en sus crditos. e) Constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del contrato social de la escindente: vencidos los plazos correspondientes al ejercicio del derecho de receder que tienen los socios y el plazo para que los acreedores sociales expresen su oposicin y puedan trabar embargo, en su caso, se proceder a la suscripcin del contrato social de la nueva sociedad y a modificar el contrato de la sociedad escindente, con las formalidades que correspondan conforme al tipo social de cada una. f) Inscripcin de los contratos sociales: los contratos de la sociedad escindente y escisionaria, se deben inscribir en el Registro Pblico de Comercio que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social de cada una. 3. Escisin con fusin. En caso que la escisin sea para fusionarse con otra u otras sociedades o para crear con otra u otras una nueva sociedad, se aplicarn las normas que regulan el procedimiento de fusin.

Captulo X. Resolucin parcial, disolucin y liquidacin.


A. De la resolucin parcial.
1. Concepto. La sociedad es un contrato plurilateral, que regula mltiples relaciones entre las partes y en esos contratos, las causas de nulidad, de anulabilidad y de resolucin que afectan a uno solo de los contratantes, no producen efecto frente a los dems. Los causales de resolucin del contrato de sociedad como la muerte de un socio, su receso y la exclusin del socio, no afectan a la totalidad, sino a la relacin parcial de ese socio con la sociedad, y no son, por lo tanto, causales de disolucin de la sociedad toda. Esas circunstancias referidas al socio en particular producen la resolucin parcial de la sociedad, esto es la extincin del vnculo que une o liga a ese socio con la sociedad, sin disolver la sociedad misma ni afectar el vnculo de la sociedad con los dems socios. La resolucin parcial es el instituto jurdico que deja sin efecto para el futuro el contrato social respecto de un socio; esto es, extingue los derechos y obligaciones del socio en lo referente a la actividad futura de la sociedad, que subsiste como sujeto de derecho, en razn de que el contrato social conserva plena vigencia en lo atinente a los dems socios.

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58 2. Causales de resolucin y de disolucin (artculo 89). La LS consagra la regla que los socios tienen plena libertad para establecer contractualmente causales de resolucin parcial y de disolucin que no estn previstas en ella. La doctrina seala como causales de resolucin parcial: La muerte del socio. El receso del socio: esto es el derecho de desvincularse de la sociedad cuando se han producido modificaciones sustanciales como la transformacin, fusin, escisin, cambio de objeto, etc. La exclusin del socio: esto es su separacin de la sociedad por causas que justifiquen tal sancin. Nuestra ley slo admite la exclusin de derecho y dispuesta por sentencia judicial. Los socios no pueden en nuestro pas, separar a un socio, ni siquiera estando todos los dems de acuerdo con ello. Aunque se hayan verificado una causal de exclusin expresamente pactada en el contrato social, siempre deben demandar en sede judicial la exclusin. Es decir que para la exclusin del socio se requiere la existencia de justa causa o la situacin contractualmente prevista como tal. Se asimilan otras situaciones como la incapacidad e inhabilitacin sobrevinientes, la quiebra o el concurso civil. Tambin el caso de mora en la integracin de los aportes; eviccin de bienes aportados y la realizacin de actividades en competencia. Artculo 89. Causales contractuales. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. 3. Muerte de un socio (artculo 90). En las sociedades colectivas, en comandita simple y de capital e industria, la muerte de un socio produce la resolucin parcial del contrato social. En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede pactar que la sociedad continuar con los herederos. Ese pacto es obligatorio para ellos, pero, sin embargo, pueden condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. Artculo 90. Muerte de un socio. En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato. En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. 4. Exclusin de socios (artculo 91). La exclusin de un socio es la sancin que dispone su separacin de la sociedad cuando ha cado en estado de incapacidad o bien cuando ha transgredido las normas contractuales incurriendo en grave incumplimiento de sus obligaciones. Para que haya exclusin debe mediar justa causa y es nula la clusula contractual que lo impidiera en tal supuesto. Salvo en las sociedades annimas y los socios comanditarios en la sociedad en comandita por acciones, en todas las dems sociedades comerciales los socios pueden ser excluidos si media justa causa. La ley equipara a la existencia de justa causa, otras situaciones como la incapacidad, inhabilitacin, quiebra o concurso civil del socio, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada. La excepcin se justifica porque no hay all responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada del socio. Artculo 91. 58

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59 Exclusin de socios. Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artculo anterior, en los de responsabilidad limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario. Justa causa. Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada. Extincin del derecho. El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se conoci el hecho justificativo de la separacin. Accin de exclusin. Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue. Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciar con citacin de todos los socios. 5. Accin de exclusin (artculo 91). La accin judicial de exclusin la debe ejercer la sociedad por medio de su representante social o por quien designen los socios si se excluyera a los administradores. En ambos casos el juez podr disponer la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se demanda, como medida precautoria. Pero tambin puede ser ejercida esta accin por un socio, individualmente. En tal caso el juicio tramitar con citacin de todos los dems socios. La accin se extingue si no es ejercida en el trmino de noventa das desde que fue conocida la causa que justifica la exclusin. 6. Efectos de la exclusin (artculos 92 y 93). a) Sociedades de dos socios (artculo 92). La exclusin por justa causa de uno de los socios produce como consecuencia la disolucin de la sociedad si dentro del plazo e tres meses no se incorporan nuevos socios (artculo 94, inciso 8). El socio inocente asume el activo y pasivo sociales y durante el plazo de tres meses, o mientras no se incorporen nuevos socios, ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales que contraiga. Artculo 92. Exclusin: efectos. La exclusin produce los siguientes efectos: 1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin; 2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas; 3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin; 4) En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero; 5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Pblico de Comercio. Artculo 93. Exclusin en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 94, inciso 8). b) Sociedad de ms de dos socios (artculo 92).

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60 En este supuesto, la exclusin del socio produce los siguientes efectos: 1. El excluido tiene derecho a percibir el valor de su parte. Para ello ser necesario confeccionar un balance de situacin patrimonial, donde corresponder incluir el valor llave del negocio, ya que dicho valor integra el activo. 2. Respecto de las operaciones pendientes el socio excluido participa en los beneficios y soporta las prdidas, proporcionalmente a lo convenido en el contrato social o de acuerdo a su participacin. 3. La sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones sociales que estn en curso de ejecucin, al momento de la exclusin. 4. Cuando el socio excluido ha efectuado aportes de uso o goce de un bien tiene derecho a exigir la entrega del bien respectivo, salvo que el mismo fuera indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pague ese aporte en dinero. 5. La responsabilidad del excluido frente a los terceros subsiste hasta que se inscriba en el Registro Pblico de Comercio la modificacin del contrato.

B. De la disolucin de la sociedad.
1. Concepto. La disolucin produce la cesacin del contrato de sociedad y la extincin de las relaciones derivadas de la actividad tendiente a obtener el fin comn perseguido; y seala el momento en que la actuacin de los socios se dirige a obtener la restitucin de sus aportes y la participacin en el remanente. No es el fin, la extincin, de la sociedad, sino que seala el principio de su etapa final. Marca el momento en que se ha herido de muerte a la sociedad, pero sta todava vive y sobrevivir un perodo ms o menos largo an, que es la etapa de liquidacin. En nuestra legislacin se ha incorporado el principio de conservacin de la empresa. Por ello, operada ciertas causales de disolucin la ley facilita su subsistencia, impidiendo que la sociedad se disuelva automticamente. Las causales de disolucin estn regladas en el artculo 94 de la LS, pero ello no impide que los socios pacten en el contrato social otras causales con igual efecto, ya que rige al respecto plena libertad (artculo 89). 2. Causales de disolucin (artculo 94). Las causales de disolucin son las siguientes: 1. Por decisin de los socios. 2. Por vencer el trmino por el cual se constituy. 3. Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia. 4. Por haberse logrado el objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 5. Por prdida del capital social. 6. Por declaracin en quiebra: salvo que ella sea levantada por pago total o avenimiento. 7. Por su fusin con otra sociedad: salvo el caso de absorcin para la sociedad absorbente. 8. Por reduccin a uno del nmero de socios: con la aclaracin de que la entidad subsane la falta de socios en el plazo de noventa das. 9. Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones: este causal de disolucin es aplicable a aquellas sociedades por acciones que hemos denominado abiertas reguladas en el artculo 299, autorizadas a realizar oferta pblica de sus ttulos valores. 10. Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales lo impusieran en razn de su objeto: tal el caso de aquellas sociedades sujetas a una autorizacin previa para realizar una determinada actividad. 60

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61 Artculo 94. Disolucin: causas. La sociedad se disuelve: 1. Por decisin de los socios. 2. Por expiracin del trmino por el cual se constituy. 3. Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia. 4. Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 5. Por prdida del capital social. 6. Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o concordado resolutorio. 7. Por su fusin en los trminos del artculo 82. 8. Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas. 9. Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) das, de acuerdo con el artculo 244, cuarto prrafo. 10. Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto. 3. Otras causales de disolucin (artculo 89). Los socios pueden pactar en el contrato social otras causales de disolucin, adems de las previstas en el artculo 94, LS. Artculo 89. Causales contractuales. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. 4. Prrroga de la sociedad (artculo 95). La sociedad puede ser prorrogada en su duracin. Para ello se requiere acuerdo unnime de los socios en los casos de sociedades personales. En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada se requiere acuerdo de las mayoras especiales previstas para cada tipo social. Se debe resolver y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. La ley prev la reconduccin de la sociedad, esto es, la posibilidad de continuar actuando, siempre que cumpla los requisitos de la prrroga y mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador y sin perjuicio de las responsabilidades que la ley impone a los administradores sociales. Si el nombramiento del liquidador se hubiera inscripto, se requerir para la reconduccin la unanimidad de todos los socios, cualquiera sea el tipo social. Artculo 95. Prrroga: requisitos. La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones de responsabilidad limitada. La prrroga deber resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. Reconduccin. Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos. 61

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62 5. Prdida del capital (artculo 96). En caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento, mediante la realizacin de nuevos aportes de capital. Artculo 96. Prdida del capital. En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento. 6. Quiebra de la sociedad. En caso de quiebra de la sociedad la disolucin queda sin efecto si se logra un avenimiento (artculo 225, ley 24.522), es decir un acuerdo con los acreedores que consienten por escrito la conclusin de la quiebra; o por conversin de la quiebra declarada en concurso preventivo (artculo 92 y 93, ley 24.522). 7. Inscripcin de la disolucin (artculo 98). La disolucin de la sociedad comercial regular o irregular slo surte efectos respecto de terceros, desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, previa publicacin en el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Artculo 98. Eficacia respecto de terceros. La disolucin de la sociedad se encuentre o no constituida regularmente, slo surte efecto respecto de: terceros en su inscripcin registral, previa publicacin en su caso. 8. Disolucin judicial (artculo 97). La ley prev el supuesto de disolucin resuelta por sentencia judicial, consagrando la naturaleza declarativa de tal resolucin. Artculo 97. Disolucin judicial: efectos. Cuando la disolucin sea declarada judicialmente, la sentencia tendr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar su causa generadora. 9. Obligaciones y responsabilidad de los administradores sociales (artculo 99). Producida una causal de disolucin de la sociedad, los administradores deben limitarse a atender los asuntos urgentes y adoptar las medidas necesarias para que se inicie la liquidacin de la sociedad. Cualquier operacin ajena a esos fines hace responsables a los administradores en forma ilimitada y solidaria, tanto respecto de terceros como de los socios y sin perjuicio de las propias responsabilidades que puedan corresponderles a estos ltimos.

Artculo 99. Administradores: facultades y deberes. Los administradores con posterioridad al vencimiento de plazo de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin, solo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. 62

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63 Responsabilidad. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios sin perjuicio de la responsabilidad de stos.

C. De la liquidacin.
1. Concepto. La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Producida una causal de disolucin la sociedad no muere, no termina en ese momento, sino que contina viviendo a efectos de poder realizar todo su activo y pagar su pasivo y distribuir el saldo final, si lo hubiera, entre los socios. Es tambin el procedimiento tendiente a restituir a los socios sus aportaciones y partir entre ellos el remanente, si lo hubiere. 2. Personalidad (artculo 101). En esta etapa final, la sociedad conserva su personalidad y se va a regir por las reglas legales correspondientes a su tipo social. La ley le concede a la sociedad esta personalidad y esta prolongacin de vida al slo efecto de cumplir los actos necesarios para realizar el objeto propio de la liquidacin: esto es todos los actos de venta de los bienes del activo y cobro de los crditos; y los actos tendientes a cumplir con sus obligaciones (pago a los acreedores sociales); para, finalmente, distribuir el remanente entre los socios conforme los pactos contractuales. Artculo 101. Personalidad. Normas aplicables. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles. 3. Liquidador (artculo 102). La liquidacin est a cargo del liquidador o liquidadores designados por los socios. Generalmente la liquidacin est a cargo de los mismos administradores sociales, salvo casos especiales o estipulacin en contrario, y su designacin surge del mismo contrato social. Si el contrato social no ha previsto nada al respecto, el liquidador o liquidadores sern designados por mayora de votos de los socios, dentro de los treinta das desde que la sociedad haya entrado en liquidacin. Si no lo designasen o si los designados no desempearan el cargo, cualquier socio puede pedir al juez el nombramiento de liquidador, o su nueva eleccin. Artculo 102. Designacin de liquidador. La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario. En su defecto el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si stos no desempearen el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva eleccin. Inscripcin. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Remocin. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin judicial por justa causa. 4. Facultades (artculo 105). Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad y actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el agregado en liquidacin. Esto tiene por finalidad advertir a los 63

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64 terceros que contraten con la sociedad sobre su situacin legal. Por ello la ley sanciona al liquidador que no acte as, ya que lo hace responsable en forma ilimitada y solidaria por los daos y perjuicios que genere su actuacin. Artculo 105. Facultades. Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo. Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. Actuacin. Actuarn empleando la accin social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". Su omisin lo har ilimitada y solidariamente responsable por los daos y perjuicios. 5. Obligaciones (artculos 103, 104 y 108). Deben confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de asumido el cargo y ponerlo a disposicin de los socios. Adems deben producir una informacin peridica, por lo menos trimestralmente. Si la liquidacin se prolonga, se deben confeccionar balances anuales. En todo lo dems sus obligaciones y responsabilidades se rigen por las reglas establecidas para los administradores sociales. Artculo 103. Obligaciones, inventario y balance. Los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario y balance de patrimonio social, que pondr a disposicin de los socios. Estos podrn por mayora, extender el plazo hasta ciento veinte (120) das. Incumplimiento. Sancin. El incumplimiento de esta obligacin es causal de remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados. Artculo 104. Informacin peridica. Los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones el informe se suministrar a la sindicatura. Balance. Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales. Artculo 108. Obligaciones y responsabilidades. Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta Seccin 6. Instrucciones de los socios. La actuacin del liquidador est sujeta a las instrucciones que le impartan los socios y debe cumplirlas bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento de ellas. Estas instrucciones estarn referidas principalmente a la forma en que han de venderse los bienes sociales y cancelarse las obligaciones. 7. Contribuciones de los socios (artculo 106).

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65 Si la realizacin de los bienes que componen el activo social resulta insuficiente para pagar las deudas que constituyen el pasivo de la sociedad, el liquidador est obligado a exigir a los socios las contribuciones a que se obligaron en el contrato social y de acuerdo al tipo de sociedad de que se trate. As por ejemplo en la sociedad colectiva debe exigir a todos los socios las sumas faltantes para cancelar pasivo, ya que todos ellos son responsables en forma subsidiaria, personal, solidaria e ilimitadamente. Si se trata de una sociedad de capital e industria, exigir a los socios capitalistas nicamente, esa contribucin. Si se trata de una sociedad en comandita simple, lo exigir a los socios comanditados. En una SRL podr exigir el saldo deudor de los socios por cuotas suscriptas no integradas. En una SA podr exigirles a los socios los saldos deudores de acciones suscriptas no integradas; y, finalmente, en las SCA podr exigirles esas contribuciones a los socios comanditados o colectivos; pudiendo exigir a los comanditarios solamente la parte no integrada de acciones suscriptas. Artculo 106. Contribuciones debidas. Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo. 8. Distribuciones parciales (artculo 107). Ocurre muchas veces que la sociedad tiene activos de diversa liquidez, pues mientras unos son fcilmente convertibles en dinero, otros son de ms difcil realizacin. Si con los primeros ha podido cancelar el pasivo o ste se encuentra suficientemente garantizado, los socios pueden pedir la particin parcial y la distribucin proporcional de lo que a cada uno le corresponde como remanente. Esa solicitud la pueden hacer accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en las dems sociedades. La peticin debe formularse al liquidador y si ste se negare, la incidencia ser resuelta judicialmente. El acuerdo de distribucin parcial se debe publicar. Artculo 107. Particin y distribucin parcial. Si todas las obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podr hacerse particin parcial. Los accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribucin parcial. En caso de la negativa de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente. Publicidad y efectos. El acuerdo de contribucin parcial se publicar en la misma forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital. 9. Balance final y distribucin (artculo 109). Pagado el pasivo social, los liquidadores deben elaborar un balance final y preparar un proyecto de distribucin. Aprobado el proyecto de distribucin, se reembolsar la parte de capital de cada socio y se distribuir el excedente en proporcin a la participacin de cada uno en las ganancias, salvo disposicin en contrario del contrato social.

Artculo 109. 65

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66 Balance final y distribucin. Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin: reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias. 10. Comunicacin a los socios del balance final y plan de distribucin (artculo 110). El balance final y el proyecto de distribucin deben ser comunicados a cada uno de los socios y estos tienen derecho a impugnarlos. Si no hay acuerdo, el socio impugnante podr demandar judicialmente dentro de los sesenta das siguientes, debiendo acumularse todas las impugnaciones que hubiera en un solo juicio. En el caso de SRL cuyo capital alcance el fijado en el artculo 299 y en las sociedades por acciones, esos documentos debern ser firmados por los sndicos y deben ser considerados por la asamblea. Los socios disidentes y los ausentes, podrn impugnar judicialmente esas operaciones dentro de los sesenta das contados desde la fecha de la asamblea que las hubiera aprobado. Artculo 110. Comunicacin del balance y plan de particin. El balance final y el proyecto de distribucin suscriptos por los liquidadores sern comunicados a los socios, quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince (15) das. En su caso la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de los sesenta (60) das siguientes. Se acumularn todas las impugnaciones en una causa nica. En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin suscriptos tambin por los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino fijado en el prrafo anterior computado desde la aprobacin por la asamblea. 11. Presentacin al Registro Pblico de Comercio (artculo 111). El balance final y el proyecto de distribucin aprobados deben ser presentados al Registro Pblico de Comercio para ser incorporados al legajo de la sociedad. Recin entonces corresponder ejecutar la distribucin, en la forma referida en el artculo 109. Los importes no reclamados por socios dentro de los noventa das de esa presentacin, debern ser depositados en un banco oficial a disposicin de los titulares. El derecho a su cobro prescribe a los tres aos, vencidos los cuales sern atribuidos a la autoridad escolar de la jurisdiccin que corresponda. Artculo 111. Distribucin: ejecucin. El balance final y el proyecto de distribucin aprobados se agregarn al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio, y se proceder a la ejecucin. Destino a falta de reclamacin. Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) das de la presentacin de tales documentos en el Registro Pblico de Comercio, se depositarn en un banco oficial a disposicin de sus titulares, transcurridos tres (3) aos sin ser reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva. 12. Cancelacin de la inscripcin (artculo 112). Terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidadores deben proceder a cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio.

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67 Los papeles y libros de la sociedad sern conservados por la persona que designen los socios y a falta de acuerdo entre stos, ello ser resuelto por el juez o la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio. Artculo 112. Cancelacin de la Inscripcin. Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Conservacin de libros y papeles. En defecto de acuerdo de los socios el Juez de Registro decidir quien conservar los libros y dems documentos sociales.

Captulo XI. Grupo de sociedades.


A.
2.

Vinculacin entre sociedades con fines de dominacin.


Participaciones en otra sociedad: limitaciones (artculo 31).

a) Limitacin en las participaciones. Una sociedad participa en otra cuando adquiere parte de su capital, sea en parte de inters (sociedades colectivas, de capital e industria y en comandita simple), sea en cuotas (sociedades de responsabilidad limitada) o en acciones (sociedades annimas y en comandita por acciones). El artculo 31 LS, regula el lmite de la participacin que una sociedad puede tomar o mantener en otra. Este lmite debe computarse sumando: 1. Las reservas libres: es decir todas las no afectadas a un destino especfico, fijado por la ley (legal) o estatuto o asamblea (reservas constituidas para una finalidad determinada). 2. La mitad del capital. 3. La mitad de las reservas legales: es decir las reservas que la ley obliga a constituir sobre las utilidades anuales (artculo 70, LS). Artculo 31. Participaciones en otra sociedad: Limitaciones. Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley N 18.061. El Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos. Las participaciones, sea en partes de inters, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez (10) das de la aprobacin del referido balance general. El incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella. b) Sociedades no comprendidas. 1.

Las sociedades con objeto financiero o de inversin: estas sociedades quedan excluidas del lmite fijado por la norma en las participaciones entre sociedades.

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68 2. Las sociedades comprendidas en la ley 18.061: es decir, las entidades reguladas por la Ley de Entidades Financieras, hoy ley 21.526, esto es, bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda y cajas de crdito. 3. Las sociedades cuya exclusin autorice el Poder Ejecutivo Nacional. 4. La ley 20.705 sobre sociedades del Estado. c) Obligacin de la sociedad con participacin en exceso. Debe enajenar, dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado, el excedente en su participacin. La regla legal expresa que dentro de los diez das de la aprobacin de ese balance general debe ser comunicada a la sociedad en la que se tiene participacin. Si existiera ms de una sociedad participada, deben enajenarse las participaciones ms recientes, sucesivamente, hasta agotar el excedente. d) Sancin por incumplimiento de la obligacin. La pena es la prdida del derecho de voto y del derecho a las utilidades que correspondan a la participacin excedente, hasta que se cumpla la regla. 3. Participaciones recprocas: nulidad (artculo 32).

Las participaciones recprocas llevan a la confusin de los patrimonios de las sociedades, y permiten la multiplicacin en varias sociedades de un mismo capital, lo que representa un fraude a quienes contraten con esas sociedades con patrimonios ficticios o aguados. Es por ello que las legislaciones que han regulado sobre los grupos de sociedades las prohben de modo expreso. Artculo 32. Participaciones recprocas: Nulidad. Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres (3) meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por esta por un monto superior, segn balance, ni de sus reservas, excluida la legal. Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites fijados debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al artculo 31. a) Alcance de la prohibicin legal. 1. Es nula la constitucin de una sociedad por medio de participaciones recprocas, aun si para disimular esa participacin se utilizara la intervencin de una persona interpuesta, sea fsica o jurdica. 2. Tambin el artculo 32 declara nulo el aumento de capital de una sociedad obtenido por medio de participaciones recprocas; es decir mediante el aporte de una sociedad en la cual la receptora ya tena anterior participacin. Aqu es nulo ese aumento, no la sociedad, y debe procederse a la reduccin de ese capital indebidamente integrado. Tambin la prohibicin se extiende al supuesto de intervencin de una persona interpuesta. 3. La sancin debe ser la misma si esas participaciones recprocas no obedecieran a un aporte para la constitucin de nueva sociedad o si no significaran integracin de un aumento de capital, sino simplemente una adquisicin de parte del capital de una sociedad a otra, que con anterioridad, ya 68

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69 tena participacin en su capital. Aunque tal adquisicin se efectuara en el Mercado de Valores o bolsa.

b) Sancin legal. 1. En el caso de constitucin de una nueva sociedad, l sancin es la nulidad de la misma. Tal nulidad es absoluta, inconfirmable e imprescriptible, y cuya declaracin puede ser pedida por cualquiera e inclusive decretada por el juez de oficio. La ley no fija un lmite a esas participaciones recprocas, de modo que cualquiera sea su porcentaje en el capital de las sociedades y su monto, producir como consecuencia la nulidad referida. 2. En el caso del aumento del capital, si no se procede a reducirlo dentro del plazo de tres meses, la sociedad quedar disuelta de pleno derecho y deber ser liquidada. c) Responsabilidad de los fundadores, administradores y sndicos. Los fundadores, administradores, directores y sndicos de las sociedades que toman o mantienen participaciones recprocas son responsables en forma ilimitada y solidaria por las operaciones sociales de la sociedad nula y de la que deba entrar en disolucin ipso iure. Asimismo adquieren responsabilidad por los perjuicios que puedan ocasionar a accionistas minoritarios y a acreedores sociales. d) Sociedades controladas: prohibicin. Las sociedades controladas, que se definen en el artculo 33, no pueden mantener participacin en la sociedad controlante ni en otra sociedad controlada por sta monto superior al de sus reservas excluida la legal. Esta prohibicin es independiente de la establecida en el prrafo primero, de modo que si el control se ejerciera por medio de participacin en el capital, estaramos en presencia de participaciones recprocas absolutamente prohibidas. El excedente de participacin debe ser enajenado dentro de los seis meses de la fecha de aprobacin del balance del que resulte el exceso en infraccin. Su incumplimiento se sancionar igual que en el caso previsto en el citado artculo 31, es decir con prdidas del derecho de voto y de utilidades. 4. Sociedades controladas y vinculadas (artculo 33). a) Sociedades controladas.

Concepto de control: es el ejercicio mediante participaciones accionarias, de cuotas o partes de inters, que otorgue a una sociedad los votos necesarios para formar la voluntad social de la otra sociedad; como al supuesto de existir una influencia dominante de una sociedad respecto de otra, sea derivada esa influencia de la posesin de participacin de capital, o de otros especiales vnculos existentes entre ellas. Se alude a influencia dominante y a especiales vnculos existentes, no slo a los vnculos derivados de contratos, sino tambin a los emergentes de relaciones de hecho. 2. Concepto de voluntad social: la participacin debe ser suficiente para obtener los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias, excluyendo aquellas deliberaciones que requieren qurum y mayoras especiales.
1. b) Sociedades vinculadas. 69

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Concepto: a los efectos de la informacin contable, se consideran sociedades vinculadas, cuando una participa en ms del diez por ciento del capital de la otra. 2. Obligacin de comunicar participacin: cuando la participacin exceda del veinticinco por ciento del capital de la otra sociedad, la participante debe comunicrselo, a efectos de que tome conocimiento en su prxima asamblea ordinaria y porque a partir de entonces deber la participada cumplir las obligaciones impuestas en los artculos 63, 64, 65 y 66.
1. Artculo 33. Sociedades controladas. Se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada: 1. Posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias. 2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades. Sociedades vinculadas. Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la Seccin IX de este captulo, cuando una participe en ms del diez por ciento (10%) del capital de otra. La sociedad que participe en mas del veinticinco por ciento (25%) del capital de otra, deber comunicrselo a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho. 5. Responsabilidad del controlante (artculo 54). a) Responsabilidad por dolo o culpa. La persona controlante responde por el dao ocurrido a la sociedad controlada, por su culpa o dolo, con obligacin de indemnizar. b) Utilizacin de fondos. El controlante que utilice fondos de su controlada, o controladas, est obligado a traer a sta las ganancias resultantes y a soportar las prdidas.

c) Inoponibilidad de la personalidad jurdica. El artculo 54 declara inoponible esa personalidad, en los siguientes casos: 1. Cuando se encubren fines extrasocietarios. 2. Cuando la sociedad constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. 3. Cuando la actuacin de la sociedad tiene por fin frustrar derechos de terceros. En todos estos supuestos, la actuacin de la sociedad controlada se imputar directamente a la sociedad controlante o a la persona controlante que la ha hecho posible, respondiendo sta en forma solidaria e ilimitadamente por los perjuicios ocasionados. Artculo 54. Dolo o culpa del socio o del controlante. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicar los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes siendo las prdidas de su cuenta exclusiva.

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71 Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extraordinarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

C. Vinculaciones creadas con fines de colaboracin.


1. Nocin sobre contratos de colaboracin empresaria. Las distintas relaciones y combinaciones entre sociedades pueden conducir a dos tipos diferentes de vinculaciones: a) Vinculaciones con relaciones de control o de dominacin. b) Vinculaciones creadas con fines de cooperacin. La ley distingue dos tipos de contratos de colaboracin empresaria: a) Las agrupaciones de colaboracin. b) Las uniones transitorias de empresas. 2. Las agrupaciones de colaboracin. a) Caracterizacin (artculo 367). La vinculacin entre las empresas debe hacerse por va contractual. De este contrato pueden ser partes: 1. Las sociedades constituidas en el pas, sean civiles o comerciales. 2. Los empresarios individuales, domiciliados en el pas. 3. Las sociedades constituidas en el extranjero previo cumplimiento del requisito de establecer en el pas una sucursal o asiento o cualquier otra representacin permanente. El contrato debe tener por objeto la constitucin de una organizacin comn; no de una sociedad distinta ni de una persona jurdica diferente a sus miembros. La finalidad de esa organizacin comn es la de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros, perfeccionar o incrementar el resultado de las actividades econmicas que realice cada uno de los adherentes. El artculo 367 expresa que la agrupacin de colaboracin no es una sociedad ni es sujeto de derecho. Es, bsicamente, una agrupacin de empresarios, unipersonales o colectivos. Artculo 367. Caracterizacin. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artculos 371 y 373. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 118, tercer prrafo. b) Finalidad (artculo 368).

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72 La agrupacin no puede perseguir fines de lucro. La finalidad ser la de ayudarse mutuamente. Si de su actividad derivan beneficios econmicos, lo que es obvio, ello no modifica tal conclusin ni disposicin legal. c) Beneficios econmicos (artculo 368). Dado que la agrupacin no constituye una sociedad ni una persona jurdica, las ventajas econmicas que se deriven de su actividad recaen directamente en el patrimonio de las empresas consorciadas. d) Prohibicin de ejercer funciones de direccin (artculo 368). De conformidad con la finalidad de ayuda y colaboracin que persigue la constitucin de estos consorcios, est implcito que l no se crea para dirigir a los partcipes o para imponerles una conduccin unificada. De todos modos el artculo 368 en forma expresa prohbe a la agrupacin ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. Artculo 368. Finalidad. La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. e) Forma del contrato (artculo 369). La ley establece la forma escrita para estos contratos, sea por instrumento privado o pblico. Pero, adems impone su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. f) Contenido del contrato (artculo 369). El contrato debe contener: 1. El objeto de la agrupacin. 2. La duracin, la que no podr exceder de diez aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez aos. 3. La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin. No cabe la utilizacin del nombre de una de las empresas participantes ni de una razn social. 4. Los datos que individualicen a los miembros de la agrupacin, es decir el nombre, y datos personales de las personas fsicas participantes y la denominacin o razn social, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e individualizacin en su caso, que corresponda a cada una de las empresas participantes. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta. 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros. 6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes. 7. La participacin que cada miembro tendr en las actividades comunes y en sus resultados. 8. La organizacin de la administracin y representacin de la agrupacin, as como la fiscalizacin interna, forma de deliberar, de adoptar resoluciones, mayoras, etc. 9. Los supuestos de separacin y exclusin. 72

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73 10. Las condiciones de admisin de nuevos participantes. 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones. 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin. Artculo 369. Forma y contenido del contrato. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto en los artculos 4 y 5. Una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin, ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia. El contrato debe contener: 1. El objeto de la agrupacin. 2. La duracin, que no podr exceder de diez (10) aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez (10) aos. 3. La denominacin que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra "agrupacin". 4. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e individualizacin en su caso, que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta. 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros. 6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes. 7. La participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados. 8. Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas. 9. Los supuestos de separacin y exclusin. 10. Las condiciones de admisin de nuevos participantes. 11. Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones. 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. g) Resoluciones (artculo 370). El gobierno de la agrupacin debe ser ejercido por todos los miembros, quines pueden establecer en el contrato reglas sobre qurum y mayoras con total libertad. Si nada disponen, las decisiones se tomarn por mayora de participantes. Artculo 370. Resoluciones. Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo disposicin contraria del contrato. Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales y contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio fijado en el contrato dentro de los treinta (30) das de haberse notificado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupacin. Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la agrupacin. No puede introducirse ninguna modificacin del contrato sin el consentimiento unnime de los participantes. 73

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74 h) Modificaciones al contrato. Las modificaciones al contrato slo podrn efectuarse con el consentimiento unnime de los miembros de la agrupacin de colaboracin. i) Forma de deliberacin.

La forma en que deliberar la agrupacin, la periodicidad de las reuniones, la forma de las convocatorias y el modo en que se expresarn sus miembros, debe preverse en el contrato. La reunin o consulta, dispone este artculo 370 se debe hacer cada vez que lo solicite cualquiera de los miembros o lo requiera el administrador de la agrupacin. j) Impugnacin de las resoluciones.

