O Princpio do Equilbrio das Prestaes e o Instituto da Leso

Anderson Schreiber

Sumrio: 1. O equilbrio das prestaes como princpio. 2. O instituto da leso: apogeu e crise. 3. Ressurgimento da leso: influncia da fonte penal. 4. A leso no Cdigo Civil de 2002 e seu equvoco fundamental. 5. Ampliando os estreitos limites da leso. 6. Para alm da leso: a reviso judicial do negcio jurdico originariamente desequilibrado. 7. Aplicao analgica do art. 413 do Cdigo Civil, enriquecimento sem justa causa e definio de contrato comutativo. 8. Concluso.

1. O equilbrio das prestaes como princpio

Com a edio do Cdigo Civil de 2002, ganhou fora na doutrina brasileira a aluso a novos princpios contratuais, que, mitigando o carter liberal e individualista da dogmtica tradicional, permitiriam uma reformulao profunda do direito dos contratos. Para a maior parte dos autores, estes novos princpios contratuais so essencialmente trs: a boa-f objetiva, a funo social dos contratos e o equilbrio das prestaes.1

No aniversrio de dez anos do Cdigo Civil, um balano dos resultados alcanados pela aplicao destes novos princpios revela realidades muito distintas. Enquanto a boa-f objetiva difundiu-se amplamente, impondo

Ver, entre outros, Paulo Lbo, Direito Civil Contratos, So Paulo: Saraiva, 2011, pp. 66-77, que os denomina princpios sociais dos contratos.

novos parmetros de conduta aos contratantes e servindo de fundamento normativo a numerosos institutos que tm promovido verdadeira oxigenao do nosso direito dos contratos (adimplemento substancial, inadimplemento antecipado etc.), os outros dois princpios tm tido aplicao bem mais reduzida.

A funo social do contrato, que, no plano puramente terico, prometia revoluo at superior quela representada pelo advento da boa-f objetiva, alterando o prprio fundamento axiolgico da liberdade contratual, no encontrou, ainda, uma aplicao prtica digna das suas potencialidades. A imensa maioria dos manuais ainda mantm a funo social do contrato em um plano abstrato, quase filosofal, e a jurisprudncia tem encontrado dificuldade em empreg-la sem o verniz demaggico e oportunista que, muitas vezes, se lhe imprime no cotidiano dos foros, onde a funo social tem sido invocada ora como argumento para a defesa dos interesses patrimoniais de concorrentes dos contratantes, ora como fundamento para a absoluta desconsiderao do contrato, resultado que representa a verdadeira anttese de um princpio contratual. A melhor doutrina, contudo, tem dado passos importantes para que a funo social encontre efetiva realizao, como instrumento dinmico de reformulao do contrato, de modo a adequ-lo concretamente a interesses sociais relevantes afetados pela sua execuo.2

Muito mais tmida, contudo, tem sido a produo doutrinria e jurisprudencial em torno do princpio do equilbrio das prestaes. Sua invocao pelos tribunais parece limitada a uma funo decorativa, sendo empregado to-somente para justificar a aplicao dos institutos da leso (art. 157), do estado de perigo (art. 156) e da resoluo por onerosidade excessiva (arts. 478-480), institutos que so detalhadamente regulados pelo Cdigo Civil
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Gustavo Tepedino, Notas sobre a Funo Social dos Contratos, in Temas de Direito Civil, tomo III, Rio de Janeiro: Renovar, 2009, pp. 145-156. Sobre o tema, ver tambm Flvio Tartuce, Funo Social dos Contratos Do Cdigo de Defesa do Consumidor ao Cdigo Civil de 2002 , So Paulo: Mtodo, 2007.

e que dispensariam, por isso mesmo, uma justificativa principiolgica, cuja necessidade de apresentao s se explica por um excesso de apego dos magistrados lgica contratual do passado, com a qual tais institutos eram incompatveis. Em outras palavras: dificlimo encontrar na nossa jurisprudncia um acrdo em que o princpio do equilbrio das prestaes tenha alguma utilidade real, que no a de simplesmente confirmar aquilo que j foi dito pelo legislador em normas mais especficas, confirmao que, de resto, seria inteiramente dispensvel.

Na doutrina, a situao no diferente: com rarssimas excees, os autores festejam o princpio do equilbrio das prestaes, mas passam logo e muito apressadamente ao funcionamento dos institutos especficos (leso, estado de perigo etc.), como se o tal princpio se esgotasse nisso. Ora, ou o princpio do equilbrio das prestaes tem aplicaes que ultrapassam estes institutos regulados pelo legislador ou no efetivamente um princpio e deve, neste caso, deixar de ser apresentado como tal. No h aqui caminho intermedirio. De duas, uma: ou princpio ou no o . 3

O Cdigo Civil de 2002 tem larga parcela de responsabilidade pela confuso. Ao contrrio do que fez com a funo social do contrato e com a boa-f objetiva, noes disciplinadas por meio de enunciados normativos abertos (arts. 421 e 422), a codificao civil no trouxe uma clusula geral sobre o equilbrio das prestaes. A idia de equilbrio ou, ao menos, de vedao ao desequilbrio exagerado aparece to-somente em normas de cunho regulamentar (regras, no princpios), em especial aquelas que tratam, na Parte Geral, dos novos defeitos do negcio jurdico leso e estado de perigo (arts. 156 e 157) e aquelas que contemplam, j no livro dedicado ao Direito das Obrigaes, a resoluo e a reviso contratual por onerosidade excessiva (arts. 317 e 478-480).

Sobre a distino entre princpios e regras, ver Ronald Dworkin, Taking Rights Seriously, Cambridge: Harvard University Press, 1999, 17 ed., pp. 24-26.

Nestes seis dispositivos, o legislador reprimiu o desequilbrio excessivo entre as prestaes e, por isso mesmo, tornou-se hbito identificar em tais dispositivos a fonte de uma orientao geral da codificao em prol de relaes contratuais equilibradas. , neste sentido, que se alude normalmente a um princpio do equilbrio das prestaes, princpio que o Cdigo Civil de 2002 no estampou s claras, como fez com a funo social do contrato e a boa-f objetiva, mas que teria abraado de modo implcito naquele conjunto de dispositivos especficos que reprimem o desequilbrio originrio ou superveniente das prestaes.4

O problema que, em nenhum daqueles seis dispositivos, a represso ao desequilbrio das prestaes ocorre com base exclusivamente na desproporo objetiva entre as prestaes. Em todos aqueles artigos, a codificao cedeu, em alguma medida, ideologia do passado, acostando ao desequilbrio contratual outros requisitos, de carter voluntarista, ou seja, ligados vontade dos contratantes. Em nenhum daqueles artigos, o legislador dignou-se a rechaar o desequilbrio contratual por si s. Sempre tentou justificar sua atuao com base em vcios da vontade, aludindo ora inexperincia ou necessidade de um dos contratantes, ora a circunstncias extraordinrias que no podiam ser previstas pelas partes no momento do ajuste negocial. Em outras palavras: os seis dispositivos do Cdigo Civil brasileiro habitualmente citados como fonte do princpio do equilbrio das prestaes no reprimem o desequilbrio objetivamente, reprimem-no apenas enquanto resultado de uma falha na manifestao de vontade dos contratantes.

