Captulo II

DOS SUJEITOS DAS RELAES JURDICO-COMERCIAIS

BIBLIOGRAFIA (portuguesa) escolhida:

ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, 2. ed., Almedina, Coimbra, 2007, pp. 218-250. FERNANDO OLAVO, Direito Comercial, vol. I, AAFDL, Lisboa, 1958, pp. 165-194. FILIPE CASSIANO
DOS

SANTOS, Direito Comercial portugus, vol I, Dos actos de

comrcio s empresas: o regime dos contratos e mecanismos comerciais no Direito Portugus, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pp. 103-123. J. OLIVEIRA ASCENSO, Direito Comercial, vol. I, Parte Geral, Lisboa, 1994, pp. 207-257. JORGE MANUEL COUTINHO
DE

ABREU, Curso de Direito Comercial, vol. I, 6. ed.,

Almedina Coimbra, 2006, pp. 85-190. MIGUEL J. PUPO CORREIA, Direito comercial, c/ a colab. de Antnio Jos Toms e Octvio Castelo Paulo, 10. ed., Ediforum, Lisboa, 2007, pp. 75-114. VASCO LOBO XAVIER, Comerciante, in POLIS, vol 1, cols. 985-990.

2 1. DOS COMERCIANTES AQUISIO DA QUALIDADE DE COMERCIANTE 25. Os sujeitos das relaes jurdico-mercantis Como sabemos, as relaes jurdico-mercantis podem estabelecer-se tanto entre comerciantes como entre no comerciantes (Cd. Com., art. 1.), tanto entre pessoas singulares como entre pessoas colectivas (trate-se ou no de sociedades comerciais). Pelo que s pessoas colectivas diz respeito, a disposio que define a doutrina aqui aplicvel a do art. 17. e respectivo nico do Cdigo: O Estado, o distrito, o municpio e a parquia no podem ser comerciantes, mas podem, nos limites das suas atribuies, praticar actos de comrcio, e quanto a estes ficam sujeitos s disposies deste cdigo. nico. A mesma disposio aplicvel s misericrdias, asilos e mais institutos de beneficncia e caridade. 26. Condies da comerciante atribuio da qualidade de

a) Importncia do problema Vamos agora ocupar-nos das condies de que depende a aquisio da qualidade de comerciante. A importncia deste problema resulta, inter alia:

