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DISCLAIMER Estes apontamentos no dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo Professor Regente e Assistente.

DIREITO COMERCIAL II
DIREITO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS
PROF. MENEZES CORDEIRO
Faculdade de Direito de Lisboa

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL INTRODUO

Introduo ao Direito das Sociedades Comerciais

1: ESQUEMA LEGAL DO CSC. O CSC composto por oito partes, das quais constam uma Parte Geral e uma Parte Especial: 1. Parte Geral Parte Especial: o o o o 2. Sociedades em nome colectivo [SNC] 3. Sociedades por quotas [SPQ] 4. Sociedades annimas [SA] 5. Sociedades em comandita [SEC]: o Simples Por aces

6. Sociedades coligadas

7. Disposies penais e contra-ordenacionais 8. Disposies finais e transitrias

2: SOCIEDADES COMERCIAIS. As sociedades comerciais praticam maioritariamente actos comerciais [art. 1-3] e so comerciantes, ao invs das sociedades civis sob forma comercial [art. 1-4], que tm exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais, ainda que adoptem um dos tipos referidos no art. 1-2.

3: RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. O regime da responsabilidade constitui um importante elemento de distino entre os tipos de sociedades: Sociedades civis: arts. 980 ss CC o Pelas dvidas da sociedade respondem [art. 997 CC]: 1. O patrimnio social 2. O patrimnio dos scios, solidariamente

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Fala-se, a este propsito, de um benefcio da excusso prvia: os scios nada pagam enquanto sobejar patrimnio social que responda pelas dvidas da sociedade. Sociedades comerciais: poder haver responsabilidade limitada ou no, consoante o tipo social em causa. o Nas SNC o scio responde nos termos do art. 175-1 no h responsabilidade limitada: Individualmente pela sua entrada. Subsidiariamente pelas obrigaes sociais em relao sociedade. o Solidariamente com todos os outros scios.

Nas SPQ o scio responde nos termos do art. 197-1: Pelas entradas:

1. O scio responde somente pela sua entrada, j que a responsabilidade limitada nunca responde com o seu patrimnio pessoal.

2. Os outros scios respondem solidariamente por todas as entradas convencionadas no contrato social, nos termos do art. 207.

Perante os credores sociais:

1. Regra geral: s o patrimnio social responde para com os credores pelas dvidas da sociedade [art. 1973] se, no patrimnio social, nada sobrar, os credores sociais nada recebem [vs art. 997 CC].

2. Pode haver responsabilidade directa dos scios para com os credores sociais [art. 198].

Nas SA o scio responde nos termos do art. 271: Pelo valor das aces que subscreveu. Nunca responde perante os credores, face a dvidas da sociedade, ao contrrio das excepes que se verificam nas

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL SPQ [art. 198], mas to-s internamente, pela sua entrada [vs art. 997 CC]. o Nas SEC os dois tipos de scios respondem nos termos do art. 465: Scios comanditrios:

Respondem apenas pelas suas entradas nos mesmos termos que os scios das SA. Nunca respondem pelas dvidas sociais [vs art. 997 CC].

Scios comanditados:

Respondem pelas dvidas da sociedade nos mesmos termos que os scios da SNC [cfr. supra]. No h qualquer responsabilidade limitada.

4: PARTICIPAES SOCIAIS, CAPITAL E TRANSMISSO DE PARTICIPAES. Ante o conceito de participao social, cumpre tecer determinadas consideraes preliminares. Quanto designao do capital social entre os scios de cada sociedade: SNC: partes do capital [art. 176-1c] SPQ: quotas [art. 197] SA: aces [art. 271]

O capital social no um elemento essencial do contrato de sociedade [art. 9-1f] uma vez que no consta dos contratos das SNC em que todos os scios apenas contribuam com a sua indstria. Os scios de indstria esto adstritos a prestaes de facere e, como tal, no vem o valor das suas entradas computado no capital social [art. 178]. Em termos materiais, o capital social equivale ao conjunto das entradas a que diversos scios se obrigam. Cumpre reter os seguintes termos: Subscrio de capital: vinculao s entradas Realizao do capital: concretizao/cumprimento das entregas

Em termos contabilsticos, o capital social exprime uma cifra ideal que representa as entradas estatutrias. Poder estar j dissociado com o patrimnio real da sociedade ou com o valor de mercado da mesma.