Las resoluciones que adopte el consorcio pueden ser impugnadas judicialmente por cualquiera de los miembros, prescribiendo la ley el juez competente, el plazo y fundamente que hacen viable la accin. 1. Titular de la accin: cualquier miembro de la agrupacin podr cuestionar una resolucin y es, por lo tanto, titular de la accin de impugnacin. Nada dice la ley sobre la posibilidad que sea titular tambin el o los administradores, pero dada la forma en que se ha regulado sobre su responsabilidad, es congruente interpretar que stos no pueden ejercer esta accin. 2. Fundamento de la accin: la accin podr fundarse en violacin de disposiciones legales, sean de sta o de otra ley; o si se viola el contrato. 3. Juez competente: es el del domicilio especial de la agrupacin constituido en el contrato, con competencia en materia comercial. 4. Plazo para interponer la accin: debe demandarse dentro de los treinta das de haberse notificado fehacientemente la resolucin impugnada. 5. Contra quin se interpone la accin: la demanda de impugnacin debe interponerse contra cada uno de los miembros, ya que la agrupacin no es sujeto de derecho. k) Direccin y administracin (artculo 371).

Naturaleza de sus funciones: la agrupacin de colaboracin empresaria no es una persona jurdica distinta de los miembros partcipes que la integran. En consecuencia ella no tiene rganos de administracin y representacin, ni de fiscalizacin. Pero, sin perjuicio de ello, los miembros necesitan alguien que los represente frente a terceros, que suscriba los actos y contratos que han de concretar la colaboracin entre las empresas agrupadas. Como solucin se ha recurrido a la figura contractual del mandato. Uno o varios mandatarios ejercern entonces la direccin y administracin de la agrupacin actuando en nombre y representacin de la agrupacin pero por cuenta de los miembros participantes. Siendo mandatarios de los miembros partcipes, obligan directamente a ellos y de all que el artculo 373 consagre la responsabilidad solidaria e ilimitada de los miembros frente a terceros por las operaciones y negocios realizados por el representante comn. El administrador de la agrupacin es, en consecuencia, un mandatario comn de los miembros partcipes. 2. Aptitud para la designacin: el artculo 371 expresa que los administradores deben ser personas fsicas y que puede designarse uno o ms. Como consecuencia no pueden ser administradores de la agrupacin, las sociedades ni ninguna otra persona jurdica. 3. Designacin: su nombramiento lo efectan los participantes, en el mismo contrato de constitucin de la agrupacin o posteriormente. Si fuera designado posteriormente, para su nombramiento deber contarse con la mayora prevista en el contrato.
1.

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75 4. Administracin indistinta: si los administradores fueran dos o ms personas fsicas, el contrato puede establecer la forma en que deben actuar. Pero en ausencia de regla contractual, se entender que pueden hacerlo en forma indistinta. Artculo 371. Direccin y administracin. La direccin y administracin debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el artculo 221 del Cdigo de Comercio. En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.

l)

Responsabilidad hacia terceros (artculo 373).

El artculo 373 expresa que por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupacin los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Ello es as por que el administrador contrata en nombre de la agrupacin, pero por cuento de los mismos participantes. Siendo as, son los miembros consorciados y no la agrupacin quienes deben asumir las obligaciones que el mandatario designado haya contrado con terceros, como responsables legales del pago. El tercero acreedor debe, en primer trmino, exigir el pago de la obligacin al administrador comn, que dispone para hacer frente a ella del fondo comn operativo. Por ello el artculo 373 exige la interpelacin al administrador como requisito para viabilizar la accin contra cualquiera de los consorciados. Efectuada dicha interpelacin sin resultados, puede el acreedor demandar a cualquiera de los miembros. Quien resulte demandado tiene derecho a oponer las defensas y excepciones que hubieran correspondido a la agrupacin. Artculo 373. Responsabilidad hacia terceros. Por las obligaciones que sus representantes en nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin: aquel contra quien se demanda el cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas y excepciones que hubieren correspondido a la agrupacin. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante, hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo. m) Obligacin por cuenta de un miembro. La parte final del artculo 373 LS que prev el supuesto de obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante. En tales casos, y cuando esos representantes lo hayan hecho saber al tercero contratante, al contraerse la obligacin, la ley impone la responsabilidad solidaria de ese miembro con el fondo comn de la agrupacin. Es decir que en tales supuestos, los dems participantes no asumirn ninguna obligacin solidaria e ilimitada. n) Fondo comn operativo (artculo 372). Este fondo es el que resulta de las contribuciones de los miembros participantes (artculo 369, inciso 6) y de los bienes que con ellas se adquieran. Este fondo comn se debe mantener indiviso mientras dure la agrupacin. 75

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76 La ley consagra, de modo expreso, la exclusin de ese fondo y de la parte indivisa que sobre l correspondera a cada miembro, del patrimonio individual de las personas fsicas participantes y del patrimonio social de las sociedades integrantes del consorcio. Por ello los acreedores particulares de los miembros no podrn hacer valer sus derechos contra el aludido fondo. Artculo 372. Fondo comn operativo. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el que no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes.

) Contabilidad (artculo 374). El consorcio tendr pues un ejercicio econmico y la contabilidad deber reflejar el resultado de cada ejercicio. Ese estado de resultados final del ejercicio es llamado aqu estado de situacin y reflejar los ingresos y gastos de la agrupacin. Esos estados de situacin deben ser sometidos a la consideracin de los miembros consorcistas dentro de los noventa das de finalizado el ejercicio anual. Los beneficios o prdidas podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o en el que se aprobaron las cuentas de la agrupacin. Artculo 374. Estado de situacin. Contabilizacin de los resultados. Los estados de situacin de la agrupacin debern ser sometidos a decisin de los participantes dentro de los noventa (90) das del cierre de cada ejercicio anual. Los beneficios o prdidas, o en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de la agrupacin. o) Exclusin de los miembros (artculo 376). El incumplimiento de las obligaciones que el contrato imponga a los miembros participantes es causal de exclusin de la agrupacin. Tal sancin puede ser dispuesta por decisin unnime de todos los miembros. La norma legal de referencia otorga plena libertad a los consorciados a pactar en el contrato las causales de exclusin que estimen necesarias. La ley argentina no prev que pasar con las contribuciones del miembro excluido, pero resulta indudable que ellas deben serle restituidas, porque de otra forma resultaran expropiadas. Artculo 376. Exclusin. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin. p) Causas de disolucin (artculo 375). La ley prev las causales de disolucin de la agrupacin, sin perjuicio que los miembros puedan prever otras en el contrato de constitucin. Las causales legales son: 1. Por decisin de los miembros participantes: la ley otorga libertad a la voluntad de los consorciados para pactar las mayoras necesarias para resolver las distintas cuestiones. En ausencia de convencin contractual impone la unanimidad para disponer las modificaciones al 76

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77 contrato; para las dems decisiones requiere el voto de la mayora de los miembros. La disolucin anticipada importa, indudablemente, una modificacin del contrato, donde se ha pactado, una duracin determinada (artculo 369, inciso 2), por lo que a falta de previsin contractual se requerir del voto de la unanimidad de los participantes. Por la expiracin del trmino de duracin: de la agrupacin establecido en el contrato de constitucin. Por la consecucin del objeto: para el que se constituy la agrupacin o por la imposibilidad sobreviniente de alcanzarlo. Por la reduccin a uno del nmero de los consorciados. Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un miembro de la agrupacin: esta causal admite dos excepciones. La primera es cuando el contrato de constitucin prevea su continuacin; la segunda excepcin es cuando los dems miembros decidan por unanimidad continuar. Por resolucin de autoridad competente: que considere a la agrupacin incursa en prcticas restrictivas de la competencia. Ante el peligro de que estos consorcios empresarios puedan tener por finalidad una restriccin o limitacin a la competencia se ha impuesto la obligatoriedad de remitir una copia del contrato de constitucin a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia (artculo 369, primera parte).

2. 3.

4. 5.

6.

Artculo 375. Causas de disolucin. El contrato de agrupacin se disuelve: 1. Por la decisin de los participantes. 2. Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto para el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 3. Por reduccin a uno del nmero de participantes. 4. Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin. 5. Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia. 6. Por las causas especficamente previstas en el contrato. q) Liquidacin. La ley no prev sobre la liquidacin de la agrupacin. De modo que es otro aspecto que deber ser materia de la regulacin contractual. 3. Las uniones transitorias de empresas. a) Concepto. Otra variante que pueden asumir los contratos de colaboracin empresaria son las uniones transitorias de empresas, que se constituirn para una finalidad determinada y transitoria, agotando su duracin con el cumplimiento del objetivo especfico perseguido. A diferencia de las agrupaciones de colaboracin que se constituyen por un plazo de duracin determinado en el tiempo, que no debe exceder de diez aos, estas uniones transitorias se extinguen una vez efectuada la obra, prestado el servicio o cumplido el suministro concreto para el que se constituyeron. b) Caracterizacin (artculo 377). El carcter transitorio de su duracin, que debe estar limitado a: 77

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78 1. Ejecutar o desarrollar una obra. 2. Prestar un servicio determinado. 3. Efectuar un suministro concreto. Esa finalidad especfica y determinada es la que le da carcter de transitoria a esa unin de empresas. Adems, la unin podr ejecutar o desarrollar las obras y servicios complementarios y accesorios necesarios para poder cumplir su objeto principal. Pueden integrar estas uniones las mismas personas que pueden formar parte de una agrupacin y la relacin es aqu tambin de tipo contractual. Al igual que las agrupaciones no son una sociedad ni sujeto de derecho. Artculo 377. Caracterizacin. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del artculo 118, tercer prrafo. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculadas con su actividad se rigen por lo dispuesto en el artculo 379. c) Forma del contrato. Se aplican las mismas reglas que para la agrupacin de colaboracin. d) Contenido del contrato (artculo 378). 1. La duracin de la unin ser la que demande la ejecucin de la obra, prestacin del servicio o cumplimiento del suministro objeto de su constitucin. De modo que no puede preverse un plazo determinado. La denominacin que no ser un nombre de fantasa, como en la agrupacin, sino que la unin llevar el nombre de los miembros o de alguno de ellos, seguido de la expresin unin transitoria de empresas. La designacin del representante de la unin, lo que no es exigible en la agrupacin, ya que all se prev la posibilidad de su nombramiento posterior (artculo 371).

2.

3.

Artculo 378. Firma y contenido del contrato. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener: 1. El objeto, con determinacin concreta de las actividades y medios para su realizacin. 2. La duracin, que ser igual al de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto. 3. La denominacin, que ser la de algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de empresas". 4. El nombre, razn social o denominacin, del domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta. 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros. 6. Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso. 78

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79 7. El nombre y domicilio del representante. 8. La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los ingresos y gastos de la unin. 9. Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato. 10. Las condiciones de admisin de nuevos miembros. 11. Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores, llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. 12. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones. e) Representacin (artculo 379). Como la designacin del representante de la unin debe hacerse en el contrato, y por ello es parte del mismo, su revocacin requiere acuerdo unnime de los miembros de la unin. Como excepcin, si existiere justa causa para su remocin puede ser decidida por el voto de la mayora absoluta de los miembros (51% y no mitad ms uno). Mientras en la agrupacin la ley se refiere a la direccin y administracin del consorcio, aqu se habla de representacin. El artculo 379, LS, cita que el representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer obligaciones necesarias para llevar a cabo el objeto de la unin. No se trata del representante del consorcio, sino de cada uno de los miembros consorciados, como derivacin lgica de la falta de personalidad jurdica del ente. Artculo 379. Representacin. El representante tendr los poderes suficientes de todos y de cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta. f) Inscripcin (artculo 380). El contrato debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del domicilio especial de la unin. El artculo 378 expresa que tambin debe inscribirse la designacin del representante que como va nombrado en el contrato, dicha exigencia se cumple con la inscripcin de ste. Lo que debi decir es que la remocin del representante y la nueva designacin deben inscribirse, porque ello resulta esencial para su actuacin frente a terceros. Artculo 380. Inscripcin. El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el Registro Pblico de Comercio aplicndose los artculos 4 y 5. g) Responsabilidad (artculo 381). Aqu la regla es la inversa de la consagrada para la agrupacin. Mientras en ella la responsabilidad de los miembros es solidaria, aqu la regla es la no solidaridad, salvo pacto en contrario previsto en el contrato de constitucin de la unin. Y ello es as, porque la unin responde frente a terceros, con el fondo comn operativo que debe constituir, conforme el artculo 378, inciso 6.

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80 Artculo 381. Responsabilidad. Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a terceros. h) Resoluciones (artculo 382). Mientras en la agrupacin la ley prev como regla para la toma de decisiones de los consorciados a la mayora, en la unin se establece la unanimidad. Sin perjuicio de esta regla, los miembros pueden pactar en el contrato con plena libertad sobre la forma de adoptar las resoluciones comunes. Artculo 382. Acuerdos. Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.

i)

Quiebra o incapacidad de un miembro (artculo 383).

Mientras en la agrupacin se prev que la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un miembro es, en principio, causal de disolucin de la agrupacin, salvo pacto en contrario, aqu en la unin, esas circunstancias no son causales de disolucin de extincin del contrato. La unin continuar con los restantes miembros a condicin de que stos se pongan de acuerdo sobre la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente, esto es ante quien haya contratado con la unin la obra, servicios, o suministro. Artculo 383. Quiebra o incapacidad. La quiebra de cualquiera de las participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extincin del contrato de unin transitoria que continuar con los restantes si stos acordaren la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente.

Captulo XII. De la documentacin y la contabilidad.


1. Nociones generales. Una contabilidad regular presupone asientos contables pasados en forma diaria, correlativamente, sin dejar blancos, sin enmiendas ni raspaduras sin salvar; y efectuados en los libros correspondientes. 2. Medios mecnicos y otros (artculo 61). La Ley de Sociedades comerciales permite el empleo de libros tradicionales o de medios mecnicos o de otro tipo (computacin, por ejemplo), en reemplazo de aquellos o como complemento de los libros. Deber solicitarse la respectiva autorizacin a la autoridad de control o al Registro Pblico de Comercio, acompaando una descripcin del sistema a utilizar y dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin. La autorizacin debe transcribirse en el libro de Inventarios y Balances. Se exige el sistema de partida doble. La contabilizacin de las operaciones debe permitir su individualizacin, as como la determinacin de sus correspondientes cuentas deudoras y acreedoras. La contabilidad debe respaldarse en la documentacin, que debe conservar el comerciante y que ser la prueba de la regularidad y correccin de sus asientos contables. 80

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81 La ley ha previsto la agilizacin de las registraciones en el libro Diario, permitiendo asientos globales mensuales. Artculo 61. Medios mecnicos y otros. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53 del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances, a peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin, lo que, una vez autorizada, deber transcribirse en el libro de Inventarios y Balances. Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los treinta (30) das de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado. El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos mayores de un (1) mes. El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de Comercio.

3. Obligaciones de las sociedades (artculo 62). El artculo 62 de la ley 19.550, modificado por la ley 22.903, prescribe que las sociedades deben hacer constar en sus balances anuales la fecha en que se cumple el plazo de duracin de ellas. Las sociedades deben dejar copias de sus balances en la sede social y de los dems documentos contables anuales, a disposicin de los socios. Las sociedades de responsabilidad limitada especiales (las de mayor capital, sujetas al control estatal) y las sociedades por acciones tienen obligacin de presentar a sus socios estados contables anuales que consten de: balance, estado de resultados (cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio), las notas complementarias y cuadros anexos al balance y confeccionar una Memoria, en los trminos y con el contenido referido en el artculo 66. La ley 22.903 incluy la obligacin de las sociedades controlantes del artculo 33, inciso 1, de presentar, como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados. Los estados contables se debern confeccionar en moneda constante. Artculo 62. Aplicacin. Las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable segn el tipo, darn cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 67, primer prrafo. Las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) y las sociedades por acciones debern presentar los estados contables anuales regulados por los artculos 63 a 65 y cumplir el artculo 66. Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al artculo 33, inciso 1), debern presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados, confeccionados, con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor. Principio general. Cuando los montos involucrados sean de significancia relativa, a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo criterio de existiesen partidas no enunciadas especficamente, pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado. La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente. Ajuste. Los estados contables correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constante. 81

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82 4. Balance (artculo 63). El balance se compone de dos grandes rubros: el activo y el pasivo. En el activo figuran todos los bienes y todos los derechos de que es titular la sociedad. Asimismo todas las erogaciones que haya realizado y que son aprovechadas en ejercicios futuros. El pasivo refleja todo lo que la sociedad adeuda, a terceros y a los propios socios. Por eso el patrimonio neto, que es la diferencia entre el activo y el pasivo, forma parte integrante del pasivo. La ley en el artculo 63 separa el pasivo hacia terceros, del patrimonio neto. A su vez, tanto el activo como el pasivo deben dividirse segn se trate de bienes, derechos o crditos a realizar dentro del plazo de doce meses de la fecha del balance general o posteriormente, y de deudas exigibles dentro de ese mismo plazo o posteriormente, en activo corriente y activo no corriente y pasivo corriente y pasivo no corriente. Esta divisin tiene por fundamento poner en evidencia el estado de liquidez que tiene una empresa, contraponiendo los activos de inmediata realizacin contra las deudas y compromisos de inmediato pago. El balance es el reflejo de la situacin patrimonial de una empresa. De lo que tiene (activo) y de lo que debe (pasivo), a un momento determinado. a) El activo. El artculo 63 de la ley 19.550, establece que en el activo deben figurar: 1. El dinero en efectivo en caja y en bancos que posee la sociedad; otros valores de similar liquidez y moneda extranjera los ttulos pblicos, como valores privados. 2. Los crditos provenientes de las actividades sociales, debiendo distinguirse a aquellos que estn documentados y garantizados. Por separado deben indicarse los crditos con sociedades controlantes, controladas y vinculadas. Los crditos litigiosos deben indicarse tambin por separado. Si se hubieren constituido previsiones para incobrables se debern deducir de este rubro. Asimismo, se deducirn los descuentos y bonificaciones otorgados. Los crditos que se realizarn dentro de los doce meses a partir de la fecha del balance general, deben incluirse en el activo corriente. Los crditos a mayor plazo, se computarn en el activo no corriente. 3. Los bienes de cambio o activo circulante, son los bienes destinados a la venta o los que se encuentran en proceso de produccin para la venta y los que resultan consumidos en el proceso de produccin o comercializacin. Estos bienes tambin deben clasificarse segn se prevea su realizacin en un plazo de doce meses (activo corriente) o mayor tiempo (activo no corriente). Debe indicarse separadamente la existencia de bienes terminados, en curso de elaboracin y materias primas, mercaderas de reventa y los dems rubros que por la naturaleza de la actividad empresarial que desarrolla la sociedad sean necesarios para una mejor individualizacin y que confieran una mayor claridad y precisin a la informacin. 4. Las inversiones que haya realizado la sociedad, sea en ttulos pblicos, en acciones, en debentures (debiendo separarse los que son cotizables en bolsa); las participaciones en sociedades controlantes, controladas y vinculadas; otras participaciones; y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. Es decir que en este rubro se deben incluir todas las colocaciones efectuadas por la sociedad con nimo de obtener renta u otros beneficios. Tambin las inversiones se deben clasificar en corrientes, es decir liquidables dentro del plazo de doce meses; y no corrientes cuando sean a mayor plazo. 5. Los bienes de uso, son los bienes corpreos que se utilizan en la actividad social. en general bienes cuya vida til estimada sea mayor de un ao y que no estn destinados a la venta. 6. Los bienes inmateriales, comprenden las patentes, marcas, derechos a franquicias o privilegios determinados y el valor llave de negocio. Estos bienes se incluirn en el activo por su valor de costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas.

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83 7. Los cargos diferidos, es decir los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, debiendo deducirse en este ltimo supuesto las amortizaciones acumuladas que correspondan. Se trata de cuentas que reflejen bienes intangibles que expresan un valor cuya existencia depende exclusivamente de la posibilidad futura de producir ganancias. Deben excluirse los bienes inmateriales descriptos en el punto anterior. 8. Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en el activo. b) El pasivo. Debern registrarse las siguientes partidas: 1. Las deudas, consignndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las deudas con sociedades controlantes, controladas o vinculadas; los debentures emitidas por la sociedad; las obligaciones negociables; los dividendos a pagar y las deudas con los organismos de previsin social y de recaudacin fiscal; y cualquier otra deuda con terceros. Las deudas deben mostrarse de modo que se diferencien por las garantas otorgadas por la sociedad; tambin diferenciar las que estn documentadas, de las que no lo estn. Las deudas en moneda extranjera tambin se deben clasificar por separado. Finalmente cabe aqu la separacin entre pasivo corriente, computando todas las deudas con vencimiento dentro de los doce meses siguientes a la fecha del balance general; y pasivo no corriente, las que venzan a mayor plazo. 2. Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de transformarse en obligaciones de la sociedad. 3. Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios, pero que han sido percibidos ya por la sociedad. 4. Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros. 5. El patrimonio neto. El patrimonio neto se compone de las siguientes cuentas: El capital social, con indicacin del capital suscripto; y separadamente, las acciones ordinarias y las preferidas patrimonialmente; y las acciones que la sociedad haya adquirido a los socios. Las reservas, diferenciando las legales; las estatutarias o contractuales; las voluntarias o facultativas y las provenientes de revaluaciones. Las reservas son partidas de dinero que las empresas prevn en salvaguardia de la intangibilidad de su capital social. es una parte de las ganancias que la sociedad guarda o reserva para algn gasto determinado o simplemente para resguardar el capital. Las utilidades o las prdidas de ejercicios anteriores; que se suman o restan, respectivamente, del patrimonio neto, porque lo aumentan, en el primer caso, o disminuyen, en el segundo. Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados. 6. Cuentas de orden: finalmente, sin formar parte del activo ni del pasivo se encuentran otras partidas contables que representan bienes que la sociedad tiene pero que a la vez debe, esto es bienes ajenos; y bienes o derechos de la sociedad pero que tiene otro. Artculo 63. Balance: en el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se requiere: 1. En el activo: a) El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera. b) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos y cualquier otro crdito. Cuando corresponda se deducirn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y bonificaciones. 83

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84 c) Los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad, se indicarn separadamente las existencias de materias primas, productos en proceso de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa y los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social. d) Las inversiones en ttulo de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades controlantes, controladas o vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. Cuando corresponda se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones. e) Los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas. f) Los bienes inmateriales, por su costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas. g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan. h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo. 2. En el pasivo: I. a) Las deudas indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures omitidos por la sociedad; por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de recaudacin fiscal. Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que corresponda calcular. b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad. c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros. Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios. II. a) El capital social, con distincin en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220. b) Las reservas legales contractuales o estatutarias, voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de primas de emisin. c) Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas. d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital pasivas y resultados. 3. Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de orden. 4. De la presentacin en general: a) La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin, se producir dentro de los doce (12) meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal distincin. b) Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados, con garanta real u otras. c) El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por separado en los rubros que correspondan. d) No podrn compensarse las distintas partidas entre s. 5. Estado de resultados (artculo 64). Este documento, tambin llamado Cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio, sintetiza los dineros ingresados a la sociedad; y los egresos transferidos por la sociedad a terceros. Este documento tiene la virtud de discriminar e identificar los rubros por los cuales se han producido 84

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85 ingresos de fondos a la sociedad y aquellos que han determinado egresos, permitiendo saber en qu sectores de la empresa se han generado ganancias y en cules se han operado prdidas. a) Los ingresos deben constar agrupados por tipo de actividad, diferencindolos. b) En cuanto a los egresos, debern comprender los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros, debiendo indicarse especialmente: 1. Las retribuciones de los directores, administradores y sndicos. 2. Otros honorarios y retribuciones de servicios. 3. Los sueldos y jornales y sus contribuciones sociales respectivas. 4. Gastos de estudios e investigaciones. 5. Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares. 6. Los gastos de publicidad y propaganda. 7. Los impuestos, tasas y contribuciones, indicando por separado el tributo, las multas, los intereses, recargos y reajustes. 8. Los intereses pagados o devengados. Se debe indicar por separado los que provienen de deudas comerciales, de las bancarias y otras deudas financieras. Asimismo se debe separar los que corresponden a sociedades, controlantes, controladas y vinculadas. 9. Las amortizaciones y previsiones. La amortizacin es la prdida de valor que sufre un bien de uso por cualquier causa. La finalidad de las amortizaciones es repartir los gastos relacionados con la adquisicin de esos bienes de uso en los aos en que se usan los mismos. El artculo 64 LS expresa que si algunos de estos rubros no incluyera en forma total o parcial por formar parte del costo de los bienes de cambio o de los bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como informacin del directorio o de los administradores en la Memoria. c) Las ganancias extraordinarias y los gastos tambin extraordinarios habidos en el ejercicio, se deben consignar separadamente en el Estado de Resultados. d) Debern consignarse, asimismo, los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. Este documento debe complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto, donde debe informarse las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros que integran el patrimonio neto. Artculo 64. Estado de resultados. El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio deber exponer: I. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se deducir el costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el resultado. b) Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otro que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente los montos de: 1) Retribuciones de administradores, directores y sndicos. 2) Otros honorarios y retribuciones por servicios. 3) Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas. 4) Gastos de estudios e investigaciones. 5) Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares. 6) Los gastos por publicidad y propaganda. 7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y recargos. 8) Los intereses pagados o devengados indicndose por separado los provenientes por deudas con proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas, controlantes o vinculadas y otros.

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86 9) Las amortizaciones y previsiones. Cuando no se haga constar algunos de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como informacin del directorio o de los administradores en la memoria. c) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio. d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. No podrn compensarse las distintas partidas entre s. II. El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En el se incluirn las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto. 6. Notas complementarias y cuadros anexos (artculo 65). La ley prescribe con carcter obligatorio una informacin por separado descriptiva de ciertos aspectos operativos o contractuales de la sociedad, de modo de completar la informacin resultante del balance y del cuadro de resultados y para el caso que la misma no haya sido incluida en notas adjuntas a esos documentos o no surjan de los mismos en forma especfica.

a) Notas referentes a los temas siguientes. 1. Bienes de disponibilidad restringida, explicndose brevemente la restriccin existente. 2. Activos gravados con hipoteca, prendas u otro derecho real. 3. Valuacin de los bienes de cambio: se debe explicar el criterio que se ha utilizado para su valuacin, con expresa indicacin del mtodo seguido para la determinacin de los valores de costo u otros que se hayan aplicado. 4. Revaluacin o devaluacin de activos: indicar el procedimiento seguido en cada caso debiendo explicarse el efecto que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio. 5. Procedimientos o tcnicas contables: se deben explicar los cambios en las tcnicas o procedimientos de confeccin de los estados contables, con relacin al ejercicio anterior, sealando los efectos que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio. 6. Acontecimientos u operaciones posteriores al balance que puedan modificar significativamente la situacin financiera de la sociedad. 7. Operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, explicando el resultado de ellas, separadamente por sociedad. 8. Distribucin de ganancias: debe explicarse la existencia de restricciones contractuales que impidan o limiten su distribucin. 9. Garantas otorgadas a favor de terceros: documentos descontados y otras contingencias o responsabilidades eventuales que puede haber asumido la sociedad. 10. Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin de la asamblea, conforme el artculo 271 de la ley. Aqu se hace referencia a aquellos contratos celebrados por los directos de sociedades annimas con la sociedad en condiciones diversas de las comunes con clientes de la sociedad o terceros, o cuando el director no comunic la celebracin de ese contrato al directorio y sndico; y pasa su validez se requiere entonces de una asamblea extraordinaria que lo apruebe.

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87 11. Monto no integrado del capital social, distinguiendo lo que corresponda a acciones ordinarias o preferidas y, en su caso, si son acciones que hubieran sido adquiridas por la sociedad, conforme el artculo 220. 12. La Inspeccin General de Justicia, por resolucin 2/84 estableci que tambin por nota a los estados contables se dejar constancia, en forma resumida, del mecanismo de ajuste aplicado y de los criterios de valuacin utilizados, para cumplir la norma que exige la confeccin de los estados contables en moneda constante (artculo 62, prrafo final, LS). b) Cuadros anexos. 1.

2. 3.

4.

5.

6.

De los bienes de uso, separados por cuentas principales, discriminando sus valores al comienzo del ejercicio, los aumentos y disminuciones durante el ejercicio y el saldo al cierre del mismo. De igual forma debern informarse las amortizaciones y depreciaciones sobre esos bienes, con indicacin de las alcuotas o porcentajes utilizados. Adems se debe informar en nota al pie del cuadro, el destino contable dado a los aumentos o disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas, esto es, sealar el rubro del balance o cuadro de resultados donde ello se ve reflejado. Los bienes inmateriales y sus amortizaciones, con igual informacin que la referida en el punto anterior. De inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades: caracterstica de los ttulos, valor nominal, valor de costo, valor de libros, valor de cotizacin, actividad principal de la sociedad emisora y capital. En el caso de participacin en otras sociedades se deber indicar la denominacin de la sociedad en la que se participa, tipos de acciones, cuotas o partes de inters, en su caso, valor de la participacin, indicando valor nominal, de costo, de libros y de cotizacin, en su caso. Actividad principal y capital de la o las sociedades en las que se tiene participacin. Cuando la participacin fuere del 50% o ms del capital de la sociedad vinculada se debe acompaar los estados contables de sta, esto es el balance y cuadro de resultados. Si la participacin no llega a ese porcentaje pero es superior al 5% debe informarse sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto de la sociedad en la que se tiene participacin, o en la que se ha invertido capital. De previsiones y reservas: tambin con indicacin del monto de los saldos al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Al pie del cuadro debe indicarse el destino contable dado a esos aumentos o disminuciones y la razn a que obedecen las disminuciones, esto es, en qu fueron utilizadas. El costo de las mercaderas o productos vendidos: discriminando las existencias en bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin y las existencias al final del ejercicio. Cuando se trata de una sociedad de servicios deber informarse sobre el costo de la prestacin de los mismos. El activo y pasivo en moneda extranjera: debiendo indicarse el tipo de moneda, cambio vigente, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia, si existiere, precisando el tratamiento contable dado a tal diferencia.

Artculo 65. Notas complementarias. Para el caso que la correspondiente informacin no estuviera contenida en los estados contables de los artculos 63 y 64 o en sus notas, debern acompaarse notas y cuadros, que se considerarn parte de aqullos. La siguiente enumeracin es enunciativa. 1. Notas referentes a: a) Bienes de disponibilidad restringida explicndose brevemente la restriccin existente. b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones que garantizan.

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88 c) Criterio utilizado en la evaluacin de los bienes de cambio, con indicacin del mtodo de determinacin del costo u otro valor aplicado. d) Procedimientos adoptados en el caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose indicar adems, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio. e) Cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados contables aplicados con respecto al ejercicio anterior, explicndose la modificacin y su efecto sobre los resultados del ejercicio. f) Acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio de la memoria de los administradores, que pudieran modificar significativamente la situacin financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la situacin y resultados mencionados. g) Resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad. h) Restricciones contractuales para la distribucin de ganancias. i) Monto de avales y garantas a favor de terceros, documentos descontados y otras contingencias, acompaadas de una breve explicacin cuando ello sea necesario. j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al artculo 271, y sus montos. k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo en su caso, los correspondientes a las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220. 2. Cuadros anexos: a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las disminuciones, y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas para cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable de los aumentos y disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas. b) De bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al requerido en el inciso anterior. c) De inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades, detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y caractersticas del ttulo valor o participacin, sus valores nominales, de costo de libros y de cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la que participa. Cuando el aporte o participacin fuere del Cincuenta por Ciento (50 %) o ms del capital de la sociedad o de la que se participa, se debern acompaar los estados contables de sta que se exigen en este Ttulo. Si el aporte o participacin fuere mayor del Cinco por Ciento (5%) y menor del Cincuenta (50%) citado, se informar sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto segn el ltimo balance general de la sociedad en que se invierte o participa. Si se tratara de otras inversiones, se detallar su contenido y caractersticas, indicndose, segn corresponda, valores nominales de costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal. d) De previsiones y reservas, detallndose para cada una de ellas saldo al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar por nota al pie el destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razn de estas ltimas. e) El costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de cambio al comienzo del ejercicio, analizado por grandes rubros y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios vendidos, se aportarn datos similares, a los requeridos para la alternativa anterior que permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios. f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto

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89 resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin del respectivo tratamiento contable. 3. Memoria (artculo 66). Es un documento donde los administradores informan a los socios sobre la situacin de la sociedad, en su conjunto y en las distintas actividades que desarrolla, las dificultades habidas durante el ejercicio, sobre los xitos obtenidos y sobre el futuro y otros aspectos que sirvan para ilustrar a los socios sobre la situacin presente y futura de la empresa. Especialmente este documento deber contener una explicacin aclaratoria sobre los siguientes tpicos: 1. Las razones por variaciones significativas que se hubieran producido en las partidas del activo y pasivo, comparadas con el ejercicio anterior. 2. Gastos y ganancias extraordinarias. 3. Razones para la constitucin de reservas. 4. Pago de dividendos o distribucin que no sea en efectivo. 5. Estimacin sobre las futuras operaciones de la sociedad. 6. Relaciones con las sociedades controlantes, controladas y vinculadas, variaciones en las participaciones; crditos y deudas. 7. Informacin sobre rubros y montos correspondientes a los conceptos expresados en el artculo 64, 1, b) cuando los mismos no han sido expuestos en el Estado de Resultados. Artculo 66. Memoria. Los administradores debern informar en la sobre el estado de la sociedad en las distintas actividades en que se haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar: 1. Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo. 2. Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos. 3. Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente. 4. Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que en efectivo. 5. Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones. 6. Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vinculadas y las variaciones operadas en las respectivas participaciones y en los crditos y deudas. 7. Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados- artculo 64, I, b-, por formar parte los mismos parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo. 8. Obligacin de los administradores sociales (artculo 67). Los administradores sociales tienen la obligacin de poner a disposicin de los socios, con debida antelacin, estos documentos contables. a) Informacin a los socios: los administradores sociales deben dejar en la sede social, por lo menos quince das antes de la asamblea respectiva, copias del balance, estado de resultados y notas y cuadros anexos, memoria e informes del sndico (cuando lo hubiere, por el tipo de sociedad y capital o actividad), a disposicin de los socios. Esta exigencia no obsta a que el respectivo contrato social ample la misma. b) Informacin a las autoridades de control: tanto las sociedades de responsabilidad limitada que por su capital estn comprendidas en el artculo 299 de la ley, como las sociedades por acciones, deben remitir un ejemplar de cada uno de los documentos contables referidos, a la autoridad de 89

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90 control. Las sociedades controlantes y controladas deben, adems, remitir un ejemplar del balance consolidado. Artculo 67. Copias: Depsito. En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto, y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin por ellos. Cuando corresponda, tambin se mantendrn a su disposicin copias de la memoria del directorio o de los administradores y del informe de los sndicos. Dentro de los quince (15) das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por artculo 299, inciso 2), deben remitir al Registro Pblico de Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad por acciones, se remitir un ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del balance consolidado. 9. Ganancias (artculo 68 y 71). Los dividendos no pueden ser aprobados ni menos an distribuidos si no son consecuencia de ganancias realizadas y lquidas que resulten de balances confeccionados de acuerdo a las normas legales y estatutarias y aprobadas por la asamblea o reunin de socios, y mientras no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores. Una excepcin a este principio lo constituyen los anticipos de dividendos que pueden hacerse en los casos de sociedades comprendidas en el artculo 299. Los dividendos distribuidos en violacin a lo expresado sern repetibles, salvo aquellos percibidos de buena fe. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de los ejercicios anteriores. Cuando los administradores, directos o sndicos sean remunerados con un porcentaje de las ganancias, la asamblea podr disponer, en cada caso, su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. Artculo 68. Dividendos. Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente, salvo en el caso previsto en el artculo 224, segundo prrafo. Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con excepcin del supuesto previsto en el artculo 225. Artculo 71. Ganancias: prdidas anteriores. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores. Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados con un porcentaje de ganancias, la asamblea podr disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. 10. Nulidad de las convenciones sobre aprobacin de balances (artculo 69). La ley sanciona con la nulidad cualquier pacto por el que uno o ms socios se comprometieran a aprobar o impugnar el balance y dems documentos contables en la asamblea ordinaria. El derecho del socio a votar libremente, en la asamblea ordinaria, es irrenunciable. Artculo 69.