3 1) Da circunstncia de na lei existir, em termos gerais, uma presuno de comercialidade para os actos dos comerciantes (cfr. o art. 2., 2. parte). 2) Da circunstncia de s os comerciantes estarem sujeitos aos deveres gerais do art. 18. 3) Por ltimo, da existncia na lei de particulares facilidades para a prova das obrigaes mercantis dos comerciantes. o que resulta do art. 396. para o emprstimo mercantil e do art. 400. para o penhor mercantil . [FERRER CORREIA]
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b) A atribuio da qualidade de comerciante s pessoas singulares As condies de que depende a aquisio da qualidade de comerciante em nome individual vm referidas no n. 1. do art. 13., segundo o qual so comerciantes as pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso. 1) O requisito da capacidade; se os menores e interditos podem ser comerciantes. O requisito da capacidade, formulado no n. 1. do art. 13., entendido por Ferrer Correia (seguindo a Mrio Figueiredo) como relativo unicamente capacidade de gozo de direitos: os incapazes de exerccio no estariam inibidos de comerciar (embora apenas o pudessem fazer por intermdio
Cfr. o art. 396. do Cd. Com. com o artigo 1143. do Cd. Civil; e o art. 400. daquele Cdigo com o artigo 669. deste ltimo.
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4 dos seus representantes legais). Cremos, no entanto, que no pode ser assim interpretada a referncia daquele texto capacidade (ainda que as solues prticas que defendemos no venham a ser, como se ver, substancialmente diferentes das de Ferrer Correia). Aquela referncia no faria sentido se dissesse respeito capacidade de gozo. Pois todas as pessoas singulares (e s destas, segundo o entendimento tradicional, trata o n. 1. do art. 13.) tm plena capacidade de gozo pelo que toca concluso de actos de comrcio: no existem na lei quaisquer restries quanto a este domnio nem facilmente concebvel que venham a existir. J o requisito da capacidade de exerccio parece harmnico com a aluso do preceito profissionalidade: compreender-se-ia mal que se falasse de uma profisso no caso de uma criana ou de um demente. Por outro lado, o obstculo levantado ao exerccio do comrcio por parte do incapaz, ainda quando devidamente representado, explicar-se-ia pelo grave risco que tal exerccio pela eventual responsabilidade da derivada envolveria para o patrimnio do mesmo incapaz. Teramos, assim, que o menor ou interdito nunca poderia ser comerciante, enquanto incapaz de exerccio de direitos .
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certo que o princpio da incapacidade do menor sofre as excepes constantes do art. 127. do Cdigo Civil. Simplesmente, nenhuma delas comporta, em nosso entender, a capacidade para a prtica generalizada de actos de comrcio correspondente ao exerccio profissional deste. Nem provar contra isto a alnea c) do n. 1 do art. 127., que permite que o menor seja autorizado a exercer uma profisso, considerando-se vlidos os negcios jurdicos a ela relativos. Daqui conclui Fernando Olavo que o menor pode ter capacidade para o exerccio do comrcio quando se lhe conceda esta autorizao; e ser, portanto, em tal hiptese, comerciante e um comerciante que exerce o comrcio em
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5 Mas esta concluso, posta nestes termos rgidos, implicaria necessariamente que, ou um estabelecimento comercial no poderia nunca ser explorado por conta e em nome de um menor ou de um interdito, ou que, sendo-o, o incapaz titular do estabelecimento nem por isso adquiriria a qualidade de comerciante. E nenhuma destas solues parece aceitvel. A primeira soluo, adoptada em Frana, trar, em certas circunstncias, os maiores inconvenientes para os interesses do incapaz como mostra justamente a experincia francesa. Basta atentar em que o menor ou o interdito que tenham recebido por sucesso um estabelecimento comercial sofrero eventualmente graves prejuzos se estiverem impossibilitados de o explorar (atravs dos seus representantes, j se v) e tiverem, portanto, que o alienar, trocar ou liquidar. Os interesses do incapaz, que o legislador teria querido naturalmente proteger com o requisito da capacidade estabelecido no n. 1. do art. 13. acabariam assim por ser prejudicados com este regime. O ponto, de toda a maneira, est hoje resolvido pelo Cdigo Civil, que expressamente consente que o pai, precedendo autorizao judicial, no s continue a explorao do estabelecimento comercial que o filho haja recebido por
seu prprio nome. Mas muito duvidoso que isto seja assim. O n. 2 do art. 127. dispe que, pelos actos praticados no exerccio da profisso do menor, s respondem os bens de que este tiver a livre disposio ou seja, de acordo com a alnea a) do n. 1 do mesmo artigo, aqueles que o menor haja adquirido por seu trabalho. E no julgamos que a lei tenha querido permitir a criao de um to grande risco para terceiros, admitindo a interveno na vida mercantil de um comerciante com uma responsabilidade limitada por aquela forma. Entre as profisses que o menor pode ser autorizado a exercer, ao abrigo da alnea c) do n. 1 do art. 127. do Cd. Civil, no se conta, assim, a de comerciante.

