Vitimizao e Processo Penal por Joaquim Henrique de Carvalho Lobato e Sandro Carvalho Lobato de Carvalho 1.

Introduo fato pblico e notrio que o sistema penal estigmatiza e exclui pessoas. A atuao seletiva da justia criminal cria e refora as desigualdades sociais, o sistema criminal rouba o conflito das partes diretamente envolvidas, estigmatizando-as como delinquente e vtima. A pena imposta pelo Estado perde sua legitimidade porque no guarda nenhuma relao com a pessoa efetivamente prejudicada no conflito. A vtima sofre o mesmo processo de privao de identidade que o delinquente; suas expectativas no so levadas em conta. O Estado substitui a vtima sem levar em conta suas necessidades. Como bem diz OLIVEIRA (1999, p.109), embasada em Nils Christie: No sistema penal atual, os conflitos so decididos por pessoas estranhas e as partes originalmente envolvidas desaparecem. Aquela que representada pelo Estado a vtima s tem papel de desencadear o processo e prestar algumas informaes. A vtima uma perdedora diante do autor da infrao e diante do Estado; no recupera o que perdeu para o infrator, pois as penas no levam em conta seus interesses, e perde ainda a oportunidade de vivenciar de forma positiva o conflito, que no mais seu. A localizao das salas de julgamento nos tribunais das cidades grandes, a ritualizao dos atos, a linguagem peculiar uma verdadeira subcultura -, tudo afasta a vtima que, quando comparece em juzo, percebe que seu conflito propriedade dos advogados, dos promotores, dos juzes. A despersonalizao dos conflitos reflete o desempenho dos papis sociais; nas sociedades industrializadas, as pessoas se conhecem em fragmentos, de acordo com os papis que desempenham em cada cenrio da vida, e o sistema penal no oferece oportunidade para que as partes e os operadores atuem como seres humanos integrais. Ou seja, no processo penal a vtima em regra esquecida, abandonada, relegada a segundo plano. Em verdade, ningum se preocupa com a vtima penal. Nos dizeres de MOLINA (2000, p.73): O abandono da vtima do delito um fato incontestvel que se manifesta em todos os mbit os: no Direito Penal (material e processual), na Poltica Criminal, na Poltica Social, nas prprias cincias criminolgicas. Desde o campo da Sociologia e da Psicologia social, diversos autores, tm denunciado esse abandono: O Direito Penal contemporneo advertem acha-se unilateral e equivocadamente voltado para a pessoa do infrator, relegando a vtima a uma posio marginal, no mbito da previso social e do Direito civil material e processual. A simples previso de crimes cuja ao penal de iniciativa privada no desmente o alegado abandono, j que poucos so estes crimes. Tambm a utilizao da ao penal privada subsidiria da pblica rarssima no processo penal brasileiro, apesar da previso constitucional, o que demonstra o pouco caso com a vtima. bem verdade que com a Lei n 9.099/95 a vtima foi redescoberta no processo penal nacional, dando maior nfase reparao do dano s vtimas. Mas referida lei s tem incidncia no mbito da criminalidade pequena e mdia, ficando as vtimas de graves delitos no esquecimento, sobretudo quanto 1 a reparao de danos . Essa falta de ateno do processo penal para com a vtima (o abandono) causa o fenmeno conhecido por sobrevitimizao ou vitimizao secundria que o dano adicional causado vt ima de crime ocasionado pela prpria mecnica da justia penal formal. O presente texto tem por objetivo demonstrar como ocorre esta sobrevitimizao e como evit-la ou, pelo menos, minor-la, sobretudo nas hipteses de apurao de crimes sexuais que tenham por vtimas mulheres e crianas, sendo a aplicao da recente Lei n.11.690/2008 - que alterou diversos artigos do Cdigo de Processo Penal um forte instrumento para a minorao da sobrevitimizao. 2. Conceitos iniciais Vtima. Vitimizao primria, secundria e terciria. Autovitimizao secundria.