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91 Aprobacin. Impugnacin. El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. 11. Reservas (artculo 70). Reserva legal es aquella porcin de las ganancias que la ley obliga a guardar, que no puede distribuirse; reservas estatutarias o contractuales son aquellas que el contrato social obliga a constituir; facultativas o voluntarias son aquellas que los socios deciden constituir. a) Reserva legal: tanto las sociedades de responsabilidad limitada como las sociedades por acciones estn obligadas a constituir una reserva que no ser menor del 5% de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del capital social. las dems sociedades no estn obligadas a constituir esta reserva. Cuando la reserva legal quede disminuida por cualquier razn no podrn distribuirse ganancias hasta que ella sea reintegrada. Esta norma busca preservar la integridad de la reserva legal como un modo o medio de preservar, a su vez, la intangibilidad del capital social. b) Otras reservas: en cualquier tipo de sociedad pueden constituirse otras reservas, siempre que sean razonables y respondan a una prudente administracin. Artculo 70. Reserva legal. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro. Otras reservas. En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme al artculo 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y de las reservas legales: en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora necesaria para la modificacin del contrato. 12. Aprobacin de los estados contables: responsabilidades de los administradores y sndicos (artculo 72). La aprobacin de esos estados contables no implica la aprobacin de la gestin de ellos, ni los libera de responsabilidad, no interesando que hayan votado o se hayan abstenido de hacerlo en la asamblea respectiva. Esto quiere decir que la aprobacin de lo actuado por esos administradores o fiscalizadores sociales debe hacerse por consideracin especfica en la asamblea respectiva y decisin tambin especfica sobre esa materia. Slo as habr liberacin de responsabilidad. Artculo 72. Responsabilidad de administradores y sndicos. La aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de los directores, administradores, gerentes, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni importa la liberacin de responsabilidades. 13. Libros de actas de los rganos colegiados (artculo 73). De las deliberaciones de los rganos colegiados de la sociedad, sean de administracin o de fiscalizacin o de gobierno, deber levantarse acta. Para ello se exige que se lleve un libro de actas 91

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92 especial, con todas las formalidades de los libros de comercio: rubricacin, por fechas sucesivas y sin raspaduras o enmiendas no salvadas. Las actas de las reuniones de directorios (y aunque no lo diga la ley, tambin las de gerencias colegiadas, consejos de vigilancia o sindicatura plural) deben ser firmadas por todos los asistentes. Las actas de las reuniones de socios en sociedades que no sean por acciones tambin deben ser firmadas por todos los asistentes. En cambio en las asambleas de las sociedades por acciones se exige slo la firma del presidente y de los socios designados por la asamblea para ello, en el acta que deber ser confeccionada y firmada dentro de los cinco das posteriores a la reunin. Artculo 73. Actas. Deber labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los rganos colegiados. Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) das, por el presidente y los socios designados al efecto.

Parte segunda. De las sociedades en particular. Captulo XIII. Sociedades de inters o personales.
1. Nuestra legislacin. Nuestra ley ha seguido la distincin de las sociedades fundada en la forma de representacin del capital, entre sociedades de inters (parte de inters), sociedades por cuota y sociedades por acciones. Sociedades de inters son la colectiva, de capital e industria y en comandita simple. Sociedades por cuota, la sociedad de responsabilidad limitada. Sociedades por acciones, la sociedad annima, la sociedad annima con mayora estatal, la sociedad de economa mixta y la sociedad en comandita por acciones (aunque tiene una categora de socios solidarios). Las llamadas sociedades en participacin son asimilables a las sociedades de inters, aunque sin personalidad jurdica. Las sociedades cooperativas, regidas por la ley 20.337, no son sociedades comerciales, ni civiles, ni asociaciones. Son entes distintos, totalmente diferenciados de las anteriores. Nuestra ley prev como sociedades de tipo puro a la sociedad colectiva y a la annima. La de responsabilidad limitada es, en principio, tambin un tipo puro, si bien la LS admite la SRL especial a la que le aplica normas de la SA. Sociedades de tipo mixto son la de capital e industria, en comandita simple y por acciones.

A. La sociedad colectiva.
1. Concepto. La Ley de Sociedades Comerciales no nos da el concepto de la sociedad colectiva, sino que nos suministra los elementos caracterizantes de la misma. La responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que contraen los socios por las obligaciones sociales, constituye una caracterstica fundamental que distingue este tipo social de los dems, regulados en nuestra legislacin. Es aquella sociedad de personas que acta bajo una razn social, en la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad.

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93 Su carcter personal les da las condiciones de rapidez en las decisiones y de fcil adaptabilidad a las cambiantes situaciones del mercado. Es el instrumento jurdico ideal propio de la pequea empresa de familia. 2. Responsabilidad de los socios (artculo 125). Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Es decir que una vez ejecutado el patrimonio social, los acreedores sociales pueden ejecutar el patrimonio individual o personal de cada socio o de todos los socios, por eso se dice que la responsabilidad de estos es subsidiaria. Es ilimitada, porque los socios responden con todo su patrimonio sin posibilidades de limitacin. Y es solidaria porque cada socio responder por el total adeudado y no pro cuota. Como consecuencia, la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios. Artculo 125. Caracterizacin. Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros. 3. Razn social o denominacin (artculo 126). La denominacin social se debe integrar con las palabras sociedad colectiva o su abreviatura. En caso de actuar bajo una razn social, todos los socios pueden figurar en ella. Si no figurasen todos, se agregar la palabra y compaa o su abreviatura. De modificarse la razn social se deber aclarar esta circunstancia, al usarse la nueva razn social, de modo que resulte indudable la identidad de la sociedad. La norma citada contiene un prrafo final referido a la sancin por la violacin de estas reglas que aplica la pena al firmante de hacerlo responsable solidariamente con la sociedad para las operaciones as contratadas. Artculo 126. Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos los socios. Modificacin. Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad. Sancin. La violacin de este artculo har al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas 4. Administracin (artculos 127 y 128). Cualquiera de los socios, indistintamente, o en conjunto, puede administrar la sociedad. El contrato social fijar las reglas sobre la administracin, pero si no lo hiciera, se entender que todos los socios pueden hacerlo, indistintamente. Los socios pueden confiar la administracin a personas no socias. Si se encarga la administracin a varios socios sin determinar funciones o sin exigir la coparticipacin obligatoria, se entender que la administracin puede ser ejercida en forma indistinta. En cambio, si se estipulase en el contrato que nada podr hacer un socio sin la participacin de los dems, ninguno podr actuar individualmente y la administracin se ejercer en conjunto.

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94 Artculo 127. Administracin: silencio del contrato. El contrato regular el rgimen de administracin. En su defecto administrar cualquiera de los socios indistintamente. Artculo 128. Administracin indistinta. Si se encargara la administracin a varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin. Administracin conjunta. Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58. 5. Remocin del administrador (artculo 129). El administrador puede ser removido por decisin d l mayora de los socios, sea el administrador socio o no socio, designado en el contrato social o posteriormente, sin necesidad de invocar causa alguna, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato exige para la remocin la existencia de justa causa y el administrador niega su existencia se necesitar sentencia judicial de remocin y el administrador permanecer en su cargo hasta entonces. Salvo que los dems socios o alguno de ellos hubiera peticionado la designacin de un interventor judicial. Los socios disconformes tienen derecho de receso. La accin judicial de remocin la puede promover cualquier socio, invocando una causal justificada. Artculo 129. Remocin del administrador. El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquella, salvo su separacin provisional por aplicacin de la Seccin XIV del Captulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocacin de justa causa. Los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso. 6. Renuncia (artculo 130). El administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario previsto en el contrato social. De todos modos, responde por los perjuicios ocasionados la sociedad si la renuncia fue intempestiva o dolosa. Artculo 130. Renuncia. Responsabilidad. El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva. 7. Modificaciones al contrato social (artculo 131). Este tema debe ser materia de regulacin en el contrato social. La ley slo establece reglas supletorias de la voluntad de las partes para cubrir la omisin d pacto expreso en este aspecto. La ley distingue entre modificaciones al contrato social y otras resoluciones. Respecto de las primeras exige la unanimidad, salvo que el contrato previera otra cosa. En cambio, respecto de todas las dems resoluciones, exige la simple mayora. Artculo 131. 94

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95 Modificacin del contrato. Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Resoluciones. Las dems resoluciones sociales se adoptarn por mayora. 8. Transferencia de parte social. La transferencia de la parte social de un socio a otro, requiere tambin, en principio, la unanimidad de todos los dems socios, salvo previsin expresa en contrario del contrato social. De igual modo, si la transferencia es a un tercero. 9. Resoluciones sociales (artculo 132). Las decisiones sociales se tomarn por mayora, excepcin de la de modificacin del contrato y transferencia de parte social. Por mayora se entender mayora absoluta de capital. Mayora absoluta significa mitad ms uno del capital, es decir el cincuenta cero uno por ciento (50,01%). Artculo 132. Mayora: concepto. Por mayora se entiende, en esta Seccin, la mayora absoluta de capital, excepto que el contrato fije un rgimen distinto. 10. Actos en competencia (artculo 133). Un socio no puede realizar, por cuenta propia o ajena, actos u operaciones en competencia con la sociedad, pero autoriza a los dems socios a consentir tal actuacin. La norma no exige el consentimiento previo de modo que el mismo podr ser otorgado por los dems socios, con posterioridad al acto u operacin en competencia. La violacin de esta obligacin por el socio desleal se sanciona con la exclusin como facultad que podrn ejercer los dems socios. Adems, se incorporarn a la sociedad los beneficios obtenidos por el socio desleal, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos causados a la sociedad. Artculo 133. Actos en competencia. Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. Sancin. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos.

11. Participacin de la sociedad colectiva en otra sociedad. El artculo 30 LS prescribe que la sociedad colectiva puede formar parte de cualquier otra sociedad comercial. Artculo 30. Sociedades por acciones: Incapacidad. Las sociedades annimas y en comandita por acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones. 12. Carcter subsidiario de la responsabilidad de los socios. El artculo 56 LS exige la existencia de una sentencia contra la sociedad y haber ejecutado su patrimonio, para recin, posteriormente, viabilizar la accin contra los socios. Este trmite previo 95

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96 es insoslayable, de modo que el acreedor social no puede demandar directamente a los socios personalmente, ni aun probando que la sociedad no tiene bienes libres. 13. Derecho de receso. La reforma a la ley 19.550 consagr el derecho de receso de los socios disconformes con la remocin del administrador social cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad. El derecho de receso se justifica en atencin a las responsabilidades que contraen todos los socios en esta sociedad, aun cuando no ejerzan la administracin.

B. La sociedad en comandita simple.


1. Concepto. La ley 19.550 no define a esta sociedad sino que expresa sus caractersticas. Se trata de una sociedad de las que hemos clasificados como de inters, que no es de tipo puro, sino que es mixta, con socios con responsabilidad ilimitada y socios con responsabilidad limitada. Es decir, con dos categoras de socios diferentes. Hay socios llamados por la ley comanditados que tienen la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva y otros que limitan su responsabilidad pero tienen, tambin limitada su intervencin en la sociedad. La LS las ha denominado en comandita simple para distinguirlas de las en comandita por acciones. 2. Caractersticas (artculo 134). La caracterstica fundamental de este tipo social es la existencia de dos categoras de socios: a) Los socios comanditados, tambin llamados solidarios o colectivos, que responden por las obligaciones sociales igual que los socios de la sociedad colectiva, esto es, en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria. b) Los socios comanditarios, que limitan su responsabilidad al capital aportado o que se han obligado a aportar. Es decir que el socio debe haber por lo menos un socio de cada categora o los socios comanditarios, son socios con responsabilidad limitada. Por ello decimos que es una sociedad mixta, que combina elementos de los dos tipos puros en cuanto a responsabilidad. Como consecuencia de ello, la quiebra de la sociedad slo producir la quiebra de los socios comanditados. Artculo 134. Caracterizacin. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios solo con el capital que se obliguen a aportar. Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita simple" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artculo 126. 3. Denominacin o razn social. La denominacin se integrar con el agregado sociedad en comandita simple o su abreviatura. Esta distinta responsabilidad en las dos categoras de socios determina tambin que nicamente los socios comanditados pueden figurar en la razn social, ya que ellos asumen responsabilidad ilimitada.

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97 4. Aportes del socio o socios comanditarios (artculo 135). La ley prescribe que el aporte de los socios comanditarios debe consistir en obligaciones de dar y esto se compadece con la naturaleza de la sociedad y la limitacin de responsabilidad dispuesta a favor de esta categora de socios. Nada dice la ley respecto del aporte de los socios comanditados de modo que resulta admisible que stos realicen aportes de uso o goce de bienes. La diferenciacin entre las categoras de socios obligar tambin a especificar en el contrato social el capital que corresponde a los socios comanditados y el que corresponde a los comanditarios. Artculo 135. Aportes del comanditario. obligaciones de dar.

El capital comanditario se integra solamente con el aporte de

5. Administracin (artculo136). La administracin y representacin social estar a cargo de los socios comanditados o de los terceros no socios designados en el contrato social y los socios comanditarios no pueden intervenir en la administracin, so pena de ser responsables ilimitada y solidariamente por las operaciones sociales. Esto no quiere decir que el socio comanditario no pueda opinar o que no tenga derecho a participar en las reuniones de la sociedad, examinar los libros, verificar los balances y documentacin de la sociedad. Artculo 136. Administracin y representacin. La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas. Sancin. La violacin de este artculo y el artculo 134, segundo y tercer prrafos, har responsables solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones as contradas. 6. Resoluciones sociales (artculo 139). Las resoluciones sociales se adoptan por mayora absoluta de capital. Los socios comanditarios tienen voto cuando se considera el balance y resultados del ejercicio y para la designacin del administrador (cuando ste no estuviere designado en el contrato social o hubiera renunciado o hubiera sido removido). Artculo 139. Resoluciones sociales. Para la adopcin de resoluciones sociales se aplicarn los artculos 131 y 132. Los socios comanditarios tienen votos en la consideracin de los estados contables y para la designacin de administrador. 7. Quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado (artculo 140). En caso de muerte, quiebra, inhabilitacin o incapacidad de los socios comanditados la ley autoriza al socio comanditario a realizar los actos urgentes de administracin, mientras se regulariza la situacin. La sociedad debe regularizarse dentro de los tres meses con la inclusin de nuevos socios comanditados, si no, la sociedad se disuelve. Tambin puede recurrirse a la transformacin en otro tipo social. Artculo 140. 97

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98 Quiebra, muerte, incapacidad del socio comanditado. No obstante lo dispuesto en los artculos 136 y 137, en caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados, puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios sociales mientras se regulariza la situacin creada, sin incurrir en las responsabilidades de los artculos 136 y 137. Regularizacin, plazo, sancin. La sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el trmino de tres (3) meses. Si los socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, respondern ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas. 8. Actos prohibidos y actos permitidos al socio comanditario (artculos 137 y 138). El socio comanditario tiene prohibido inmiscuirse en la administracin, bajo pena de ser considerado responsable en forma personal, solidaria e ilimitada. Tampoco puede ser mandatario o apoderado de la sociedad, bajo igual pena. Pero el socio comanditario puede examinar, vigilar, inspeccionar y verificar los actos y operaciones sociales, dar su opinin y consejo. Artculo 137. Prohibiciones al comanditario socio. Sanciones. El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administracin; si lo hiciere ser responsable ilimitada y solidariamente. Su responsabilidad se extender a los actos en que no hubiera intervenido cuando su actuacin administrativa fuere habitual. Tampoco puede ser mandatario. La violacin de esta prohibicin har responsable al socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin perjuicio de obligar a la sociedad de acuerdo con el mandato. Artculo 138. Actos autorizados al comanditario. No son actos comprendidos en las disposiciones del artculo anterior los de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo. 9. Aplicacin supletoria de las normas de la sociedad colectiva. El artculo 134 dice que los socios comanditados responden como los socios de la sociedad colectiva; tambin en esa misma disposicin cuando se refiere al nombre social; cuando regula sobre la administracin y representacin social el artculo 136; y en cuanto a la forma de tomar las resoluciones sociales, el artculo 139 remite a los artculos 131 y 132. Siendo un tipo mixto, es lgico que en ausencia de reglas especiales le sean de aplicacin las correspondientes a la sociedad colectiva.

C. La sociedad de capital e industria.


1. Concepto. Respecto de este tipo social tampoco la LS nos da un concepto, sino sus caractersticas. Se trata de un tipo mixto, pues la sociedad se integra con dos categoras de socios: a) los socios capitalistas que aportan el capital y responden por las operaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; y b) los socios industriales que aportan nicamente trabajo y no responden con sus bienes propios. Se trata de una sociedad de inters, intuitu personae, de tipo mixto, con dos categoras de socios.

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99 2. Caractersticas (artculo 141). Existen dos categoras de socios: los socios capitalistas que responden por las obligaciones sociales en forma subsidiaria, ilimitada y solidariamente; y los socios que aportan exclusivamente su trabajo que limitan su responsabilidad hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. De modo que los socios capitalistas estn en la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva, en tanto que los socios industriales limitan su responsabilidad a los resultados de los negocios sociales y slo comprometen utilidades que no se hubieran distribuido. Como consecuencia, la quiebra de la sociedad producir la quiebra slo de los socios capitalistas, que asumen responsabilidad subsidiaria. Artculo 141. Caracterizacin. Responsabilidad de los socios. El o los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. 3. Denominacin o razn social (artculo 142). La denominacin de la sociedad se integrar con el agregado de sociedad de capital e industria o su abreviatura. Si la sociedad acta bajo una razn social, se prohbe que el socio o los socios industriales, puedan figurar en ella. nicamente pueden figurar en la razn social los socios capitalistas o solidarios. La violacin de esta norma impondr al socio industrial firmante una responsabilidad solidaria con la sociedad por las obligaciones as contradas. Artculo 142. Razn social. Aditamento. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad de capital e industria" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social no podr figurar en ella el nombre del socio industrial. La violacin de este artculo har responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones as contradas. 4. Administracin y representacin (artculo 143). Cualquiera de los socios, sin distincin de categoras, puede ejercer la administracin y representacin social. Son de aplicacin aqu las reglas respecto de la administracin y representacin de la sociedad colectiva. De modo que los socios pueden designar administrador a un tercero ajeno a la sociedad, realizar una administracin conjunta, indistinta, o adjudicar funciones especficas.

Artculo 143. Administracin y representacin. La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Seccin I del presente captulo. 5. Participacin del socio industrial en los beneficios (artculo 144). El contrato social debe establecer la parte que le corresponder al socio industrial en los beneficios. Si callara al respecto, el artculo 144 LS consagra el derecho del socio trabajador a solicitar su fijacin judicial. Artculo 144. 99

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100 Silencio sobre la parte de beneficios. El contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijar judicialmente. 6. Resoluciones sociales (artculo 145). Las decisiones de la sociedad se tomarn por mayora absoluta de capital; pero si se tratara de la modificacin del contrato social, se requiere unanimidad; salvo pacto expreso en contrario previsto en el contrato. La regla legal supletoria de la voluntad de las partes, establece que a los efectos de las votaciones, al socio industrial se le debe fijar un capital y para ello el artculo 145 LS prescribe que al socio industrial le corresponder como capital el del capitalista con menor aporte. La ley no prev el caso de que sean varios los socios industriales. Entendemos que la regla del artculo 145 es supletoria de lo que las partes establezcan en el contrato social y que indudable que los socios pueden apartarse de ella y convenir otra cosa. Pero si nada han previsto en el acto constitutivo, entonces se aplica esa regla y la interpretacin ms lgica ser que si fueran ms de uno los socios industriales, a cada uno de ellos le corresponder en las votaciones un capital equivalente al del socio capitalista con menor parte. Artculo 145. Resoluciones sociales. El artculo 139 es de aplicacin a esta sociedad, computndose a los efectos del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte. Muerte, incapacidad, inhabilitacin del socio administrador. Quiebra. Se aplicar tambin el artculo 140 cuando el socio industrial no ejerza la administracin. 7. Muerte, incapacidad o inhabilitacin del socio administrador. Quiebra (artculo 145). Cuando se produce alguna de estas situaciones, que afecte a todos los socios administradores y siempre que el o los socios industriales no ejerzan la administracin, ser de aplicacin la regla del artculo 140 establecida para la sociedad en comandita simple, es decir que en tal supuesto el socio industrial podr continuar con la administracin de la sociedad, realizando los actos urgentes que requiera la gestin social, sin incurrir en responsabilidad subsidiaria, siempre que se regularice la sociedad dentro del trmino de tres meses, con la incorporacin de uno o ms socios capitalistas o mediante la transformacin de la sociedad en otro tipo social. Vencido el plazo de tres meses, la sociedad se disolver. Los socios industriales que no cumplan con las obligaciones que prescribe esta regla, asumirn una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales contratadas. Artculo 145. Resoluciones sociales. El artculo 139 es de aplicacin a esta sociedad, computndose a los efectos del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte. Muerte, incapacidad, inhabilitacin del socio administrador. Quiebra. Se aplicar tambin el artculo 140 cuando el socio industrial no ejerza la administracin. 8. Transferencia de la parte social. Para la transferencia de la parte social del socio capitalista o de uno de los socios capitalistas, se requerir la unanimidad de todos los socios (de ambas categoras), conforme la regla del artculo 131 LS, salvo que el contrato social previera otra solucin. Distinta es la situacin de los socios industriales, respecto a la posibilidad de poder transferir su condicin de socio. Dado que estamos en presencia de una sociedad donde el elemento personal

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101 es decisivo, la regla tiene que ser tambin la de exigir la unanimidad de todos los socios, de ambas categoras, salvo pacto expreso en contrario. 9. Situacin del socio industrial. En su calidad de socio tiene los mismos derechos que los que corresponden a los socios de la sociedad colectiva, ya que la ley no le impone limitaciones. Puede intervenir en la administracin, si as lo prev el contrato social; puede votar en las reuniones sociales para la adopcin de las decisiones; lgicamente tambin tiene derecho de opinar sobre todas las cuestiones sociales; tiene derecho de pedir informes al administrador; derecho a verificar los libros y documentos sociales; derecho a peticionar la intervencin judicial; a solicitar judicialmente la exclusin del socio capitalista; y slo puede ser excluido de la sociedad si media justa causa y es necesaria su conformidad para la modificacin del contrato social. A su vez, tiene las obligaciones comunes a todo socio, en cuanto a cumplir con el aporte prometido, en este caso su trabajo; actuar con lealtad; no realizar negocios en competencia con la sociedad; etc. La imposibilidad de cumplir con su trabajo, en caso de ser uno el socio industrial, producir la disolucin de la sociedad, si no fuera posible la incorporacin de un nuevo socio industrial. Si la imposibilidad fuera temporaria, los socios pueden ponerse de acuerdo en contratar a un empleado que realice el trabajo del socio industrial. En caso de negativa del socio industrial a cumplir su aporte, ello sera causal de exclusin, con daos y perjuicios. Si su aporte es esencial, la sociedad se disolver. Si no lo fuera, podr incorporarse un nuevo socio industrial.

D. De la sociedad accidental o en participacin.


1. Concepto. La ley 19.550 decidi regular a la sociedad accidental o en participacin como sociedad anmala (porque carece de personalidad jurdica). Los caracteres esenciales de esta sociedad son: a) Es una sociedad oculta. b) Transitoria. c) Para una o ms operaciones determinadas. La ausencia de cualquier a de estos requisitos traer como consecuencia que no se trate de una sociedad accidental o en participacin. No es una sociedad comercial, porque le faltan elementos esenciales para considerarla tal. Es un contrato bilateral, asociativo, que no da origen a una sociedad comercial, sino a una asociacin, que ser comercial o civil, segn sea su objeto.

2. Caracteres (artculo 361). a) Es una sociedad oculta: el artculo 361 seala que existe solamente entre los socios. Los aportes se hacen a nombre del socio gestor que es quien acta frente a terceros, asumiendo directamente los derechos y adquiriendo, personalmente, las obligaciones. Los dems socios no se dan a conocer, se mantienen ocultos. b) Es transitoria: pues se constituyen para la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias. Por eso es accidental segn nuestra ley. Esta caracterstica es esencial y se

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102 opone al carcter de permanencia que tiene toda sociedad comercial que debe constituirse por un plazo de duracin determinado. No es sujeto de derecho: pues no tiene patrimonio y acta a nombre y bajo la responsabilidad del socio gestor. Carece de denominacin social: pues permanece oculta a los terceros que contratan con el gestor y bajo responsabilidad de ste. No est sujeta a requisitos de forma: de modo que no se exige la forma escrita, ni certificacin o autenticacin de firmas, ni instrumento pblico. Puede tratarse de un convenio verbal o escrito sin autenticar las firmas. Su existencia se prueba por las normas que regulan la prueba de los contratos. No se inscribe en el Registro Pblico de Comercio: ni en ningn otro. Esto en razn de que se trata de una sociedad oculta a los terceros. Posee dos categoras de socios: el socio gestor y los socios partcipes (la ley los llama socios no gestores). No tiene patrimonio social: ya que si bien los socios se obligan a hacer aportes ellos se hacen a nombre del socio gestor, no de la sociedad, que no tiene personalidad jurdica.

c) d) e)

f) g) h)

Artculo 361. Caracterizacin. Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacin social; no est sometida a requisito de forma ni se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos. 3. Objeto. El artculo 361 establece que su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias. El contrato debe expresar la operacin o las operaciones precisas a realizar, lo que diferencia este contrato de la sociedad comercial que en su objeto social enunciar la actividad a la que se dedicar la sociedad, que debe ser preciso y determinado (artculo 11, inciso 3). Aqu no se enunciar una actividad determinada, sino una operacin o un negocio determinado. 4. Propiedad de los aportes. El artculo 361 expresa que el objeto se cumplir mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. En caso de liquidacin, el liquidador es el socio gestor y ste debe rendir cuentas de su resultado a los socios no gestores, como reza el artculo 366. La referencia a aportaciones comunes dara la idea que se trata de un fondo comn del cual los socios son copropietarios. Pero los aportes se transfieren en propiedad al socio gestor. Esta solucin es la que mejor protege los intereses de los terceros que contratan con esta asociacin. 5. Administracin. La administracin de esta asociacin est a cargo del socio gestor, que puede ser uno o ms. l es el representante y el que contrata con terceros, pero a diferencia de los dems representantes sociales no acta en nombre y representacin de una sociedad, sino que lo hace en nombre propio, asumiendo las obligaciones. Por eso su responsabilidad es ilimitada. Si los gestores son ms de uno, son responsables solidariamente. Pero eso no significa que en el contrato los dems socios no puedan prever un mecanismo de control de la actuacin del socio gestor o que se obligue a ste a dar cuenta peridicamente de su gestin. La administracin de esta sociedad no puede estar a cargo de un tercero.

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103 Adems dicho socio gestor debe tener capacidad suficiente para efectuar los contratos y operaciones necesarios para cumplir el objeto de su constitucin. La tarea del socio gestor debe ser remunerada y ella ser fijada en el contrato, o posteriormente por los dems socios. En cuanto a la renuncia y remocin del socio gestor requieren justa causa, porque su actuacin es un elemento esencial del contrato. Sin perjuicio de ello, el gestor tiene las obligaciones de lealtad y diligencia que impone el artculo 59, LS. 6. Control de la administracin (artculo 364). Si el contrato no determina la forma en que los socios partcipes efectuarn el control de la gestin del administrador, se aplicarn las reglas previstas para los socios comanditarios. De modo que los socios partcipes o no gestores, podrn examinar los libros y documentos, contratos e instrumentos que suscriba el gestor. Pueden solicitar informacin, dar opinin y consejo y vigilar la administracin de conformidad con lo prescripto en el artculo 138 LS. Los socios no gestores tienen siempre derecho a la rendicin de cuentas del gestor. Artculo 364. Contralor de la administracin. Si el contrato no determina el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas para los socios comanditarios. Rendicin de cuentas. En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin de cuentas de la gestin. 7. Responsabilidad de la sociedad y de los socios por las deudas sociales (artculos 362, 363 y 365). La regla es que frente a los terceros se obliga el gestor, pero ste puede repetir, lgicamente, contra sus socios, lo pagado por el grupo. Para ello el gestor cuenta con los aportes efectuados por los socios y que l administra. El gestor responde ilimitadamente. Los dems socios slo hasta e lmite de sus aportes. Un caso particular es el previsto en el artculo 363, cuando el gestor hace conocer a terceros la existencia de otros socios, con consentimiento de stos. Entonces los socios no gestores quedan tambin obligados como aqul, en forma ilimitada y solidariamente hacia los terceros. Artculo 362. Terceros: derechos y obligaciones. Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor. La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos sern solidariamente responsables. Socios no gestores. El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos. Artculo 363. Conocimiento de la existencia de los socios. Cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. Artculo 365. Contribucin a las prdidas. valor de su aporte.

Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el

8. Quiebra del gestor (artculo 151, ley 24.522). 103

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104 Dado que los aportes de los socios partcipes ingresan en el patrimonio del socio gestor, es ste quien puede ser declarado en quiebra y no la asociacin que no tiene patrimonio. La quiebra del gestor trae como consecuencia la disolucin de la asociacin, en razn el desapoderamiento que sufrir sus bienes y en los que aportaron los socios de la asociacin. 9. Normas supletorias. El artculo 366, primer prrafo, LS, remite a las normas que rigen la sociedad colectiva en cuanto a su funcionamiento y disolucin en tanto esas reglas no contraren las especficas que regulan esta asociacin. Artculo 366. Normas supletorias. Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la sociedad colectiva en cuanto no contraren esta Seccin. Liquidacin. La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.

Captulo XIV. Sociedad de responsabilidad limitada.


1. Antecedentes. Si la sociedad de responsabilidad limitada tiene un capital igual o mayor que el fijado por el artculo 299, inciso 2, quedar sometida a reglas especiales, similares a las de la sociedad annima abierta en cuanto a la fiscalizacin y a las asambleas. De esta forma se mantiene para esta sociedad la existencia de dos subtipos, la sociedad de responsabilidad limitada comn con sus propias normas y la sociedad de responsabilidad limitada especial con normas similares a las de la sociedad annima abierta, en los aspectos referidos. 2. Caractersticas (artculos 146 y 147). Las caractersticas principales de este tipo social son: a) Los socios limitan su responsabilidad al capital que suscriben, pero garantizan solidariamente su integracin. b) El capital social se divide en cuotas. c) Los socios no pueden exceder de cincuenta. d) La denominacin puede contener el nombre de uno o ms socios y debe expresa la indicacin Sociedad de responsabilidad limitada o su abreviatura, o la sigla S.R.L. Artculo 146. Caracterizacin. El capital se divide en cuotas; los socios limitan su responsabilidad de la integracin de las que suscriban, adquieran, sin perjuicio de la garanta a que se refiere el artculo 150. Nmero mximo de socios. El nmero de socios no exceder de cincuenta.