6 sucesso ou doao, como at adquira um estabelecimento em nome do filho (art. 1889., n. 1, alnea c)). E o mesmo consentido ao tutor quer no caso da tutela de menores (art. 1938., n.1, alneas a) e f)), quer no da tutela de interditos (cfr. art. 139.) . Resta-nos ento considerar a segunda das solues atrs postas em alternativa. Podendo explorar-se, em nome do menor ou do interdito, um estabelecimento comercial, ser que nem por isso aquele adquirir a qualidade de comerciante (no a adquirindo tambm, obviamente, o representante do incapaz)? Foi isto mesmo o que para o menor sustentou Cunha Gonalves (entendendo, apesar disso, que o menor sempre ficaria sujeito possibilidade da falncia). Mas o estabelecimento comercial a que no corresponde um comerciante ideia que logo repugna e que ameaaria, em termos inaceitveis, interesses muito relevantes: o interesse de terceiros e at o interesse pblico reclamam que a pessoa em nome da qual se exerce o comrcio esteja sujeita, no s possibilidade da falncia, como tambm s obrigaes especiais que o art. 18. impe aos comerciantes; e, ainda, que aos seus actos seja atribuda a comercialidade subjectiva, nos termos do art. 2., 2. parte. Podemos pois concluir que a conjugao do art. 13., n. 1., com outras disposies posteriormente surgidas nos
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No caso dos interditos, a autorizao do tribunal ser tambm necessria, por analogia com o disposto no art. 1938., n. 1, alneas a) e f), para o tutor explorar, em nome do incapaz, o estabelecimento comercial explorado pelo menor antes do decretamento da interdio. 4 Note-se, alis, que a conjugao do art. 13., n. 1., com um preceito como o art. 224., n. 7., do Cdigo Civil de 1867, que o Cdigo
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7 leva a restringir o mbito da exigncia de capacidade formulada naquele primeiro preceito para a atribuio da qualidade de comerciante. O menor ou o interdito podero adquirir esta qualidade quando o comrcio for exercido em seu nome, nos termos em que o Cdigo Civil o permite . S no sero considerados comerciantes, em face do art. 13., n. 1., assim interpretado, o menor ou o interdito que exeram o comrcio por si, ou em nome de quem o comrcio exercido por outrem que no o representante legal ou pelo representante legal sem precedncia de autorizao judicial. Sobre ser a que resulta da lei, esta a soluo que concilia equilibradamente os interesses do menor e do interdito e os interesses gerais e de terceiros . [VASCO XAVIER] 2) O exerccio profissional do comrcio parte esta [a capacidade de exerccio, entenda-se], as
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Comercial no deve ter querido revogar, j conduziria, na vigncia daquele primeiro Cdigo, doutrina aqui defendida, ao menos para o caso de o estabelecimento comercial ter sido adquirido pelo menor por via de sucesso. 5 A esta luz, a referncia profisso feita no art. 13., n. 1., deve, no caso dos menores e interditos, entender-se em termos hbeis: a profisso significar aqui o exerccio sistemtico e habitual do comrcio embora por intermdio de outrem. 6 Resta dizer que, em correspondncia com a doutrina que acabamos de expor, deve ser entendida restritamente a exigncia de capacidade, quer para a matrcula do comerciante em nome individual (cfr. o art. 44., n. 4., do Regulamento do Registo Comercial) quer para o exerccio das actividades comerciais previstas no Estatuto do Comerciante (art. 7., n. 1, al. a), do Dec.-Lei n. 247/78, de 22 de Agosto). Para efeitos deste ltimo diploma, haver que regular o caso (omisso) do estabelecimento comercial a explorar por um incapaz, referindo a exigncia de capacidade, assim como outras l formuladas, no ao incapaz, mas pessoa que em nome deste exerce o comrcio.

8 condies exigidas pelo art. 13., n. 1., so: 1. a prtica de actos de comrcio; 2. que do comrcio se faa profisso. No fundo, estas duas condies resumem-se a uma s: comerciante quem exerce profissionalmente o comrcio. A prtica de actos comerciais s um pressuposto da atribuio da qualidade de comerciante, na medida em que possa constituir um ndice do exerccio profissional da indstria mercantil. O exerccio da indstria mercantil supe a prtica de actos de comrcio, verifica-se atravs da prtica de actos de comrcio. Se o que se exige o fazer-se do comrcio profisso, impem-se as seguintes concluses: 1. No basta a prtica de um ou vrios actos de comrcio isolados para se adquirir a qualidade de comerciante. indispensvel a prtica habitual, regular, sistemtica, de operaes mercantis. Quem no pratica habitualmente actos comerciais, no faz do comrcio profisso. 2. No basta a prtica, mesmo habitual, de quaisquer actos de comrcio em sentido jurdico. Claro que ficam excludos desde logo os actos de comrcio subjectivos, porque estes, em vez de atriburem a qualidade de comerciante, supem-na. Mas ser suficiente a prtica de actos de comrcio objectivos, quaisquer que eles sejam, para se verificar a atribuio da qualidade de comerciante? Imaginemos um indivduo que regularmente celebra negcios jurdicos cambirios, subscrevendo letras, cheques ou livranas; ou que habitualmente pratica o mandato mercantil. Dever, por isso, ser considerado comerciante? Pelo menos quanto ao primeiro caso, a resposta s poder ser negativa: trata-se a, efectiva-