No Cdigo Penal e no Cdigo de Processo Penal brasileiros, encontramos os termos vtima, ofendido e lesado vrias vezes e at indistintamente. Entretanto, a doutrina usa a terminologia vtima para designar aquele que o foi nos crimes contra a pessoa; j o termo ofendido, nos crimes contra a honra e contra os costumes e, por fim, lesado, nos crimes contra o patrimnio. Pelo enfoque da vitimologia, a vtima no se restringe quela vtima de um delito, havendo outras fontes de vitimizao alm do delito. Valendo-se da vitimologia, OLIVEIRA (1993) conceitua vtima como sendo aquela pessoa que sofre danos de ordem fsica, mental e econmica, bem como a que perde direitos fundamentais, seja em razo de violaes de direitos humanos (reconhecidos internacionalmente), bem como por atos criminosos comuns. Entretanto, para o presente trabalho utilizaremos o conceito restrito de vtima, nos moldes da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia para as Vtimas de Delitos e Abuso de Poder da Organizao das Naes Unidas (ONU) de 1985 onde: 1 Entende-se por 'vtimas' as pessoas que, individual ou coletivamente, tenham sofrido danos, inclusive leses fsicas ou mentais, sofrimento emocional, perda financeira ou diminuio substancial de seus direitos fundamentais, como consequncia de aes ou omisses que violem a legislao penal vigente nos Estados-membros, includa a que prescreve o abuso criminal de poder. Ou seja, vtima aquele indivduo que sofre ou foi agredido de alguma forma por uma infrao criminal praticada por um agente. A vitimizao primria normalmente entendida como aquela provocada pelo cometimento do crime, pela conduta violadora dos direitos da vtima pode causar danos variados, materiais, fsicos, psicolgicos, de acordo com a natureza da infrao, personalidade da vtima, relao com o agente violador, extenso do dano, dentre outros. Por vitimizao secundria ou sobrevitimizao, entende-se aquela causada pelas instncias formais de controle social, no decorrer do processo de registro e apurao do crime, a qual estudaremos mais detidamente ao longo deste trabalho. J vitimizao terciria levada a cabo no mbito dos controles sociais, mediante o contato da vtima com o grupo familiar ou em seu meio ambiente social, como no trabalho, na escola, nas associaes comunitrias, na igreja ou no convvio social (BARROS,2008, p.72). Tambm desta trataremos, de forma resumida. Alm dos trs conceitos vitimolgicos acima, encontramos ainda o conceito de autovitimizao secundria fornecido pela Psicologia Jurdica, onde, segundo TRINDADE (2007, p.158/159) a vtima se culpa do evento criminoso, passando a recriminar-se pelo que aconteceu, procurando encontrar motivos para explicar o fato, supondo-se co-responsvel pelo evento, o que lhe poder causar srios problemas de ordem psicolgica. 3. Sobrevitimizao (vtimizao secundria) Como bem afirmou BARROS (2008, p.73): O estudo das hipteses de vitimizao inicia -se no momento do cometimento do fato; posteriormente, passa pela fase investigativa do inqurito policial; e seguem as fases cronolgicas do processo penal. Com a prtica de um delito, temos de pronto, a vitimizao primria mencionada acima. A vtima um agente informal de controle do sistema (MANZANERA,1999, p.323), pois atravs dela, de regra, que o fato delituoso chega ao conhecimento das autoridades responsveis. Aps a prtica do delito, comea o drama da vtima. Alm da dor fsica, patrimonial e/ou moral decorrente do crime, a vtima colocada em frente a um primeiro dilema: levar o fato criminoso ao conhecimento da polcia ou deixar para l? A segunda opo (deixar para l) causa as famosas cifras negras que so os fatos delituosos que no chegam ao conhecimento das autoridades competentes.

As cifras negras possuem diversos fatores determinantes: medo de vingana ou represlias, falta de confiana na atuao da polcia, falta de confiana no sistema penal brasileiro, a sensao de que a impunidade a regra no Brasil, o entendimento de que determinados conflitos so de natureza domstica (mbito privado) e que por isso no devem ser expostos ao pblico, a influncia de amigos, familiares etc. que tendem, muitas das vezes, a minimizar o ocorrido, a angustia da sensao de insegurana, a vergonha etc. Influencia ainda o fenmeno da autovitimizao secundria, onde a vtima, abalada psicologicamente com o fato delituoso, passa a sentir-se responsvel pelo crime. Diz MOLINA (2000, p.93): A vtima sofre, com frequncia, um severo impacto 'psicolgico' que se acrescenta ao dano material ou fsico provocado pelo delito. A vivncia criminal se atualiza, revive e perpetua. A impotncia frente ao mal e ao temor de que se repita produz ansiedade, angstia, depresses, processos neurticos etc. A tudo isso se