Artculo 147. Denominacin. La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin "sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o la sigla S.R.L.

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105 Omisin: sancin. Su omisin har responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que celebre en esas condiciones. 3. Del capital social (artculos 148 y 149). El capital social se divide en cuotas de igual valor, de diez pesos o mltiplo de diez, no representables en ttulos negociables. El capital se debe suscribir ntegramente al constituirse la sociedad. Los aportes en dinero se deben integrar totalmente y su valor se justificar en la forma referida en el artculo 51, LS. En cuanto a los aportes en dinero, se permite que su integracin se justifique al tiempo de ordenarse la inscripcin, evitando as la intil inmovilizacin de fondos. Los socios garantizan en forma ilimitada y solidaria, frente a los terceros, la integracin de los capitales comprometidos por todos los socios. Tambin los socios garantizan frente a terceros por la sobrevaluacin de los aportes en especie, por el plazo de cinco aos, salvo que hubieren optado por la valuacin judicial (artculo 149). Pero si media una cesin o transferencia de cuota, en esa garanta ingresa el nuevo socio y se mantiene la del cedente, aunque ste slo por las obligaciones contradas hasta la inscripcin registral de la cesin o transferencia. Una regla particular merece el caso del socio que cede su cuota o cuotas y no haba completado su integracin. Aqu subsiste su obligacin, sin distincin entre la exigibilidad por terceros o por la sociedad, salvo que sta no puede demandara sino despus de haber interpelado al cesionario moroso. El pacto en contrario que elimine estas garantas carece de todo valor respecto de terceros. Artculo 148. Divisin en cuotas. Valor. Las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de pesos diez ($ 10) o sus mltiplos. Artculo 149. Suscripcin ntegra. El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. Aportes en dinero. Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Aportes en especie. Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar conforme al artculo 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin que les impone el artculo 150. Artculo 150. Garanta por los aportes. Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes. Sobrevaluacin de aportes en especie. La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del artculo 51, ltimo prrafo. Transferencia de cuotas. La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los trminos de los prrafos primero y segundo, sin distinciones entre obligaciones anteriores o posteriores a la fecha de la inscripcin. El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado solidariamente con el cesionario por las integraciones todava debidas. La sociedad no puede demandarle el pago sin previa interpelacin al socio moroso. Pacto en contrario. Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros. 105

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106 4. Cuotas suplementarias (artculo 151). El contrato social puede prever cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por acuerdo de los socios que representen ms del cincuenta por ciento (50%) del capital social. Adoptada la resolucin de integrar esas cuotas complementarias, total o parcialmente, publicada e inscripta, los socios quedarn obligados a integrarlas. La integracin de esas cuotas complementarias deber hacerse por los socios en forma proporcional al nmero de cuotas, suscriptas por cada uno al momento en que ellas sean exigibles. Esas cuotas complementarias debern figurar en el balance de la sociedad a partir de la inscripcin registral de la resolucin respectiva. Artculo 151. Cuotas suplementarias. El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social. Integracin. Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social haya sido publicada e inscripta. Proporcionalidad. Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarn en el balance a partir de la inscripcin. 5. Transferencia de cuotas; normas reglamentarias (artculos 152, 153, 154 y 155). a) La reforma de la ley 22.903. La ley 22.903 innov en los siguientes aspectos: 1. Principio bsico: se consagra la regla de la libre transmisibilidad, sin perjuicio del derecho de los socios a limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no pueden prohibirla. 2. Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir al socio incorporado, si media justa causa. 3. Se regula especficamente el supuesto de transferencia por ejecucin forzada de cuotas sociales. 4. Se mantiene el rgimen sobre la clusula de continuacin con los herederos del socio, en caso de fallecimiento de ste, pero con la importante novedad que los herederos tienen derecho a transferir sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles inoponibles las clusulas limitativas a la transferencia. 5. Finalmente se introduce una reforma de tipo procesal en el trmite judicial de oposicin por impugnacin del precio, castigando con las costas del trmite referido a quien haya pretendido un precio ms alejado del que en definitiva se fije, con el objeto de evitar cuestionamientos infundados o maliciosos. b) Cesin de cuotas. La transmisin se puede hacer por instrumento pblico o privado. En este ltimo caso se debern autenticar las firmas por escribano pblico. La transmisin tendr efecto frente a la sociedad desde que cualquiera de las partes (cedente o adquirente) entregue un ejemplar del contrato de transferencia a la gerencia; y es oponible a terceros desde su inscripcin registral, que puede ser requerida tanto por las partes como por la sociedad. c) Limitaciones a la transmisin de cuotas.

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107 El contrato social puede limitar la transmisin de cuotas, pero no puede prohibirlo. Puede requerir mayoras especiales y aun la unanimidad de los socios; tambin puede consagrarse un derecho preferencial de los socios para adquirir las cuotas en venta y tambin pueden ser adquiridas por la sociedad, siempre que las adquiera con utilidades o reservas disponibles o reduzca su capital. d) Procedimiento para el otorgamiento de la conformidad o ejercicio del derecho de preferencia. El procedimiento ser el siguiente: El socio debe comunicar a la gerencia su decisin de transferir la cuota o cuotas sociales, el nombre del adquirente y el precio de venta. La gerencia debe comunicar todo eso a los dems socios, en forma inmediata en caso de que el contrato contemple el derecho de preferencia a favor de los socios. Si el contrato social no prev el derecho de preferencia, pero exige la aprobacin de mayoras especiales u otorga el derecho de preferencia a la sociedad, la gerencia debe citar a reunin o asamblea, en su caso. Los socios deben contestar a la gerencia de inmediato si ejercen o no el derecho de preferencia. La resolucin de los socios debe ser comunicada al socio vendedor, todo en un plazo no mayor de treinta das contados desde que l notific a la gerencia su decisin de vender. Si la sociedad o los socios, impugnan el precio de las cuotas, deben contestar ofreciendo el precio que consideren correcto. En tal supuesto corresponder aplicar el procedimiento previsto en el contrato y en caso de que no existiera previsin contractual, se deber ocurrir a la va judicial y establecer el real valor de la cuota por medio de una pericia. Las costas del juicio sern a cargo de la parte que haya pretendido un precio ms distante del fijado en la tasacin judicial. Fijado el precio por el trmite judicial, se aplicarn las siguientes reglas: 1) el vendedor no est obligado a vender por menos de lo ofrecido por la sociedad o los socios aunque el precio determinado judicialmente fuera menor an; y 2) los socios, ni la sociedad, en su caso, estn obligados a pagar ms de lo requerido por el vendedor, si el precio fijado judicialmente fuera mayor an. Si los socios por va de reunin o asamblea se oponen a la transmisin, no reunindose la mayora establecida en el contrato social, el vendedor podr ocurrir ante el juez, quien citar a la sociedad y si no existiera justa causa de oposicin, autorizar la transmisin. Si la sociedad ha notificado al vendedor su oposicin sin ejercer el derecho de preferencia que tuviere o sin que lo hayan ejercido al mismo tiempo los socios, en su caso, la sentencia judicial que admita la transmisin tendr el alcance de hacer caducar esos derechos de preferencia. e) Transmisin por ejecucin forzada. En caso de ejecucin judicial de cuotas sociales, cabe distinguir si el contrato social establece limitaciones a la transferencia de cuotas o no. Si no hay limitaciones las cuotas sern subastadas sin problema alguno. En cambio, si el contrato social prev limitaciones, se deber seguir un trmite especial, que es el siguiente: La resolucin que ordena el remate judicial debe ser notificada a la sociedad por lo menos quince das antes de la subasta. En ese plazo de quince das el acreedor demandante de la ejecucin de las cuotas sociales, su titular (el socio ejecutado) y la sociedad, pueden llegar a un acuerdo sobre la venta de las cuotas embargadas: si lo hacen deber cumplirse ese pacto. Si no llegan a un acuerdo, se proceder a la subasta judicial de las cuotas. Pero aun despus del remate, hasta los diez das siguientes, tanto la sociedad como los socios, podrn ejercer su derecho de preferencia o bien proponer al juez un adquirente, por igual precio 107

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108 que el obtenido en la subasta. De esta forma la sociedad y los ocios podrn evitar el ingreso de algn adquirente que no tenga ningn vnculo con los dems socios. f) Incorporacin de los herederos. Si para el caso de muerte de uno de los socios el contrato social prev la incorporacin de sus herederos, tal pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando el heredero o los herederos acrediten debidamente su condicin. Desde el fallecimiento del socio y hasta ese momento de la incorporacin, la representacin estar a cargo del administrador de la sucesin. Pero los herederos podrn transferir sus cuotas dentro del plazo de tres meses de su incorporacin resultando inoponibles las limitaciones que pudiera establecer el contrato social, sin perjuicio que la sociedad o los socios puedan adquirir esas cuotas en iguales condiciones. En este supuesto el trmite debe ser el siguiente: Los herederos deben comunicar al gerente de la sociedad su decisin de vender las cuotas, nombre del adquirente y precio de venta. La gerencia debe comunicarlo de inmediato a los socios, en forma fehaciente. Los socios deben contestar ejerciendo su derecho de preferencia de inmediato. El plazo total en este trmite, contado desde que el heredero notific al gerente de la sociedad, no podr exceder de quince das. Artculo 152. Cesin de cuotas. Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria del contrato. La transmisin de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del ttulo de la cesin o transferencia, con autentificacin de las firmas si obra en instrumento privado. La sociedad o el socio solo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por el artculo 91, sin que en este caso sea de aplicacin la salvedad que establece su prrafo segundo. La transmisin de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad; tambin podrn peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Artculo 153. Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla. Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital. Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder de treinta (30) das desde que ste comunic a gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia. Ejecucin forzada. En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe. Artculo 154. 108

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109 Acciones judiciales. Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnen el precio de las cuotas, debern expresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial; pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial. Denegada la conformidad para la cesin de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa de oposicin. Esta declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente. Articulo 155. Incorporacin de los herederos. Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el intern actuar en su representacin el administrador de la sucesin. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio, dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de ceder la que deber ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente. 6. Usufructo, prenda, embargos y otras medidas cautelares sobre cuotas sociales. Sobre una cuota social se puede constituir un derecho real de usufructo o prenda. El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa (mueble o inmueble), cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su substancia. Las cuotas sociales son partes representativas del capital de una sociedad de responsabilidad limitada y, al igual que las acciones de sociedades annimas, se deben considerar bienes muebles. Sobre ellas puede, en consecuencia, constituirse un derecho de usufructo. En cuanto a la prenda comn, para distinguirla de la con registro, es el derecho real de garanta que se constituye sobre un bien mueble o sobre un crdito, que se entrega al acreedor en garanta del pago de una deuda. Sobre las cuotas sociales se puede constituir tambin, un derecho real de prenda. La ley expresa que la constitucin y cancelacin de estos derechos reales y de embargos u otras medidas precautorias sobre cuotas sociales, se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio; y agrega que se aplicarn los artculos 218 y 219, tambin de la Seccin de las Sociedades Annimas. El artculo 218 se refiere al usufructo de acciones, aplicable tambin al usufructo de cuotas. Las reglas con que el usufructuario (que es aquel a cuyo favor est constituido el derecho real de usufructo) tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. El dividendo ser percibido por el tenedor de las cuotas en el momento del pago y si hubiera varios usufructuarios sucesivos lo percibirn en proporcin a la duracin de sus derechos. En cuanto a los dems derechos que derivan de la calidad de socio inclusive el derecho al remanente final resultante de la liquidacin, corresponden al nudo propietario, salvo apto en contrario y con excepcin del usufructo legal constituido por la ley en los bienes de los hijos menores a favor de sus padres. Cuando las cuotas sociales no estuvieran totalmente integradas, el usufructuario, para conservar sus derechos, debe completar el pago de lo que falta, con facultad de repetir esos pagos del nudo propietario.

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110 En los casos de prenda o de embargo, los derechos corresponden al propietario de la cuota social. El acreedor prendario o el embargante, en su caso, estn obligados a facilitar el ejercicio de los derechos del socio quien soportar los gastos que correspondan. Artculo 218. Usufructo de acciones. Derecho de usufructo. La calidad de socio corresponde al nudo propietario. El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalizacin. Usufructuarios sucesivos. El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos. Derechos del nudo propietario. El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin de los resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Acciones no integradas. Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario. Artculo 219. Prenda comn. Embargo. En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones. Obligacin del acreedor. En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del propietario mediante el depsito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar los gastos consiguientes. 7. De la administracin y representacin (artculo 157). a) Designacin. La administracin y representacin corresponden en esta sociedad uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado, en el contrato social o posteriormente. La reforma prev la designacin de gerentes suplentes para que acten en caso de vacancia. b) Gerencia plural. En este supuesto el contrato puede establecer diversas funciones para cada gerente o bien consagrar una administracin conjunta o colegiada. En caso de que el contrato nada disponga sobre el particular, se entender que la administracin es indistinta y que cualquiera de los gerentes puede realizar actos de administracin y representar a la sociedad. c) Derechos y obligaciones. Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de sociedades annimas. Los gerentes no pueden realzar por cuenta propia o ajena, actos en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. d) Responsabilidad. Los gerentes son responsables, en forma personal y solidaria, segn sea la gerencia unipersonal o plural, y segn la reglamentacin de las funciones establecidas en el contrato social. Si varios

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111 gerentes participaron de un mismo acto generador de responsabilidad para la determinacin de la misma se podr tener en cuenta la actuacin personal que a cada uno le cupo en ese acto. Cuando la gerencia fuera colegiada, sern de aplicacin las normas relativas a la responsabilidad de los directores. e) Revocabilidad. El contrato social no puede limitar la revocabilidad del nombramiento de gerentes, excepto cuando la designacin fuera la condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En este supuesto slo podr ser removido el gerente existiendo justa causa y mediante accin judicial. En tal supuesto, los socios disconformes con la remocin tienen derecho de receso. Artculo 157. Gerencia. Designacin. La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. Podr elegirse suplentes para casos de vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente compete en la administracin o imponer la administracin conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de administracin. Derechos y obligaciones. Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de la sociedad annima. No pueden participar por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. Responsabilidad. Los gerentes sern responsables individual o solidariamente, segn la organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal. Son de aplicacin las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere colegiada. Revocabilidad. No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designacin fuere condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En este caso se aplicar el artculo 129, segunda parte, y los socios disconformes tendrn derecho de receso. 8. De la fiscalizacin (artculo 158). La designacin de un rgano de fiscalizacin es optativa en la sociedad de responsabilidad limitada comn y es obligatorio en la sociedad de responsabilidad limitada especial. El rgano de fiscalizacin puede ser la sindicatura. En ambos casos se aplicarn supletoriamente las reglas existentes para la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de estos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad (la annima) cuando es obligatoria. De modo que contractualmente no se podrn disminuir sus atribuciones ni sus deberes. Si el contrato en la sociedad de responsabilidad limitada prev un consejo de vigilancia, podr ser ste el que designe al o a los gerentes y asimismo que los miembros del consejo debern ser socios. Artculo 158. Fiscalizacin optativa. Puede establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato. Fiscalizacin obligatoria. La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2). Normas supletorias. Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad 111

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112 annima. Las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria. 9. De las reuniones sociales (artculo 159). El artculo 159 establece que las resoluciones se adoptarn de acuerdo con lo prescripto en el contrato social. En ausencia de tal previsin, sern vlidas las decisiones que se adopten siguiendo alguno de estos procedimientos: Voto de los socios comunado a la gerencia por medio fehaciente, dentro de los 10 das de cursada la consulta respectiva. Por declaracin escrita en que todos los socios expresan el sentido de su voto. Respecto de la SRL especial, resultar obligatorio el sistema de asambleas, la reforma (ley 22.903) estableci que la notificacin de la convocatoria a los socios, que debe ser en forma personal o por otro medio fehaciente. Las comunicaciones o citaciones a los socios se deben hacer en el domicilio expresado en el contrato social, salvo que se hubiera notificado su modificacin a la gerencia. Artculo 159. Resoluciones sociales. El contrato dispondr sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a travs de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) das de habrseles cursado consulta simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto. Asambleas. En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolvern sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideracin sern convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su cierre. Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad annima, reemplazndose el medio de convocarlas por la citacin notificada personalmente o por otro medio fehaciente. Domicilio de los socios. Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse al domicilio expresado en el instrumento de constitucin, salvo que se haya notificado su cambio a la gerencia. 10. Rgimen de mayoras (artculo 160). La ley consagra el criterio general de exigir la mayora de tres cuartas partes del capital si no se hubiera previsto mayora especial en el contrato, para cualquier modificacin contractual. Al mismo tiempo se otorga a los socios disidentes el derecho de receso. Se aclara que si un solo socio representara el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto de otro socio. Tambin se ha prevista que los socios ausentes o que votaron en contra el aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionales a su participacin social, si no optaren por ejercer el derecho de receso. En caso de que no incrementen su capital, tendr derecho a acrecer los otros socios y si stos no suscribieran las nuevas cuotas, podrn incorporarse nuevos socios. Las dems resoluciones sociales que no impliquen la modificacin de contrato, se adoptarn por mayora de capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato social exija una mayora superior. Artculo 160. Mayoras. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro. La 112

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113 transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245. Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios. Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior. 11. Limitaciones al derecho de voto (artculo 161). Cada cuota social da derecho a un voto. El socio que en una operacin determinada tenga un inters contrario al de la sociedad por cuenta propia o ajena, debe abstenerse de votar. Es responsable por los daos y perjuicios si su voto sirvi para adoptar una decisin vlida, es decir para integrar la mayora contractualmente exigida. Artculo 161. Voto: cmputo, limitaciones. Cada cuota solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el artculo 248. 12. Actas de acuerdos sociales (artculo 162). Cualquiera sea la forma utilizada se debe dejar constancia en el libro de actas respectivo (libro de actas de asambleas) de las respuestas dadas por los socios y el sentido de sus votos. Dichas actas deben ser firmadas por los gerentes dentro del quinto da de la fecha del acuerdo. Asimismo, los documentos donde consten las respuestas o votos de lo socios, se deben conservar por tres aos. Artculo 162. Actas. Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarn tambin en el libro exigido por el artculo 73, mediante actas que sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da de concluido el acuerdo. En el acta debern constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del cmputo de los votos. Los documentos en que consten las respuestas debern conservarse por Tres (3) aos.

Captulo XV. acciones.

La sociedad annima.

Caractersticas, naturaleza, requisitos, capital y

1. Caracterizacin. a) Preponderancia del capital sobre el elemento humano. Nuestro Cdigo de Comercio (artculo 313) deca que la sociedad annima es la simple asociacin de capitales, lo que pona de relieve la preponderancia del elemento econmico. En la gran sociedad annima, la relacin social se establece por la posesin de acciones, esto es por porciones de capital. Es la posesin de acciones la que determina el vnculo, otorga derechos patrimoniales (al dividendo y al resultado de la liquidacin final) y polticos (derecho de votar, de elegir y ser elegido, de participar en las asambleas, de impugnar esos acuerdos, etc.). En la annima moderna y en las grandes corporaciones esa participacin poltica no se da, ya que los accionistas se limitan a otorgar poder a los grupos administradores para que los representen en las asambleas; y la integracin de los rganos sociales de administracin y fiscalizacin, est en manos 113

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114 de tcnicos que no son titulares de acciones; existiendo ya una total separacin entre los dueos del capital social y quienes gobiernan la sociedad.

b) Limitacin de la responsabilidad del socio. El socio no adquiere ninguna suerte de responsabilidad subsidiaria por las operaciones sociales; su responsabilidad patrimonial comprometida est vinculada directamente a la porcin del capital que adquiere de la sociedad. De all que sus obligaciones sociales se limitan exclusivamente a la integracin del capital suscripto. c) Mayor control y fiscalizacin estatal. Estas sociedades requieren, por lo general, una mayor intervencin del Estado en la etapa constitutiva y en su posterior actuacin y funcionamiento. d) Gobierno por rganos a cargo de tcnicos. Este tipo social requiere para su gobierno de la consagracin de la actuacin de diversos rganos a los cuales la ley otorga facultades especficas: Un rgano deliberativo: que toma las resoluciones fundamentales del gobierno de la sociedad, denominado asamblea, que tiene una competencia determinada y que est integrada, por los accionistas de la sociedad. Hoy, esta caracterstica se va perdiendo, como consecuencia de los pactos de votos o de sindicacin de acciones, y tambin por la prctica de obtencin de poderes al que recurren los grupos de administradores, para asegurarse mayoras complacientes. Un rgano de administracin: generalmente colegiado, a cargo de tcnicos no socios, que realiza la conduccin y ejecucin de gobierno social; designado por la asamblea. Un rgano de fiscalizacin: unipersonal o colegiado, tambin tcnico, a cargo de no accionistas, que tiene por funciones fiscalizar la actuacin de la administracin, el respeto de los derechos de los accionistas, la no transgresin a las normas sociales y legales y la correcta contabilizacin de las operaciones sociales, designado por la asamblea. Este esquema tradicional de gobierno ha sido modificado creando la posibilidad de optar por la eleccin de un consejo de vigilancia y, en tal supuesto, el esquema de gobierno ser el siguiente: Un rgano deliberativo: la asamblea, que elige al Consejo de Vigilancia. El consejo de vigilancia: a cargo de accionistas, con facultades de fiscalizacin similares a la sindicatura, pero que tiene, adems, la facultad de designar al directorio. El rgano de administracin: directorio. 2. Caracteres particulares. En nuestra ley sealamos los siguientes: 1. Distincin entre sociedades cerradas y abiertas, respecto del control y fiscalizacin; autorizando la asamblea unnime sin exigir convocatoria, permitiendo el directorio unipersonal y la prescindencia de la sindicatura, para las cerradas. 2. Consagracin del sistema normativo en la constitucin, donde la autoridad de control limita sus facultades a un mero examen de legalidad y de tipo fiscal. 3. Admisin de acciones privilegiadas en el voto, de hasta cinco votos por accin, rompiendo la relacin de proporcionalidad entre capital y derechos del accionista. 4. Se autoriza la emisin de bonos de goce que slo dan derecho a participar exclusivamente en las utilidades sociales. 114

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115 5. Se permite la eleccin de un Consejo de Vigilancia, con facultades de fiscalizacin y control y la posibilidad de designar al rgano de administracin, el directorio. 6. Se permite la designacin de un rgano de administracin unipersonal, en las annimas cerradas. 7. Se permite la eleccin de directores por clases de acciones y se admite el sistema de voto acumulativo, posibilitando que en la integracin del rgano de administracin colegiado participe los accionistas minoritarios, con las lgicas limitaciones que se desprenden de la aceptacin del sistema de voto plural. 8. Se consagran causales de inhabilidad e incompatibilidad, para desempearse como directores y sndicos. 9. Se establece la sindicatura idnea a cargo de profesionales y obligatoriamente colegiada en las annimas abiertas. 10. Se admite que la sociedad pueda funcionar sin sndicos, en las annimas cerradas. 11. Se regula sobre el control estatal en el funcionamiento, sometiendo al control permanente a las annimas abiertas. 12. Se mantiene el doble procedimiento de constitucin, por acto nico y por suscripcin pblica o procedimiento de constitucin sucesivo, con reglas sobre las obligaciones y responsabilidades de los promotores, fundadores y suscriptores. 13. Se consagra la obligatoriedad de constitucin por instrumento pblico, cualquiera sea el procedimiento de constitucin. 14. Se mantiene el requisito general de la existencia de dos socios, como mnimo, para que haya sociedad. 15. Se incluye en el rgimen de las annimas a las sociedades con participacin estatal mayoritaria, como un subtipo, hacindole aplicable todas sus normas. 3. Naturaleza y requisitos. a) Capital dividido en acciones (artculo 163). El capital se representa por acciones dice la norma, pero en realidad el capital se divide en acciones y las acciones se representan en ttulos. Los socios limitan su responsabilidad a la integracin del capital suscripto, que es el que se comprometen a aportar. Artculo 163. Caracterizacin. El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. b) Denominacin (artculo 164). La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas fsicas y debe contener la expresin sociedad annima, su abreviatura o la sigla S.A. La omisin de esta mencin hace responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad por los actos que celebren en esas condiciones. Artculo 164. Denominacin. La denominacin social puede incluir el nombre de una o mas personas de existencia visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura a la sigla S.A. Omisin: sancin. La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas condiciones. c) Constitucin por instrumento pblico (artculo 165). 115

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116 La sociedad se debe constituir por instrumento pblico, exigindose que el acto constitutivo se instrumente por escritura pasada ante Escribano Pblico. Artculo 165. Constitucin y forma. La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica. d) Inscripcin registral (artculo 167). Si la annima se constituye por acto nico se debe presentar el instrumento constitutivo a la autoridad de control que verificar nicamente el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Este es el llamado criterio normativo de la constitucin. Verificado esos requisitos, la autoridad debe ordenar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Si la constitucin es por suscripcin pblica, el programa de fundacin se presenta a la autoridad de control y luego se inscribe. Y, cuando la asamblea de constitucin vote afirmativamente, se deber inscribir el acta respectiva (artculo 180). Artculo 167. Trmite administrativo. El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Juez de Registro. Facultades. Conformada la constitucin, el expediente pasar al Juez de Registro, quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente Reglamento. Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos. Autorizados para la constitucin. Si no hubiere mandatarios especiales designados para realizar los trmites integrantes de la constitucin de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran autorizados para realizarlos. 4. La constitucin. La ley mantiene el doble sistema: 1. Por acto nico. 2. Por suscripcin pblica o actos sucesivos. a) Constitucin por acto nico: requisitos (artculo 166). El instrumento de constitucin deber contener los requisitos establecidos en el artculo 11 para todas las sociedades y, adems reglas sobre: 1. Acciones: valor, clases, modalidades de emisin, caractersticas de las acciones, rgimen de aumento. 2. Suscripcin e integracin de capital: aportaciones, tipos, integracin, etc. Los aportes dinerarios se deben suscribir ntegramente, pudiendo integrarse no menos del 25% y el saldo en un plazo no mayor de dos aos; los aportes en especie deben consistir nicamente en obligaciones de dar y se deben integrar totalmente (artculos 186 y 187). 3. Eleccin de directores y sndicos: en el mismo acto deben figurar la eleccin de los miembros del rgano de administracin y del de fiscalizacin. Todos los firmantes del acto constitutivo se consideran fundadores. En ese acto se autoriza a quines van a intervenir en el trmite administrativo de inscripcin. Artculo 166. Constitucin por acto nico. Requisitos. Si se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin contendr los requisitos del artculo 11 y los siguientes: 116

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117 Capital. 1. Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento. Suscripcin e integracin del capital. 2. La suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) aos.

Eleccin de directores y sndicos. 3. La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos. Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores. b) Constitucin por suscripcin pblica (artculos 168 a 180).

Elaboracin del programa: por los promotores que propician la fundacin de la sociedad, por instrumento pblico o privado, que se debe someter a la aprobacin de la autoridad de control e inscribirse. Ese programa debe contener: los datos personales de los promotores; las bases del estatuto o contrato social; las reglas sobre acciones; la determinacin de un banco que tomar a su cargo las suscripciones del capital accionario; y finalmente, las ventajas o beneficios que los promotores proyectan reservarse. Si el programa se hace por instrumento privado, las firmas de los otorgantes, deben ser autenticadas por escribano pblico. 2. Suscripcin del capital: el banco debe proceder a levantar la suscripcin del capital, dentro de un plazo que no exceder de tres meses desde la inscripcin registral del programa. El banco elaborar los contratos de suscripcin a firmarse con cada suscriptor de capital. Ese contrato debe contener los datos personales del suscriptor: cantidad de acciones suscriptas; el anticipo de integracin en efectivo y en el caso de aportes en especie se individualizarn con toda precisin y conforme el artculo 53; constancia de inscripcin del programa; convocatoria a la asamblea de constitucin definitiva que debe realizarse en un plazo no mayor de dos meses de vencido el plazo de suscripcin; y su orden del da. Suscripto el capital, tendr lugar la asamblea constitutiva. Pero si la suscripcin fracasare, los contratos de suscripcin quedarn resueltos de pleno derecho y el banco restituir lo recibido a cada suscriptor, sin descuento alguno. Si, por el contrario, la suscripcin excede el monto previsto, ser la asamblea constitutiva la que resolver si aumenta el capital o reduce a prorrata las suscripciones. Los promotores so los obligados a cumplir todos los trmites hasta la asamblea constitutiva. El banco interviniente representa a los suscriptores. 3. Asamblea constitutiva: se constituye con la presencia del banco interviniente y de los promotores y ser presidida por la autoridad de control. Deben comparecer, por lo menos, suscriptores que representen la mitad ms una de las acciones suscriptas. Si la asamblea fracasa por no reunir ese qurum, se da por terminada la promocin de la sociedad y se devolver a cada interesado lo que hubiera entregado. Si hay qurum, deliberar la asamblea. En ella, cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la proporcin fijada. Las decisiones se tomarn por mayora de suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a voto. Los promotores puede, a su vez, ser suscriptores. La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los dems puntos del orden del da. Esos temas sern los siguientes: actuacin de los promotores; aprobacin del estatuto social; determinacin provisional del valor de los aportes en especie, si los hubiere; designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia, en su caso; determinacin del plazo en que debe integrarse el saldo de los aportes dinerarios; y cualquier otro asunto que el banco interviniente considere necesario; adems se
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118 designarn dos suscriptores que firmen el acta de la asamblea, junto con el presidente y los representantes del banco. El acta es confeccionada por el organismo de control. 4. Inscripcin registral: aprobada la constitucin de la sociedad se debe presentar el acta de la asamblea de constitucin a la autoridad de control. Debe publicarse por un da el extracto del estatuto social en el Boletn Oficial de la jurisdiccin (artculo 10, ley 21.357); y luego se proceder a la inscripcin registral. Artculo 168. Constitucin por suscripcin pblica. Programa. Aprobacin. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince (15) das hbiles; su demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169. Inscripcin. Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio en el plazo de quince (15) das. Omitida dicha presentacin, en este plazo, caducar automticamente la autorizacin administrativa. Promotores. Todos los firmantes del programa se consideran promotores. Artculo 169. Recurso contra las decisiones administrativas. Las resoluciones administrativas del artculo 167 as como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el Tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de Registro. La apelacin se interpondr fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa y las actuaciones se elevarn en los cinco (5) das posteriores. Artculo 170. Contenido del programa. El programa de fundacin debe contener: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de documento de identidad y domicilio de los promotores. 2. Bases del estatuto. 3. Naturaleza de las acciones: monto de las emisiones programadas, condiciones del contrato de suscripcin y anticipos de pago a que obligan. 4. Determinacin de un banco con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fin de que el mismo asuma las funciones que se le otorguen como representante de los futuros suscriptores. A estos fines el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior al veinticinco por ciento (25 %) del valor nominal de las acciones suscriptas. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste se depositar en el banco. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. 5. Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse. Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Artculo 171. Plazo de suscripcin. El plazo de suscripcin, no exceder de tres (3) meses computados desde la inscripcin a que se refiere el artculo 168. Artculo 172. Contrato de suscripcin. El contrato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y aceptar, suscribindolo y adems: 118

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119 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio del suscriptor y nmero de documento de identidad. 2. El nmero de las acciones suscriptas. 3. El anticipo de integracin en efectivo cumplido en ese acto En los supuestos de aportes no dinerarios, se establecern los antecedentes a que se refiere el inciso 4 del artculo 170. 4. Las constancias de la inscripcin del programa. 5. La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en plazo no mayor de dos (2) meses de la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin, y su orden del da. El segundo ejemplar del contrato con recibo de pago efectuado, cuando corresponda, se entregar al interesado por el banco. Artculo 173. Fracaso de la suscripcin: Reembolso. No cubierta la suscripcin en el trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir de inmediato a cada interesado, el total entregado, sin descuento alguno. Artculo 174. Suscripcin en exceso. Cuando las suscripciones excedan al monto previsto, la asamblea constitutiva decidir su reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones. Artculo 175. Obligacin de los promotores. Los promotores debern cumplir todas las gestiones y trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la realizacin de la asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento que se establece en los artculos que siguen. Ejercicio de acciones. Las acciones para el cumplimiento de estas obligaciones solo pueden ser ejercidas por el banco en representacin del conjunto de suscriptores. Estos solo tendrn accin individual en lo referente a cuestiones especiales atinentes a sus contratos. Aplicacin subsidiaria de las reglas sobre debentures. En lo dems, se aplicar a las relaciones entre promotores, banco interviniente y suscriptores, la reglamentacin sobre misin de debentures, en cuanto sea compatible con su naturaleza y finalidad. Artculo 176. Asamblea constitutiva. Celebracin: la asamblea constitutiva debe celebrarse con presencia del banco interviniente y ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor; quedar constituida con la mitad ms una de las acciones suscriptas. Fracaso de la convocatoria. Si fracasara, se dar por terminada la promocin de la sociedad y se restituir lo abonado conforme al artculo 173, sin perjuicio de las acciones del artculo 175. Artculo 177. Votacin. Mayoras. Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la medida fijada. Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a voto, sin que pueda estipularse diversamente. Artculo 178. Promotores suscriptores. Los promotores pueden ser suscriptores. El banco interviniente puede ser representante de suscriptores. Artculo 179. Asamblea constitutiva: orden del da . La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los siguientes temas que deben formar parte del orden del da: 119

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120 1. gestin de los promotores. 2. Estatuto social. 3. Valuacin provisional de los aportes no dinerarios, en caso de existir. Los aportantes no tienen derecho a voto en esta decisin. 4. Designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia en su caso. 5. Determinacin del plazo de integracin del saldo de los aportes en dinero. 6. Cualquier otro asunto que el banco considerare de inters incluir en el orden del da. 7. Designacin de dos suscriptores o representantes a fin de que aprueben y firmen, juntamente con el Presidente y los delegados del banco, el acta de asamblea que se labrar por el organismo de contralor. Los promotores que tambin fueren suscriptores, no podrn votar el punto primero. Artculo 180. Conformidad, publicacin e inscripcin. Labrada el acta se proceder a obtener la conformidad, publicacin e inscripcin, de acuerdo con lo dispuesto por los artculos 10 y 167. Depsitos de los aportes y entrega de documentos. Suscripta el acta, el banco depositar los fondos percibidos en un banco oficial y entregar al directorio la documentacin referente a los aportes. c) Obligaciones y responsabilidad de los promotores (artculos 181 y 182). Los promotores estn obligados a realizar todos los trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la asamblea constitutiva. Realizada sta y designado el directorio, deben hacer entrega a ese rgano de la documentacin sobre la formacin de la sociedad. Los promotores son responsables en forma personal, solidaria e ilimitada, por los actos realizados para constituir la sociedad, inclusive frente al banco, por su comisin y gastos. Constituida la sociedad, ella asume las obligaciones que hubieran contrado los promotores. Aprobada su actuacin por la asamblea, se les reembolsar los gastos abonados, y quedan liberados frente a terceros. Pero, por las obligaciones contradas en exceso de la finalidad de constitucin, aunque los asuma la sociedad, no quedan liberados frente a terceros. Artculo 181. Documentacin del perodo en formacin. Los promotores deben entregar al directorio la documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos celebrados durante su formacin. El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea. Artculo 182. Responsabilidad de los promotores. En la constitucin sucesiva, los promotores responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad, inclusive por los gastos y comisiones del banco interviniente. Responsabilidad de la sociedad. Una vez inscripta, la sociedad asumir las obligaciones contradas legtimamente por los promotores y les reembolsar los gastos realizados, si su gestin ha sido aprobada por la asamblea constitutiva o si los gastos han sido necesarios para la constitucin. Responsabilidad de los suscriptores. En ningn caso los suscriptores sern responsables por las obligaciones mencionadas. d) Obligaciones y responsabilidad de fundadores y directores (artculos 183 y 184).