9 mente, de actos que s so comerciais pela forma e cuja prtica no indicia, nem sequer de maneira remota e vaga, o exerccio profissional do comrcio. H que salientar ainda que o elemento exigido por lei o exerccio profissional do comrcio. Significa isto que comerciante para o direito quem exerce como um modo de vida aquele particular tipo de actividade econmica que a actividade mercantil. Requer-se que o exerccio do comrcio represente para o agente um fim em si mesmo, um fim, de certa maneira, autnomo, no subordinado. comerciante todo aquele que consagra total ou parcialmente a sua actividade explorao da indstria mercantil, em vista de obter lucros . Supomos poder dizer-se, a fim de completar ou aperfeioar a noo dada, que comerciante quem exerce uma empresa comercial . Efectivamente, a empresa toda a organizao dos factores de produo e empresa comercial toda a organizao desses factores com vista produo daquelas utilidades econmicas que precisamente derivam do comrcio e o caracterizam. Ora no pode exercer-se profissionalmente o comrcio a no ser sob a forma de empresa, seja embora de feio rudimentar. O exerccio habitual, sistemtico, profissional do comrcio, que a lei considera pressuposto da qualidade de comerciante, no pode deixar de envolver uma qualquer organizao (por incipiente que seja) dos factores produ7 8

No , todavia, necessrio que se faa do comrcio profisso nica nem profisso principal: basta que o comrcio seja uma das profisses do indivduo. 8 Ao dizer isto no estamos a pensar ( evidente) nas empresas do art. 230.
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10 tivos com um fim comercial. Sendo as coisas assim, mais rigoroso seria que a lei declarasse comerciante o empresrio comercial. Resta advertir que o nosso direito equipara empresa comercial em sentido econmico certas outras formas de empresa (empresas industriais), como resulta do artigo 230. do Cdigo. provvel que algumas dessas actividades ainda pudessem ser englobadas no conceito econmico de empresa mercantil. Mas foi certamente por o no entender assim que o nosso legislador sentiu a necessidade de declarar expressamente comerciais todas as empresas enumeradas no art. 230. Por conseguinte, quando afirmamos que comerciante todo o empresrio comercial, empregamos estas expresses empresrio comercial num sentido puramente jurdico. Empresrio comercial o titular de uma empresa comercial em sentido econmico ou seja, uma organizao de factores produtivos com um fim de mediao na circulao dos bens ou de uma daquelas formas de empresa no comercial que todavia a lei positiva assimila primeira. Isto pelo que respeita atribuio da qualidade de comerciante s pessoas singulares. c) A atribuio da qualidade de comerciante s pessoas colectivas 1) As sociedades comerciais E quanto s pessoas colectivas? Diz o art. 13. que so comerciantes, alm dos que fazem do comrcio profisso, as sociedades comerciais. E quais so os requisitos a que deve