Caminhou mal o Cdigo Civil, neste particular. A beleza de um princpio do equilbrio das prestaes est justamente em se desprender da
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O termo princpio vem empregado, j a, em uma acepo mais tradicional, vinculada aos princpios gerais do direito, assim entendidas as orientaes gerais implicitamente consagradas pelo sistema jurdico vigente.

gnese voluntarista do negcio jurdico, para buscar a justia do contrato no no acordo de vontades que lhe d origem, mas no seu contedo objetivo. No foi por outra razo que o princpio do equilbrio das prestaes, tambm chamado princpio da equivalncia material, chegou a ser apontado como uma das mais importantes contribuies do sculo XX para a evoluo do direito das obrigaes: O acontecimento mais importante quanto a aspectos fundamentais foi talvez o regresso da jurisprudncia ao princpio da equivalncia material. O posivitismo, desprezando a antiga tradio que vinha da tica social de Aristteles, passando pela escolstica, at o jusracionalismo , tinha deixado de atribuir qualquer influncia equivalncia material das prestaes nos contratos bilaterais.5 Limitar a represso ao desequilbrio das prestaes s situaes em que haja um vcio de vontade frustrar o seu propsito central. deixar de lado toda a sua objetividade para mergulhar, de volta, no subjetivismo das partes (com indagaes que dificultam imensamente sua aplicao, tais como havia inexperincia ou necessidade no momento da manifestao de vontade? ou as partes previram ou no previram a circunstncia extraordinria?). Com isso, condiciona-se a justia contratual a uma frgil reconstruo dos desejos dos contratantes. Converte-se o equilbrio das prestaes em mero efeito de uma velha e revelha remisso vontade originria das partes. Significa, em poucas palavras, destitu-lo da qualidade de (novo) princpio contratual.

Tal caminho no , seguramente, o mais consentneo com a tradio brasileira e nem aquele que apresenta maior conformidade com os valores fundamentais consagrados na Constituio da Repblica. Uma anlise
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Franz Wieacker, Histria do Direito Privado Moderno, trad. A. M. Botelho Hespanha, Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1993, p. 599.

mais detida do prprio Cdigo Civil brasileiro mostra que, mesmo no mbito da sua sistemtica interna, uma aplicao objetiva e abrangente do equilbrio das prestaes, a partir de uma interpretao construtiva, afigura-se no apenas possvel, mas tambm recomendvel. Para compreender esta concluso, preciso ir alm daqueles seis dispositivos em que o desequilbrio das prestaes aparece de modo mais evidente na codificao. preciso compreender a evoluo histrica do tema, a partir das razes da represso ao desequilbrio das prestaes, mais especificamente do instituto da leso.

2. O instituto da leso: apogeu e crise

As origens do instituto da leso repousam na laesio enormis, do Direito Romano, que assentava exclusivamente na desproporo objetiva entre as prestaes. sempre lembrada a passagem do Cdigo de Justiniano que autorizava a resciso do contrato de compra e venda sempre que o vendedor alienasse o bem por preo menor que a metade do seu valor.6 A leso romana no era encarada como um vcio do consentimento ou como um defeito qualquer da vontade do contratante. Consistia, isto sim, no resultado de uma anlise puramente objetiva, calcada na disparidade entre as prestaes contratadas. Sobre o tema, afirmou, em obra clebre, Caio Mrio da Silva Pereira: A justia imperial vai buscar numa desproporo entre o valor do objeto e o preo pago um novo motivo de invalidade do contrato. E, quando o faz, no indaga se o comprador usou de manobras dolosas, ou se o vendedor laborou em erro quanto ao preo da coisa. O que pretendeu foi estabelecer um relativo equilbrio entre o valor real e o preo da venda. Foi, assim, institudo um critrio objetivo de apurao, que se refletia na validade do contrato. Foi conceituada a leso como um vcio de
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Trata-se da conhecida Lei Segunda do Livro IV, Ttulo XLIV, do Cdigo de Justiniano, sobre a qual tanta tinta verteram os romanistas europeus. No Brasil, ver Jos Carlos Moreira Alves, Direito Romano, vol. II, Rio de Janeiro: Forense, 2000, pp. 159-160.

apurao objetiva do prprio contrato, inconfundvel com os defeitos subjetivos, preexistentes no direito comum (....) O que se observa com a laesio enormis no Direito Romano isto: foi criada como um vcio objetivo do prprio contrato, e como tal aplicada.7 A conotao objetiva da leso foi mantida no antigo Direito Portugus, quer por seu apego tradio romanista, quer pela forte influncia do direito cannico, que reprimia abertamente a usura. Assim, as Ordenaes Filipinas reproduziam expressamente o critrio da metade do justo preo para fins de caracterizao da leso.8 Das Ordenaes Filipinas a leso passaria ao ordenamento jurdico brasileiro, preservando, desde os primeiros passos do nosso direito civil, seu carter objetivo. A Consolidao das Leis Civis, de Teixeira de Freitas, por exemplo, tratava da leso nos seguintes termos: Art. 359. Todos os contractos, em que se d, ou deixa, uma cousa por outra, podem ser rescindidos por aco da parte lesada, se a leso fr enorme: isto , se exceder metade do justo valor da cousa.9 O Cdigo Civil de 1916 representaria uma abrupta interrupo nesta trajetria. O instituto da leso era visto com antipatia por Clovis Bevilaqua, autor do anteprojeto, e por outros juristas influenciados pelo liberalismo jurdico que chegava, no sem certo atraso, ao Brasil do incio do sculo XX. O prprio Bevilaqua sustentaria, durante os trabalhos da Comisso Especial da Cmara dos Deputados, que a leso instituto til nas pocas em que o Estado necessita de exercer uma tutela mais direta e contnua sobre a vida privada dos indivduos, porque esses no se sentem assaz fortes contra a
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Caio Mrio da Silva Pereira, Leso nos Contratos, Rio de Janeiro: Forense, 2001, 6a ed., pp. 34-35. Ordenaes Filipinas, Livro IV, Ttulo XIII. Registre-se que as Ordenaes Filipinas faziam referncia ao fato de o vendedor ter sido enganado alm da metade do justo preo, mas reservavam ao termo enganado uma definio objetiva: E entende-se o vendedor ser enganado alm da metade do justo preo, se a cousa vendida valia por verdadeira e commum estimao ao tempo do contracto dez cruzados, e foi vendida por menos de cinco. Da a maior parte da doutrina portuguesa da poca atribuir leso carter objetivo, na esteira da tradio romana e da represso usura, caracterstica do direito cannico. 9 Augusto Teixeira de Freitas, Consolidao das Leis Civis, 1896, 3a ed., p. 242.