acrescentam, no poucas vezes, outras reaes psicolgicas, produto da necessidade de explicar o fato traumtico: a prpria atribuio da responsabilidade ou auto culpabilizao, os complexos etc. Tais reaes so mais comuns em crimes contra os costumes especialmente estupro e atentado violento ao pudor e em crimes como o sequestro, o roubo, a tentativa de homicdio, os crimes de violncia domstica e nos crimes que tem por vtimas crianas e adolescentes. Passada esta etapa, onde a vtima vence seus prprios medos e suas angstias, decidindo-se por procurar a polcia (em regra) para comunicar o fato criminoso, inicia-se o calvrio formal da vtima, pois as misrias do processo penal no so apenas para o acusado. Anota BARROS (2008, p.77): importante ressaltar que a atuao da denominada 'polcia investigativa' pode causar possvel sobrevitimizao, como a decorrente da primeira fase acima analisada, em virtude da falta de preparo das autoridades em lidar com a vtima, que j se encontra fragilizada com a situao vitimizadora, ou, mesmo, da prpria estrutura do inqurito e da polcia, assim como das questes estruturais que se denotam da contingncia brasileira. Ao procurar a polcia, a vtima, por vezes, tratada como objeto de investigao e no sujeito de direitos. A grande demanda de questes policiais faz com que a polcia no d a devida ateno s vtimas e se importe unicamente com o suspeito do crime. O caso apresentado, de suma importncia para a vtima, fato corriqueiro para os policiais que tratam as vtimas todas de maneira igual como se um crime fosse 2 igual aos outros e por vezes com desconfiana e sem nenhum respeito . FERNANDES (1995, p.69) faz excelente resumo da situao: H uma grande diferena entre o anseio da vtima, vinculada a um s caso, para ela especial, significativo, raro e o interesse da autoridade policial ou agente policial, que tem naquele fato um a mais de sua rotina diria, marcada muitas vezes por outros de bem maior gravidade; ainda, assoberbada pelo volume, impe-se naturalmente a necessidade de estabelecer prioridades. As deficincias burocrticas por outro lado, aumentam geralmente a decepo. No h funcionrios suficientes e preparados. No h veculos disponveis para diligncias rpidas. Tudo ocasiona demora e perde tempo. Mais do que tudo isso, muitas vezes a vtima vista com desconfiana, as suas palavras no merecem logo de incio, crdito, mormente em determinados crimes como os sexuais. Deve prestar declaraes desagradveis. Se o fato rumoroso, h grande publicidade em torno dela, sendo fotografada, inquirida, analisada em sua vida anterior. As atenes maiores so voltadas para o ru. Isso gera o fenmeno que os estudos recentes tm chamado de vitimizao secundria do ofendido. J na delegacia, as vtimas sem qualquer acompanhamento especializado (assistentes sociais, p.ex.) so ouvidas pelas autoridades policias muitas das vezes do sexo masculino o que torna o ato mais constrangedor quando se trata de crimes como estupro e atentado violento ao pudor, caso a vtima seja do sexo feminino, depois as vtimas so submetidas a exames de conjuno carnal ou atentado violento ao pudor tambm por vezes so mdicos do sexo masculino que fazem o exame -, tudo isso de uma forma impessoal, sem qualquer cuidado com os sentimentos da vtima, sem levar em considerao sua condio de pessoa violada em sua dignidade. Ainda h aqueles que entendem, com fulcro no art.201,1, do CPP, que caso a vtima se recuse a fazer exame de corpo de delito pode ser conduzida coercitivamente para tanto - desde que o exame no seja

invasivo, consistente na ofensa sua integridade corporal ou intimidade -, podendo inclusive ser processada por crime de desobedincia. O que causar nova vitimizao. No frum criminal, a situao continua desfavorvel vtima. Primeiro, antes de comear a audincia, fica no corredor aguardando ser chamada, quase sempre desacompanhada e sem saber ao certo o que acontecer, e muitas das vezes bem prximo ao seu agressor que tambm aguarda ser chamado no mesmo corredor para a audincia. Quando comea a audincia, pelo menos at o magistrado mandar o acusado se retirar da sala isto quando manda -, a vtima fica cara a cara com o seu algoz. Depois, vai reviver todos os momentos do crime, respondendo s perguntas do juiz, do promotor e do advogado na frente do digitador, do oficial de justia e at do funcionrio que serve cafezinho, tornando o ato mais constrangedor quando se apura um crime sexual e os inquiridores so todos do sexo masculino e a vtima do sexo feminino ou uma criana! Adverte TRINDADE (2007, p.158): Mesmo depois de ocorrer o evento vitimizador (vitimizao primria), a vtima precisa continuar a se relacionar com outras pessoas, colegas, vizinhos, profissionais