11 obedecer uma sociedade, a fim de que merea a qualificao de mercantil? A resposta encontramo-la no art. 1., n. 2, CSC: So sociedades comerciais aquelas que tenham por objecto a prtica de actos de comrcio e adoptem o tipo. Assim se v que as condies de que depende a atribuio da qualidade de comerciante s sociedades so bem diferentes das exigidas para as pessoas singulares. E compreende-se. Na verdade, podem os indivduos exercer as mais diversas formas de actividade, e por isso a lei exige o exerccio profissional do comrcio como condio para que sejam considerados comerciantes. Mas esta exigncia j no teria cabimento tratando-se de entidades que se constituem precisamente e apenas para exercer o comrcio. Os indivduos podem ser comerciantes; as sociedades comerciais so comerciantes natos. [FERRER CORREIA] 2) As empresas pblicas. Nas duas ltimas dcadas mas sobretudo a partir de 1975, em correspondncia com as nacionalizaes ento verificadas tornaram-se entre ns muito numerosas as pessoas colectivas do tipo das empresas pblicas. Prestam-se a algumas dvidas os exactos contornos da figura da empresa pblica, dada a sua relativa modernidade e embora ela tenha sido j objecto, no estrangeiro, de uma considervel elaborao doutrinal. Mas podemos dizer que se trata de organizaes empresariais de organizaes que combinam capital, tcnica e trabalho, mas em que a direco e o capital
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O Professor Vasco Xavier escrevia, recorde-se, nos finais dos anos setenta.
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12 so pblicos para a produo de bens ou servios destinados oferta no mercado mediante em preo, o qual (diversamente do que sucede com as taxas cobradas pela utilizao dos servios pblicos) dever tender a cobrir os custos e a permitir o financiamento normal da actividade. Ora bem. Vrias destas empresas pblicas exploram actividades comerciais actividades tipicamente comerciais, isto , de mediao nas trocas, de interposio entre a oferta e a procura, e ainda actividades idnticas quelas que caracterizam as empresas que o art. 230. considera comerciais (v. g., transformadoras, transportadoras, editorais). Perguntar--se-, por isso, se, nestas hipteses, tais empresas pblicas devem ser tratadas como comerciantes. Um problema anlogo tem sido discutido em Frana, onde a doutrina propende para a resposta afirmativa. E esta a soluo que tambm, em princpio, nos parece correcta, entre ns. Indicaes neste sentido fornece-as o prprio legislador, quando no art. 47. do Dec.-Lei n. 260/76, de 8 de Abril (regime geral das empresas pblicas), pressupe a sujeio de tais empresas ao registo comercial (prevendo, embora, a adopo de providncias normativas para regulamentar especialmente a matria) e quando, em diplomas relativos a certas empresas pblicas, as vem expressamente considerar empresas comerciais. E no h evidentemente qualquer analogia, sob o aspecto que aqui pode interessar, entre as empresas pblicas e as pessoas colectivas pblicas referidas no art. 17., que, por fora deste preceito, no podem ser comerciantes. Alis, o art. 3. do Dec.-Lei n. 260/76 sujeita, em princpio, as empresas pblicas s normas de direito privado.

13 Resta aludirmos forma de compatibilizar com as disposies do Cdigo Comercial a atribuio da qualidade de comerciante a toda a empresa pblica que explore actividades comerciais. Tais empresas cabero no texto do n. 1. do art. 13, se entendermos em termos hbeis a referncia a feita profissionalidade e muito embora esta interpretao venha contrariar a doutrina tradicional e dominante, que tem sustentado abranger o preceito apenas as pessoas singulares. A soluo derivar ainda do art. 230., para quem pense, como Jos Tavares que o significado deste preceito a directa atribuio da qualidade de comerciante s empresas que tenham algum dos objectos a mencionados. (E alis o art. 230. refere-se expressamente a empresas colectivas, conquanto fossem decerto as sociedades o que o legislador teve em mente com essa aluso). Finalmente pode julgar-se omisso, quanto ao aspecto agora considerado, o caso das empresas pblicas, e no vemos obstculo a que se entenda que a qualificao do art. 13. lhes caber com base na analogia. [VASCO XAVIER] [No obstante a revogao, entretanto ocorrida, do DL n. 260/76, de 8 de Abril, que estabelecia o regime das empresas pblicas s quais o Professor Lobo Xavier se referia, a doutrina por ele expendida continua vlida, no que respeita s (hoje) chamadas entidades pblicas empresariais (Lei n. 53-F/2006, de 29 de Dezembro Regime do Sector Empresarial do Estado) e s empresas pblicas municipais e intermunicipais (DL n. 558/99, de 17 de Dezembro Regime Jurdico do Sector Empresarial Local).]
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Cfr., supra, n. 13.

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27. Pessoas legalmente inibidas do exerccio do comrcio H pessoas (tanto singulares como colectivas) a quem a lei probe o exerccio profissional do comrcio. a) Pessoas colectivas Nos termos do art. 14.: proibida a profisso do comrcio: 1. s associaes ou corporaes que no tenham por objecto interesses materiais; 2. aos que por lei ou disposies especiais no possam comerciar. Em correspondncia com este art. 14., n. 1., determina o j citado art. 17. e seu nico que o Estado, as autarquias locais, as misericrdias, asilos e mais institutos de beneficncia e caridade no podem der comerciantes, embora possam validamente praticar actos de comrcio. A questo que sobretudo importa dilucidar a de saber qual a sano do preceito do art. 14. Imaginemos que uma pessoa colectiva, daquelas a que se refere o art. 14., contra a proibio a estatuda, exerce o comrcio profissionalmente. Adquirir essa pessoa, por esse facto, a qualidade de comerciante? Qual o sentido das disposies que probem a certas pessoas colectivas o exerccio profissional do comrcio? Quanto s entidades mencionadas no art. 17. e respectivo nico e a essas no podem deixar de ser assimiladas, por clara analogia, as restantes pessoas colectivas de fim desinteressado ou altrustico (ou sejam aquelas que no visam