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL O capital estatutrio ou nominal consiste no valor que consta dos estatutos e que traduz o conjunto das entradas dos scios. O capital real ou financeiro, por seu lado, expresso dos capitais prprios ou dos valores de que a sociedade disponha, como seus. No caso das SA, o valor nominal mnimo do capital 50.000 [art. 276-3], dividido em aces por vrios scios. Diferentemente, nas SPQ o valor nominal mnimo do capital de 5.000 [art. 201 e 202-2], dividido em quotas. Constituem sociedades de capitais: SPQ SA SEC por aces

Constituem sociedades de pessoas: SNC SEC simples

Quanto transmisso das aces nas SA, cumpre reter a seguinte distino:

Aces ao portador [annimas]: livremente transmissveis, sem qualquer consentimento da sociedade e de forma ilimitada [art. 328-1].

Aces nominativas [das quais consta o nome do scio que as subscreve]: a sua transmisso pode ser subordinada ao consentimento da sociedade [art. 328-2a].

Nas SPQ a cada scio corresponde apenas uma quota, ainda que essa possa ser maior ou menor. Essa quota no livremente transmissvel, j que depende de consentimento da sociedade [art. 228-2 e 229]. Face distino supra, facilmente se compreende que nas SNC, tipicamente sociedades de pessoas, as aces sejam transmissveis apenas mediante consentimento unnime de todos os scios [art. 182-1].

5: RGOS COMUNS S SOCIEDADES COMERCIAIS. Constituem rgos comuns aos quatro tipos de sociedades comerciais: Administrao: 5

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o o Gesto interna Representao

Assembleia-geral

Eventualmente, constar dos estatutos um rgo de fiscalizao, ainda que prescindvel, face funo do Revisor Oficial de Contas [doravante, ROC].

CAPACIDADE E OBJECTO

Capacidade e Objecto

1: CAPACIDADE. Por capacidade jurdica entende-se a concreta medida dos direitos e deveres de que as pessoas so susceptveis. No mbito comercial, essa capacidade reconduz-se concreta medida dos direitos e das obrigaes necessrias ou convenientes prossecuo dos fins da sociedade [art. 6-1, 1 parte], segundo o tradicional princpio da especialidade [com as reservas infra]. Os fins da sociedade, conforme indiciados supra, podem ser: Mediatos: vg lucro Imediatos: objecto da sociedade [cfr. infra 2] A capacidade encontra-se limitada pelos direitos e pelas obrigaes necessrios ou convenientes prossecuo do seu fim mediato, o lucro, com a seguinte ressalva: Tradicionalmente, o objecto [a actividade desenvolvida pela sociedade, cfr. infra 2] delimitava a capacidade da sociedade, em virtude do princpio da especialidade: para as pessoas singulares, a capacidade jurdica seria plena; quanto s pessoas colectivas, a sua capacidade apenas abrangeria os direitos e obrigaes necessrios ou convenientes prossecuo dos seus fins [art. 160 CC e 6-1]. Hoje, esse princpio encontra-se superado, no tendo alcance dogmtico: a sua consagrao legal no CC fora, todavia, tardia. A capacidade de gozo das pessoas colectivas no , ainda assim, idntica das pessoas singulares [capacidade plena], j que pode sofrer limitaes:

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Ditadas pela natureza das coisas [direitos e obrigaes inseparveis da personalidade singular, art. 6-1, 2 parte] vg casamento e perfilhao.

Legais [direitos e obrigaes vedados por lei sociedade, art. 6-1] vg uso e habitao.

Estatutrias Deliberativas

As associaes e fundaes foram inicialmente concebidas com fins desinteressados, versus o escopo lucrativo das sociedades: hoje, a contraposio no clara, j que as pessoas colectivas tendem para a neutralidade. Exige-se, to-s, a transparncia dos seus actos e a prestao de contas devidamente publicitada. Quanto aos actos gratuitos [exclusive donativos conformes com os usos sociais, que no so havidos como doaes - art. 940-2 CC e, no mesmo sentido, art. 6-2], a prtica de doaes ou actuaes non profit , hoje, uma verdadeira indstria, por parte de instituies lucrativas. Nenhuma razo se visualiza, por isso, para considerar as doaes fora da capacidade de qualquer pessoa colectiva, visto que o fim mediato pode ser o mesmo: o lucro. Quanto prestao de garantias a terceiros, essa prestao poderia surgir como um favor e, portanto, como um acto gratuito. Pode, ainda assim, ser uma actividade lucrativa, como quela desenvolvida pelos bancos que prestam garantias a troco de comisses. O art. 6-3 probe, pura e simplesmente, a sociedade de prestar garantias, salvo justificado interesse prprio da sociedade garante e da sociedade em relao de domnio ou de grupo. Estas excepes so to abrangentes que acabam por consumir a regra, uma vez que o justificado interesse prprio definido pela prpria sociedade, nos termos gerais do Direito privado. MENEZES CORDEIRO conclui que esta proibio apenas funciona perante situaes escandalosas e havendo m f dos terceiros beneficirios.