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121 Sobre las obligaciones de los intervinientes y la responsabilidad por los actos cumplidos durante el perodo fundacional de la sociedad, la ley establece las facultades de los administradores durante ese perodo y limita la legitimidad de su gestin a los actos fundacionales y dems comprendidos en el objeto social, cuando hayan sido expresamente autorizados en el acto constitutivo. Tambin se excluye de responsabilidad a los socios por los actos realizados por los administradores en exceso de esas facultades, responsabilizando de los mismos a las personas que los hubieran realizado y directores y fundadores que los hubieran consentido. Los actos ejecutados dentro de sus facultades por los directores y fundadores, son asumidos por la sociedad, al inscribirse sta. Esos actos en exceso pueden ser asumidos por la sociedad si el directorio dentro de los tres meses de inscripta la sociedad, resolviera la asuncin de los mismos, dando cuenta de ello a la asamblea ordinaria. Si la asamblea desaprueba lo actuado los directores sern responsables de los daos y perjuicios y se configura la causal de mal desempeo del cargo que faculta su remocin. Artculo 183. Actos cumplidos durante el perodo fundacional. Responsabilidades. Los directores solo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta. Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente las personas que los hubieran realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido. Artculo 184. Asuncin de las obligaciones por la sociedad. Efectos. Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos. El directorio podr resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad las obligaciones resultantes de los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios aplicndose el artculo 274. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron. e) Beneficios de promotores y fundadores (artculo 185). Los promotores y fundadores pueden obtener como retribucin la participacin hasta el 10% en las ganancias, y por no ms de diez ejercicios en los que se distribuyan utilidades. Tienen prohibicin de recibir beneficios que afecten la intangibilidad del capital social y la ley sanciona con la nulidad todo pacto en contrario. Artculo 185. Beneficios de promotores y fundadores. Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto en contrario es nulo. Su retribucin podr consistir en la participacin hasta el diez por ciento (10 %) de las ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan. 5. El capital social. a) Capital mnimo (artculo 186).

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122 La ley 22.182 de reformas a la ley 19.550 estableci un capital mnimo para las annimas. La ley 22.903 lo fij en la suma de australes tres mil, sima que puede ser actualizada por el Poder Ejecutivo Nacional cada vez que lo juzgue necesario. Ahora est doce mil pesos para las cerradas y de dos millones cien mil para las annimas abiertas. Artculo 186. Suscripcin total. Capital mnimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo. No podr ser inferior a CIENTO VEINTE MILLONES DE AUSTRALES (A 120.000.000). Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. Terminologa. En esta Seccin, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente. Contrato de suscripcin. En los casos de aumentos de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin y de registro o de autorizacin tratndose de personas jurdicas. 2. La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 3. El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago. 4. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. b) Suscripcin total del capital (artculo 186). El capital se debe suscribir ntegramente al celebrarse el contrato constitutivo y no podr ser menor que el referido anteriormente. Artculo 186. Suscripcin total. Capital mnimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo. No podr ser inferior a CIENTO VEINTE MILLONES DE AUSTRALES (A 120.000.000). Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. Terminologa. En esta Seccin, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente. Contrato de suscripcin. En los casos de aumentos de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin y de registro o de autorizacin tratndose de personas jurdicas. 2. La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 3. El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago. 4. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. c) Contrato de suscripcin (artculo 186). El capital social puede ser aumentado por varios medios o vas: por capitalizacin de ganancias; como consecuencia del revalo contable o extracontable de los bienes que integran el activo; por donacin o legado; o por nuevas suscripciones de acciones que emita la sociedad. 122

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123 El contrato se debe confeccionar en doble ejemplar y puede ser hecho en instrumento privado. Debe contener: 1. Los datos personales del suscriptor si fuera persona fsica o datos de individualizacin e inscripcin en el registro o autorizacin, si fuera persona jurdica. 2. La cantidad de acciones suscriptas, valor nominal, clase y caractersticas. 3. El precio de cada accin y del total suscripto, forma de pago y dems condiciones. 4. Individualizacin de los aportes en especie, aplicndose las normas generales al respecto. Artculo 186. Suscripcin total. Capital mnimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo. No podr ser inferior a CIENTO VEINTE MILLONES DE AUSTRALES (A 120.000.000). Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. Terminologa. En esta Seccin, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente. Contrato de suscripcin. En los casos de aumentos de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 5. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin y de registro o de autorizacin tratndose de personas jurdicas. 6. La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 7. El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago. 8. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. d) Integracin del capital (artculo 187). Se aplican las mismas reglas que en las SRL. Los aportes en especie deben ser integrados totalmente y en cuanto a los aportes dinerarios se debe integrar no menos del 25% y el resto completarse en un plazo no mayor de dos aos. Respecto de los aportes no dinerarios, esos aportes deben consistir en bienes susceptibles de valoracin econmica y su cumplimiento acreditarse al momento de solicitar la autorizacin administrativa. Artculo 187. Integracin mnima en efectivo. La integracin en dinero efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento (25 %) de la suscripcin: su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial, cumplida la cual, quedar liberado. Aportes no dinerarios. Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Solo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la conformidad del artculo 167. e) Aumento del capital hasta el quntuplo (artculo 188). El contrato social puede prever el aumento del capital hasta el quntuplo. En tal caso, el aumento lo resuelve la asamblea que podr delegar en su directorio la oportunidad de la emisin, forma y condiciones de pago de las acciones. Esa resolucin de la asamblea debe ser publicada e inscripta en el Registro, pero no requiere conformidad administrativa.

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124 Las sociedades autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones estn facultadas a aumentar su capital sin lmite alguno y sin necesidad de modificar su contrato social. Artculo 188. Aumento de capital. El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 202, la asamblea solo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir. En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o ms veces, dentro de los dos (2) aos a contar desde la fecha de su celebracin.

f) Obligacin de suscribir emisiones anteriores (artculo 190). La LS exige que para emitir nuevas acciones las anteriores series ya emitidas deben estar totalmente suscriptas. Artculo 190. Suscripcin previa de las emisiones anteriores. las anteriores hayan sido suscriptas. g) Mora en la integracin (artculos 192 y 193). La mora se produce por el mero transcurso del plazo fijado para la integracin, sin necesidad de requerimiento o intimacin alguna. El estatuto puede prever el procedimiento a aplicar en caso de mora. Puede establecer la venta en remate pblico o por un agente de bolsa, si fueran acciones cotizables; o la caducidad de los derechos del accionista moroso, en cuyo caso es obligatorio intimar la integracin y otorgar un nuevo plazo de treinta das al suscriptor. Adems, la sociedad puede optar por exigir el cumplimiento de los contratos de suscripcin y demandar judicialmente la integracin. Artculo 192. Mora: ejercicio de los derechos. La mora en la integracin se produce conforme al artculo 37 y suspende automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora. Artculo 193. Mora en la integracin. Sanciones. El estatuto podr disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente de Bolsa si se tratara de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos. Tambin podr establecer que se produce la caducidad de los derechos; en este caso la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta (30) das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin. h) Derecho de preferencia (artculos 194, 189, 195, 196 y 197). 124

Las nuevas acciones solo pueden emitirse cuando

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125 Es el derecho que tienen los accionistas a suscribir las nuevas emisiones en proporcin a las acciones que posean. Adems se reconoce el derecho de acrecer su participacin accionaria cuando otros accionistas no ejercieran ese derecho de preferencia. Este derecho tiene como fundamento la proteccin de la integridad del status del accionista por lo que es esencial y no puede ser suprimido por el estatuto social ni limitado en su ejercicio. Son titulares los accionistas poseedores de acciones ordinarias. El contrato social o la asamblea, pueden extenderlo a los titulares de acciones preferidas patrimonialmente. El derecho de suscripcin preferente est en relacin proporcional a as acciones de la misma clase que el accionista ya posee. El derecho de acrecer no est dado por la proporcin de acciones que el accionista ya posee con anterioridad a esa nueva emisin, sino que est en relacin a la cantidad de acciones que el accionista efectivamente suscriba de la nueva emisin. El derecho de preferencia se aplica en los siguientes casos: 1. En las nuevas emisiones de acciones dispuestas para aumentar el capital social. 2. En el caso de que la sociedad venda acciones adquiridas y no canceladas, es decir en los casos de los artculos 220 y 221, LS. 3. En el caso de aumento del capital social por capitalizacin de reservas. 4. En el supuesto de pago de dividendos en acciones. 5. Cuando se entregan acciones por capitalizacin proveniente de revalos contables. 6. Cuando se entregan bonos por amortizacin de acciones (artculo 228, LS). 7. En el caso de emisin de debentures convertibles en acciones. 8. En el caso de emisin de obligaciones negociables convertibles en acciones. El derecho de preferencia no se aplica en los siguientes casos: 1. Cuando as lo resuelva la asamblea extraordinaria, en los supuestos excepcionales del artculo 197. 2. Cuando el accionista es una sociedad que con tal incremento exceder el lmite fijado en el artculo 31, LS. 3. La sociedad controlada que con tal incremente exceder el lmite del artculo 32, LS. Las sociedades que hacen oferta pblica pueden limitar o suspender los derechos de preferencia y de acrecer, de acuerdo con la reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores, segn lo establecido en el artculo 84 del decreto 2284/91, de desregulacin econmica. Artculo 194. Suscripcin preferente. Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a las que posea, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho a acrecer en proporcin a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad. Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia. Ofrecimiento a los accionistas. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres (3) das en el diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299. Plazo de ejercicio. Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta (30) das siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria, podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones.

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126 Debentures convertibles en acciones. Los accionistas tendrn tambin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. Limitacin. Extensin. Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas. Artculo 189. Capitalizacin de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otro fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones integradas. Artculo 195. Accin judicial del accionista perjudicado. El accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripcin preferente, puede exigir judicialmente que ste cancele las suscripciones que le hubieren correspondido. Resarcimiento. Si por tratarse de acciones entregadas no pueden procederse a la cancelacin prevista, el accionista perjudicado tendr derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daos causados. La indemnizacin en ningn caso ser inferior al triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir conforme al artculo 194, computndose el monto de la misma en moneda constante desde la emisin. Artculo 196. Plazo para ejercerla. Las acciones del artculo anterior deben ser promovidas en el trmino de seis (6) meses a partir del vencimiento del plazo de suscripcin. Titulares. Las acciones pueden ser intentadas por el accionista perjudicado o cualquiera de los directores o sndicos. Artculo 197. Limitacin al derecho de preferencia. Condiciones. La asamblea extraordinaria, con las mayoras del ltimo prrafo del artculo 244, puede resolver en casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes: 1. Que su consideracin se incluya en el orden del da. 2. Que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes. i) Aumento de capital por oferta pblica (artculos 198, 199, 200 y 201).

La LS prev el aumento del capital por suscripcin pblica con disposiciones adecuadas a la ley 17.811 de oferta pblica de valores. Debe tratarse de sociedades autorizadas a efectuar esa oferta pblica o que soliciten esa autorizacin, conforme la aludida ley, y en cuanto a la emisin deben cumplirse los requisitos legales all prescritos. Las emisiones que se hagan en violacin de esas normas, sern nulas. Los ttulos o certificados emitidos en tales casos y los derechos de ellos emergentes, son inoponibles a la sociedad, a los socios y a terceros. Los directores, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, son solidaria e ilimitadamente responsables de los daos que se ocasionen a la sociedad y a los accionistas por emisin nula. La accin de nulidad puede intentarla el suscriptor, exigiendo la indemnizacin del dao causado a la sociedad, directores y sndicos.

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127 Artculo 198. Aumento del capital: Oferta pblica. de acciones. El aumento del capital podr realizarse por oferta pblica

Artculo 199. Sancin de nulidad. Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son nulas. Inoponibilidad de derechos. Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la sociedad, socios y terceros. Artculo 200. Accin de nulidad. Ejercicio. Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e ilimitadamente responsables por los daos que se originaren a la sociedad y a los accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta pblica. El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la sociedad, los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos el resarcimiento de los daos. Artculo 201. Informacin. La sociedad comunicar a la autoridad de contralor y al Registro Pblico de Comercio, la suscripcin del aumento de capital, a los efectos de su registro. j) Emisiones bajo la par y con prima (artculo 202). Est prohibido emitir acciones bajo la par, esto es por debajo de su valor nominal, porque ello afectara la integridad del capital en perjuicio de terceros, bajo pena de nulidad. Se puede, en cambio, emitir acciones con prima (es decir, por sobre su valor nominal). En tal caso el excedente, descontados los gastos de emisin, debe integrar una reserva especial. La ley 22.686 autoriz a las annimas que hacen oferta pblica de sus acciones a que la decisin de emitir con prima sea tomada por la asamblea ordinaria. Artculo 202. Emisin bajo la par. Prohibicin. Emisin con prima. Es nula la emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la Ley N. 19.060. Se podr emitir con prima; que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en el directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los lmites que deber establecer. El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial. Es distribuible con los requisitos de los artculos 203 y 204. k) Reduccin de capital (artculos 203, 204, 205 y 206). La reduccin puede ser resuelta por los accionistas, en asamblea extraordinaria, con la opinin fundada del sndico, en su caso, y debe cumplirse con la publicacin. Los acreedores pueden oponerse a la reduccin del capital y exigir ser desinteresados o debidamente garantizados en sus acreencias, u obtener un embargo sobre los bienes sociales. Si no hay oposicin, o cumplidos los pasos referidos, la reduccin debe ser inscripta. Se har a prorrata, respetando la igualdad de los accionistas. Los acreedores no podrn oponerse si la reduccin tiene lugar por amortizacin de acciones integradas y se realiza con ganancias o reservas libres. Si la reduccin es forzosa, provocada por prdidas, la asamblea puede disponerla para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social. La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el cincuenta por ciento del capital. 127

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128 Artculo 203. Reduccin voluntaria del capital. La reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con informe fundado del sndico, en su caso. Artculo 204. Requisitos para su ejecucin. La resolucin sobre reduccin da a los acreedores el derecho regulado en el artculo 83, "inciso 2", y deber inscribirse previa la publicacin que el mismo requiere. Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres Artculo 205. Reduccin por prdidas: requisito. La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del capital en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social. Artculo 206. Reduccin obligatoria. La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el 50 % del capital.

6. De las acciones. a) Reglas generales (artculos 207 y 226). La regla es que las acciones deben ser siempre de igual valor y expresadas en moneda nacional. El contrato social puede prever varias clases de acciones con diferentes derechos, pero dentro de la misma clase los derechos que confieren deben ser iguales. Es nulo todo pacto social en contrario. La ley consagra el principio general de que las acciones son ttulos de crdito o ttulos valores y que se le aplicarn supletoriamente esas normas, fijando as una solucin para casos especiales, como los de extravo o destruccin. Artculo 207. Valor Igual. Las acciones sern siempre de igual valor, expresado en moneda argentina. Diversas clases. El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirn los mismos derechos. Es nula toda disposicin en contrario. Artculo 226. Ttulos valores: principios. modificadas por esta ley.

Las normas sobre ttulos valores se aplican en cuanto no son

b) Acciones escriturales (artculo 208). La ley 22.903 modific el artculo 208, admitiendo que todas las acciones o algunas clases de ellas no se representen en ttulos. Para ello se debe llevar un libro especial para registrar este tipo de acciones llamadas escriturales, donde se abrirn cuentas a nombre de cada suscriptor. Con la apertura de la cuenta se otorgar al accionista un comprobante que lo individualiza. Ese libro especial al que se le aplican las normas sobre el libro de registro de acciones reglado en el artculo 213, puede ser llevado por la sociedad, por una entidad bancaria (banco comercial o de inversin) o por una caja de valores autorizada.

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129 En todos los casos la sociedad es la responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en el caso que lleven ese libro. El banco, la caja de valores o la sociedad, segn el caso, deben entregar al accionista comprobante de la apertura de la cuenta y de todo movimiento que se registre en ella. Los accionistas tienen derecho, en cualquier momento, que se les entregue constancia del saldo de la cuenta, a su costa. Artculo 208. Forma de los ttulos. Los ttulos pueden representar una o mas acciones y ser al portador o nominativos; en este ltimo caso, endosables o no. Certificados globales. Las sociedades autorizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus acciones integradas, con los requisitos de los artculos 211 y 212, para su inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn definitivos, negociables y divisibles. Ttulos cotizables. Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fijen los reglamentos de las bolsas donde coticen. Certificados provisionales. Mientras las acciones no estn integradas totalmente, solo pueden emitirse certificados provisionales nominativos. Cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos que sern el portador si los estatutos no disponen lo contrario. Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado definitivo, negociable y divisible. Acciones escriturales. El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora en un registro de acciones escriturales al que se aplica el artculo 213 en lo pertinente o por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados. La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales. En todos los casos la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso. La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en ella. Todo accionista tiene adems, derecho a que todo se le entregue, en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta, a su costa. c) Ttulos y certificados. El estatuto o la asamblea extraordinaria que autoriza la emisin, establecern si los ttulos representarn una o ms acciones, debiendo ser, en todo caso, nominativos no endosables (ley 24.587). Esos ttulos facultan a su titular para ejercitar los derechos inherentes a la calidad de socios que estn expresados en el mismo. En caso de sociedades que cotizan sus acciones en bolsa, deben emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fije el reglamento de la bolsa donde cotizan. Mientras las acciones no estn totalmente integradas se emitirn certificados provisionales nominativos. Integradas las acciones, sus titulares pueden exigir la entrega de los ttulos o de constancia de apertura de las cuentas en el libro especial de las acciones escriturales. Mientras no se entreguen los ttulos o constancias referidas los certificados provisorios se consideran definitivos, negociables y divisibles. Las sociedades que hacen oferta pblica de acciones pueden emitir certificados globales de sus acciones integradas con los requisitos establecidos para los ttulos (artculos 211 y 212) para su inscripcin en cajas de valores u otros regmenes de depsitos colectivos, en reemplazo de ttulos.

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130 d) Formalidades de los ttulos (artculos 211 y 212). Los ttulos y certificados globales, en su caso y los certificados provisionales, deben contener las menciones que establezca el estatuto social. Son esenciales las menciones referidas en el artculo 211. Los ttulos deben ser numerados correlativamente y firmados por no menos de un director y un sndico. La firma debe ser autgrafa, pero puede ser impresa si la autoriza la autoridad de control. En los certificados provisionales se debe hacer constar las integraciones que se efecten. Artculo 211. Formalidades. Menciones esenciales. El estatuto social establecer las formalidades de las acciones y de los certificados provisionales. Son esenciales las siguientes menciones: 1) Denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin e inscripcin; 2) El capital social; 3) El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo y derechos que comporta; 4) En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones que se efecten. Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, debern hacerse constar en los ttulos. Artculo 212. Numeracin. Los ttulos y las acciones que representan se ordenarn en numeracin correlativa. Firma: su reemplazo. Sern suscriptas con firma autgrafa por no menos de un director y un sndico. La autoridad de contralor podr autorizar en cada caso, su reemplazo por impresin que garantice la autenticidad de los ttulos y la sociedad inscribir en su legajo un facsmil de stos. Cupones. Los cupones pueden ser al portador aun en las acciones nominativas. Esta disposicin es aplicable a los certificados. e) Libro de registro de acciones (artculo 213). La sociedad debe llevar un libro de registro de acciones, debidamente rubricado por la autoridad de control, de libre consulta por los accionistas. En este libro deben hacerse constar las menciones prescritas en el artculo 213. Se deben indicar los gravmenes que pesan sobre las acciones nominativas; es decir los derechos reales (prendas o usufructo), embargos y otras medidas ordenadas judicialmente; y toda otra mencin sobre la situacin jurdica de las acciones y sus modificaciones. Artculo 213. Libro de registro de acciones. Se llevar un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los accionistas, en el que se asentar: 1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten. 2. Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor. 3. Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los adquirentes. 4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas. 5. La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos. 6. Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y de sus modificaciones. f) Transmisin de acciones (artculos 214 y 215). La ley consagra la regla de la libre transmisibilidad de las acciones sin perjuicio que el estatuto social fije lmites a la transmisin de las acciones nominativas y las escriturales. Esas limitaciones deben constar en los ttulos, en las inscripciones en cuentas y en sus comprobantes.

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131 La forma de transmisin variar segn sea el tipo de acciones. Con la reforma de la ley 24.587 todas las acciones deben ser nominativas no endosables y su transferencia debe notificarse a la sociedad, por escrito y requerirse su inscripcin en el libro referido. Las acciones escriturales se pueden transmitir, debiendo notificarse la transferencia a la sociedad y al banco o caja de valores que lleve el libro respectivo, en su caso. Artculo 214. Transmisibilidad. La transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos. Artculo 215. Acciones nominativas y escriturales. Transmisin. La transmisin de las acciones nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su inscripcin. En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un dbito por transmisin de acciones, dentro de los diez (10) das de haberse inscripto, en el domicilio que se haya constituido; en las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de contralor podr reglamentar otros medios de informacin a los socios. Las acciones endosables se transmiten por una cadena ininterrumpida de endosos y para el ejercicio de sus derechos el endosatario solicitar el registro.

g) Acciones ordinarias y preferidas (artculos 216 y 217). Las acciones pueden contener una preferencia patrimonial, sea referida a la participacin en los beneficios o en el reparto final en caso de liquidacin. Las preferencias patrimoniales no pueden coincidir con privilegios en el derecho de voto y las acciones con privilegio patrimonial pueden carecer de derecho de voto, pero esa limitacin no puede ser absoluta, porque tendrn derecho a voto en caso de cambio de objeto, transformacin, fusin, escisin, disolucin anticipada, etc., o cuando sus preferencias patrimoniales no son efectivas (caso de mora de la sociedad en el pago de los beneficios; y en el caso de sociedad que cotiza en bolsa, si se suspende o retira la cotizacin). Las acciones que no tienen preferencias patrimoniales, son acciones ordinarias. Artculo 216. Acciones ordinarias. Derecho de voto. Incompatibilidad: cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales. No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones. Artculo 217. Acciones preferidas: derecho de voto. Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias incluidas en el cuarto prrafo del artculo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz. Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios que constituyen su preferencia. Tambin lo tendrn si

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132 cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotizacin por cualquier causa, mientras subsista esta situacin. h) Las acciones de voto plural. En principio cada accin ordinaria tiene derecho a un voto, pero se admite que se creen acciones que otorguen un derecho de voto mltiple, de hasta cinco votos por accin. Se prohbe la emisin de acciones de voto plural una vez que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones, en bolsas o mercados de valores. Estas acciones se denominan acciones de voto plural y confieren a su titular un voto ms fuerte que el que se reconoce al accionista ordinario o comn, sin invertir mayor capital y sin desembolso proporcional. Se trata de un privilegio que generalmente se adjudica al grupo fundador para mantener el control en la direccin de la sociedad y para evitar el cambio de mayoras a pesar de sucesivas ampliaciones de capital u otras modificaciones del contrato social original. Estas acciones permiten a una minora del capital gobernar la sociedad annima, en detrimento de los derechos de los titulares e la mayora del capital, contradiciendo la regla de proporcionalidad entre el capital integrado y los derechos consiguientes. i) Acciones de participacin.

La ley 23.697 de Emergencia Econmica, en su artculo 40, otorg a las sociedades de capital y cooperativas, total libertad para emitir ttulos valores en serie para ser objeto de oferta pblica. Con fundamento en dicha norma, la Comisin Nacional de Valores autoriz la emisin de un ttulo valor representativo del capital que no otorga derecho de voto a su tenedor, destinados a inversores no interesados en influir en la marcha de los negocios sociales, a las que denomin acciones de participacin No pueden representar una participacin en el capital social que exceda el treinta por ciento del mismo. j) Adquisicin de acciones por la sociedad (artculos 220 y 221).

Como regla excepcional se autoriza a que la sociedad pueda adquirir sus propias acciones. Se trata de excepciones a una prohibicin de la ley, de modo que son de interpretacin restrictiva. Artculo 220. Adquisicin de sus acciones por la sociedad. La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las siguientes condiciones: 1. Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin del capital. 2. Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser justificado en la prxima asamblea ordinaria. 3. Para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore. Artculo 221. Acciones adquiridas no canceladas. Venta. El directorio enajenar las acciones adquiridas en los supuestos 2 y 3 del artculo anterior dentro del trmino de un (1) ao; salvo prrroga por la asamblea. Se aplicar el derecho preferente previsto en el artculo 194. Suspensin de derechos. Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos hasta su enajenacin; no se computarn para la determinacin del qurum ni de la mayora.

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133 k) Prohibicin de recibir sus propias acciones en garanta (artculo 222). La prohibicin es absoluta, no admitiendo excepciones de ningn tipo. Su violacin produce la nulidad absoluta del acto. Artculo 222. Acciones en garanta; prohibicin. La sociedad no puede recibir sus acciones en garanta. Artculo 223. Amortizaciones de acciones. El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial de acciones integradas, con ganancias realizadas y lquidas, con los siguientes recaudos: 1. Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los accionistas. 2. Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contralor o escribano de registro, se publicar su resultado y se inscribir en los registros. 3. Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas de acciones escriturales. Si la amortizacin es total se anularn, reemplazndose por bonos de goce o inscripciones en cuenta con el mismo efecto. l) Dividendos (artculos 224 y 225).

La participacin accionaria atribuye al socio el derecho al dividendo, es decir, al reparto de los beneficios netos del ejercicio, en la medida acordada por la asamblea y como consecuencia de la aprobacin del balance. Este derecho patrimonial bsico del socio est condicionado a la existencia de ganancias realizadas y lquidas provenientes de un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Por ello la ley prohbe la distribucin de dividendos anticipados o provisionales. Lo admite slo en los casos de annimas abiertas del artculo 299. La violacin de estas reglas hace responsable a los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos, en forma personal, solidaria e ilimitadamente, por los pagos efectuados. Pero no son repetibles los dividendos percibidos de buena fe. Lgicamente que no podr tratarse de ganancias distribuidas sin que provengan de un balance aprobado, porque all no habr buena fe del accionista. Artculo 224. Distribucin de dividendos. Pago de inters. La distribucin de dividendos o el pago de inters a los accionistas son lcitos slo si resultan de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Dividendos anticipados. Est prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el artculo 299. En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones. Artculo 225. Repeticin dividendos. No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe. m) Indivisibilidad de las acciones (artculo 209). Esta regla impide que los derechos que concede la accin puedan ser ejercidos por personas diferentes y si hubiere copropiedad de una accin, la sociedad podr exigir que se unifique la representacin para ejercer los derechos derivados de la condicin de accionista: derecho de voto, derecho de preferencia, derecho al dividendo, etc. 133

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134 Artculo 209. Indivisibilidad. Condominio. Representante. Las acciones son indivisibles. Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. n) Venta o cesin de la accin (artculo 210). El vendedor que no ha completado la integracin de las acciones es deudor de la sociedad y por ello responde en forma ilimitada y solidariamente por los pagos que deba el adquirente de tales acciones. Artculo 210. Cesin: garanta de los cedentes sucesivos. Efectos del pago por el cedente. El cedente que no haya completado la integracin de las acciones, responde ilimitada y solidariamente por los pagos debidos por los cesionarios. El cedente que realice algn pago, ser copropietario de las acciones cedidas en proporcin de lo pagado. o) Ley 24.587 de nominatividad. La ley 24.587 consagra la nominatividad de los ttulos valores privados emitidos en el pas y los certificados provisionales que los representen. Esos ttulos deben ser nominativos no endosables. Ello sin perjuicio de que se podrn seguir emitiendo las acciones escriturales. La transmisin de los ttulos valores privados y los derechos reales que recaigan sobre los mismos deben constar en el ttulo, inscribirse en el registro que se debe llevar a esos fines y notificarse al emisor. Tales actos slo producirn efectos frente al emisor y terceros desde la fecha de la inscripcin.

Captulo XVI. La sociedad annima. Asambleas, administracin y fiscalizacin.


A. Asambleas.
1. Caracterizacin. La sociedad annima es gobernada por varios rganos que tienen asignados distintas competencias. La asamblea es el rgano mayor rgano soberano , que acuerda sobre la estructura jurdica de la sociedad y sobre las directivas econmicas de la empresa; es el instrumento primario de manifestacin de la voluntad de la sociedad persona jurdica. Es rgano corporativo, en el sentido de que los acuerdos de los accionistas reunidos del modo y en las formas exigidas, sirven como manifestaciones de la voluntad de la sociedad. Sus caractersticas son: a) Manifiesta directamente su voluntad: no la deriva de otro rgano. b) No es un rgano permanente: los accionistas se renen en los casos y en las formas previstas en el estatuto social y en la ley, no puede autoconvocarse, sino que se rene a requerimiento del rgano de administracin y, en casos especiales, de la sindicatura. A lo sumo los accionistas pueden solicitar su convocatoria, prescribindose en cada estatuto la minora necesaria. c) Tiene autonoma limitada: porque sus acuerdos no deben salir de la competencia fijada por la ley y los estatutos. Aun cuando sea convocada para modificar los estatutos debe ser expresamente citada para ello. d) Tiene una competencia determinada: en la ley y los estatutos y responde a las diversas funciones adjudicadas por al ley a los distintos rganos. Sus funciones aparecen siempre taxativamente 134

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135 sealadas, a diferencia del rgano de administracin, que tiene competencia supletoria abarcativa de todos los actos no reservados de modo especfico a la asamblea. e) Funciona como rgano interno: que directamente procede a la constitucin de los rganos administrativos y representativos de la sociedad y son stos ltimos los que van a concluir los negocios con terceros, realizando una funcin externa a la sociedad. f) Tiene poderes limitados: limitacin que la ley establece con carcter de orden pblico consagrada en tutela de terceros y de los derechos de los mismos socios, o de una parte de ellos (minora) frente a mayora. Un segundo lmite lo proporcionan los llamados derechos individuales de los accionistas, esto es, derechos que la asamblea no puede eliminar con ninguna mayora (el derecho de voto, el derecho al dividendo, al reparto final). Un tercer lmite surge de la existencia de derechos de categoras especiales de accionistas, de los que se pueden disponer solamente con el consentimiento de stos, expresado en las asambleas especiales. 2. Clases de asambleas. Las asambleas pueden ser ordinarias, extraordinarias y especiales. a) Asambleas ordinarias (artculo 234). Resuelven sobre las siguientes materias: 1. Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad. 2. La designacin y remocin de los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia, y la fijacin de su retribucin. 3. Responsabilidad de los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia. 4. Aumento del capital hasta el quntuplo para todas las annimas y cualquiera sea su monto para las sociedades autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones.