prepotncia e contra a cobia, e porque entre as classes sociais h um verdadeiro contraste. Muito ao contrrio, num Estado onde a igualdade civil encontrava-se assegurada, entendia o autor do projeto que as transaes econmicas devem ser entregues lei da oferta e da procura.10

A Comisso Revisora do Projeto de Cdigo Civil ainda procurou salvar o instituto, aditando o anteprojeto original para incluir dispositivos que disciplinavam a leso em termos semelhantes aos da Consolidao de Teixeira de Freitas. Os dispositivos acabaram, contudo, suprimidos na votao do texto final do Cdigo Civil de 1916. A leso havia sido abolida do nosso ordenamento jurdico. Seu renascimento somente se daria algumas dcadas depois, de modo oblquo e em campo bem diverso do Direito Civil.

3. Ressurgimento da leso: influncia da fonte penal

Em 18 de novembro de 1938, foi publicado o Decreto-lei 869, que, ao tipificar os crimes contra a economia popular, definiu o delito de usura real ou pecuniria, nos seguintes termos: Art. 4o. Constitui crime da mesma natureza a usura pecuniria ou real, assim se considerando: a) cobrar juros superiores taxa permitida por lei, ou comisso ou comisso ou desconto, fixo ou percentual, sobre a quantia mutuada, alm daquela taxa; b) obter ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da prestao feita ou prometida.11
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Projeto de Cdigo Civil Brasileiro Trabalhos da Comisso Especial da Cmara dos Deputados, VI, p. 8. 11 A usura real foi mantida no art. 4o da Lei 1.521, de 26 de dezembro de 1951, que permanece ainda hoje em vigor: Art. 4. Constitui crime da mesma natureza a usura pecuniria ou real, assim se considerando: a) cobrar juros, comisses ou descontos percentuais, sobre dvidas em dinheiro superiores taxa permitida por lei; cobrar gio superior taxa oficial de cmbio, sobre quantia permutada por moeda estrangeira; ou, ainda, emprestar sob penhor que seja privativo de instituio oficial de crdito; b) obter, ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade,

A represso ao delito da usura real fez ressurgir no esprito dos civilistas da poca toda a tradio da laesio enormis. O art. 4o, alnea b, do Decreto-lei 869 foi apontado como fonte normativa para a restaurao do instituto da leso no direito privado. Se era reprimido at no campo penal, o lucro patrimonial excessivo precisava gerar tambm alguma conseqncia civil! O renascimento da leso no direito civil brasileiro sofreu, contudo, duas importantes influncias da natureza penal daquela norma. Em primeiro lugar, ao contrrio da resciso a que aludiam o Direito Romano e as Ordenaes portuguesas, a conseqncia reservada leso, pelos defensores da sua restaurao no direito civil brasileiro, passou a ser a nulidade, conseqncia inevitvel do carter penal do ilcito cometido. Ora, se a estipulao do contrato implica em delito, o seu objeto havia de ser ilcito e a ilicitude do objeto implicava, como ainda hoje implica, em nulidade do negcio jurdico.12

A segunda influncia da natureza penal do Decreto-lei 869 foi a perda do carter exclusivamente objetivo da leso. O instituto, antes vinculado puramente ao desequilbrio das prestaes, passou a gravitar em torno da conduta do contratante que abusa da premente necessidade, inexperincia ou leviandade da contraparte, na exata linguagem do art. 4o do Decreto-lei 869. Ao apreender a leso sob o prisma penal, o legislador precisou subjetivar o instituto, convertendo-a em uma conduta individual reprovvel. De situao objetivamente injusta, como era tratada no direito romano e nas Ordenaes portuguesas, a leso passou a ser, no direito penal brasileiro, um abuso do

inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da prestao feita ou prometida. Pena: deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa, de cinco mil a vinte mil cruzeiros. 12 Esse o delito de usura real, isto , o instituto penal da leso. Sua projeo juscivilstica manifesta. Delito, ilcito penal. E, como nulo o ato jurdico quando for ilcito o seu objeto, a teramos a nulidade dos contratos em que uma das partes, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade da outra, obtm lucro patrimonial excedente de um quinto do valor corrente ou justo. (Caio Mrio da Silva Pereira, Leso nos Contratos, cit., p. 167).

contratante e, com essa conotao, se deu a sua retomada no campo civil. A leso aproximou-se, assim, do dolo e da coao, no tardando para que passasse a ser defendida sua incluso entre os vcios do consentimento. A primeira influncia da fonte penal a nulidade seria, mais tarde, amenizada, defendendo-se a maior adequao do instituto anulabilidade, justamente em ateno possibilidade de correo posterior do desequilbrio das prestaes, com a conservao til do negcio jurdico celebrado (conseqncia esta que era incompatvel com a qualificao de ato nulo, o qual, na orientao tradicional, no convalesce jamais, nem pode ser confirmado pelas partes).13 Entretanto, a segunda influncia da fonte penal a colorao subjetivista da leso foi preservada e at intensificada pelas geraes seguintes.

Ao tratar da leso como vcio do consentimento, os civilistas passaram a situ-la decididamente no campo da vontade. A explorao da necessidade ou inexperincia do contratante lesado acabou ganhando contornos de preponderncia em relao ao prprio desequilbrio das prestaes. A doutrina passou mesmo a tratar com desdm a definio puramente objetiva de outrora. No faltam na nossa literatura jurdica passagens ressaltando a dificuldade de se fixar um parmetro objetivo comum (um quinto, um tero, um meio etc.) para a aferio do lucro excessivo em todos os gneros de negcios. A alternativa seria transferir a matria discricionariedade judicial, mas deixar um remdio to extremo quanto a invalidao do negcio ao sabor da mera aferio pelo juiz de um desequilbrio entre as prestaes parecia, aos olhos da poca, reservar poder excessivo ao magistrado. Acrescente-se a isso a influncia de alguns cdigos estrangeiros que tambm haviam dado leso um tratamento subjetivista e o temor, muito nacional, dos efeitos do instituto em uma economia marcada pelo fenmeno inflacionrio, que, ao depreciar o valor da moeda, dificultava, j em poucos
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Orientao que se tornou norma expressa no Cdigo Civil de 2002, art. 169.