da rea dos servios sanitrios, tais como enfermeiros, mdicos, psiclogos e assistentes sociais, e profissionais da rea dos servios judiciais e administrativos, funcionrios de instncias burocrticas, policiais, advogados, promotores de justia e juzes, podendo ainda se defrontar com o prprio agente agressor ou violador, em procedimentos de reconhecimento, depoimentos ou audincias. Essas situaes, se no forem bem conduzidas, podem levar ao processo de vitimizao secundria, no qual a vtima, por assim dizer, ao relatar o acontecimento traumtico, revive-o com alguma intensidade, reexperenciando sentimentos de medo, raiva, ansiedade, vergonha e estigma. Devido a essa possibilidade, as agncias de cuidados sanitrios e judiciais devem estar adequadamente aparelhadas, tanto do ponto de vista material, quanto do ponto de vista humano, para evitar a revitimizao-hetero-secundria, ou pelo menos, para minimiz-la. Enquanto na fase policial a vitimizao aparece com maior intensidade por ocasio da realizao de exame de corpo de delito nos crimes sexuais e nas declaraes prestadas perante a autoridade policial, na fase judicial parece ser a audincia de instruo o maior foco de vitimizao, tanto antes, como durante e depois da oitiva da vtima pelo magistrado. Antes h o constrangimento de, como dito, por vezes aguardar no corredor com o acusado. Durante, devido ser bombardeada de perguntas sobre o fato delituoso, fazendo com que reviva o momento que deseja esquecer. Depois da audincia fica a vtima sofre a angstia de sofrer retaliaes por parte do acusado ou mesmo da famlia dele e ainda a dvida de que nada esqueceu ou aumentou em suas declaraes. Devido importncia da audincia no processo penal, mais a frente retornaremos ao tema em tpico separado. No Tribunal do Jri, no raro so os ataques vtima, tentando fazer da mesma a culpada pelo crime. A vtima, quando presente, sente os efeitos das acusaes, o mesmo ocorrendo com seus familiares que muitas vezes, apesar da condenao do acusado, saem abaladas psicologicamente pelas ofensas sofridas. Com o fim do processo criminal, que pode ou no acabar com a condenao do acusado, nada muda para a vtima, pois sua dignidade j foi ferida e nada vai ser capaz de repar-la, ainda mais se sabendo que no Brasil poucos so aqueles que ficam presos por muito tempo. O processo penal volta a colocar a vtima no esquecimento, afinal j cumpriu seu papel, pois j foi ouvida em Juzo. A Justia vira seus olhos para, no caso de condenao, a execuo da pena privativa de liberdade. A vtima pode sentir grande frustrao e desamparo, pois a Justia no mais quer saber dela. Como revela OLIVEIRA (1999,p.113): Vale analisar alguns possveis motivos pelos quais a vitimizao secundria mais preocupante que a primria. O primeiro deles diz respeito ao desvio de finalidade: afinal, as instncias formais de controle social destinam-se a evitar a vitimizao. Assim, a vitimizao secundria pode trazer uma sensao de desamparo e frustrao maior que a vitimizao primria (do delinqente, a vtima no esperava ajuda ou empatia).

Assim, temos o acusado (vitimizao primria) e o aparelho de represso policial/judicial estatal vitimizador (vitimizao secundria). Mas temos mais ainda, pois h a vitimizao terciria. 4. Vitimizao terciria A vitimizao terciria, como visto, aquela que ocorre no meio social em que vive a vtima. a vitimizao causada pela famlia, grupo de amigos, no seio de seu trabalho etc. A comunidade em que a vtima vive a vitimiza. Aps a divulgao do crime, sobretudo aqueles contra os costumes, muitos se afastam, os comentrios so variados e os olhares atravessados para a vtima, o que a fazem se sentir cada vez mais humilhada e, no raras vezes, at culpada do delito. Quando se tratam de vtimas crianas e adolescentes na escola, por exemplo, muitos so solidrios; mas outros, at mesmo pela curiosidade, fazem perguntas demais, brincam com o fato, e mais constrangimentos impem as vtimas. No ambiente de trabalho, o mesmo acontece. Entretanto, talvez a pior vitimizao seja imposta pela famlia. Quando a famlia, alicerce da sociedade (art.226 da CF) impe vtima mais sofrimento em decorrncia do crime que os efeitos so deletrios ao extremo. Muitos parentes rejeitam as vtimas, fazem comentrios impertinentes. Pais tratam as vtimas como eternos coitados sem dar fora aos mesmos para se erguerem e superarem a derrota imposta pelo agressor. Mes voltam a viver com os companheiros agressores ou abusadores de seus filhos na mesma casa como se nada houvesse acontecido causando danos irreparveis s chamadas vtimas familiares, sobretudo quando so crianas e adolescentes. Alm de colocarem as mesmas sob permanente estado de alerta devido ao medo de que o fato