Artculo 234. Asamblea ordinaria. Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos: 1. Balance general, estado de los resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos. 2. Designacin y remocin de directores y sndicos miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin. 3. Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia. 4. Aumentos del capital conforme al artculo 188. Para considerar los puntos 1) y 2) ser convocada dentro de los cuatro (4) meses del cierre del ejercicio. b) Asambleas extraordinarias (artculo 235). Resuelven sobe todo otro asunto que no sea competencia de la asamblea ordinaria: 1. Aumento del capital que exceda del quntuplo en las annimas que no hacen oferta pblica. 2. Reduccin y reintegro del capital. 3. Rescate, reembolso y amortizacin de acciones. 4. Fusin, escisin, transformacin y disolucin de la sociedad y todo lo referido a la liquidacin. 5. Suspensin o limitacin del derecho de preferencias. 6. Emisin de debentures y obligaciones negociables. 135

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136 7. Emisin de bonos. Artculo 235. Asamblea extraordinaria. Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificacin del estatuto y en especial: 1. Aumento de capital, salvo el supuesto del artculo 188. Slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. 2. Reduccin y reintegro del capital. 3. Rescate, reembolso y amortizacin de acciones. 4. Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo. 5. Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones conforme al artculo 197. 6. Emisin de debentures y su conversin en acciones. 7. Emisin de bonos. c) Asambleas especiales (artculo 250). Se renen cuando la asamblea general debe tomar resoluciones que afecten los derechos de una clase determinada de acciones, y entonces se rene a los accionistas de esa clase para que previamente concedan su autorizacin o presten conformidad. Artculo 250. Asambleas especiales. Cuando la asamblea deba adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones, que se requiere el consentimiento o ratificacin de esta clase, que se prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea ordinaria.

3. Competencia: orden del da (artculo 246). En la LS, el artculo 233 y 246 disponen la obligatoriedad de sus resoluciones tomadas de conformidad con la ley y estatutos y la nulidad de toda decisin sobre materia extraa a las incluidas en el orden del da, con las expresas excepcionales admitidas. El orden del da indica los temas para los que es convocada a decidir una asamblea. Forma parte integrante de la convocatoria (artculo 237) y seala el lmite de competencia de la asamblea. Se exceptan los siguientes casos: 1. Cuando est presente el total del capital y la decisin se tomara por unanimidad, en las annimas cerradas. 2. La eleccin de las personas encargadas de firmar el acta de la asamblea. 3. Ejercicio de la accin de responsabilidad contra directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia, cuando ella es consecuencia directa de la resolucin de otros asuntos incluidos en el orden del da. Artculo 246. Orden del da: Efectos. Es nula toda decisin sobre materias extraas a las incluidas en el orden del da, salvo: 1. Si estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad de las acciones con derecho a voto. 2. Las excepciones que se autorizan expresamente en este Ttulo. 136

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137 3. La eleccin de los encargados de suscribir el acta. 4. Convocatoria (artculos 236 y 237). a) rgano convocante. La asamblea no puede autoconvocarse sino que debe ser convocada por los otros rganos sociales. Generalmente convoca el directorio y en modo excepcional, la sindicatura. En realidad se convoca a la asamblea cuando debe resolver sobre una materia que es de su competencia, segn la ley o el estatuto. Tambin pueden ser convocadas por el sndico de las asambleas ordinarias y especiales, cuando omita hacerlo el directorio (artculo 294, inciso 7). Los accionistas que representen al menos el 5% del capital, pueden peticionar al directorio o sndico su citacin para tratar determinados temas. Si el directorio y sndico omiten convocarla, la autoridad de control puede hacerlo y, en ltimo caso, puede hacerlo el juez competente. Tal sera el caso de la asamblea ordinaria y cuando hubiera vencido el plazo de cuatro meses del cierre del ejercicio que establece el artculo 234, ltimo prrafo. Tambin cuando debiendo resolverse sobre materias de competencia de la asamblea extraordinaria o una asamblea especial, se omita su convocatoria por los rganos societarios. En tales casos un accionista o un grupo de ellos (no es necesario el mnimo antes referido) puede pedir su convocatoria al rgano de control o al juez. b) Convocatoria simultnea de primera y segunda asamblea. Las annimas pueden prever en sus estatutos la posibilidad de efectuar convocatorias simultneas, con excepcin de las asambleas extraordinarias para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones. c) Publicaciones. Para la primera convocatoria o para convocatoria simultnea, deben publicarse avisos durante cinco das en el Boletn Oficial. Estas publicaciones se deben hacer con diez das de anticipacin por lo menos y no ms de treinta das, de la fecha de reunin. En segunda convocatoria las publicaciones se harn por tres das con ocho de anticipacin como mnimo. La asamblea en segunda convocatoria debe celebrare dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que fue citada la primera. En el caso de convocatoria simultnea, la segunda asamblea podr celebrarse el mismo da, una hora despus de la fijada para que tuviera lugar la primera. El aviso de asamblea debe contener: carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da y los recaudos a cumplir por los accionistas para asistir (depsitos de acciones, por ejemplo). d) Asamblea unnime. La LS autoriza la asamblea sin convocatoria cuando se cumplan dos condiciones: 1. Se renan accionistas que representen la totalidad del capital social. 2. Las decisiones se tomen por unanimidad de las acciones con derecho a voto. Artculo 236. Convocatoria: Oportunidad. Plazo. Las asambleas ordinarias y extraordinarias sern convocadas por el directorio o el sndico en los casos previstos por la ley, o cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento (5 %) del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin menor. En este ltimo supuesto la peticin indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico convocar la asamblea 137

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138 para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta (40) das de recibida la solicitud. Si el directorio o el sndico omite hacerlo, la convocatoria podr hacerse por la autoridad de contralor o judicialmente. Artculo 237. Convocatoria. Las asambleas sern convocadas por publicaciones durante cinco (5) das, con diez (10) de anticipacin, por lo menos y no ms de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Adems, para las sociedades a que se refiere el artculo 299, en uno de los diarios de mayor circulacin general de la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas. Asamblea en segunda convocatoria. La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse dentro de los treinta (30) das siguientes, y las publicaciones se harn por tres (3) das con ocho (8) de anticipacin como mnimo. El estatuto puede autorizar ambas convocatorias simultneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a la asamblea ordinaria. En el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea fuere citada para celebrarse el mismo da deber serlo con un intervalo no inferior a una (1) hora de la fijada para la primera. Asamblea unnime. La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones que se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto. 5. Formacin de la asamblea. a) Prueba de la calidad de accionista (artculo 238). Para poder participar de la asamblea el accionista debe, en primer trmino, acreditar su condicin de tal. El trmite a cumplir, ser distinto, segn sea la clase de acciones: 1. Acciones nominativas: el socio debe comunicar a la sociedad para que sean inscriptas en el libro de asistencia, con no menos de tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada para la asamblea. 2. Acciones escriturales: se debe distinguir si la sociedad lleva el libro especial o lo lleva un banco o caja de valores. En el primer caso basta la comunicacin de su decisin de participar, igual que en el caso de las acciones nominativas. En el segundo caso, se deber presentar a la sociedad el comprobante expedido por el banco o caja de valores. En ambos casos con la misma anticipacin antes referida. Artculo 238. Depsito de las acciones. Para asistir a las asambleas, los accionistas deben depositar en la sociedad sus acciones o un certificado de depsito o constancia de las cuentas de acciones escriturales, librado al efecto por un banco, caja de valores u otra institucin autorizada, para su registro en el libro de asistencia a las asambleas, con no menos de tres (3) das hbiles de anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les entregar los comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la asamblea. Comunicacin de asistencia. Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad, quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o presentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se los inscriba en el libro de asistencia dentro del mismo trmino. Libro de asistencia. Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarn el libro de asistencia en el que se dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y nmero de votos que les corresponda. Certificados. No se podr disponer de las acciones hasta 138

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139 despus de realizada la asamblea, excepto en el caso de cancelacin del depsito. Quien sin ser accionista invoque a los derechos que confiere un certificado o constancia que le atribuye tal calidad, responder por los daos y perjuicios que se irroguen a la sociedad emisora, socios y terceros; la indemnizacin en ningn caso ser inferior al valor real de las acciones que haya invocado, al momento de la convocatoria de la asamblea. El banco o la institucin autorizada responder por la existencia de las acciones ante la sociedad emisora, socios o terceros, en la medida de los perjuicios efectivamente irrogados. Cuando los certificados de depsito o las constancias de las cuentas de acciones escriturales no especifiquen su numeracin y la de los ttulos, en su caso, la autoridad de contralor podr, a peticin fundada de cualquier accionista, requerir del depositario o institucin encargada de llevar el registro la comprobacin de la existencia de las acciones. b) Firma del libro de asistencia. Los accionistas o sus representantes, deben firmar el libro de asistencia, dejando constancia de su domicilio, documento de identidad y nmero de votos que le corresponden. c) Actuacin por mandatario (artculo 239). El accionista puede hacerse representar por otra persona fsica, que puede ser cualquier persona hbil, con excepcin de los directores, sndicos, miembros de consejos de vigilancia, gerentes o empleados de la sociedad. Ese mandato se puede otorgar por instrumento pblico o privado. En este ltimo caso se requiere que la firma del accionista poderdante sea certificada por escribano, judicialmente o por entidad bancaria, salvo que los estatutos previeran otra forma diferente. Artculo 239. Actuacin por mandatario. Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los directores, los sndicos, los integrantes del consejo de vigilancia, los gerentes y dems empleados de la sociedad. Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposicin en contrario del estatuto. d) Intervencin de los directivos (artculo 240). Estas personas estn obligadas a participar en las asambleas, sean accionistas o no. Participan con voz y voto si son accionistas o slo con voz si no lo son. Artculo 240. Intervencin de los directores sndicos y gerentes. Los directores, los sndicos y los gerentes generales tienen derecho y obligacin de asistir con voz a todas las asambleas. Slo tendrn voto en la medida que les corresponda como accionistas, con las limitaciones establecidas en esta Seccin. Es nula cualquier clusula en contrario. e) Qurum. Es el nmero mnimo de personas o de capital que se requiere para que pueda entrar en funciones un rgano colegiado. La asamblea requiere un mnimo de capital presente o de votos, segn la clase de asamblea, para funcionar. 1. Asamblea ordinaria: en primera convocatoria exige la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. En segunda convocatoria, no se requiere qurum mnimo y la asamblea se constituye y funciona cualquiera sea el nmero de acciones presentes. 139

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140 2. Asamblea extraordinaria: en primera convocatoria se requiere un mnimo de accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije un qurum mayor. En segunda convocatoria se deja libertad al convenio social, pero si el estatuto no determina otro, se requiere un qurum del treinta por ciento de las acciones con derecho a voto. f) Presidencia (artculo 242). En principio las asambleas sern presididas por el presidente del directorio o quien lo reemplace, salvo disposicin en contrario del estatuto. En su defecto, por la persona que designen los asamblestas. Cuando la asamblea es convocada judicialmente o por la autoridad de control, el juez o autoridad designarn quien la presida. Artculo 242. Presidencia de las asambleas. Las asambleas sern presididas por el presidente del directorio o su reemplazante, salvo disposicin contraria del estatuto; y en su defecto, por la persona que designe la asamblea. Asamblea convocada judicialmente o por la autoridad de contralor. Cuando la asamblea fuere convocada por el juez o la autoridad de contralor, ser presidida por el funcionario que stos designen. 6. Deliberacin (artculo 247). El orden del da fija el lmite de competencia para los acuerdos que ha de adoptar la asamblea. En la deliberacin pueden intervenir los accionistas, los directores, sndicos y gerentes. Determinada la existencia del qurum mnimo, comenzarn las deliberaciones, atendindose al orden de temas fijados en la convocatoria, salvo que la asamblea resolviera alterarlo, como cuestin previa. Comenzada la deliberacin la asamblea puede interrumpirse y pasar a cuarto intermedio por una sola vez, a fin de continuar dentro de los treinta das siguientes, debiendo labrarse acta. En la reanudacin de la asamblea, luego del cuarto intermedio, slo pueden participar los accionistas presentes en la anterior reunin, que firmaron el libro de asistencia. Artculo 247. Cuarto intermedio. La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar dentro de los treinta (30) das siguientes. Slo podrn participar en la reunin los accionistas que cumplieron con lo dispuesto en el artculo 238. Se confeccionar acta de cada reunin. 7. Votacin (artculos 241 y 248). En principio pueden votar todos los accionistas cuyas acciones otorguen ese derecho. La ley prohbe votar: A los accionistas con inters contrario al social, cuando se va a resolver sobre un tema determinado, que los involucra. A los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales en decisiones vinculadas con la aprobacin de su gestin, responsabilidad o remocin. La ley 19.550, en el artculo 241, prohiba a los administradores, sndicos, consejeros y gerentes generales, votar sobre la aprobacin de los estados contables, prohibicin que suprimi la ley 22.903. La aprobacin de esos estados no implica la de la gestin ni menos exonera de responsabilidad, por lo que la aprobacin de esos estados contables no afectar la resolucin de esos otros temas. 140

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141 Artculo 241. Inhabilitacin para votar. Los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con causa. Artculo 248. Accionista con inters contrario al social. El accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de votar los acuerdos relativos a aqulla. Si contraviniese esta disposicin ser responsable de los daos y perjuicios, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida. 8. Mayoras (artculo 244). La ley exige para las asambleas ordinarias que las resoluciones sean adoptadas por mayora absoluta de los votos presentes en la asamblea. En cuanto a las extraordinarias exige tambin la mayora absoluta de votos presentes que puedan emitirse. En las asambleas extraordinarias previstas en el artculo 244 para la transformacin, fusin, escisin, prrroga, disolucin anticipada; transferencia de domicilio al exterior; cambio fundamental de objeto y reintegracin parcial o total del capital, no se admite el voto plural, y todas las acciones tienen un voto. En el caso de fusin por absorcin, en cuanto a la incorporante, no se aplica la regla del artculo 244, sino la de aumento de capital. Artculo 243. Asamblea ordinaria. Qurum. La constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria la asamblea se considerar constituida cualquiera sea el nmero de esas acciones presentes. Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. Artculo 244. Asamblea extraordinaria. Qurum. La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento (60 %) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige qurum mayor. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento (30 %) de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor. Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. Supuestos especiales. Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero, del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en la primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital. 141

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142 9. Acta de la asamblea (artculo 249). De las deliberaciones y resoluciones sociales se debe levantar acta, con las formalidades establecidas en el artculo 73. El acta es un resumen de las manifestaciones vertidas durante la deliberacin, las propuestas que hubieren existido respecto de los distintos temas, la forma en que fueron votadas esas propuestas y la transcripcin completa de las decisiones aprobadas. Debe ser firmada por el presidente y los socios designados para ello por la asamblea, debiendo confeccionarse dentro de los cinco das de su realizacin. Se debe hacer entrega de copias a los accionistas que lo soliciten, a su costa. Artculo 249. Acta: Contenido. El acta confeccionada conforme el artculo 73, debe resumir las manifestaciones hechas en la deliberacin, las formas de las votaciones y sus resultados con expresin completa de las decisiones. Copias del acta. Cualquier accionista puede solicitar a su costa, copia firmada del acta. 10. Decisiones de las asambleas. a) Publicacin e inscripcin (artculos 10, 12, 60 y 247). Se 1. 2. 3. deben publicar e inscribir en el Registro Pblico de Comercio, las siguientes decisiones: Las modificaciones al contrato social o estatutos. Las decisiones sobre nombramiento, remocin y reemplazo de administradores sociales. Cuando la asamblea adjudique funciones especficas o diferenciadas a los directores, dentro del directorio.

Artculo 10. Publicidad de las Sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener: a) En oportunidad de su constitucin: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios. 2. Fecha del instrumento de constitucin. 3. La razn social o denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto social. 6. Plazo de duracin. 7. Capital social. 8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos. 9. Organizacin de la representacin legal. 10. Fecha de cierre del ejercicio. b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin: 1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su disolucin. 2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados de los incisos 3 a 10 del apartado a), la publicacin deber determinarlo en la forma all establecida. Artculo 12. 142

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143 Modificaciones no inscriptas: Ineficacia para la sociedad y los terceros. Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada. Artculo 60. Nombramiento y cesacin. Inscripcin y publicacin. Toda designacin o cesacin de administradores debe ser inscripta en los registros correspondientes e incorporados al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones que el mismo prev. Artculo 247. Cuarto intermedio. La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar dentro de los treinta (30) das siguientes. Slo podrn participar en la reunin los accionistas que cumplieron con lo dispuesto en el artculo 238. Se confeccionar acta de cada reunin. b) Obligatoriedad de las decisiones (artculo 233). Las decisiones tomadas por las asambleas, cumplimentando todas las reglas sobre convocatoria, constitucin, deliberaciones y votacin, y en el marco de la competencia legalmente atribuida al tipo de asamblea de que se trate, tienen fuerza obligatoria para todos los accionistas, lo que votaron a favor y los que lo hicieron en contra, los que se abstuvieron o no concurrieron. Artculo 233. Competencia. Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los asuntos incluidos en los artculos 234 y 235. Lugar de reunin. Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social. Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento. Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los accionistas salvo lo dispuesto en el artculo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.

c) Impugnacin (artculos 251 y siguientes). Son impugnables judicialmente las decisiones tomadas en exceso de su competencia, o que transgredan la ley o el estatuto. Pueden impugnarla cualquier accionista que no hubiera votado favorablemente la decisin objetada. La accin debe ser promovida dentro de los tres meses de la fecha de la asamblea, contra la sociedad, por ante el juez de comercio de la jurisdiccin del domicilio de la sociedad. Si existieren motivos grave y no se causare perjuicios a terceros, el juez puede ordenar la suspensin en la ejecucin de la resolucin asamblearia impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente la decisin anulada son responsables personal, ilimitada y solidariamente, por los perjuicios ocasionados a la sociedad, a los dems accionistas y terceros. Una asamblea posterior puede revocar el acuerdo impugnado. La revocacin surtir efectos desde entonces. Artculo 251.

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144 Impugnacin de la decisin asamblearia. Titulares. Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad. Tambin pueden impugnarla los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad de contralor. Promocin de la accin. La accin se promover contra la sociedad, por ante el Juez de su domicilio, dentro de los tres (3) meses de clausurada la asamblea. Artculo 252. Suspensin preventiva de la ejecucin. El Juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad. Artculo 253. Sustanciacin de la causa. Acumulacin de acciones. Salvo el supuesto de la medida cautelar a que se refiere el artculo anterior, slo se proseguir el juicio despus de vencido el trmino del artculo 251. Cuando exista pluralidad de acciones debern acumularse, a cuyo efecto el directorio tendr obligacin de denunciar en cada expediente la existencia de las dems. Representacin. Cuando la accin sea intentada por la mayora de los directores o de miembros del consejo de vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarn por mayora un representante ad hoc, en asamblea especial convocada al efecto conforme al artculo 250. Si no se alcanzare esa mayora, el representante ser designado de entre ellos por el juez. Artculo 254. Responsabilidad de los accionistas. Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia. Revocacin del acuerdo impugnado. Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacin del proceso de impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa.

B. Administracin y representacin.
1. Caracterizacin. La administracin y representacin de la annima est confiada a un rgano distinto de los otros, con funciones especficas, que le confieren una competencia propia. Es, sin duda, el rgano ms importante de la annima, el de mayor poder real y el ms influyente en cuanto al xito de la empresa y el futuro de la sociedad. Sus caracteres distintivos y propios son: 1. Es un rgano colegiado: lo que no impide que en la pequea sociedad annima (la familiar) sea desempeado por una sola persona fsica (unipersonal). 2. Es un rgano necesario: sin el cual la sociedad annima no puede subsistir. De all que su acefala debe ser inmediatamente cubierta, sin esperar la reunin de la asamblea que ha de nombrar nuevos administradores, razn por la que se otorga esa facultad excepcional al sndico. La 144

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145 sociedad realiza actos, contratos, operaciones, gestiones, trmites, permanentemente. Y ellos requieren de una actividad interna (la administracin) y externa (la representacin) continuada. Es un rgano permanente: porque sus propias funciones que hacen al funcionamiento de la sociedad que no puede ser interrumpido, debe existir permanentemente. Sus miembros puede o no ser socios: caracterstica que lo diferencia de la asamblea que rene exclusivamente a los accionistas. Sus miembros son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria: que debe reunirse anualmente. Es la asamblea la que nombra a los directores, y los remueve, en su caso. Tienen duracin limitada en el cargo. En nuestra ley no pueden exceder de ms de tres ejercicios, pero pueden ser reelegidos. Su funcin es realizar todos los actos de administracin de la sociedad: este rgano tiene la gestin de la actividad social y puede realizar todos los actos comprendidos en el objeto de la sociedad; desde tal punto de vista tiene poderes decisorios amplsimos, salvo las cuestiones de competencia de la asamblea. Representa a la sociedad: este rgano es quien ejerce la representacin de la sociedad frente a terceros, por lo que se dice que es un rgano de voluntad externa. Nuestra ley asigna esa representacin al presidente de la sociedad, sin perjuicio de que el estatuto pueda prever una representacin plural. Sus miembros asumen responsabilidad solidaria e ilimitada por las infracciones: a los deberes que les impone la ley y el estatuto.

3. 4. 5.

6.

7.

8.

2. Composicin y eleccin (artculo 255). Este es un rgano naturalmente colegiado, pero se admite en ciertos supuestos, sea unipersonal. Nuestra ley lo admite para las annimas cerradas. En cambio las abiertas (las comprendidas en el artculo 299) requieren obligatoriamente la colegialidad, exigindose que estn integrados por no menos de tres directores. El estatuto puede limitarse a establecer un nmero mnimo y un mximo, en tal supuesto la asamblea debe determinar su nmero. Los directores son elegidos por la asamblea ordinaria por el trmino que fije el estatuto, el que no puede exceder de tres ejercicios. Si el estatuto previera el consejo de vigilancia, ste puede designar al directorio y sus miembros pueden durar hasta cinco aos (artculo 281, d). Pueden ser reelegidos indefinidamente y son removibles por decisin de la asamblea ordinaria. Artculo 255. Directorio. Composicin: eleccin. La administracin est a cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades annimas del artculo 299 se integrar por lo menos con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo permitido. 3. Condiciones requeridas (artculo 256). La LS admite que el cargo pueda ser desempeado por no accionistas. El estatuto establecer la garanta que debe prestar el director, de donde se desprende que para nuestra ley es imperativa la existencia de tal requisito. La ley 22.903 modific el artculo 256 exigiendo que por lo menos la mitad ms uno de los directores tengan domicilio real en el pas, y todos deben constituir un domicilio especial en territorio nacional, donde sern vlidas todas las notificaciones que se les efecten con motivo del ejercicio de sus funciones. Respecto de la posibilidad de que el cargo sea desempeado por personas jurdicas, nuestra ley no se pronuncia expresamente, lo que genera distintas opiniones. Arribando a la conclusin que la 145

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146 persona jurdica puede, en nuestro derecho, desempear el cargo de directora de una sociedad annima. Lgicamente, expresa, que el cargo deber ser desempeado por el representante de la persona jurdica, es decir su presidente u otro director representante o por un gerente. Artculo 256. Condiciones. El director es reelegible y su designacin revocable exclusivamente por la asamblea, incluso en el caso del artculo 281, inciso d). No es obligatoria la calidad de accionista. El estatuto establecer la garanta que deber prestar. El estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad en el cargo. Domicilio de los directores. La mayora absoluta de los directores deben tener domicilio real en la Repblica. Todos los directores debern constituir un domicilio especial en la Repblica, donde sern vlidas las notificaciones que se les efecten con motivo del ejercicio de sus funciones, incluyndose las relativas a la accin de responsabilidad. 4. Ejercicio del cargo (artculos 266, 258 y 259). El cargo de director, dice nuestra ley, es personal e indelegable. De all podra colegirse que la ley rechaza la posibilidad que sea ejercido por una persona jurdica, sin embargo, algunos autores sostienen lo contrario. La ley consagra la obligatoriedad de que el estatuto social prevea la eleccin de directores suplentes, cuando se prescinda de la sindicatura. Existiendo sindicatura, son los sndicos los que cubren las vacancias hasta la reunin de la prxima asamblea ordinaria. Salvo que el estatuto social previera otra forma de nombramiento. El director suplente reemplaza al titular en caso de renuncia o remocin de ste, es decir cuando es separado o se separa del cargo en forma definitiva. No corresponde su reemplazo por una ausencia temporaria. El cargo de director es renunciable. Rigen al respecto las mismas reglas que en la administracin de las dems sociedades: el administrador puede renunciar, pero la renuncia no debe ser dolosa ni intempestiva. El directorio debe aceptar la renuncia del director, imperativamente, en la primera reunin que realice. nicamente podr no aceptarla en los siguientes supuestos: 1. Si la dimisin del director afectare el funcionamiento regular del rgano, afectando su qurum, sea porque antes hayan renunciado otros directores, o hubieran fallecido. 2. Si la renuncia fuera dolosa o intempestiva. En esos supuestos el cuerpo no aceptar la renuncia y el renunciante tiene la obligacin de permanecer en el cargo hasta que la prxima asamblea ordinaria se pronuncie.

Artculo 266. Carcter personal del cargo. El cargo de director es personal e indelegable. Los directores no podrn votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrn autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera qurum. Su responsabilidad ser la de los directores presentes. Artculo 258. Reemplazo de los directores. El estatuto podr establecer la eleccin de suplentes para subsanar la falta de los directores por cualquier causa. Esta previsin es obligatoria en las sociedades que prescinden de sindicatura. En caso de vacancia, los sndicos designarn el reemplazante hasta la reunin de la prxima asamblea, si el estatuto no prev otra forma de nombramiento. Artculo 259.

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147 Renuncia de directores. El directorio deber aceptar la renuncia del director, en la primera reunin que celebre despus de presentada siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deber constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. 5. Inhabilidades e incompatibilidades (artculo 264 y 265). No pueden ser directores ni gerentes: 1. Quienes no pueden ejercer el comercio. 2. Los fallidos por quiebra o los concursados hasta cinco aos despus de su rehabilitacin. 3. Los condenados penalmente con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta diez aos de cumplida la condena. 4. Los funcionarios de la Administracin Pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos del cese de sus funciones. El director incurso en alguna causal de inhabilidad o incompatibilidad debe ser removido. Para ello el directorio, o en su defecto el sndico, debe convocar la asamblea ordinaria para la remocin. Cualquier accionista puede requerir del sndico la convocatoria de esta asamblea. En caso de que no prospere la remocin cualquier directos, el sndico o cualquier accionista la pueden pedir judicialmente (artculo 265). Artculo 264. Prohibiciones e incompatibilidades para ser director. No pueden ser directores ni gerentes: 1. Quienes no pueden ejercer el comercio. 2. Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) aos despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin. 3. Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez (10) aos de cumplida la condena. 4. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de sus funciones. Artculo 265. Remocin del inhabilitado. El directorio, o en su defecto el sndico, por propia iniciativa o a pedido fundado de cualquier accionista, debe convocar a asamblea ordinaria para la remocin del director o gerente incluido en el artculo 264, que se celebrar dentro de los cuarenta (40) das de solicitada. Denegada la remocin, cualquier accionista, director o sndico, puede requerirla judicialmente. 6. Funcionamiento del rgano. a) Qurum (artculo 260). La ley 19.550 exiga un qurum para el funcionamiento del directorio de la mitad ms uno de sus integrantes. La ley 22.903 modific esa formulacin por el de mayora absoluta de sus integrantes. Artculo 260.

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148 Funcionamiento. El estatuto debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio. El qurum no podr ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes. b) Reuniones (artculo 267). Deben ser fijadas por el estatuto social, pero el directorio debe reunirse por lo menos una vez cada tres meses. Adems se reunirn cada vez que lo solicite uno de sus miembros. Efectuado el pedido, el presidente debe citar a reunin dentro del quinto da. Artculo 267. Directorio: Reuniones: convocatoria. El directorio se reunir, por lo menos, una vez cada tres (3) meses, salvo que el estatuto exigiere mayor nmero de reuniones, sin perjuicio de las que se pudieren celebrar por pedido de cualquier director. La convocatoria ser hecha, en ste ltimo caso, por el presidente para reunirse dentro del quinto da de recibido el pedido. En su defecto, podr convocarla cualquiera de los directores. La convocatoria deber indicar los temas a tratar. c) Convocatoria. La convocatoria la efecta, normalmente, el presidente, indicando los temas a tratar. Si el presidente no convoca una reunin pedido por un director, puede, otro director, convocarla. La ley no prev la forma en que se har la convocatoria y cmo debe dejarse constancia de ello. 7. Representacin de la sociedad (artculo 268). La representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio, sin perjuicio que el estatuto pueda autorizar su actuacin con otro u otros directores. Artculo 268. Representacin de la sociedad. La representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio. El estatuto puede autorizar la actuacin de uno o ms directores. En ambos supuestos se aplicar el artculo 58. 8. Comit ejecutivo (artculo 269). Para el despacho y atencin de los negocios ordinarios, el estatuto puede organizar un comit ejecutivo compuesto por algunos de los directores. Este cuerpo acta bajo la vigilancia y supervisin del directorio y es en realidad una emanacin de l, y su creacin tiene por finalidad agilizar el funcionamiento del rgano de administracin y representacin. Por ello su designacin no libera de responsabilidad al resto del directorio. Artculo 269. Directorio: Comit ejecutivo. El estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrados por directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones legales y estatuarias que le correspondan. Responsabilidad. Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores. 9. Gerentes (artculo 270).

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149 El gerente es un empleado de la sociedad. Este concepto no se altera si el gerente es un director, a quien se le confan funciones ejecutivas de la administracin. El gerente general es aqul a quien se le confa la totalidad de la funcin ejecutiva de la administracin. Gerentes especiales, son aquellos a quienes se les confa parte de esa funcin, en su aspecto tcnico. Si se trata de un director su nombramiento es revocable libremente; en cambios i se trata de un no director, estamos en presencia de un contrato de trabajo, aun cuando esa relacin tenga esa excepcional importancia. Los gerentes no representan a la sociedad ya que la ley reserva esa funcin al presidente. El gerente puede tener poderes especiales para determinados actos, pero no un poder general de administracin. Los gerentes responden ante la sociedad y los terceros por los actos que realizan, con la misma extensin que los directores. Tambin se aplican a los gerentes las normas sobre prohibiciones e incompatibilidades para ejercer el cargo, que hemos sealado para los directores (artculo 264). Artculo 270. Gerentes. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones ejecutivas de la administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores. Su designacin no excluye la responsabilidad de los directores. 10. Prohibiciones. a) De contratar con la sociedad (artculo 271). El director puede contratar con la sociedad contratos que sean de la actividad en que sta opera, pero debe hacerlo en las condiciones comunes del mercado, como dice el artculo 271. Se exige: 1) que se trate de actos o contratos que sean de su actividad normal; y 2) que se realice en las condiciones del mercado, esto es, en las comunes u ordinarias vigentes para todo pblico. Los contratos que no renan ambos requisitos requieren la aprobacin del directorio, o de la sindicatura, si no existiese qurum para reunir al rgano de administracin. Estas operaciones deben, adems, ser comunicadas a la asamblea, que debe convalidarlas. Los contratos no aprobados por la asamblea, son nulos; y generan responsabilidad personal y solidaria para los directores o sndicos que los autorizaron, por los dalos y perjuicios irrogados a la sociedad. Artculo 271. Prohibicin de contratar con la sociedad. El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en que ste opere y siempre que se concierten en las condiciones del mercado. Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum. De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea. Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, sern responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero. b) Inters contrario al social (artculo 272).