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anos, a avaliao da relao de equilbrio fixada originariamente entre as prestaes. O resultado ficaria bem estampado no Projeto de Lei 635, de 1975, que insere a leso entre os defeitos do negcio jurdico e limita sua aplicao s hipteses de premente necessidade ou inexperincia do contratante lesado.

Depois de quase trinta anos de profundas transformaes na ordem jurdica brasileira, incluindo a promulgao de uma nova Constituio democrtica e de um Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, o Projeto de Lei 635 daria origem ao Cdigo Civil brasileiro de 2002. A leso voltaria, enfim, ao nosso direito civil codificado, mas traria consigo uma longa defasagem histrica e um equvoco fundamental.

4. A leso no Cdigo Civil de 2002 e seu equvoco fundamental

Inserida no captulo que se ocupa dos defeitos do negcio jurdico, a leso assim conceituada pelo art. 157 do Cdigo Civil de 2002: Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. A codificao de 2002 consagrou a roupagem subjetivista da leso, distanciando-se da tradio romana e portuguesa. Alm da desproporo manifesta entre as prestaes que de ncleo conceitual passou a ser mero requisito objetivo da leso , o Cdigo Civil exige tambm um requisito subjetivo: a premente necessidade ou inexperincia do contratante prejudicado, expresses que revelam a ntida influncia da legislao penal anti-usurria e dos cdigos estrangeiros mais afetos ao liberalismo jurdico.

Tal orientao foi duramente criticada, ainda ao tempo do projeto de codificao, por juristas de prestgio. Para Orlando Gomes, por exemplo,
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quando se atribui ao instituto roupagem de vcio do consentimento, esvazia-se o conceito de leso, conservando-se apenas o nome.14 Acrescentou, ainda, o mestre baiano, aps examinar algumas codificaes estrangeiras que seguiam a mesma linha do atual Cdigo Civil brasileiro: A fidelidade dessas legislaes tese individual retiralhes, ademais, a significao prtica que poderia ter a transformao em direito positivo de um princpio de justia contratual.15 A concluso dotada de impressionante atualidade. Mais de dez anos aps a edio do Cdigo Civil de 2002, a aplicao jurisprudencial do instituto da leso tem sido, entre ns, extremamente diminuta. A alegao da leso em sede judicial inibida pelas dificuldades inerentes demonstrao de um estado de inexperincia ou necessidade do contratante lesado tese vista j de antemo com antipatia pelo Poder Judicirio por seu carter vitimista, em um campo onde as relaes so presumidamente paritrias. Ainda que decida enveredar por tal caminho, superando o esforo probatrio, o autor lograr como resultado a anulao do negcio jurdico, efeito que, no mais das vezes, nem lhe interessa, nem simples nas suas conseqncias relacionadas restituio ao estado anterior.

Ocorre, assim, que tm se tornado cada vez mais raras, entre ns, decises judiciais aplicando o instituto da leso. Todo o entusiasmo que cercava o instituto-matriz da justia contratual parece perdido no passado. Todo o esforo dos civilistas para fazer renascer a leso periga frustrar-se em uma aplicao restrita a meia dzia de casos extremos, se a doutrina no ousar, por meio de uma interpretao extensiva, ampliar os limites estreitos do tratamento reservado matria pelo Cdigo Civil de 2002.
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Orlando Gomes, Transformaes Gerais do Direito das Obrigaes, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980, p. 33. 15 Orlando Gomes, Transformaes Gerais do Direito das Obrigaes, cit., p. 38.

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5. Ampliando os estreitos limites da leso

A influncia da doutrina subjetivista da leso tamanha que, ainda hoje, ao elencar os requisitos da leso, a maior parte da doutrina civilista alude (i) malcia ou abuso por parte do contratante beneficiado; ou (ii) ao dolo de aproveitamento, assim entendido o aproveitamento consciente da situao anormal da outra parte para fins lucrativos, ainda que no haja a inteno especfica de explorar tal circunstncia; ou, ao menos, (iii) ao conhecimento da situao de inferioridade por parte de quem se beneficia do desequilbrio. Nenhum destes requisitos encontra respaldo no Cdigo Civil. O art. 157 no lhes faz referncia. Limita-se a aludir ao estado de inexperincia ou necessidade de um dos contratantes, sem exigir qualquer prova de explorao, aproveitamento ou mesmo conscincia deste estado por parte do outro contratante.16

J tempo de abandonar a orientao dominante que v na leso um abuso, uma artimanha ou uma conduta reprovvel qualquer do contratante que se beneficia do desequilbrio originrio das prestaes. O art. 157 contentase com a prova do estado de inexperincia ou necessidade do contratante prejudicado, sem necessidade de se perquirir na conduta da contraparte qualquer indcio de malcia ou esperteza. Como sustenta corajosamente Vladimir Cardoso em obra especfica sobre o tema: Entendemos, ao revs, que tendo em vista o texto normativo, no h que se perquirir aproveitamento ou abuso; a leso estar configurada a partir da desproporo manifesta e da premente necessidade ou inexperincia do prejudicado. (...) se o cdigo no exigiu explcita ou
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Ao contrrio do que fez o legislador ao tratar do estado de perigo, quando exigiu expressamente a conscincia da contraparte: Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.

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implicitamente tal requisito, exigi-lo seria contrariar a lei, verdadeira interpretao contra legem, em conflito com o intuito que exsurge do novo diploma civilstico de conferir leso o mais amplo campo de incidncia possvel por isso no a restringiu a searas especficas, como os cdigos francs e espanhol, nem previu um nmero excessivo de circunstncias difceis de reunir, como fez o cdigo italiano.17 A anulao do negcio jurdico independe, de fato, do abuso, dolo, malcia ou aproveitamento do outro contratante: vem, na letra do Cdigo, em socorro do inexperiente ou necessitado, independentemente das intenes ou propsitos do contratante beneficiado pelo desequilbrio. At aqui, note-se, no se est a defender qualquer interpretao extensiva do art. 157, mas mero respeito sua literalidade, que no exige, para a anulao, o tal dolo de aproveitamento, nem qualquer outra demonstrao acerca do estado anmico da contraparte. Basta a inexperincia ou necessidade do contratante prejudicado pelo desequilbrio das prestaes. apenas ao lesado que se volta o Cdigo Civil.