criminoso volte a acontecer. Tais fatos tambm so verificados com maior freqncia em crimes como estupro, atentado violento ao pudor, seqestro, extorso, maus-tratos de menores, violncia domstica etc. Sendo necessrio esclarecer que, devido a inmeras circunstncias, inclusive comportamento da prpria vtima, nem sempre o que ora se relata sobre vitimizao, tanto secundria como terciria, acontece. Entretanto, parece correto dizer que a incidncia com que tais fatores vitimolgicos ocorrem so em grande quantidade, principalmente nas camadas mais pobres e nas menores cidades do Pas. 5. Ainda sobre a vitimizao secundria: a audincia penal Como dito, parece ser a audincia de instruo o maior foco de vitimizao na fase judicial de apurao de um crime. A afirmao consiste na constatao de que, em determinados crimes e com determinadas vtimas, os operadores do Direito, entenda-se: juzes, promotores de Justia e advogados, no so as pessoas mais adequadas para a inquirio direta de vtimas. Algumas vezes, tais inquiries causam grande constrangimento s vtimas e dificultam a apurao correta do fato delituoso, alm de danos psicolgicos s vtimas. Em matria de crimes sexuais visvel a dificuldade de magistrados e promotores de Justia em elaborar perguntas extremamente intimas s vtimas. Fato que se torna ainda mais constrangedor quando a vtima criana ou adolescente. O despreparo ainda evidente quando advogados de defesa com o nico objetivo de defender os seus clientes, custe o que custar, elaboram perguntas mais do que indiscretas s vtimas de crimes sexuais e perguntam detalhes minuciosos destes crimes para crianas de pouca idade. Segundo informa PEREIRA (2008) h um movimento chamado backlash que, surgido no Canad, nos estados Unidos e na Inglaterra na dcada de 80 e com grande aceitao na Argentina a partir do ano 2000, investe pesado para desacreditar as vtimas de violncia sexual, sobretudo menores de idade. Afirma PEREIRA que tambm no Brasil, um grupo de advogados e especialistas passou a atuar, sobretudo em So Paulo e no Rio de Janeiro, se utilizando de questionveis mecanismos para desmontar os servios de apurao e atendimento de abuso e violncia intrafamiliar, buscando invalidar as denncias, invertendo o sentido da conduta abusiva e atribuindo culpa a quem denuncia ou protege a vtima. Magistrados e promotores, acusados de 'parcialidade' , e profissionais responsveis (advogados,

psiclogos, assistentes sociais e mdicos) tm sido denunciados em seus rgos de classe, visando intimid-los ou impedi-los de atuar em situaes de abuso sexual. Ora, tal movimento, ainda que de outra forma, ocorre sempre em que, em audincia, advogados tentam desacreditar as vtimas de crimes sexuais, questionando suas condutas e atitudes, fazendo perguntas a menores de idade sobre coisas que elas ainda no esto aptas a responder por no conhecer, usando este argumento na tentativa de desqualificar seus depoimentos. Na realidade, quando se trata de vtimas de crimes sexuais, crimes estes que dificilmente so praticados na presena de testemunhas, suas declaraes so sempre encaradas com ressalva e desconfiana. Se a vtima criana ento, h imenso lastro de argumentos para desacreditar o que foi dito por uma criana vtima de crime sexual, o que faz esta vtima sentir-se culpada da situao que est o acusado, pois seu testemunho colocado xeque, podendo causar abalo mental em sua conscincia. MYRA Y LOPEZ (2008, p.129) diz que geralmente, nem as crianas nem os velhos so testemunhos dignos de confiana. NUCCI (2006, p.452) cita Enrico Altavilla que na sua Psicologia Judiciria, 3ed., vol.1,p.80 e segs., chega ao ponto de afirmar que a criana possui defeitos inatos inabilitando -a para o papel de testemunha confivel. Veja-se que se coloca a vtima, sobretudo quando se trata de criana, em uma posio de inferioridade e desconfiana. Refutando os clssicos autores acima mencionado, diz PEREIRA (2008): Mitos a serem combatidos Diante da afirmao freqente de que a criana abusada mente e inventa o abuso, um documento oficial de orientao aos professores nas escolas comprova que 'apenas 6% dos casos so fictcios e, nessas situaes, trata-se, em geral, de crianas mais velhas que objetivam alguma vantagem. Sabe-se da dificuldade que para as vtimas, especialmente a de crimes sexuais, comparecerem ao frum para prestar esclarecimentos. H a questo do medo de represlias, o constrangimento etc., alm da questo scio-econmica j que muitos fruns so distantes da residncia da vtima que tem que gastar um dinheiro que no possui para comparecer at a presena do magistrado. Muitos magistrados, devido a ausncia da vtima em audincia, absolvem os acusados de crimes sexuais por entenderem que a vtima no tem