15 s o interesse dos seus prprios associados, mas o bem geral de uma comunidade mais vasta) o caso no oferece dvidas, porque o referido texto diz expressamente que tais entidades no podem ser comerciantes, embora possam, nos limites das suas atribuies, praticar actos de comrcio. Mas valer esta mesma doutrina para todas as outras pessoas colectivas que no tenham por objecto interesses materiais valer ela para as associaes de fim ideal mas interessado ? Ns propendemos para responder afirmativamente ao quesito agora formulado. Nesse sentido alm do argumento de analogia ex art. 17. e nico so de produzir as seguintes consideraes: a) Uma pessoa colectiva desta espcie no pode nunca adquirir a qualidade de comerciante, nos termos e por fora do prprio art. 13. Com efeito, refere-se este preceito s pessoas singulares e s sociedades. Ora uma pessoa colectiva da espcie considerada no , por definio, uma sociedade, nem acerca dela se pode evidentemente perguntar se lhe possvel adquirir a qualidade de comerciante em nome individual. Logo, essas pessoas colectivas no podem tornar-se comerciantes, ainda que exeram profissionalmente o comrcio, contra a disposio da lei. Mas tudo depende poder dizer-se em contrrio da interpretao exacta da norma do art. 13. Declara este preceito, no seu n. 1., que so comerciantes as pessoas que,
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11 Quanto s pessoas colectivas de fim econmico no lucrativo (v., sobre esta categoria, M. Andrade, Teoria Geral, I, pg. 78), duvidoso que possamos aplicar-lhes por extenso analgica, j se v a proibio do art. 14.

16 tendo capacidades para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso. No est dito que o artigo queira referir-se apenas s pessoas singulares e no tambm s pessoas colectivas. No fica, portanto, excluda, com este argumento, a possibilidade de uma pessoa colectiva, daquelas a que nos temos vindo a referir, poder adquirir a qualidade de comerciante. Em rigor, assim ; mas, por outro lado, todos sabemos que na linguagem das nossas leis a palavra pessoa, sem qualquer aditivo, designa apenas o indivduo, no tambm as entidades colectivas. b) Se uma pessoa colectiva de fim ideal exerce o comrcio, certamente o exerce com o intuito de aplicar os respectivos proventos no financiamento das suas actividades estatutrias: com o fim de angariar fundos que lhe tornem possvel continuar a agir com vista realizao do seu escopo, ou que a habilitem mesmo a alargar a sua esfera de aco. Vale isto por dizer que o comrcio exercido no constituir para ele um fim principal, mas simplesmente um meio de que a pessoa colectiva se serve para a prossecuo das suas actividades especficas. Nestes termos, no poder em tal caso considerar-se realizada a hiptese do art. 13., n. 1, j que sendo o exerccio profissional do comrcio a condio que decide da aquisio da qualidade de comerciante, a actividade mercantil pressuposto dessa aquisio ter de ser, para o sujeito que a exerce, uma actividade autnoma, no subordinada. Pode porventura dizer-se, da pessoa colectiva, no caso considerado, que ela vive do comrcio no pode afirmar-se que viva para o comrcio. E se, em alguma rara hiptese, a pessoa colectiva em

17 causa tiver efectivamente trocado a sua finalidade no econmica pelo escopo lucrativo, ela ter-se- colocado automaticamente sob a alada do art. 182., n. 2, alnea b), do Cd. Civil, norma segundo a qual as associaes podem ser extintas por deciso da autoridade administrativa quando o seu fim no coincida com o fim expresso no acto de constituio ou nos estatutos. De resto, a mesma doutrina aplicvel s fundaes, em virtude do disposto no art. 192., n. 2, alnea b). verdade que a citada medida de extino pode no ser tomada, ou no o ser imediatamente, pela entidade designada no referidos textos, e enquanto o no for, fica sempre de p a questo de saber qual o estatuto aplicvel pessoa colectiva de fim ideal que exerce o comrcio como se fora comerciante. Ora a melhor soluo parece consistir em ela passar a ser havida e tratada como sociedade comercial irregular. Com efeito, o exerccio profissional do comrcio s permitido s pessoas singulares e s sociedades. Mas as sociedades comerciais tm de constituir-se nos termos e segundo os trmites indicados na legislao mercantil. A no satisfao deste requisito d justamente origem existncia de uma sociedade comercial irregular. Toda a pessoa colectiva que, desviando-se do seu fim estatutrio, entrar a exercer por forma habitual e sistemtica o comrcio, ficar sujeita ipso facto ao regime das sociedades comerciais irregulares. 28. b) Pessoas singulares Mas nem s as pessoas colectivas a que se refere o art. 14., n. 1., se encontram inibidas do exerccio profissio-