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150 Cuando en un acto, contrato u operacin determinada, el director tuviera un inters contrario al de la sociedad, el director tiene la obligacin de comunicarlo al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin respectiva. En esta situacin de conflicto, el director debe pues, proceder de la siguiente manera: 1. Abstenerse de actuar directamente en su calidad de administrador y representante social. 2. Comunicar su inters en esa operacin o contrato al resto del directorio a la sindicatura. 3. Abstenerse de intervenir en la deliberacin del directorio, cuando se resuelva sobre el contrato, acto u operacin conflictiva. En caso de violacin a estas normas, el director es responsable n forma personal, ilimitada y solidariamente por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. Artculo 272. Inters contrario. Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. c) Actividades en competencia (artculo 273). El director no puede participar, por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea. Su transgresin, es tambin sancionada con la aplicacin de responsabilidad por los daos y perjuicios que se deriven de la sociedad. Artculo 273. Actividades en competencia. El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. d) Prohibicin de votar. El artculo 241 de la ley prohbe a los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en aquellas resoluciones vinculadas con su responsabilidad o remocin. 11. Obligaciones (artculo 274). El artculo 59 impone las obligaciones de lealtad y diligencia y el 274 agrega as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. 1 Obligacin de lealtad: este deber determina el de abstenerse cada vez que surja un conflicto con la persona del administrado. 2 Obligacin de diligencia: tener la diligencia del buen hombre de negocios, como parmetro con el cual medir la diligencia puesta en un acto o contrato determinado. 3 Obligacin de cumplir la ley: se debe cumplir las normas de la Ley de Sociedades Comerciales, sin perjuicio de todas las leyes de la que deriven obligaciones para el administrador, como las tributarias, previsionales, cambiarias, etc. 4 Obligacin de cumplir la ley social: es decir, el estatuto o contrato social y tambin el reglamento si lo hubiere. El cumplimiento de estos deberes excluir comportamientos dolosos o de culpa grave contrarios al inters social, como asimismo evitar el abuso de facultades. La accin dolosa requiere la intencin de causar dao. La culpa grave consistir en la omisin de la diligencia del buen hombre de negocios. 150

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151 El abuso de facultades exhibir una flagrante transgresin a las reglas de competencia que tiene el administrador y representante social, fijadas en el estatuto o contrato social. Implicar un claro caso de alzamiento contra el orden jurdico social. Artculo 274. Mal desempeo del cargo. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del artculo 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisin asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo. Exencin de responsabilidad. Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al sndico antes que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial. 12. Responsabilidad (artculos 275, 276, 277, 278 y 279). a) Alcance de la responsabilidad. Se trata de la responsabilidad pecuniaria, a la obligacin de resarcir los daos y perjuicios ocasionados. Es decir la responsabilidad jurdica que deviene como consecuencia de la imputacin que vincula la conducta del infractor con la sancin. Esa responsabilidad civil es individual del director, que deber enfrentar con su patrimonio particular. Es, al mismo tiempo ilimitada, de modo que el responsable responde con todo su patrimonio sin lmite alguno. Y es solidaria si hubiere ms de un director responsable, de modo que en tal supuesto los dos o tres o cuatro directores estn obligados a responder con su patrimonio individual. En cuanto al perodo que comprende la responsabilidad, es el del ejercicio de sus funciones. Pero si el director, administrador o gerente, en el ejercicio de sus cargos, tomase conocimiento de actos manifiestamente violatorios del inters social, realizados con anterioridad a sus mandatos, deben denunciarlo al sndico o a la asamblea en su caso. b) Imputacin de responsabilidad. La relacin entre infraccin y sancin se har atendiendo a la actuacin individual, cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, reglamento o decisin asamblearia, si por decisin de la asamblea, o como consecuencia de previsin estatutaria, el directorio divide sus funciones en reas, y adjudica la responsabilidad de cada rea a un director, ser ese el responsable de lo que all suceda y, como natural consecuencia, ningn director ser responsable de la ejecucin de actos en las dems reas adjudicadas a la conduccin de otro director. Si bien no es una regla absoluta, sirve para determinar le grado de responsabilidad de cada uno. c) Exencin de responsabilidad. El administrador se poda eximir de responsabilidad en los siguientes casos:

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152 1. Si no particip en la deliberacin donde se adopt la decisin ilegtima, generadora de responsabilidad. 2. Si no conoci la decisin ilegtima. 3. Si habiendo participado de las deliberaciones hizo constar en el acta de la reunin su protesta y su voto en contra de esa decisin; y, adems, pusiera ese hecho en conocimiento del sndico. 4. Si no habiendo tomado participacin al llegar a su conocimiento la decisin ilegtima, deja constancia escrita de su protesta en la primera reunin del cuerpo (directorio) y denuncia al sndico el acto irregular. El artculo 274 expresa que esa protesta y esa denuncia debe ser efectuada antes que la responsabilidad del director sea demandada judicialmente o que sea denunciada al directorio, al sndico o a la asamblea, o autoridad de control, para poder invocarla como eximente de responsabilidad. d) Extincin de la responsabilidad (artculo 275). La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o reglamento y si no media oposicin del cinco por ciento del capital social, por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal. Artculo 275. Extincin de la responsabilidad. La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o reglamento o si no media oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social, por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal. Artculo 276. Accin social de responsabilidad. Condiciones. Efectos, ejercicios. La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 275. Artculo 277. Accin de responsabilidad: facultades del accionista. Si la accin prevista en el primer prrafo del artculo 276 no fuera iniciada dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada. Artculo 278. Accin de responsabildad. Quiebra. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso y, en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente. Artculo 279. Accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores. 13. Accin judicial de responsabilidad (artculos 276 y siguientes). 152

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153 Para hacer efectiva la responsabilidad de los directores la ley confiere dos acciones: a) una accin a la sociedad y otra a los accionistas y terceros perjudicados. La accin social corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas y puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da cuando es consecuencia directa de la resolucin del asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Si la accin social no fuera iniciada dentro del plazo de tres meses, contados desde la fecha de la cuerdo, cualquier accionista puede promoverla. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso, y en su defecto se ejercer por los acreedores individualmente. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores. Artculo 276. Accin social de responsabilidad. Condiciones. Efectos, ejercicios. La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 275. Artculo 277. Accin de responsabilidad: facultades del accionista. Si la accin prevista en el primer prrafo del artculo 276 no fuera iniciada dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada. Artculo 278. Accin de responsabildad. Quiebra. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso y, en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente. Artculo 279. Accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores. 14. Sistemas de eleccin del directorio. La LS prev tres sistemas de eleccin de los directores: 1. Por la asamblea ordinaria: conforme el procedimiento reglado en el estatuto social y a las mayoras all establecidas. 2. Por categora de acciones: cuando en una sociedad existen diversas clases de acciones. All el estatuto puede prever que cada clase elija uno o ms directores a fin de que en el directorio estn representadas todas las categoras de accionistas. La adopcin de este sistema requiere expresa previsin estatutaria. 3. Por acumulacin de votos: la ley incorpor este sistema del voto acumulativo tambin con el criterio de otorgar una representacin a las minoras societarias que antes quedaban fuera de la condicin de la sociedad. La adopcin de este sistema surge de la ley y no requiere previsin estatutaria. El accionista tiene derecho a elegir por este sistema hasta un tercio de las vacantes a llenar en el directorio. Para optar por este sistema es obligacin notificar a la sociedad con anticipacin no menor a tres das hbiles a la celebracin de la asamblea. Ejercido 153

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154 por un solo accionista esta opcin, ella habilita a todos los dems accionistas a ejercer este derecho en la asamblea. Para ello la sociedad de be informarlo a los accionistas que lo requieran y adems el presidente de la asamblea debe informar a los accionistas all presentes que pueden ejercer este derecho. Para ello se deber informar pblica y circunstancialmente el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente. Cada accionista que vote por este sistema, tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que derivan de sus tenencias accionarias, por la cantidad de directores a elegir. Ese total de votos resultante de esa multiplicacin puede distribuirlos en varios candidatos o acumularlos en uno solo, siempre que no exceda el tercio de las vacantes a llenar.

C. Consejo de vigilancia.
1. Concepto. Es un rgano de control, no de administracin ni representacin, colegiado, elegido por la asamblea, integrado exclusivamente por accionistas, que puede reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos y que tambin puede designar al directorio. 2. Caracteres y facultades (artculos 280 y 281), a) Caracteres. 1.

2.

3.

4. 5.

Es un rgano colegiado: en nuestra ley es un rgano integrado por tres a quince miembros. No existe posibilidad de un consejo unipersonal. Se trata de un rgano previsto para grandes sociedades annimas. Integrado exclusivamente por accionistas: esta exigencia deriva de sus particulares funciones y, de modo especial, de la posibilidad estatutaria de que sea este rgano el que designe el directorio. La designacin debe hacerse por la asamblea ordinaria: (artculo 234 inciso 2), por el procedimiento de eleccin por categoras de acciones (artculo 262) o por sistema de voto acumulativo (artculo 263), segn expresa disposicin del artculo 280. Esto excluye la posibilidad de elegir este rgano por el sistema comn, de forma que no aplique ninguna de los otros dos sistemas. Son reelegibles y su nombramiento revocable: artculo 280. Es un rgano de control: con facultades de fiscalizar la actuacin del rgano de administracin y representacin. Ejerce un control de gestin y de legalidad.

Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia.

Artculo 281. Organizacin. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del consejo de vigilancia. Atribuciones y deberes. Son funciones del consejo de vigilancia: 154

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155 a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social. b) Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artculo 236. c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin. Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea. d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco (5) aos. e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la misma. f) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones. g) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos. Artculo 262. Eleccin por categora. Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar la eleccin. Remocin. La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los artculos 264 y 276. Artculo 263. Eleccin por acumulacin de votos. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta Un Tercio (1/3) de las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo. El estatuto no puede derogar este derecho, si reglamentarlo de manera que dificulte su ejercicio; pero se excluye en el supuesto previsto en el artculo 262. El directorio no podr renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera se impide el ejercicio del voto acumulativo. Procedimiento. Para el ejercicio se proceder de la siguiente forma: 1. El o los accionistas que deseen votar acumulativamente debern notificarlo a la sociedad con anticipacin no menor de Tres (3) das hbiles a la celebracin de la asamblea, individualizando las acciones con que se ejercer el derecho y, si fuesen al portador, depositando los ttulos o el certificado o constancia del banco o institucin autorizada. Cumplidos tales requisitos aunque sea por un solo accionista, todos quedan habilitados para votar por este sistema. 2. La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones recibidas. Sin perjuicio de ello, el presidente de la asamblea debe informar a los accionistas presentes que todos se encuentran facultados para votar acumulativamente, hayan o no formulado la notificacin. 3. Antes de la votacin se informar pblica y circunstanciadamente el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente. 4. Cada accionista que vote acumulativamente tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de directores a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. 5. Los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten acumulativamente competirn en la eleccin del tercio de las vacantes a llenar, aplicndose a los Dos Tercios (2/3) restantes el sistema ordinario o plural de votacin. Los accionistas que no voten acumulativamente lo harn por la totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los 155

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156 candidatos la totalidad de votos que les corresponde conforme a sus acciones con derecho a voto. Ningn accionista podr votar dividiendo al efecto sus acciones en parte acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural. Todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votacin, antes de la emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente y cumplieron los recaudos al efecto. El resultado de la votacin ser computado por persona. Solo se considerarn electos los candidatos votados por el sistema ordinario o plural si renen la mayora absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos, superando a los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las vacantes. En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se proceder a una nueva votacin en la que participarn solamente los accionistas que votaron por dicho sistema. En caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la nueva eleccin no votarn los accionistas que -dentro del sistema- ya obtuvieron la eleccin de sus postulados.

6. 7.

8.

9.

b) Facultades y deberes (artculo 281). Son funciones obligatorias: 1. Examinar la contabilidad social, los bienes sociales, papeles y documentos, y realizar arqueos de caja; verificando disponibilidades, ttulos de crdito, obligaciones. 2. Recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en curso de celebracin. 3. Exigir del directorio el envo de un informe trimestral, como mnimo, respecto de su gestin social. 4. Convocar a la asamblea, cuando lo juzgue conveniente o lo requieran accionistas en la proporcin referida en el artculo 236. 5. Presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados contables y la memoria presentada por el directorio para su consideracin por ella. 6. Investigar o examinar denuncias de accionistas. A su vez, son funciones optativas, que el estatuto social puede o no contener, las siguientes: 7. La eleccin de los miembros del directorio. 8. Reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos. Artculo 281. Organizacin. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del consejo de vigilancia. Atribuciones y deberes. Son funciones del consejo de vigilancia: h) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social. i) Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artculo 236. j) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin. Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea. k) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco (5) aos.

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157 l) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la misma. m) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones. n) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos. 3. Derecho de la minora de este rgano (artculo 282). La minora del consejo, siempre que su nmero alcance un tercio de los miembros, podr convocar a la asamblea de accionistas para que sta considere y resuelva en definitiva, sobre la cuestin que motiva la disidencia. Artculo 282. Disidencia. Los consejeros disidentes en nmero no menor de un tercio (1/3) podrn convocar la asamblea de accionistas para que sta tome conocimiento y decida acerca de la cuestin que motiva su disidencia. 4. Subsistencia de la sindicatura (artculo 283). Nuestra ley expresa que si el estatuto organiza el consejo de vigilancia podr prescindir de la sindicatura, cuando lo lgico y natural es que prescinda de ella porque carece de objeto, pues de otra forma existir una superposicin de rganos con similares funciones. 5. Auditora anual (artculo 283). Si el estatuto prescinde de la sindicatura, deber prever una auditora anual externa, contratada por el consejo de vigilancia, cuyo informe debe ser sometido a conocimiento de la asamblea. Artculo 283. Auditoria. Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir de la sindicatura prevista en los artculos 284 y siguientes. En tal caso, la sindicatura ser reemplazada por auditora anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre estados contables se someter a la asamblea, sin perjuicio de las medidas que pueda adoptar el consejo 6. Duracin en el cargo (artculos 280 y 257). El artculo 280 declara aplicable, entre otros, el artculo 257 que establece la duracin de los directores en sus funciones, la que no puede exceder de tres ejercicios, salvo que el estatuto fije un trmino menor. De modo que si opta por este rgano, el estatuto debe determinar su duracin que no podr exceder de tres ejercicios. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia.

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158 Artculo 257. Duracin. El estatuto precisar el trmino por el que es elegido, el que no se puede exceder de tres ejercicios salvo el supuesto del artculo 281, inciso d). No obstante el director permanecer en su cargo hasta ser reemplazado. Silencio del estatuto. En caso de silencio del estatuto, se entiende que el trmino previsto es el mximo autorizado. 7. Renuncia (artculos 280 y 259). Se aplica la norma sobre directores. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 259. Renuncia de directores. El directorio deber aceptar la renuncia del director, en la primera reunin que celebre despus de presentada siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deber constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. 8. Funcionamiento (artculos 280 y 260). Es de aplicacin lo dicho sobre el directorio. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 260. Funcionamiento. El estatuto debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio. El qurum no podr ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes. 9. Remuneracin (artculos 280 y 261). Se aplica tambin lo dicho respecto de los directores. Artculo 280. 158

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159 Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 261. Remuneracin. El estatuto podr establecer la remuneracin del directorio y del consejo de vigilancia; en su defecto, la fijar la asamblea o el consejo de vigilancia en su caso. El monto mximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter permanente, no podrn exceder del veinticinco por ciento (25%) de las ganancias. Dicho monto mximo se limitar al cinco por ciento (5%) cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas, y se incrementar proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines de la aplicacin de esta disposicin, no se tendr en cuenta la reduccin en la distribucin de dividendos, resultante de deducir las retribuciones del Directorio y del Consejo de Vigilancia. Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones tcnico administrativas por parte de uno o ms directores, frente a lo reducido o a la inexistencia de ganancias impongan la necesidad de exceder los lmites prefijados, slo podrn hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso si fuesen expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto deber incluirse el asunto como uno de los puntos del orden del da. 10. Inhabilidades e incompatibilidades (artculos 280 y 264). Se aplican las reglas sobre los directores. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 264. Prohibiciones e incompatibilidades para ser director. No pueden ser directores ni gerentes: 1. Quienes no pueden ejercer el comercio. 2. Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) aos despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin. 3. Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez (10) aos de cumplida la condena. 159

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160 4. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de sus funciones. 11. Prohibiciones (artculos 280, 272 y 273). Se aplican las normas de los artculos 272 y 273, no as la regla del artculo 271 porque este rgano no ejerce la administracin y representacin social y no puede darse la situacin de conflicto a que aludimos al considerar esta disposicin. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 272. Inters contrario. Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. Artculo 273. Actividades en competencia. El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. 12. Responsabilidad (artculos 280, 274 y siguientes). Lo expuesto sobre responsabilidad para los directores es aplicable a los miembros del consejo de vigilancia. Artculo 280. Reglamentacin. El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; prrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. Tambin se aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Artculo 274. Mal desempeo del cargo. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del artculo 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o 160

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161 decisin asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo. Exencin de responsabilidad. Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al sndico antes que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial. Artculo 275. Extincin de la responsabilidad. La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o reglamento o si no media oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social, por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal. Artculo 276. Accin social de responsabilidad. Condiciones. Efectos, ejercicios. La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 275. Artculo 277. Accin de responsabilidad: facultades del accionista. Si la accin prevista en el primer prrafo del artculo 276 no fuera iniciada dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada. Artculo 278. Accin de responsabildad. Quiebra. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso y, en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente. Artculo 279. Accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores.

D. Sindicatura.
1. Concepto. La sindicatura es un rgano de control, obligatorio para las annimas abiertas, unipersonal o colegiado, designado por la asamblea, desempeado por profesionales idneos que pueden o no ser accionistas, de duracin limitada y cuyo nombramiento es revocable. 2. Caracteres (artculos 284, 285 y 290). a) Es rgano obligatorio para las annimas abiertas pero optativo en las annimas cerradas: cuando por el capital, una annima cerrada se convierta en abierta no necesitar modificar el estatuto para designar la sindicatura obligatoria.

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162 b) Es colegiado en las annimas abiertas y unipersonal en las cerradas: la ley 19.550 que introdujo la distincin, prescribi que en el primer caso la sindicatura deba ser colegiada, integrada por lo menos de tres miembros, salvo el caso del artculo 299, inciso 2. c) Ejercida por profesionales idneos: (artculo 285) para ser sndico se requiere ser profesional en materia legal o contable. Nuestra ley admite la sindicatura a cargo de una sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales. Estos profesionales que pueden o no ser accionistas, deben constituir domicilio real en el pas. d) Es designado por la asamblea ordinaria: la ley prescribe la eleccin de los miembros de la sindicatura por la asamblea ordinaria (artculo 234, inciso 2). Artculo 284. Designacin de sndicos. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes. Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 Excepto su inciso 2.)- la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar. Cada accin dar en todos los casos derechos a un slo voto para la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288. Es nula cualquier clusula en contrario. Prescindencia. Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto. Artculo 285. Requisitos. Para ser sndico se requiere: 1. Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por stos profesionales. 2. Tener domicilio real en el pas. Artculo 290. Sindicatura colegiada. Cuando la sindicatura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y se denominar "Comisin Fiscalizadora". El estatuto reglamentar su constitucin y funcionamiento. Llevar un libro de actas. El sndico disidente tendr los derechos, atribuciones y deberes del artculo 294. 3. Atribuciones y deberes (artculo 294). Sus funciones pueden sintetizarse as: a) Fiscalizar la administracin: pudiendo examinar los libros y documentos, verificar disponibilidades y ttulos de crdito, obligaciones, etc. b) Convocar a la asamblea extraordinaria: cuando lo juzgue necesario y a la asamblea ordinaria o asambleas especiales cuando omitiere hacerlo el directorio; hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes. c) Presentar un informe a la asamblea ordinaria: escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad y que contendr adems, su opinin sobre los estados contables y la memoria. d) Vigilar el debido cumplimiento a la ley: estatutos, reglamentos y decisiones asamblearias. e) Investigar las denuncias de los accionistas: que representen por lo menos el dos por ciento del capital social. en tal caso comunicar al directorio y requerir el tratamiento que juzgue pertinente, pudiendo convocar a la asamblea de inmediato para que resuelva al respecto. Asimismo informar a los accionistas que lo pida, en nmero no inferior al indicado, sobre las materias que stos lo requieran y sean de su competencia. 162

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163 Artculo 294. Atribuciones y deberes. Son atribuciones y deberes del sndico, sin perjuicio de los dems que esta ley determina y los que le confiera el estatuto: 1. Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentacin siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres (3) meses. 2. Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como las obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confeccin de balances de comprobacin. 3. Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea, a todas las cuales debe ser citado. 4. Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad. 5. Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados. 6. Suministrar a accionistas que representen no menos del Dos por Ciento (2 %) del capital, en cualquier momento que stos se lo requieran, informacin sobre las materias que son de su competencia. 7. Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio. 8. Hacer incluir en el orden del da de la asamblea, los puntos que considere procedentes. 9. Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. 10. Fiscalizar la liquidacin de la sociedad. 11. Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del Dos por Ciento (2 %) del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocar de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situacin investigada no reciba del directorio el tratamiento que concepte adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia. 4. Eleccin (artculos 288 y 289). La sindicatura es elegida por la asamblea ordinaria, por el procedimiento de eleccin comn, por clases de acciones, o por el sistema de voto acumulativo. Como una garanta a los accionistas minoritarios la ley excluye en la eleccin de los sndicos las acciones de voto plural. Si existen diversas clases de acciones el estatuto puede establecer la eleccin por clases en la sindicatura. Cuando son elegidos por clase, su nombramiento es tambin revocable por la asamblea de la misma clase. Artculo 288. Eleccin por clases. Si existieran diversas clases de acciones, el estatuto puede autorizar que a cada una de ellas corresponda la eleccin de uno o ms sndicos titulares e igual nmero de suplentes y reglamentar la eleccin. La remocin se decidir por la asamblea de accionistas de la clase, excepto los casos de los artculos 286 y 296. Artculo 289. Eleccin por voto acumulativo. Los accionistas pueden ejercer el derecho reconocido por el artculo 263, en las condiciones fijadas por ste.

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164 5. Duracin en el cargo (artculo 287). El trmino de duracin no podr exceder de tres ejercicios y pueden ser reelegidos. Sin perjuicio de ello, el estatuto puede prever un trmino menor.

Artculo 287. Plazo. El estatuto precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn ser reelegidos. Revocabilidad. Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podr disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo. 6. Revocabilidad (artculo 287). Su nombramiento es revocable por la asamblea, an sin causa, pero siempre que no medie oposicin de accionistas que representen el cinco por ciento del capital social. Artculo 287. Plazo. El estatuto precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn ser reelegidos. Revocabilidad. Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podr disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo. 7. Inhabilidades e incompatibilidades (artculo 286). Rigen para los sndicos, las mismas causales de inhabilidad e incompatibilidad que para los directores (artculo 264), ms otras especficas. No pueden ser sndicos: a) Los directores, gerentes y empleados de la sociedad o de otra sociedad controlada o controlante: esta causal garantiza la independencia necesaria que debe tener el rgano de control de la sociedad para poder ejercer en plenitud sus facultades. b) Los cnyuges y parientes de los directores y gerentes generales. Artculo 286. Inhabilidades e incompatibilidades. No pueden ser sndicos: 1. Quienes se hallan inhabilitados para ser directores, conforme al artculo 264. 2. Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o controlante. 3. Los cnyuges, los parientes con consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado, inclusive, y los afines dentro del segundo de los directores y gerentes generales. 8. Remuneracin (artculo 292). La funcin que desempean los sndicos debe ser remunerada. El estipendio lo fija el estatuto y, en ausencia de previsin, lo determina la asamblea. No rige al respecto el tope mximo referido en el artculo 261 que comprende a los directores y miembros de consejos de vigilancia, exclusivamente. Artculo 292. 164

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165 Remuneracin. La funcin del sndico es remunerada. Si la remuneracin no estuviera determinada por el estatuto, lo ser por la asamblea.

9. Indelegabilidad (artculo 293). El cargo de sndico es personal e indelegable, ejercido por profesionales. La LS admite la actuacin de una sociedad civil constituida exclusivamente por esos profesionales, con responsabilidad solidaria. Artculo 293. Indelegabilidad: El cargo de sndico es personal e indelegable. 10. Vacancia (artculo 291). En caso de sobrevenir una causal de inhabilidad o incompatibilidad o por otras razones que le impidan ejercer el cargo, el sndico debe ser reemplazado por el suplente que haya elegido la asamblea. De no haberse designado suplente o no poder ste ejercer el cargo, debe convocarse de inmediato a la asamblea para su designacin hasta completar el perodo. Si la designacin fue por una clase de accionistas, ser esa clase la que reunida en asamblea especial, elija el reemplazante. En cambio si lo eligi la asamblea general, ser sta la que nombre el nuevo sndico. Artculo 291. Vacancia: Reemplazo. En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitacin para el cargo, el sndico ser reemplazado por el suplente que corresponda. De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el perodo. Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de diez (10) das. 11. Extensin de sus funciones (artculo 295). El sndico puede extender su gestin an a los ejercicios anteriores a su actuacin. Artculo 295. Extensin de sus funciones a ejercicios anteriores. Los derechos de informacin e investigacin administrativa del sndico incluyen los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin. 12. Prohibiciones (artculo 298). Rigen para los sndicos las prohibiciones prescritas en los artculos 271, 272 y 273, sobre contratacin con la sociedad; inters contrario y actividades en competencia. Artculo 298. Aplicacin de otras normas. Se aplica a los sndicos lo dispuesto en los artculos 271 y 279. 13. Responsabilidad (artculos 296 y 297). 165

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166 La ley establece para los sndicos la misma responsabilidad que adjudica a los directores, es decir que responden con su patrimonio personal, en forma solidaria con los dems sndicos e inclusive con los directores, y, adems, ilimitadamente con todos sus bienes particulares, cuando incumplen sus obligaciones y sobreviene un perjuicio a la sociedad o terceros. Es la asamblea la que declara esa responsabilidad y puede, al mismo tiempo, disponer la iniciacin de la accin judicial respectiva. Se aplican a los sndicos todas las normas sobre responsabilidad de los directores. Artculo 296. Responsabilidad. Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les imponen la ley, el estatuto y el reglamento, Su responsabilidad se har efectiva por decisin de la asamblea. La decisin de la asamblea que declare la responsabilidad importa la remocin del sndico. Artculo 297. Solidaridad. Tambin son responsables solidariamente con los directores por los hechos y omisiones de stos cuando el dao no se hubiera producido si hubieran actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones asamblearias.

E. De la fiscalizacin estatal.
1. Concepto y alcance. El estado realizar un control permanente nicamente sobre las annimas abiertas, consideradas las ms importantes, sea por su actividad, sea por su capital. En cuanto a las cerradas ese control se limitar normalmente al acto constitutivo, sus reformas y variaciones de capital; slo excepcionalmente ese control ser ampliado. 2. Sociedades annimas abiertas (artculo 299). Para nuestra ley lo son las sociedades que: a) Hacen oferta pblica de sus acciones o debentures. b) Tienen un capital social superior a la suma que determina peridicamente el Poder Ejecutivo Nacional. c) Son de economa mixta o sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria. d) Realizan operaciones de capitalizacin, ahorro o que en cualquier forma requieren dinero o valores del pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros. e) Sociedades que exploten concesiones o servicios pblicos. f) Sociedades controlantes o controladas por otra de las comprendidas en la enunciacin anterior. Artculo 299. Fiscalizacin estatal permanente. Las asociaciones annimas, adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos: 1. Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures. 2. Tengan capital social superior a DIEZ MILLONES DE AUSTRALES (A 10.000.000), monto ste que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. 3. Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin VI. 4. Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros. 166

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167 5. Exploten concesiones o servicios pblicos. 6. Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores. 3. Fiscalizacin estatal permanente (artculo 299). Las annimas antes referidas quedan sometidas a una fiscalizacin estatal permanente, que comprende desde su nacimiento o constitucin, pasa por su funcionamiento y termina con la disolucin y liquidacin. Esas sociedades quedan obligadas a presentar a la autoridad de control de la jurisdiccin de su domicilio los estados contables anuales, memoria, informes de sndicos, comunicar la realizacin de asambleas, presentar comprobantes de las publicaciones de la convocatoria y de las dems publicaciones exigidas y de toda otra documentacin e informacin que le sea requerida; exhibir los libros y documentos que la autoridad exija; facilitar la actuacin de los inspectores. La autoridad tiene facultades para sancionar a los directores y sndicos y a la sociedad. Artculo 299. Fiscalizacin estatal permanente. Las asociaciones annimas, adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos: 7. Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures. 8. Tengan capital social superior a DIEZ MILLONES DE AUSTRALES (A 10.000.000), monto ste que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. 9. Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin VI. 10. Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros. 11. Exploten concesiones o servicios pblicos. 12. Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores. 4. Fiscalizacin estatal limitada (artculos 300 y 301). Todas las dems sociedades annimas no comprendidas en el artculo 299, tienen slo una fiscalizacin limitada, que comprende el contrato constitutivo, sus reformas y los aumentos de capital. Ese control limitado tiene por finalidad exclusiva: a) Verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales (artculo 167). b) Aprobar las valuaciones de los aportes en especie (artculo 53). Excepcionalmente ese control limitado puede ampliarse con el ejercicio de funciones de vigilancia, en los siguientes casos: a) Cuando as lo resuelva, por resolucin fundada, el propio organismo de control estatal. b) Cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital social, como mnimo. c) Cuando lo requiera un sndico. En el caso a) la resolucin determinar el alcance de la fiscalizacin; y en los casos b) y c) se limitar a los aspectos denunciados que han motivado el pedido de actuacin del organismo fiscalizador. Artculo 300. Fiscalizacin estatal limitada. La fiscalizacin por la autoridad de contralor de las sociedades annimas no incluidas en el artculo 299, se limitar al contrato constitutivo, sus reformas y variaciones del capital, a los efectos de los artculos 53 y 167. Artculo 301. 167

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168 Fiscalizacin estatal limitada. Extensin: la autoridad de contralor podr ejercer funciones de vigilancia en las sociedades annimas no incluidas en el artculo 299, en cualquiera de los siguientes casos: 1) Cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento (10 %) del capital suscripto o lo requiera cualquier sndico. En este caso se limitar a los hechos que funden la presentacin; 2) Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico. 5. Fiscalizacin prevista en otras leyes (artculo 304). Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un control estatal especfico. Las annimas que son bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda y cajas de crdito, estn sometidas al control permanente del Banco Central de la Repblica Argentina. Las compaas de seguros lo estn bajo el control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin; las sociedades que cotizan en bolsa y mercados de valores, de la Comisin Nacional de Valores; las sociedades Administradoras de Fondos de Jubilaciones y pensiones, de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, las sociedades Aseguradoras de Riesgo de Trabajo, de la Superintendencia de Aseguradoras de Riesgo de Trabajo, etc. La norma del artculo 304 aclara que la fiscalizacin prevista en esta ley es con total independencia de la dispuesta en otras leyes especiales. De modo que para esas sociedades se dar un caso de doble control y an de triple control estatal. Artculo 304. Fiscalizacin especial. leyes especiales.

La fiscalizacin prevista en esta ley es sin perjuicio de la que establezcan

6. Facultad sancionatoria (artculo 302). La autoridad de control tiene facultades para aplicar sanciones a las sociedades, directores y sndico, cuando compruebe la comisin de actos que importen graves transgresiones a las normas legales, estatutarias o del reglamento, si lo hubiera. Esas sanciones se deben aplicar previo sumario, en el que se le haya dado a la imputada oportunidad de hacer sus descargos y ofrecer pruebas, como requisitos ineludibles para que puedan tener validez. Esas sanciones pueden ser: 1. Apercibimiento. 2. Apercibimiento con publicacin. 3. Multas, a la sociedad, sus directores y sndicos. Se gradan segn la infraccin y el capital de la sociedad y cuando se apliquen a directores y sndicos la sociedad no podr hacerse cargo de las mismas. Estas sanciones son apelables. Artculo 302. Sanciones. La autoridad de control, en caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones de: 1. Apercibimiento. 2. Apercibimiento con publicacin. 3. Multas a la sociedad, sus directores y sndicos. Estas ltimas no podrn ser superiores a pesos argentinos seis mil ($a 6.000) en conjunto y por infraccin y se graduarn segn la gravedad de la infraccin y el capital de la sociedad. Cuando se apliquen a directores y sndicos, la sociedad no podr hacerse cargo de ellas. Se faculta al Poder Ejecutivo para que, por intermedio del Ministerio de Justicia, actualice semestralmente los montos 168

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169 de las multas, sobre la base de la variacin registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos. 7. Facultad de peticionar medidas judiciales (artculo 303). La autoridad de control puede presentarse ante la justicia y requerir medidas de suma gravedad para la sociedad. Aqu la ley dispone que dicha autoridad no puede resolver directamente la intervencin de una sociedad, sino que debe solicitarla a la justicia. El artculo 303 faculta a la autoridad de control societario para presentarse ante el juez comercial con jurisdiccin en el lugar del domicilio de la sociedad, para peticionar: a) La suspensin de las resoluciones de sus rganos : si ellas fueran contrarias a la ley, el estatuto o reglamento. b) La intervencin de su administracin: cuando se hayan adoptado resoluciones ilegales por annimas que requieren dinero o valores del pblico, o cuando tratndose de annimas cerradas o comprendidas en el artculo 299 por su capital, esa medida sea necesaria en resguardo del inters pblico. c) La disolucin y liquidacin de la sociedad : la disolucin, si se trata de algunos de los casos contemplados en los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso de vencimiento del trmino de duracin de la sociedad. Artculo 303. Facultad de la autoridad de contralor para solicitar determinadas medidas. La autoridad de contralor est facultada para solicitar al juez del domicilio de la sociedad competente en materia comercial: 1. La suspensin de las resoluciones de sus rganos si las mismas fueren contrarias a la ley, el estatuto o el reglamento. 2. La intervencin de su administracin en los casos del inciso anterior cuando ella haga oferta pblica de sus acciones o debentures, o realice operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros y en el supuesto del artculo 301, inciso 2. La intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron y si no fuere ello posible, disolucin y liquidacin. 3. La disolucin y liquidacin en los casos a que se refieren los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso del inciso 2 de dicho artculo. 8. Responsabilidad de directores y sndicos (artculo 305). Cuando tuvieran conocimiento de la existencia de alguna de las circunstancias previstas en el artculo 299 que determina la aplicacin del sistema de fiscalizacin permanente y no lo comunicaran a al autoridad de control, sern juzgados responsables en forma ilimitada y solidaria y, adems, pasibles de multa. Artculo 305. Responsabilidad de directores y sndicos por ocultacin. Los directores y sndicos sern ilimitada y solidariamente responsables en el caso de que tuvieren conocimiento de alguna de las circunstancias previstas en el artculo 299 y no lo comunicaren a la autoridad de contralor. En el caso en que hubieren eludido o intentado eludir la fiscalizacin de la autoridad de contralor los responsables sern pasibles de las sanciones que determina el inciso 3 del artculo 302.

Captulo XVII. Sociedades con participacin del Estado.