A esta correo de rumo deve-se acrescentar, contudo, um sopro de interpretao construtiva. As expresses inexperincia e necessidade no merecem ser interpretadas de modo restritivo, como poderia sugerir a literalidade do art. 157 e como vem ocorrendo na nossa jurisprudncia. No se deve incorrer no equvoco de encarar a leso como um instrumento restrito proteo do contratante dbil. A necessidade exigida para a configurao da leso, j advertia Caio Mrio da Silva Pereira, no a misria, a insuficincia habitual de meios para prover subsistncia prpria ou dos seus. No a alternativa entre a fome e o negcio. Deve ser a necessidade contratual. Ainda que o lesado disponha de fortuna, a necessidade se configura na impossibilidade de evitar o contrato. Um indivduo pode ser milionrio. Mas,
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Vladimir Mucury Cardoso, Reviso Contratual e Leso luz do Cdigo Civil de 2002 e da Constituio da Repblica, Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 235.

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se num momento dado ele precisa de dinheiro contado, urgente e insubstituvel, e para isto dispe de um imvel a baixo preo, a necessidade que o leva a alien-lo compe a figura da leso.18 Uma interpretao restritiva dos termos necessidade ou inexperincia acabaria por resultar na absoluta inutilidade da leso em nosso ordenamento jurdico. Isto porque o direito brasileiro j conta com instrumentos at mais eficazes para a tutela do equilbrio contratual em relao ao chamado contratante vulnervel. O Cdigo de Defesa do Consumidor, por exemplo, j assegura ao consumidor a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais (art. 6o, V), independentemente de qualquer requisito subjetivo. O art. 51 do mesmo diploma torna nulas (no j anulveis) as clusulas contratuais que estabeleam obrigaes

consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade. E, para muito alm do campo consumerista, a Medida Provisria 2.172-31, de 23 de agosto de 2001, estabeleceu a nulidade de estipulaes usurrias, retirando validade, por exemplo, aos lucros ou vantagens patrimoniais excessivos, estipulados em situao de vulnerabilidade da parte, caso em que dever o juiz, se requerido, restabelecer o equilbrio da relao contratual, ajustando-os ao valor corrente, ou, na hiptese de cumprimento da obrigao, ordenar a restituio, em dobro, da quantia recebida em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido.19
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Caio Mrio da Silva Pereira, Leso nos Contratos, cit., p. 165. Confira-se, na ntegra, o dispositivo: Art. 1o. So nulas de pleno direito as estipulaes usurrias, assim consideradas as que estabeleam: I - nos contratos civis de mtuo, taxas de juros superiores s legalmente permitidas, caso em que dever o juiz, se requerido, ajust-las medida legal ou, na hiptese de j terem sido cumpridas, ordenar a restituio, em dobro, da quantia paga em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido; II - nos negcios jurdicos no disciplinados pelas legislaes comercial e de defesa do consumidor, lucros ou vantagens patrimoniais excessivos, estipulados em situao de vulnerabilidade da parte, caso em que dever o juiz, se requerido, restabelecer o equilbrio da relao contratual, ajustando-os ao valor corrente, ou, na hiptese de cumprimento da obrigao, ordenar a restituio, em dobro, da quantia recebida em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido. Pargrafo nico. Para a configurao do lucro ou vantagem excessivos, considerar-se-o a vontade das partes, as circunstncias da celebrao do contrato, o seu contedo e natureza, a origem das correspondentes obrigaes, as prticas de mercado e as taxas de juros legalmente permitidas.

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Como se v, o chamado contratante vulnervel j conta com remdios muito mais fortes que a leso para a tutela do equilbrio contratual. Restringir o instituto da leso proteo do contratante dbil significaria o mesmo que reservar o remdio a quem j dispe da cura. A leso um instituto incorporado ao Cdigo Civil e que, como tal, no deve ter uma relao de desigualdade entre as partes como condio da sua incidncia. A necessidade e a inexperincia de que trata o art. 157 devem ser interpretadas de modo objetivo, sem demagogia, a partir do estado possivelmente momentneo dos contratantes.

Uma necessidade pontual pode ser suficiente, desde que vinculada geneticamente ao desequilbrio das prestaes. Uma pessoa jurdica, de vasto capital, pode se encontrar em ocasional necessidade ou se apresentar, para certos tipos de contrato, em situao de inexperincia. Parte da doutrina vem sustentando mesmo que, na leitura do art. 157, o intrprete no deveria excluir outras situaes pontuais de inferioridade, ainda que no enquadradas no significado literal mais restrito dos termos necessidade e inexperincia. A legislao penal que reprime a usura alude, recorde-se, a um terceiro termo: a leviandade. E o exame do direito comparado revela a utilidade de um rol no-exaustivo das situaes de inferioridade, como destaca Teresa Negreiros: Alm da noo-chave de necessidade, a situao de inferioridade como elemento da leso caracterizada pelos ordenamentos jurdicos que acolhem o instituto atravs da descrio de outros estados referentes pessoa do declarante. Assim, fala-se em inexperincia, leviandade, dependncia e outras situaes tpicas de inferioridade, constituindo-se desta forma uma lista que, no devendo ser considerada exaustiva, contudo um subsdio til para o juiz, a cujo arbtrio, em ltima

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anlise, cabe definir, casuisticamente, o que se deve entender por inferioridade.20 A rigor, o desequilbrio manifesto das prestaes deveria assumir preponderncia na anlise da leso, servindo j de indcio do especial estado subjetivo exigido pelo art. 157. De fato, porque algum ingressaria em um contrato flagrantemente desequilibrado? Ao contrrio do que ocorre nos vcios tradicionais do consentimento (erro, dolo e coao), o negcio lesivo assenta em uma relao objetivamente defeituosa, manifestamente desequilibrada, na qual nenhuma pessoa ingressaria, em regra. Quanto maior o desequilbrio, mais intensa a presuno de que a parte lesada celebrou o negcio jurdico sem a plena compreenso dos seus efeitos.21

Ao Poder Judicirio no compete aferir mecanicamente se houve necessidade ou inexperincia do autor da demanda, mas avaliar, de modo mais abrangente, se a contratao manifestamente desequilibrada resultou de circunstncias que retiravam do contratante lesado a conscincia do desequilbrio (inexperincia lato sensu) ou lhe impunham, mesmo diante de tal conscincia, a contratao (necessidade lato sensu). Em qualquer destas hipteses, o contratante prejudicado deve ser considerado apto a invocar o art. 157 do Cdigo Civil.