18 nal do comrcio. O art. 14., n. 2., diz: proibida a profisso de comrcio aos que por lei ou disposies especiais no possam comerciar. Entre as pessoas singulares aqui abrangidas contam-se, por exemplo, os magistrados judiciais, os magistrados do Ministrio Pblico, os militares e os titulares de rgos de soberania. Tambm na prpria lei mercantil encontramos disposies proibitivas do exerccio profissional do comrcio (gerentes de comrcio: art. 253. CCom; scios de uma sociedade em nome colectivo e scios comanditados de sociedades em comandita: arts. 180. e 477. CSC; gerentes das sociedades por quotas: art. 254. CSC; administradores de sociedades annimas e membros do conselho geral e de superviso de sociedades do mesmo tipo: art. 398., 428. e 434., n. 5, CSC; agentes: art. 4. DL n. 178/86, de 3 de Julho). Os gerentes de comrcio, os administradores de sociedades annimas, os gerentes das sociedades por quotas, os scios das sociedades em nome colectivo, etc., so pessoas a quem a lei veda, em dados termos, o exerccio do comrcio. Trata-se de pessoas que no podem por lei dedicar-se, dentro de certa medida, ao exerccio do comrcio por conta prpria. E agora podemos pr um problema paralelo ao que pusemos em face do art. 14., n. 1. Se uma destas pessoas se dedicar ao exerccio do comrcio contra proibio da lei, tornar-se- comerciante? Deve entender-se que sim. que a proibio no importa a nulidade dos actos praticados em contrrio dela. A sano do preceito outra. Reside, uma vezes, em penas disciplinares, como acontece com os funcionrios do Estado. A proi-

19 bio, nestes casos, estabelecida para garantia do prestgio, do pleno rendimento e da independncia de uma funo pblica. Para estas pessoas, a sano que assegura o preceito traduz-se meramente numa pena disciplinar: os actos praticados contra a proibio legal so vlidos. Outras vezes, a sano traduz-se numa responsabilidade por perdas e danos. o que se passa com o gerente de comrcio. Os actos praticados pelo gerente contra a proibio do art. 253. no so nulos; apenas fica o gerente obrigado a indemnizar o dono do negcio pelas perdas e danos que lhe causar. Doutrina anloga se encontra consagrada no art. 180. CSC para os scios de uma sociedade em nome colectivo. A doutrina , mutatis mutandis, a mesma para os demais casos apontados. Mas se assim , e se os actos praticados pelo infractor forem suficientemente numerosos para importarem o exerccio profissional do comrcio, visto que se verificam aqui os requisitos exigidos pelo art. 13., n. 1., dar-se- a atribuio da qualidade de comerciante. Tais actos, repetimos, no so nulos. Na verdade, o legislador considerou suficiente assegurar por uma forma menos enrgica a observncia do preceito. Se, portanto, eles traduzirem o exerccio profissional da indstria mercantil, o respectivo agente ser comerciante. Assim, o gerente comercial que violar o preceito do art. 253. CCom poder tornar-se comerciante, desde que possa afirmar-se que exerce profissionalmente o comrcio. Assim tambm o scio de uma sociedade em nome colectivo que desobedecer proibio do artigo 180. CSC. Da razo de ser da proibio legal no podem deduzir-se argumentos a favor de uma doutrina diferente. Por

20 outro lado, h que ter em conta os interesses daqueles que tratam com o inibido, possivelmente na completa ignorncia da incompatibilidade legal que nele se verifica e supondo faz-lo com um comerciante. Essa expectativa merece ser considerada. [FERRER CORREIA]