interesse no processo, como se sua presena fosse imprescindvel para a resoluo da causa. Essa postura no leva em conta as dificuldades financeiras e, principalmente, psicolgicas em que se encontram as vtimas de crimes graves. Em recente deciso, o Tribunal de Justia do Maranho, acolhendo a recurso do Ministrio Pblico, reformou sentena absolutria onde o magistrado entendeu que a ausncia da vtima na audincia de instruo de um crime sexual demonstrava seu desinteresse pela causa, condenando o acusado pela prtica do delito. Vejamos a importante deciso na ntegra: Segunda Cmara Criminal Sesso do dia 27 de maro de 2008 Apelao criminal n 024407-2007 Apelante: MPE Promotor: Joaquim Henrique de Carvalho Lobato Apelado: A.F.R Comarca: So Lus/MA Vara: 5 Vara Criminalidade

Relator: Des. Jaime Ferreira de Arujo Revisora: Des. Maria dos Remdios Buna C. Magalhes Acrdo n 72.169/2008 Ementa: Penal e Processual Penal. Apelao Criminal. Estupro e Atentado ao Pudor. Constranger mulher a ato sexual. Importncia da palavra da vtima colhida na fase de inqurito, ainda que no ratificada em Juzo em face de sua ausncia para prestar depoimento. Condenao que se impe tendo em vista outros elementos de prova, colhidos durante a fase instrutria, a corroborarem o que disse a vtima na Polcia. O delito de estupro sempre vexatrio para a ofendida que no acusaria seu algoz se tal no fosse verdadeiro. Delito configurado. Concurso material. Sentena reformada. 1. Nos crimes contra o costume atribui-se especial importncia palavra da ofendida se coerente e harmnica com as demais provas produzidas. O fato de a vtima no ter comparecido em juzo para prestar declaraes no tem o condo de, por si s, excluir a culpabilidade do Apelado. 2. Na ausncia do testemunho da ofendida, perante a autoridade judicial, devem ser analisadas as outras evidncias probatrias, pois se estas demonstrarem a materialidade e a autoria delitiva, certo que serviro de subsdio vlido para originar um juzo de certeza acerca do fato delituoso. 3. Apesar de o Inqurito Policial se constitui em fase prvia, investigatria, que confere lastro probatrio ao oferecimento da denncia, as provas nele coligidas no possuem valor meramente informativo. 4. A prova policial s deve ser rejeitada como prova vlida quando existir prova judicial, ou, ainda, quando for desmentida ou contrariada durante a instruo criminal. 5. Nos crimes contra a liberdade sexual, especialmente o estupro, a acusao contra o estuprador sempre vexatria para a vtima que no a faria se no fosse verdadeira. 6. H concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor se o agente praticar conjuno carnal com a vtima, alm de outros atos libidinosos. 7. Apelao conhecida e provida. Deciso: Acordam os Desembargadores, por maioria e de acordo com o parecer da douta Procuradoria Geral de Justia, modificado em banca, contra o voto do desembargador Mrio Lima Reis que votou pela condenao do Apelado por tentativa de estupro e de atentado violento ao pudor, a Segunda Cmara Criminal deu provimento ao Recurso para reformar a sentena, condenando o Apelado por ambos os crimes, fixando a pena em 12 (doze) anos de recluso a ser cumprido em regime inicialmente fechado, determinado a expedio de mandado de priso, dandolhe cincia por meio de nota de culpa e inscrevendo seu nome no rol dos culpados, aps o trnsito em julgado, nos termos do voto do desembargador Relator. Assim, as vtimas de crimes devem ser respeitadas e seus depoimentos, sejam elas crianas ou no, sejam prestados na fase policial ou judicial, devem ser levados em considerao e valorados em conjunto com as demais provas. De fato as vtimas podem sofrer danos psicolgicos durante a audincia penal, sendo certo, porm, que as crianas vtimas so as que maior cuidado necessitam para que a vitimizao no seja agravada devido a atuao da Justia. No Estado do Rio Grande do Sul foi implantado o sistema denominado Depoimento sem danos em que o depoimento das crianas vtimas de crimes sexuais acompanhado por vdeo, na sala de audincia, pelo juiz, pelo promotor de Justia, pelo acusado e seu defensor, que dirigem perguntas por meio de uma escuta a uma assistente social ou psicloga que est conversando com a vtima em uma sala separada e repleta de brinquedos, papis, lpis etc. que faz o questionamento a vtima de forma mais amena. Tal depoimento gravado e o DVD anexado aos autos do processo. Esse tipo de depoimento visa minorar a vitimizao secundria e tem obtido excelentes resultados, tanto que h, inclusive, um projeto de lei em tramitao no Congresso Nacional que tem por objetivo inserir no Cdigo de Processo Penal a dinm ica do depoimento sem dano (PLC 35/2007 em tramitao no Senado Federal).