A. Annimas con participacin estatal mayoritaria.
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170 1. Concepto (artculo 308). Son las annimas donde el Estado, nacional, provincial o municipal, posee el 51%, por lo menos, del capital social y siempre que con esa tenencia accionaria pueda prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Tambin si ese capital lo posee otra sociedad de capital estatal mayoritario. Se les aplican las reglas de los artculos 308 a 314 de la LS. Artculo 308. Caracterizacin: Requisito. Quedan comprendidas en esta Seccin las sociedades annimas que se constituyan cuando el Estado nacional, los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean propietarias en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el Cincuenta y uno por ciento (51%) del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. 2. Participacin estatal posterior. Tambin quedarn comprendidas en el rgimen de esta seccin las annimas en las que se renan con posterioridad al contrato de constitucin los requisitos mencionados en el artculo precedente, siempre que una asamblea especialmente convocada al efecto as lo determine y que no mediare en la misma oposicin expresa de algn accionista. 3. Directores y sndicos (artculos 310 y 311). a) Prohibiciones e incompatibilidades. Para la designacin de directores y sndicos de incompatibilidades establecidas en la ley para los (artculos 264 y 286), con la lgica excepcin de funcionarios pblicos (artculo 264, inciso 4) cuya sociedad estatal. b) Representacin del capital privado. El estatuto puede prever la actuacin de directores y sndicos por la minora y deber preverlo cuando el capital privado alcance al veinte por ciento del capital social, en cuyo caso tendrn una representacin proporcional en el directorio y elegirn, por lo menos, un sndico. c) Sistema de eleccin por voto acumulativo. Este sistema no es aplicable a estas sociedades. Artculo 310. Incompatibilidades. Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el artculo 264, excepto el inciso 4. Cuando se ejerza por la minora el derecho del artculo 311 no podrn ser directores, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios de la administracin pblica. Artculo 311. estas sociedades rigen las inhabilidades e directores y sndicos de la annima comn la causal de incompatibilidad referida a los razn de ser desaparece en el caso de una

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171 Remuneracin. Lo dispuesto en los prrafos segundo y siguientes del artculo 261 no se aplica a la remuneracin del directorio y del consejo de vigilancia. Directores y sndicos por la minora. El estatuto podr prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos. Cuando las acciones del capital privado alcancen el Veinte por ciento (20 %) del capital social tendrn representacin proporcional en el directorio y elegirn por lo menos uno de los sndicos. No se aplica el artculo 263. 4. Prdida de la mayora por el estado (artculo 312). Si la sociedad nacida con capital estatal mayoritario cambiara de carcter, dejarn de aplicarse estas normas especiales y la sociedad se regir por las normas comunes. Cuando el contrato de constitucin contenga la declaracin que el Estado mantendr la mayora del capital, cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la situacin mayoritaria requerir la sancin de una ley. Artculo 312. Modificaciones al rgimen. Las modificaciones al rgimen de la sociedad annima establecidas por esta Seccin dejarn de aplicarse cuando se alteren las condiciones previstas en el artculo 308. Artculo 313. Situacin mayoritaria. Prdida. Cuando el contrato de constitucin contenga la declaracin que el Estado mantendr la mayora del capital, cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la situacin mayoritaria requerir la sancin de una ley. 5. Liquidacin y quiebra (artculo 314). Modificacin ley 24.522. Estas sociedades pueden ser declaradas en quiebra, y pueden pedir su concurso preventivo (ley 24.522). La liquidacin, en su caso, estar a cargo de la autoridad administrativa que designe el Estado. Artculo 314. Liquidacin. Esta sociedad no puede ser declarada en quiebra. La liquidacin ser cumplida por la autoridad administrativa que designe el Estado.

B. Sociedades de economa mixta.


1. Concepto. Es la sociedad formada por personas fsicas o jurdicas no estatales y el Estado nacional, provincial o municipal, para la realizacin de alguna actividad econmica. 2. Rgimen legal. Se rigen por el decreto Ley 15.349 de 1946, ratificado por la ley 12.962. La LS establece en el artculo 389 la aplicacin de sus disposiciones a estas sociedades en cuanto no sean contrarias a sus propias reglas. 3. Objeto social. La sociedad debe tener por objeto la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o desarrollo de actividades econmicas. 171

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172 4. Forma jurdica. La sociedad puede adoptar la forma de persona de derecho pblico o privado, segn la finalidad que se persiga al ser constituida. As una finalidad donde predomine el bien pblico como objetivo central, o el fomento, la investigacin vinculada a actividades econmicas, determinar la adopcin de una forma de derecho pblico; pero el ejercicio de una actividad comercial deber conducir a la formacin de una empresa comn y la adopcin de alguno de los tipos sociales de la LS. 5. Los aportes. Segn la ley el aporte del Estado puede consistir en dinero, ttulos pblicos, en especie, en la concesin de un privilegio de exclusividad o monopolio, en una exencin impositiva, proteccin fiscal, o compensacin de riesgos; en garantas de inters al capital invertido por los particulares: primas y subvenciones; aporte tecnolgico; anticipos financieros y concesin de bienes en usufructo. El aporte privado no est reglado en la ley, pero la extensin a estas sociedades de las normas de la LS determina la aplicacin de las reglas generales all consagradas. La adopcin de algn tipo social har aplicable sus normas especficas. 6. Nmero de socios. La ley dispone que la sociedad se constituir con cualquier nmero de socios. De modo que ser aplicable lo dispuesto en el artculo 1, LS siendo suficiente la existencia de dos socios. El Estado y una persona privada que puede ser fsica o jurdica. 7. Directorio y sindicatura. El presidente de la sociedad, el sndico (o los sndicos si fuera una sociedad del artculo 299) y por lo menos un tercio de los miembros del directorio deben ser nombrados por el Estado y lo representarn en la sociedad. Tales nombramientos deben recaer en argentinos nativos (artculo 7). La ley otorga al presidente o al representante estatal que lo reemplace, facultad de vetar las resoluciones del directorio y an de la asamblea de accionistas, cuando ellas fueran contrarias a la ley o al estatuto de creacin de la sociedad, o puedan comprometer las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad. Los representantes estatales tienen la responsabilidad que la LS confiere a los administradores y representantes sociales. El Estado no responde por los actos de ellos. 8. Responsabilidad del Estado. El Estado limita su responsabilidad al aporte efectuado y tampoco responde por los actos de sus representantes nombrados en la sociedad. 9. Quiebra y disolucin de la sociedad. Estas sociedades pueden ser declaradas en quiebra (artculo 11), modificado por ley 24.522. Pueden ser disueltas, conforme las reglas comunes (artculo 94, LS).

C. Sociedades del Estado.


1. Concepto.

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173 Son aquellas que constituya el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios y los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, con exclusin de toda participacin de capitales privados. 2. Rgimen legal. Estas sociedades se rigen por la ley 20.705. 3. Caractersticas. 1. 2.

3. 4. 5. 6.

7.

Pueden ser unipersonales: del Estado nacional exclusivamente, del Estado provincial exclusivamente, o admitir la participacin de ms de una persona jurdica pblica estatal. Respecto a su constitucin y funcionamiento se rigen por las normas de las sociedades annimas: en cuanto resultaran compatibles con la ley 20.705 y sin admitir la aplicacin del artculo 31, ley 19.550, sobre limitaciones en las participaciones en otra sociedad. No se pueden transformar en SA con participacin estatal mayoritaria: ni admiten la incorporacin de capital privado. El capital se representa por certificados nominativos: negociables slo entre las personas pblicas estatales. Pueden ser declaradas en quiebra: para resolver la liquidacin se requerir de una ley que la autorice. No son de aplicacin a estas sociedades las leyes de contabilidad, de obras pblicas ni de procedimiento administrativo: ello en razn de regirse, en principio, por las normas de las sociedades annimas. Los directores estn sometidos al rgimen de incompatibilidades: regulado en el artculo 310, primera parte, de la LS referido a los directores e las SA con participacin estatal mayoritaria.

Captulo XVIII. Sociedades en comandita por acciones.


1. Nocin. Predomina la figura de los socios colectivos, dirigentes de la empresa, representantes de la sociedad y responsables sin limitacin por las obligaciones sociales, pero su organizacin es predominantemente capitalista, porque el capital comanditario est dividido en acciones. De acuerdo con la ley 24.587 las acciones deben ser nominativas no endosables. 2. Caracterizacin (artculo 315). Esta sociedad se caracteriza por tener dos categoras de socios, al igual que la comandita simple: a) Socios comanditados o colectivos: cuyo nombre puede figurar en la razn social, que pueden administrar y responden subsidiariamente por las obligaciones sociales, en forma persona, solidaria e ilimitada. b) Socios comanditarios: que tienen prohibicin de figurar en la razn social y de administrar y que slo responden por el capital suscripto. Pero, la caracterstica distintiva respecto de la comandita simple es que el capital comanditario se divide en acciones. Artculo 315. Caracterizacin. Capital comanditario. Representacin: el o los socios comanditarios responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios

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174 limitan su responsabilidad al capital que suscriben. Slo los aportes de los comanditarios se representan por acciones. 3. Denominacin (artculo 317). La denominacin social debe integrarse con las palabras sociedad en comandita o su abreviatura o la sigla S.C.A. Si acta bajo razn social debe aplicarse el artculo 134, no el 126 como dice el artculo 317. La omisin de esta indicacin hace responsable ilimitada y solidariamente a los administradores, junto con la sociedad, por las operaciones sociales contradas en esas condiciones. Todas las comanditas por acciones estn sometidas en cuanto a su constitucin y funcionamiento a las reglas de la annima. De modo que para su constitucin deben observar los mismos recaudos, especialmente los formales: 1) escritura pblica; 2) publicacin del extracto del contrato social en el Boletn Oficial por un da (ley 21.357) y 3) inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones. La LS nada dice respecto si la sociedad debe constituirse por acto nico o puede, como la annima, constituirse por el procedimiento de suscripcin pblica. La Inspeccin General de Personas Jurdicas, dispuso que era obligatorio la constitucin por acto nico y por escritura pblica. Artculo 317. Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita por acciones" su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisin de esa indicacin har responsables ilimitada y solidariamente al administrador, juntamente con la sociedad por los actos que concertare en esas condiciones. Si acta bajo una razn social, se aplica el artculo 126. 4. Administracin (artculo 318). La administracin puede estar a cargo de un cuerpo colegiado o puede ser unipersonal. Debe estar a cargo del socio o socios comanditados o de un tercero. Es elegido por la asamblea y dura en el cargo el trmino previsto en el estatuto, que puede, consignar cualquiera, ya que no se aplica la limitacin de los tres ejercicios que prescribe el artculo 257. Para la remocin del administrador se aplican las reglas comunes (artculo 129). El socio comanditario puede pedir la remocin, mediando justa causa y cuando represente por lo menos el cinco por ciento del capital social. El socio comanditado removido de la administracin puede retirarse de la sociedad ejerciendo el derecho de receso o bien convertirse en socio comanditario. Artculo 318. De la administracin. La administracin podr ser unipersonal, y ser ejercida por socio comanditado o tercero, quienes durarn en sus cargos el tiempo que fije el estatuto sin las limitaciones del artculo 257. Artculo 319. Remocin del socio administrador. La remocin del administrador se ajustar al artculo 129, pero el socio comanditario podr pedirla judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del Cinco por ciento (5 %) del capital. El socio comanditado removido de la administracin tendr derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en comanditario. 5. Acefala de la administracin (artculo 320).

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175 Cuando la administracin quedara acfala, debe ser reorganizada dentro del plazo de tres meses. En tal supuesto el sndico debe nombrar un administrador provisorio por ese plazo. Este administrador provisorio debe aclarar su condicin frente a la actuacin con terceros y en tales supuestos no asumir responsabilidades subsidiarias como el socio comanditado. Artculo 320. Acefala de la administracin. Cuando la administracin no pueda funcionar, deber ser reorganizada en el trmino de Tres (3) meses. Administrador provisorio. El sndico nombrar para este perodo un administrador provisorio, para el cumplimiento de los actos ordinarios de la administracin, quien actuar con los terceros con aclaracin de su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado. 6. Asambleas (artculos 321 y 322). Las asambleas se integrarn con socios de las dos categoras (comanditados y comanditarios). Para ello y a los efectos del cmputo de votos para el qurum y mayoras, debe considerarse la parte de capital de los socios comanditados, como si estuviese fraccionada en acciones, dividindola por el valor dado a cada una de stas. En las asambleas el socio administrador tiene voz pero no voto cuando se considere algunos de estos asuntos: a) Eleccin y remocin del sndico. b) Aprobacin de su gestin o de la del sndico o cuando se delibere sobre su responsabilidad. c) Si se considera su remocin. Artculo 321. Asamblea: partcipes. La asamblea se integra con socios de ambas categoras. Las partes de inters de los comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del qurum y del voto. Cualquier cantidad menor no se computar a ninguno de esos efectos. Artculo 322. Prohibiciones a los socios administradores. El socio administrador tiene voz pero no voto, y es nula cualquier clusula en contrario en los siguientes asuntos: 1) Eleccin y remocin del sndico; 2) Aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos, o la deliberacin sobre su responsabilidad; 3) La remocin prevista en el artculo 319. 7. Sindicatura (artculos 316 y 284). La ley declara aplicables a esta sociedad las normas de la sociedad annima, y siendo las reglas ms aplicables las de la annima cerrada, deben entenderse que la sindicatura es optativa. Artculo 316. Normas aplicables. en esta Seccin.

Estn sujetas a las normas de la sociedad annima salvo disposicin contraria

Artculo 284. Designacin de sndicos. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes. Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 Excepto su inciso 2. La sindicatura debe ser colegiada en nmero impar. Cada accin dar en todos los casos derechos a un slo voto para la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288. Es nula cualquier clusula en contrario. 175

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176 Prescindencia: las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto. 8. Cesin de la parte de los comanditados (artculo 323). La parte del socio o de los socios comanditados es una parte de inters. La cesin de la parte social del socio comanditado debe ser aprobada por la asamblea de socios, aplicndose las reglas del artculo 244 sobre modificaciones sociales, en cuanto a qurum y mayoras. Artculo 323. Cesin de la parte social de los comanditados. La cesin de la parte social del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea segn el artculo 244.

9. Normas supletorias (artculo 324). La regla es que se aplican a este tipo social las normas sobre la annima; pero, sin perjuicio de ello, se aplicarn supletoriamente las reglas de la sociedad en comandita simple. De esta forma la ley pone en evidencia el carcter mixto de esta sociedad. Artculo 324. Normas supletorias. Suplementariamente y sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 315 y 316, se aplican a esta Seccin las normas de la Seccin II.

Captulo XIX. De los debentures y obligaciones negociables.


1. La emisin de obligaciones.

a) Concepto. La emisin de debentures o de obligaciones negociables implica asumir una deuda por parte de la sociedad, representada por ttulos valores, con o sin garanta real sobre bienes de la sociedad o con la garanta personal de otros entes. Se trata de un prstamo, donde el prestamista en vez de ser una persona es un conjunto de personas, para quines esto constituye "una inversin. b) Naturaleza jurdica. La emisin de obligaciones implica asumir una deuda. Ello permite obtener un prstamo de dinero a largo plazo, de acreedores innominados. En cuanto al ttulo que emite la sociedad (debenture u obligacin negociable) es un ttulo valor, dotado de los caracteres propios de esos ttulos (necesidad, literalidad, autonoma y circulacin), que garantiza al tenedor el pago de una renta y la devolucin del capital invertido. c) Finalidad.

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177 La emisin de obligaciones no es sino una de las formas de financiacin que puede adoptar una sociedad. De otro modo debe recurrir a aumentar su capital o a solicitar prstamos a los bancos o entidades financieras. d) Rgimen legal. Mientras los debentures estn previstos en la LS (artculos 325 y siguientes) las obligaciones negociables se rigen por la ley 23.576 con las modificaciones de la ley 23.962. 2. Debentures. a) Sociedades que pueden emitirlos (artculo 325). La LS autoriza a las sociedades por acciones, tanto annimas como a las comanditas por acciones, a emitir debentures u obligaciones negociables, cuando sus estatutos lo autoricen. Artculo 325. Sociedades que pueden emitirlos. Las sociedades annimas incluidas las de la seccin VI, y en comandita por acciones podrn, si sus estatutos lo autorizan, contraer emprstitos en forma pblica o privada, mediante la emisin de debentures. b) Clases de debentures (artculos 326, 327, 328, 332 y 333). Los debentures pueden clasificarse segn la moneda de emisin, segn su posibilidad de convertirse o no en acciones y segn la garanta que los respalda. Pueden emitirse en moneda nacional o en moneda extranjera. Pueden ser convertibles o no convertibles en acciones. Pueden ser: 1) con garanta flotante; 2) con garanta especial; y 3) con garanta comn. Nuestra ley no acepta los debentures con garanta personal de otras sociedades. 1. Debentures con garanta flotante: son los emitidos afectando a su pago todos los bienes y derecho de la sociedad emisora. Tanto los bienes muebles como los inmuebles, tanto los bienes y derechos presentes como los que adquiera en el futuro. Pero tambin puede referirse la garanta a una parte proporcional de los bienes sociales o una parte de esos bienes. Esta garanta otorga al acreedor los privilegios que corresponden a una prenda (si son bienes muebles) o a una hipoteca (si comprende bienes inmuebles) o a un anticresis (si comprendiera los frutos, productos o rentas de un inmueble). 2. Debentures con garanta especial: son los que tienen garanta hipotecaria. 3. Debentures con garanta comn: son los emitidos sin garanta flotante o especial. Los debenturistas en este caso cobrarn sus crditos pari passu con los acreedores quirografarios de la sociedad. Artculo 326. Clases. Convertibilidad. Los debentures sern con garanta flotante, con garanta comn, o con garanta especial. La emisin cuyo privilegio no se limite a bienes inmuebles determinados, se considerar realizada con garanta flotante. Moneda extranjera. Pueden ser convertibles en acciones, de acuerdo al programa de emisin y emitirse en moneda extranjera. Artculo 327. Garanta flotante. La emisin de debentures con garanta flotante afecta a su pago todos los derechos, bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de la sociedad 177

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178 emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la anticresis, segn el caso. No est sometida a las disposiciones de forma que rigen esos derechos reales. La garanta se constituye por la manifestacin que se inserte en el contrato de emisin y el cumplimiento del procedimiento e inscripciones de esta ley. Artculo 328. Exigibilidad de la garanta flotante. La garanta flotante es exigible si la sociedad: 1. No paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos. 2. Pierde la Cuarta (1/4) parte o ms del activo existente al da del contrato de emisin de los debentures. 3. Incurre en disolucin voluntaria, forzosa, o quiebra. 4. Cesa el giro de sus negocios. Artculo 332. Con garanta comn. Los debentures con garanta comn cobrarn sus crditos pari passu con los acreedores quirografarios, sin perjuicios de las dems disposiciones de esta Seccin. Artculo 333. Con garanta especial. La emisin de debentures con garanta especial afecta a su pago bienes determinados de la sociedad susceptibles de hipoteca. La garanta especial debe especificarse en el acta de emisin con todos los requisitos exigidos para la constitucin de hipoteca y se tomar razn de ella en el registro correspondiente. Les sern aplicables todas las disposiciones que se refieren a la hipoteca, con la excepcin de que esta garanta puede constituirse por el trmino de Cuarenta (40) aos. La inscripcin que se haga en el registro pertinente surte sus efectos por igual trmino. c) Obligacin de nombrar un banco fiduciario. La LS exige que para la colocacin de los debentures se debe contratar con un banco fiduciario que asumir la representacin de los debenturistas. Esta exigencia rige slo durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona, siempre que no est afectada por las causales de inhabilidad e incompatibilidad previstas en la ley (artculos 341 y 342). Pueden ser uno o varios los fiduciarios. 4. Obligaciones negociables. a) Concepto. Son tambin ttulos valores emitidos en serie, por una compaa o ente autorizado, representativos de un emprstito a corto, mediano o largo plazo, comnmente en forma escritural, que confieren al titular el derecho de reembolso del capital y una renta, conforme a las condiciones de emisin. Se deben emitir en forma nominativa, de acuerdo con la ley 24.587. b) Diferencias con los debentures. Sealamos las siguientes: 1. Pueden ser emitidas adems por cooperativas y asociaciones civiles. 2. Pueden llevar garantas adicionales de terceros, comnmente de bancos u otras entidades financieras. 3. No es obligatoria la contratacin de fiduciario.

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179 4. Tienen un tratamiento impositivo especial, desgravado de Ganancias y de IVA cuando se colocan por oferta pblica. c) Derechos de los obligacionistas. Los obligacionistas tienen derecho a que la emisora les pague la renta comprometida a la fecha de su vencimiento. Asimismo tienen derecho al reembolso del capital, en la moneda de pago y en las fechas comprometidas. Los obligacionistas tienen derecho a solicitar la convocatoria a la asamblea en los casos en que no la convoque el directorio o sndico de la emisora. La puede pedir el fiduciario, en su caso, u obligacionistas que representen el cinco por ciento del monto de la emisin. d) rgano que toma la decisin. En las sociedades por acciones y cooperativas, la emisin de obligaciones negociables no requiere autorizacin de los estatutos y puede decidirse por asamblea ordinaria. Cuando se trate de obligaciones convertibles en acciones, la emisin compete a la asamblea extraordinaria, salvo en las sociedades autorizadas a la oferta pblica de sus acciones, que pueden decidirla en todos los casos por asamblea ordinaria.

Captulo XX. La sociedad civil.


1. Concepto. El artculo 1648 del Cdigo Civil enuncia el concepto de sociedad civil, expresando que habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiere mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieran de lo que cada uno hubiere aportado. 2. Elementos. Para que haya sociedad civil se requieren los mismos elementos que para la sociedad comercial y el cumplimiento de la formalidad prescrita por el Cdigo Civil: pluralidad de personas, affectio societatis, un fin comn, aportes a un fondo comn y distribucin de las ganancias y prdidas. 3. Forma. Obligatoriamente se debe constituir por escritura pblica, cuya omisin determina su carcter de irregular. 4. Naturaleza civil. Es de naturaleza civil la sociedad que se constituye para realizar actos no comerciales y que no adopta ninguno de los tipos sociales de la LS. Es civil la sociedad para construir un inmueble; para venderlo; para realizar una explotacin agropecuaria; entre profesionales, para ejercer la profesin en forma conjunta; etc. 5. Personalidad. 179

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180 Son personas jurdicas y poseen, por ende, personalidad jurdica, con los atributos que hemos referido para las sociedades comerciales (derecho al nombre, domicilio, separacin de patrimonios, derecho a estar en juicio como actora y demandada). Lo que ocurre es que en sta la personalidad jurdica aparece menos ntida, ya que la separacin entre la sociedad y los socios no es tan completa y clara. Aqu las deudas de la sociedad pesan sobre los socios (artculo 1713); y la muerte de los socios pone fin a la sociedad (artculos 1758 y 1760, salvo pacto en contrario cuando es de ms de dos socios). 6. Capital social. Se llama as la totalidad de las prestaciones que consisten en obligaciones de dar (artculo 1649, Cdigo Civil). Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer. El socio capitalista es aquel cuya prestacin consiste en obligaciones de dar; y socio industrial, aqul cuya prestacin es de obligaciones de hacer (artculo 1649). Los bienes y los derechos que pueden ser aportados son los mismos que hemos mencionado para las sociedades comerciales. Este capital social responde por las deudas que contrae la sociedad. 7. Responsabilidad subsidiaria de los socios. Los socios responden subsidiariamente, en forma personal, por las deudas sociales en proporcin a su parte viril (artculo 1747, Cdigo Civil). Por parte viril se entiende la que corresponde a cada socio por cabeza sin consideracin a su inters en la sociedad. Las deudas pues se dividen por partes iguales, aunque sean desiguales sus aportes y su participacin en los beneficios. Cada socio responder frente a terceros dividiendo por cabeza la deuda, a diferencia de la sociedad comercial donde los socios colectivos responden subsidiariamente pero en proporcin a sus aportes. 8. Objeto social. La sociedad debe tener un objeto e indicar los actos o conjunto de actos que se propone realizar. El objeto debe ser lcito (artculo 1655) y, adems, debe ser posible. Es nula, de nulidad absoluta, la sociedad de objeto ilcito. En este caso, los socios no tienen derecho a exigir a los dems socios lo que hubieran obtenido por al explotacin social (artculo 1656); las prdidas en que hubieran incurrido no son partibles entre los socios (artculo 1657); no tiene derecho a restitucin de lo que hubiere llevado a la sociedad (artculo 1658); no tienen accin entre ellos para pedir la divisin de las ganancias o prdidas o del capital social; tampoco para alegar la existencia de la sociedad frente a terceros (artculo 1659); sin perjuicio que los terceros de buena fe puedan alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que estos puedan oponerles su nulidad (artculo 1660). Adems los socios de sociedades ilcitas son responsables solidariamente de todo dao resultante de los actos ilcitos realizados en comn (artculo 1661). El objeto social determina, al igual que en la sociedad comercial, el lmite de actuacin de los administradores (artculo 1691, Cdigo Civil). 9. Estipulaciones prohibidas y permitidas. El artculo 1653 del Cdigo Civil, declara nulas las siguientes estipulaciones: 1. Que ninguno de los socios puede renunciar a la sociedad o ser excluido de ella, aunque haya justa causa. 2. Que cualquiera de los socios puede retirar lo que tuviera en la sociedad cuando quisiera.

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181 3. Que al socio o socios capitalistas se les ha de restituir su parte con un premio designado o con sus frutos o con una cantidad adicional, haya o no ganancias. 4. Que le asegure al socio capitalista su capital o ganancias eventuales. 5. Que establezca a favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo, haya o no ganancias. A su vez el artculo 1654 prev una serie de clusulas que est permitido incorporar a los contratos de sociedad. Tales son: 1. Que ninguno de los socios perciba menos que los otros, aunque su aporte social sea mayor o menor. 2. Al contrario, que alguno de los socios no soporte las prdidas en la misma proporcin que participa en las ganancias. 3. Que un socio tenga derecho alternativo o a una cantidad determinada o a una cuota de las ganancias eventuales. 4. Que un caso de fallecimiento de algn socio, sus herederos slo tengan derecho a percibir como cuota de sus ganancias una cantidad determinada; o bien que el socio sobreviviente pueda quedar con todo el activo social, pagando a los herederos una cantidad determinada. En ambos casos ello no podr afectar la legtima de los herederos forzosos. 5. Que si un socio realiza un aporte de un bien en uso o goce, la prdida de los bienes de la sociedad quede a cargo de los otros socios. 10. Obligaciones de los socios. Las obligaciones de los socios de la sociedad civil son las mismas que las del socio de la sociedad comercial, en cuanto a aportes, garanta de eviccin y vicios redhibitorios, deben de soportar las prdidas, deber de lealtad y fidelidad (no competencia). 11. Derechos de los socios. a) Participacin en los beneficios: el primer y ms importante derecho de los socios es el de participar en los beneficios peridicos y en las ganancias resultantes al momento de la liquidacin de la sociedad. La proporcin en las ganancias se pacta en el contrato, a falta de pacto se aplica la regla del artculo 1778 del Cdigo Civil. b) Reembolsos de los anticipos: los socios tienen derecho a que la sociedad les reembolse las sumas que hayan adelantado con conocimiento de ella, con motivo de los negocios sociales (artculo 1731). Debe reembolsrseles el capital con ms los intereses desde el momento del desembolso. c) Derecho a exigir el cumplimiento del contrato social: cada socio puede exigir a los dems el cumplimiento de las obligaciones asumidas. Derecho a exigir el aporte debido; la exclusin del socio infiel o que no cumple sus obligaciones; derecho a ejercer la administracin social; etc. d) Derecho a retirarse de la sociedad: las sociedades civiles pueden ser por tiempo determinado o indeterminado. Si la sociedad es por tiempo determinado, el socio no puede renunciar sin justa causa. Hay justa causa, segn el artculo 1738, cuando el administrador hubiera sido removido o hubiere renunciado; cuando existe justa causa de exclusin de un socio y el administrador no quisiere ejercer ese derecho. Si la sociedad es por tiempo indeterminado, cualquier socio puede renunciar, siempre que su renuncia no sea de mala fe o intempestiva (artculo 1739). 12. Administracin de la sociedad. Todos los socios de la sociedad civil tienen derecho a ejercer la administracin, pero, lgicamente, ella estar a cargo del socio o socios designados en el contrato. Si nada dice el contrato social la administracin podr ser ejercida por todos los socios (artculo 1676). a) Administrador designado en el contrato social: en este supuesto su mandato no es revocable, salvo que mediara justa causa. Constituye justa causa de revocacin el grave incumplimiento de 181

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182 sus funciones o si le sobreviene algn impedimento. Si el administrador no reconoce la existencia de justa causa, su revocacin debe ser solicitada judicialmente y el administrador conservar el cargo hasta entonces (artculo 1683), salvo peligro en la demora (artculo 1684). Existiendo justa causa, cualquiera de los socios puede pedir la remocin del administrador, sin depender de deliberacin de la mayora (artculo 1685). La remocin del administrador nombrado en el contrato da derecho a los socios para disolver la sociedad, siendo el administrador removido responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses (artculo 1686). La renuncia del administrador nombrado en el contrato confiere igual derecho a pedir la disolucin de la sociedad. Cuando el administrador no es un socio, el poder para administrar la sociedad es esencialmente revocable, aunque se hubiese dado en el mismo contrato social. b) Administrador designado por acto separado del contrato: en este caso, el poder es revocable como un mandato ordinario, pero se requiere la mayora de los socios para proceder a la revocacin (artculo 1688). c) Lmite de actuacin de los administradores: no habiendo estipulacin expresa, el objeto social determina el lmite de actuacin de los administradores sociales (artculo 1691). Los actos extraos al objeto social son de exclusiva cuenta del administrador. d) Normas aplicables: la administracin de la sociedad se reputa un mandato general que comprende los negocios ordinarios de ella. Son negocios ordinarios aquellos para los cuales la ley no exige poderes especiales; todos los dems se reputan extraordinarios (artculo 1694). 13. Sociedad civil irregular. La sociedad es un contrato consensual, que se perfecciona con el simple acuerdo de las partes y puede ser hecho verbalmente o por escrito. Como la ley (artculo 1184, inciso 3) exige escritura pblica para la constitucin de la sociedad civil, la que no cumpla ese requisito debe ser considerada una sociedad irregular. De modo que la sociedad irregular se configura cuando dos o ms personas convienen en constituir una sociedad y llevan la idea a la prctica, sin preocuparse de cumplir con las formalidades que establece la ley. Los principios aplicables a la sociedad irregular son similares a los de la sociedad comercial irregular. La administracin y representacin de la sociedad puede ser ejercida por cualquiera de los socios, por aplicacin del principio general del artculo 1676. Actualmente se les reconoce un status legal similar al de las sociedades regulares: gozan de personera; su patrimonio es independiente de sus socios; pueden demandar y ser demandadas. El problema mayor radica en que cualquier a de los socios, en cualquier momento, puede pedir su disolucin, aunque no haya vencido el trmino previsto en el contrato o no se haya cumplido el objeto para el cual se constituy. La existencia de la sociedad irregular o de hecho puede probarse por cualquier medio. 14. Disolucin de la sociedad civil. Se disuelve por las siguientes causales: 1. Muerte de los socios: si la sociedad es de dos personas, la muerte de uno de ellos produce la disolucin (artculo 1758). Pero so la sociedad es de ms personas la sociedad contina, salvo que muera el socio administrador nombrado en el contrato, o el socio industrial, o alguno que tuviese tal importancia personal que su falta hiciere probable que la sociedad no podr continuar con buen xito (artculo 1759). 2. Por vencimiento del trmino de duracin: en las sociedades con duracin determinada, el vencimiento del plazo establecido produce su disolucin. Ello sin perjuicio de que por acuerdo unnime los socios decidan continuar la sociedad. La prrroga debe hacerse tambin por

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183 escritura pblica (artculo 1184, inciso 3). De otro modo continuar como sociedad irregular (artculo 1766). Por cumplimiento del objetivo social o por imposibilidad sobreviniente de cumplirlo: las sociedades por tiempo indeterminado pueden haberse constituido para un negocio determinado y cumplido ste queda disuelta la sociedad. Tambin se disolver si el objeto para el cual fue constituida resulta de imposible cumplimiento, o no pueda continuar el negocio para el que fue formada (artculo 1774). Por exigirlo cualquiera de los socios en el caso de sociedades por tiempo indeterminado o irregulares: en ambos supuestos, cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la sociedad. Por prdida del capital social: la sociedad se disuelve si pierde totalmente su capital o bien pierde una parte considerable de l, que imposibilite conseguir el objeto para la que fue constituida (artculo 1771). Tambin si pierde la propiedad o el uso del bien que constitua el fondo con el cual cobraba la sociedad (artculo 1772). Necesidad de sentencia judicial: existen causales de disolucin, como la revocacin del mandato del administrador designado en el contrato o la exclusin de un socio, o la prdida del capital cuando no hay acuerdo entre los socios, que requieren de sentencia judicial. En general, a falta de acuerdo entre las partes sobre si se ha producido o no una causal de disolucin, se requiere sentencia judicial.

3.

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15. Liquidacin de la sociedad civil. En principio se aplican las mismas reglas que para la liquidacin de las sociedades comerciales (artculo 1777).

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