E se este componente subjetivo (inexperincia ou necessidade) indispensvel, luz do texto codificado, para que se alcance o efeito da anulabilidade do negcio lesivo, o mesmo entendimento no se aplica, por derivao lgica, reviso judicial do contrato. o que se passa a demonstrar.
20 21

Teresa Negreiros, Teoria do Contrato Novos Paradigmas, Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 196. Why should a sane and rational person knowingly pay more than the market price for something? Unless he wants to make a present to the other party to the transaction there must be a strong presumption that if there is a serious unfairness in the value of two parties performance it is because one, at least, of the parties did not en ter into the transaction fully appreciating the circumstances. A provocao de Patrick Atyah, em sua obra fundamental, The Rise and Fall of the Freedom of Contracts (Oxford: Clarendon Press, 1979), em que o autor demonstra que a noo de contrato como acordo de vontades construda a partir dos sculos XVIII e XIX, sendo, antes disso, compreendida a partir de noes objetivas como o recebimento de contrapartida.

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6. Para alm da leso: a reviso judicial do negcio jurdico originariamente desequilibrado

O Cdigo Civil admite expressamente a reviso do negcio lesivo no 2o do art. 157: Art. 157. (...) 2o. No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. Note-se que, mais uma vez temeroso da interveno judicial nos contratos, o Cdigo Civil previu a reviso apenas mediante a iniciativa ou concordncia da parte favorecida pelo desequilbrio contratual. A melhor doutrina vem, contudo, sustentando a possibilidade de reviso judicial, mesmo contra a vontade da parte beneficiada pela desproporo: necessrio, pois, ampliar a norma legal por meio da interpretao, para se autorizar ao juiz realizar a justia no caso concreto, modificando eqitativamente o contrato, com vista a privilegiar o equilbrio entre as prestaes e a satisfao dos legtimos interesses das partes. A soluo proposta, vale destacar, vem sendo acolhida pelos ordenamentos jurdicos que contam com cdigos modernos.22 A possibilidade ampla de reviso judicial dos contratos lesivos justifica-se, primeiramente, luz do prprio Cdigo Civil, que, noutros momentos, admite a reviso judicial dos contratos atingidos pelo desequilbrio das prestaes independentemente da vontade das partes, especialmente no art. 317, em que se l:

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Mais uma vez, Vladimir Mucury Cardoso, Reviso Contratual e Leso, cit., pp. 408-409.

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Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigilo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. Tambm em outros campos mais tradicionais, o Cdigo Civil consagra a possibilidade do reajuste judicial do equilbrio contratual, a pedido de apenas uma das partes. So exemplos o art. 442, que atribui parte prejudicada o direito de reclamar o abatimento do preo da coisa recebida com vcio redibitrio; o art. 455, que garante ao evicto, no caso de evico parcial, mas considervel, o direito de exigir a restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido; e o art. 500, que d ao comprador, na hiptese de compra e venda ad mensuram de bem imvel cuja rea efetiva no corresponde quela ajustada no contrato, o direito de exigir o abatimento proporcional do preo.

A anlise sistemtica do Cdigo Civil revela que no h, de fato, qualquer razo para se negar a possibilidade de reviso judicial do negcio lesivo, mesmo contra a vontade do contratante beneficiado. A indagao que se coloca, contudo, a seguinte: seria possvel pleitear a reviso judicial mesmo sem a demonstrao de um estado de inexperincia ou necessidade? Ainda que no se chame a isto de leso, um contrato originariamente desequilibrado pode ser alvo de reequilbrio judicial das suas prestaes, a pedido da parte prejudicada? A resposta h de ser afirmativa.

A possibilidade de reviso judicial do negcio manifestamente desequilibrado no deriva to-somente da aplicao das normas do Cdigo Civil, mas decorre, antes disso, das normas fundamentais do ordenamento jurdico brasileiro. O reequilbrio de um contrato flagrantemente injusto , mais que um remdio civilstico, um imperativo constitucional, decorrente da solidariedade social (art. 3o, I), do valor social da livre iniciativa (art. 1o, IV) e
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da igualdade substancial (art. 3o, III e IV), na sua direta incidncia sobre o direito contratual.23

Permita-se retomar, aqui, o ponto que deu incio a estas reflexes: se h, como afirma a doutrina contempornea, um princpio do equilbrio das prestaes, e se tal princpio um princpio na correta acepo da palavra, sua aplicao s relaes privadas no pode se limitar quelas hipteses em que um contratante tenha abusado da inferioridade do outro ou mesmo quelas hipteses em que um deles se encontre em situao de necessidade ou inexperincia ou em qualquer outro estado de especial fragilidade. A incidncia do princpio deve ser mais ampla, no podendo ficar sujeita demonstrao de vcios subjetivos que maculem a vontade dos contratantes. O princpio do equilbrio das prestaes um mandamento de justia contratual, no uma tardia concesso vontade das partes. No h aqui, repita-se, caminho intermedirio: ou bem o ordenamento jurdico brasileiro contemporneo rejeita a manifesta desproporo entre as prestaes, ou o reequilbrio contratual no um princpio, mas mera conseqncia do velho e revelho tributo vontade dos contratantes.

Em prol de uma viso mais abrangente do equilbrio das prestaes, muito tem se produzido no Brasil em relao ao desequilbrio superveniente. Neste campo, no so poucos os doutrinadores e magistrados que, afastando-se dos fundamentos voluntaristas da teoria da impreviso, tm sustentado a possibilidade de reviso judicial dos contratos independentemente de fatos imprevisveis.24 Invocando ora a teoria da base do negcio, ora a
23

Neste sentido, Teresa Negreiros, Teoria do Contrato, cit., p. 156: A vedao a que as prestaes contratuais expressem um desequilbrio real e injustificvel entre as vantagens obtidas por um e por outro dos contratantes, ou, em outras palavras, a vedao a que se desconsidere o sinalagma contratual em seu perfil funcional, constitui expresso do princpio consagrado no art. 3 o, III, da Constituio: o princpio da igualdade substancial. Com efeito, luz do princpio da igualdade substancial, pressuposto como notrio da justia social, o contrato no deve servir de instrumento para que, sob a capa de um equilbrio meramente formal, as prestaes em favor de um contratante lhe acarretem um lucro exagerado em detrimento do outro contratante. 24 o caso de Rodrigo Toscano de Brito, que, aps examinar as relaes entre as noes de justia comutativa e sinalagma contratual, conclui que independentemente da existncia de fato imprevisvel,

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simples preservao do carter sinalagmtico dos contratos comutativos, tais autores tm conferido carter mais objetivo ao mecanismo revisional na hiptese de desequilbrio superveniente. Mas muito pouco tem se produzido em relao ao desequilbrio originrio das prestaes, ou seja, aos contratos que j nascem manifestamente desequilibrados, contratos aos quais a doutrina do common law denomina simplesmente unfair contracts e que poderiam, entre ns, ser denominados, sem meias palavras, de contratos injustos.25