Claro que como tudo novo e diferente, h pessoas contra esse tipo de procedimento, inclusive de profissionais da rea da psicologia que entendem que o depoimento sem dano transfo rma os psiclogos e assistentes sociais em meros intermedirios do magistrado nada tendo haver com a formao do profissional. Entretanto, o que se deve levar em considerao a necessidade de se minorar as conseqncias do delito para as vtimas, sobretudo devido a condio peculiar em que as crianas se encontram. 6. A Nova legislao processual penal e a redescoberta da vtima Mais de 12 anos depois da entrada em vigor da Lei n 9.099/95, onde a vtima foi finalmente valorizada no campo criminal nacional, pelo menos no mbito da criminalidade pequena e mdia, novas leis foram promulgadas dando nfase vtima no processo penal. A Lei n 11.690/2008 alterou diversos dispositivos do Cdigo de Processo Penal, especialmente acrescentando cinco pargrafos ao artigo 201 que trata da vtima de crime (ofendido na linguagem do cdigo). Merece aplausos o legislador ptrio pelas alteraes feitas no intuito de valorizar a vtima no processo penal. Pela nova legislao, a vtima ser comunicada do ingresso e da sada do acusado da priso, das datas de todas as audincias e da sentena e do acrdo (2 do art. 201 do CPP). Importante essa previso, pois a vtima passa a ter conhecimento oficial do que de fato ocorreu com aquele que lhe causou o dano criminal j que at ento, a vtima, em regra, participava apenas da audincia para sua oitiva e raras vezes sabia o que acontecia com seu algoz e ficava sujeita a diversos boatos do tipo ele praticou o crime e nada ocorreu. A lei trata dos meios pelos quais a vtima ser comunicada dos atos processuais citados e reserva espao na sala de audincia para a vtima (4 e 5 do art. 201). Entretanto, a regra prevista no novo 5 do art. 201 do CPP nos parece a mais importante. Prev que se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado. Aqui se percebe uma clara preocupao com a vtima no que diz respeito s conseqncias do delito, tanto no campo social quanto psicolgico. A vtima, agora, no mais ser abandonada pelo sistema criminal, pois ter um atendimento especializado para que possa superar o trauma causado pelo delito, sobretudo naqueles de extrema gravidade e que alm do fsico ou material atingem o psicolgico (crimes de estupro e atentado violento ao pudor etc). O referido dispositivo visa, em suma, minorar a ocorrncia da vitimizao secundria da vtima e que por isso, acreditamos que com o 5 do art. 201 do CPP, os juzes adotaro, em regra, a postura de encaminhar a vtima para atendimento especializado sempre que o crime for grave ou que envolver crianas e adolescentes. Por isso, alm de se utilizar dos profissionais ligados aos entes federados (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), o Poder Judicirio deve contar, em seus quadros, com profissionais da rea da psicologia, do servio social, da sade etc., o mesmo valendo para o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica, pois assim o objetivo de minorar as conseqncias do delito para a vtima seriam alcanados com menos dificuldades operacionais. Tambm o 6 do art. 201 do CPP tem a idntica pretenso de minorar a sobrevitimizao, pois procura evitar a exposio da vtima imprensa, sendo importante, em nosso sentir, que referido dispositivo seja aplicado, inclusive e principalmente, nos casos em que se apuram condutas de associaes criminosas, velando o magistrado pelo segredo, inclusive aos advogados, do endereo das vtimas. Por outro lado, concordamos com a afirmativa de REIS (2008), pois: Embora no expressamente previstas no novo art.201, cremos que os mesmos direitos assistem os sucessores da vtima, em caso de morte desta, por analogia com o direito assistncia (CPP, art.268 c/c 31). Quanto aos herdeiros e sucessores carentes de vtimas de crimes dolosos, alis, a Constituio Federal (art.245) j determinava que a lei deveria dispor sobre hipteses e condies em que o Poder Pblico lhes daria assistncia, por isso que a Lei 11.690/08 pode ser entendida como uma regulamentao parcial desse dispositivo da Constituio.

Tambm a Lei n 11.719/2008 que alterou tantos outros dispositivos do Cdigo de Processo Penal preocupou-se com a vtima, estabelecendo no pargrafo nico do art.63 do citado cdigo que transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido e dando nova redao ao art.387, IV, do CPP, onde o juiz ao proferir a sentena condenatria fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido. Como se depreende dos citados artigos, o valor a ser fixado na sentena a ttulo de reparao de danos mnimo e no impede que a vtima ajuze ao civil prpria para complementao do ressarcimento por parte do autor do crime. Merece destaque a legislao existente desde 2001 no Municpio de So Paulo que trata da assistncia s vtimas de violncia onde, dentre outras coisas, consta que as vtimas tero assistncia mdica e psicolgica integral, de forma exclusiva ou subsidiria, durante todo o tempo necessrio reabilitao e que as vtimas tero orientao e assessoria tcnica para a proposio e acompanhamento de aes visando o ressarcimento dos danos causados pela violncia (Lei n 13.198/2001 e Decreto n 43.667/2003 do Municpio de So Paulo). Sendo interessante que outros municpios adotem a postura do Municpio de So Paulo em se preocupar com as vtimas de crimes violentos. 