Se inegvel que o legislador inseriu no mago da leso requisitos de ordem subjetiva (necessidade e inexperincia), tambm certo que o fez tendo em vista o efeito principal que atribuiu ao instituto: a invalidao do negcio jurdico, medida drstica que impede a continuidade da relao entre as partes e impe sua recolocao em uma situao algo pretrita. O reequilbrio das prestaes, contudo, medida que se volta para o futuro e que, para alm de decorrer diretamente dos valores constitucionais, exprime um imperativo de justia comutativa, que evita a asfixia de um contratante por outro e contribui para a formao de um ambiente contratual digno e produtivo.26 Se h, objetivamente, uma desproporo manifesta entre as prestaes, no se deve exigir, para a correo do desequilbrio, que a parte prejudicada prove que adentrou o contrato inquo por necessidade ou inexperincia. Muito ao contrrio, a presuno deveria ser sempre a de que as partes pretenderam ingressar em um contrato equilibrado. No a correo do desequilbrio, mas a sua preservao que deveria exigir a prova de um especial estado subjetivo das partes (deliberada assuno de risco, graciosidade etc.). O desequilbrio , objetivamente, anormal. Onde quer que as partes no
deve-se prestigiar o equilbrio objetivo da contratao ( Equivalncia Material dos Contratos Civis, Empresarias e de Consumo, So Paulo: Saraiva, 2007, p. 99). 25 Ver, na experincia inglesa, as intensas discusses travadas em torno do Unfair Contract Terms Act, de 1977, que, entre outras providncias, tratou de reprimir certas clusulas contratuais consideradas objetivamente injustas. 26 Renato Jos de Moraes, Clusula rebus sic stantibus, So Paulo: Saraiva, 2001, p. 270.

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tenham assumido deliberada e justificadamente o risco de um desequilbrio manifesto, tal desequilbrio deve ser corrigido.

Acrescente-se que o reequilbrio das prestaes no causa nenhum prejuzo contraparte. Apenas normaliza a relao contratual, restaurando a equivalncia material entre as obrigaes recprocas.

Compatibiliza-se, ademais, com outro princpio claramente acolhido pelo Cdigo Civil de 2002: o princpio da conservao dos negcios jurdicos, que impe a sua preservao sempre que ainda guarde utilidade para os contratantes (arts. 170 e 184). Como se v, o reequilbrio contratual no conseqncia excepcional, restrita a hipteses taxativas, mas remdio preferencial do sistema jurdico brasileiro, disposio do Poder Judicirio sempre que se encontre diante de uma desproporo manifesta entre as prestaes.27

7. Aplicao analgica do art. 413 do Cdigo Civil, enriquecimento sem justa causa e definio de contrato comutativo

O Cdigo Civil de 2002 no avesso interferncia do Poder Judicirio para corrigir os exageros da autonomia negocial no momento de formao do contrato. Em ao menos uma ocasio, a codificao atribui expressamente ao juiz o dever de corrigir o excesso manifesto de disposio contratual ajustada livre e conscientemente entre as partes, sem exigir qualquer vcio de vontade para tanto. Confira-se o disposto no art. 413: Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade
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Nesse contexto, a reviso judicial do contrato assume carter preferencial em relao sua ruptura, como j sugeria Othon Sidou: No h cogitar de uma sub -rogao e muito menos de uma subordinao de vontades, porm apenas de um caminho preferencial, ou prioritrio, com isto significando no se deixa s partes um concurso eletivo, ad libitum querer a reviso ou proferir a resciso; porque h um iter a percorrer. (J. M. Othon Sidou, A Reviso Judicial dos Contratos, Rio de Janeiro: Forense, 2a ed., sem ano, pp. 120-121).

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for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. Ora, se pode o juiz reduzir a clusula penal manifestamente excessiva, porque no pode reduzir outros elementos contratuais (e.g., juros ou arras) manifestamente excessivos? Se lhe dado interferir no contrato para reduzir a multa livremente estabelecida pelas partes, porque no lhe dado interferir para reduzir outras obrigaes acessrias ou mesmo as obrigaes principais do negcio? Qual noo de sistema salvaria o legislador de uma flagrante incoerncia se tivesse permitido ao juiz a correo do desequilbrio no tocante multa contratual, mas proibido idntica atuao para corrigir o desequilbrio (muito mais grave, diga-se) do prprio objeto do contrato?

Note-se que o citado art. 413 no alude a qualquer requisito subjetivo. O dispositivo tambm no faz qualquer meno ao estado psicolgico ou anmico do contratante. No alude a qualquer situao de inferioridade, necessidade, inexperincia ou leviandade. Nem se dirige a um contratante vulnervel. Ali, o excesso manifesto da clusula penal avaliado luz de critrios puramente objetivos: a natureza e a finalidade do negcio.

A aluso finalidade do negcio especialmente feliz. Remete, na novel doutrina, funo do contrato ou, para alguns autores mais tradicionais, sua causa.28 antiga, entre ns, a orientao doutrinria que enxergava na leso um problema causal. Sustentava, neste sentido, Coelho da Rocha verificar-se a leso nos contratos comutativos todas as vezes que uma das partes no recebe o equivalente daquilo que d, de modo que, se um dos contratantes d um valor de 20, recebendo apenas 10, os outros 10 traduziriam uma obrigao sem causa.29 Nem seria exagero invocar aqui a vedao ao enriquecimento sem causa, no em sua roupagem tradicional e meramente
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Sobre o tema, ver Maria Celina Bodin de Moraes, A Causa dos Contratos, in Na Medida da Pessoa Humana Estudos de Direito Civil-Constitucional, Rio de Janeiro: Renovar, 2010, pp. 289-316. 29 Manuel Antnio Coelho da Rocha, Instituies de Direito Civil Portugus, Rio de Janeiro: Garnier, 1907, vol. II, p. 428.

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estrutural (como ttulo jurdico para a transferncia, o qual estaria atendido pelo prprio contrato celebrado), mas em uma viso mais abrangente, dinmica e valorativa, que os tribunais brasileiros tm empregado de modo recorrente,30 e que o Cdigo Civil no deixa de referendar ao aludir a um enriquecimento sem justa causa (art. 884).