7. Fundo para reparao dos danos s vtimas de crimes Com as novas redaes dos arts.201,5, e 387, IV, do CPP, acima citados, entendemos mais do que necessrio a instituio de um Fundo de Amparo s Vtimas de Crimes para se evitar a alegao de impossibilidade financeira de se reparar o dano e deixar a vtima com os prejuzos, material e moral, causados pelo crime, tornando as disposies legais inaplicveis. Note-se que o condenado, durante a execuo da pena pode trabalhar e para isso remunerado (art.29 da Lei n 7.210/84), sendo aberto uma caderneta de poupana ao condenado que, na poca da libertao, receber o dinheiro (art.29,2, da Lei n 7.210/84) oriundo do seu trabalho na priso. Tambm a famlia do condenado no fica desamparada, j que existe o benefcio de prestao continuada chamado de auxlio-recluso, cuja existncia justificada como forma de no deixar 3 desamparado aqueles que dependiam economicamente do condenado . Entretanto, as vtimas de crimes e seus familiares no possuem benefcio semelhante ao auxlio-recluso. Com raras excees (art.16 do CP, p.ex.) a vtima acaba no prejuzo, quando por exemplo, tem seu relgio furtado e no recuperado pela polcia. O Fundo de Amparo s Vtimas de Crimes poderia ser constitudo das receitas obtidas com as multas penais, com os valores obtidos pela fiana criminal, confisco de bens e valores comprovadamente obtidos 4 por meio ilcitos (art.91,II, 'b, do CP) e com verbas estatais . Tambm o dinheiro obtido pelo condenado em seu trabalho durante a execuo da pena, poderia ser revertido para o Fundo, dando-se total aplicao ao art.29 1, alnea a, da Lei n 7.210/1984, hoje praticamente esquecido. O referido Fundo serviria para que, sobretudo atravs do trabalho do condenado, do pagamento efetuado por ele da multa penal e da fiana criminal houvesse uma reparao do dano vtima, ainda que no fosse uma reparao integral, e para o pagamento do atendimento multidisciplinar mencionado no art.201,5, do CPP, quando necessrio. Nos crimes como homicdio consumado, os familiares da vtima seriam indenizados, na forma de penso, com o dinheiro do Fundo, cujo valor seria arbitrado pelo juiz, assim como o tempo de durao, levando-se em conta as condies da vtima, a sua idade e expectativa de vida etc. Em casos com os crimes de leso corporal grave ou gravssima, o condenado pagaria uma penso a vtima cujo valor equivaleria ao salrio que a vtima estava recebendo por seu trabalho na poca do crime ou que poderia vir a receber quando fosse trabalhar, levando-se em conta, novamente, o idade, as condies pessoais da vtima etc, aplicando-se o raciocnio estabelecido quando da aplicao pelos juzes em casos de penso de alimentos e de responsabilidade civil do Estado. Inclusive os danos morais seriam arbitrados pelo juiz criminal, como, por exemplo, nos casos de estupro, atentado violento ao pudor etc.

Se a vtima ou seus familiares, por questes de ordem moral, religiosa, social etc., no quisesse receber a indenizao arbitrada pelo magistrado criminal, o valor deveria ser revertido ao prprio Fundo ou para instituies assistenciais, inclusive porque o condenado sempre estaria apenado tambm na forma pecuniria. Com essa nova postura no apenas as vtimas de crimes pequenos e mdios seriam ressarcidos (como j o so devido principalmente aps ao surgimento da Lei n 9.099/95), mas tambm aqueles que foram 5 vtimas de graves delitos . A reparao do delito atravs do Fundo seria uma forma de humanizao das vtimas dos delitos , visando minimizar os prejuzos sofridos pela vtima e seus familiares. 8. Concluso Com as mudanas no Cdigo de Processo Penal fica a convico de que a tendncia atual do direito penal (material e processual) a valorizao da vtima e que h mecanismos legais que podem ser utilizados para minorar a sobrevitimizao acarretada pelo crime e levada a cabo pelo processo penal nacional. A instituio do Fundo de Amparo s Vtimas, a adoo de leis como a do Municpio de So Paulo e a realizao de audincias no estilo depoimento sem dano so formas de tornar escassa a sobrevitimizao do processo penal. A aplicabilidade dos novos artigos 201 e 387 do CPP um enorme avano nesse sentido que deve ser de logo analisado e posto em prtica pelo poder pblico federal. Juzes, promotores de Justia, defensores pblicos, advogados, delegados de polcia e demais servidores da Justia devem ter noes de psicologia para melhor tratar as vtimas, bem como, tendo o auxlio dos profissionais da rea do Servio Social e da Psicologia, fato que no diminui a competncia dos membros do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e nem da Advocacia, ainda mais se estes profissionais fossem do quadro de servidores ligados aos rgos mencionados. Ao contrrio, apenas engrandece as carreiras. O mesmo se diga aos psiclogos e assistentes sociais. No h qualquer rebaixamento ao ajudar a se alcanar uma Justia plena e com danos minimizados queles que a procuram. Nas palavras de TRINDADE (2007, p.160): O fenmeno da vitimizao secundria parece estar se tornando comum no mundo moderno e servindo para o agravamento da situao das vtimas. Por isso, h necessidade de um olhar atento tanto da psicologia quanto do direito, tanto dos psiclogos, quanto dos operadores judiciais. Reconhecer essa situao revitimizatria sempre questionar os fundamentos em que se baseia a prpria sociedade, por isso uma misso de difcil execuo. No se pode esquecer que um dos fundamentos da Repblica a dignidade da pessoa humana (art.1, III, da CF) e esta deve ser respeitada e aplicada a todos, pouco importando se so rus ou vtimas. As vtimas, como j acontece com os acusados, devem ser tratadas como sujeitos de direitos e respeitadas pelos por todos a sua
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