No preciso, contudo, ir to longe. A tese defendida neste breve ensaio no exige que se escape aos conceitos tradicionais do direito dos contratos. A prpria definio de contrato comutativo j pressupe a equivalncia entre as prestaes.31 Nestes contratos, a prestao de um das partes no apenas a razo de ser da prestao da outra, mas entre as prestaes recprocas estabelece-se uma relao de equivalncia, que, em uma economia de mercado, s pode ter como parmetro os preos habitualmente praticados. Se assim , a prestao que supera manifestamente o valor da prestao contraposta escapa comutatividade e, salvo no caso de alguma circunstncia autorizadora do desequilbrio (assuno de risco, liberalidade etc.), o direito de exigir seu cumprimento perde, em uma anlise funcional e na exata medida do excesso, o seu merecimento de tutela. Nesse contexto, a reviso judicial do negcio originariamente desequilibrado no pode estar restrita s situaes em que a parte logra demonstrar um vcio subjetivo da vontade (necessidade ou inexperincia). Se no assumiu deliberadamente o risco do desequilbrio, nem pretendeu praticar uma liberalidade, todo contratante tem direito a ser protegido, por meio do reequilbrio contratual, de uma relao que tenha nascido ou se tornado chocantemente desequilibrada.

8. Concluso

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Ver, sobre o tema, Carlos Nelson Konder, Enriquecimento sem causa e pagamento indevido, in Gustavo Tepedino (coord.), Obrigaes Estudos na Perspectiva Civil-Constitucional, Rio de Janeiro: Renovar, 2005, pp. 372-373, em que o autor aponta uma tendncia a informar o princpio (de proibio do enriquecimento sem causa) de grande generalidade e abrangncia. 31 Comutativos so aqueles contratos em que no s as prestaes apresentam uma relativa equivalncia, como tambm as partes podem avaliar, desde logo, o montante das me smas. (Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. 3, So Paulo: Saraiva, 1997, 25a ed., p. 122).

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A disciplina das obrigaes e dos contratos no Cdigo Civil de 2002 consiste em uma substancial repetio da codificao anterior. Nem nesta afirmao h mais novidade. Alguns novos princpios foram inseridos pontualmente e a tais princpios a doutrina e a jurisprudncia

compreensivelmente tm se agarrado no af de salvar a codificao. A defesa apaixonada dos novos princpios contratuais, contudo, de pouco valer se os institutos contratuais no forem revistos para refletir sua efetiva incidncia. Isto se faz necessrio no apenas em relao queles institutos cuja disciplina normativa foi transportada praticamente intacta da codificao anterior (formao do contrato, evico etc.), mas tambm em relao aos institutos pretensamente novos, como a leso e o estado de perigo, cuja disciplina foi formulada sob o olhar da dcada de 1970, poca em que o projeto foi concludo e em que os efeitos concretos dos novos princpios contratuais ainda eram pouco discutidos.

Neste sentido, o princpio do equilbrio das prestaes merece especial ateno. Sua inspirao objetiva, radicada na justia contratual, diverge inteiramente dos princpios liberais que formam a matriz do direito contratual brasileiro. Por incrvel que parea, os princpios da boa-f objetiva e da funo social do contrato representam concesses mais fceis ao pensamento liberal-individualista. que a boa-f objetiva vem, no raro, encarada como um mnimo tico do laissez faire e a funo social permanece mais presente na justificativa abstrata que na vida concreta das relaes contratuais. J o princpio do equilbrio das prestaes no admite composio ou meio-termo; zona de conflito, verdadeira praa de guerra entre a ideologia liberal e o solidarismo constitucional aplicado s relaes privadas. Por isso mesmo, esse novo direito dos contratos ainda hoje, mais anunciado que vivido, mais aguardado que em construo deveria ter o princpio do equilbrio das prestaes como seu ponto de partida, seu pilar fundamental.

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A proposta nem chega a ser nova, como revela a experincia da laesio enormis entre os romanos. O desvirtuamento do instituto da leso pelo liberalismo, convertendo o problema objetivo do desequilbrio em vcio subjetivo da vontade, no tem mais razo de ser, no momento histrico atual, e afronta inegavelmente os valores fundamentais do ordenamento jurdico brasileiro. Da algumas concluses alcanadas ao longo do texto:

(i) A anulao do negcio jurdico por leso depende, por expressa disposio do Cdigo Civil, da necessidade ou inexperincia do contratante lesado, mas compete ao Poder Judicirio avaliar tais requisitos de modo abrangente, entendendo-os presentes sempre que a contratao, que j objetivamente indesejvel (porque manifestamente desequilibrada), tenha resultado de uma particular situao do contratante lesado, que ou lhe retirava a conscincia do desequilbrio (inexperincia lato sensu) ou lhe impunha, mesmo diante de tal desequilbrio, a contratao (necessidade lato sensu). Milita em favor do lesado uma presuno de que se encontrava em um destes dois estados ao ingressar em um contrato manifestamente desequilibrado, salvo nas hipteses de assuno de risco ou de disposio graciosa.

(ii) O contratante lesado faz jus anulao ou reviso judicial do negcio jurdico, com o reequilbrio das prestaes recprocas, mesmo que a isto se oponha o contratante beneficiado pela manifesta desproporo. A reviso judicial do contrato, na hiptese de leso, deve assumir carter preferencial em relao sua anulao.

(iii) A reviso judicial do contrato, em caso de desequilbrio originrio das prestaes, no est limitada ao instituto da leso, prescindindo da demonstrao de necessidade ou inexperincia do contratante lesado. Trata-se de aplicao do princpio do equilbrio das prestaes ou da equivalncia material, manifestao no campo contratual dos princpios constitucionais da igualdade substancial (art. 3o, III e IV), da solidariedade
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social (art. 3o, I) e do valor social da livre iniciativa (art. 1o, IV). No prprio sistema do Cdigo Civil, a aplicao analgica do art. 413, a vedao ao enriquecimento sem justa causa (art. 884) e a prpria noo de contrato comutativo j autorizariam idntica concluso.

Com tais ajustes, que podem ser efetuados de lege lata, por mera interpretao, possvel dar impulso a uma aplicao efetiva do princpio do equilbrio das prestaes no direito contratual brasileiro. O equilbrio das prestaes deve ser visto como diretriz fundamental, e no como remdio excepcionalssimo, de aplicao autorizada apenas diante de vcios da vontade ou de fatos imprevisveis e extraordinrios. de se evitar aqui o risco para o qual j alertava Orlando Gomes ao tratar da leso, qual seja, o risco de que a invocao de belos princpios acabe por resultar em mera obra de fachada, no conjunto de medidas que se esto a adotar para imprimir significao social, mais humana e justa, ao Direito das Obrigaes.32 O que um novo direito dos contratos exige no apenas a enumerao de novos princpios contratuais, aplicveis margem dos seus conceitos tradicionais, mas a reconstruo destes conceitos de modo comprometido com aqueles princpios, especialmente no tocante justia contratual.

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Orlando Gomes, Transformaes Gerais do Direito das Obrigaes, cit., p. 39

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