2: OBJECTO. O objecto [art. 11], por seu lado, designa as actividades exercidas pela sociedade: sejam elas actividades principais, secundrias ou acessrias. Trata-se de um dos elementos essenciais que devem constar do contrato de sociedade [art. 9-1d].

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Numa ilustrao de dois crculos concntricos, o objecto seria o crculo mais pequeno, dentro de um crculo maior e mais abrangente: a capacidade. Por outras palavras, o objecto no limita a capacidade [art. 6-4], pelo que um acto praticado fora do mbito das actividades a desenvolver pela sociedade [fora do objecto, enfim] no viola a capacidade da mesma. Retomando a concluso supra 1, a capacidade encontra-se limitada pelo lucro, mas no pelo objecto. Uma violao do objecto da sociedade , por exemplo, a sociedade de restaurao que arrenda um imvel para a instalar uma loja de desporto: o escopo , ainda, lucrativo [est dentro da capacidade, enfim, ou do seu fim mediato que o lucro], embora viole manifestamente o objecto da mesma a actividade de restaurao prosseguida.

3: ACTOS E DELIBERAES FORA DA CAPACIDADE . Os actos [praticados por elementos do rgo de administrao, vg] no se confundem com as deliberaes [necessariamente dos scios]. A distino pertinente, j que releva para os diferentes regimes aplicveis s duas realidades:

Os actos praticados pelo rgo de administrao fora da capacidade da sociedade so nulos, nos termos do art. 280 CC, por impossibilidade, segundo MENEZES CORDEIRO. Outros autores solucionam a questo com recurso ao art. 294 CC, por contrariedade lei.

As deliberaes tomadas pelos scios fora da capacidade da sociedade so anulveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56-1c) [veja-se a querela doutrinria quanto ratio legis do preceito, que estudaremos com mais detalhe infra]. Outros autores tambm sustentam a anulabilidade das deliberaes sociais, embora o faam com recurso ao disposto no art. 56-1d).

4: ACTOS E DELIBERAES DENTRO DA CAPACIDADE, MAS FORA DO OBJECTO. Questo diversa aquela que se coloca quando o acto do rgo de administrao ou a deliberao dos scios se encontra dentro da capacidade da sociedade, embora viole o objecto [actividades prosseguidas] da mesma.

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Os actos praticados pelo rgo de administrao dentro da capacidade, mas fora do objecto, so vlidos, j que o objecto no limita a capacidade [art. 6-4]. Pergunta-se se so, todavia, eficazes:

o SNC: ineficazes, salvo confirmao unnime dos scios [arts. 268 CC


e 192-2 e 3].

o SPQ: eficazes, salvo terceiro de m f [desconhecimento com culpa


da violao do objecto da sociedade, pelo acto: art. 260-2 e 3, com exigncias de publicidade face necessidade de tutela do trfego jurdico].

o SA: eficazes, salvo terceiro de m f [art. 409-2].


As deliberaes tomadas pelos scios dentro da capacidade, mas fora do objecto, so anulveis nos termos da clusula geral do art. 58-1a), j que se trata de violao de disposies do contrato de sociedade art. 9d). Para alm destas consequncias, a violao do dever de no exceder o objecto social ou de no praticar actos que excedam esse objecto, pelos rgos da sociedade [art. 6-4], acarreta responsabilidade civil dos mesmos nos termos dos arts. 72 ss e justa causa de destituio dos administradores.

exemplo: A Sociedade X, Lda, tem como objecto social a produo e comercializao de pes. Achando o negcio pouco lucrativo, a sociedade iniciou um negcio de tecnologias da informao, adquirindo um site na Internet dedicado compra e venda de roupa.

A capacidade das sociedades comerciais corresponde ao seu fim mediato: o lucro [art. 61].

A aquisio de um site na Internet, pelos administradores, um acto e no uma deliberao dos scios, e encontra-se dentro da capacidade da

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL sociedade, j que prossegue, tambm ele, o lucro. O acto no respeita, contudo, o objecto da sociedade, mas , ainda assim vlido: art. 6-4, o objecto no limita a capacidade.

Pergunta-se se o mesmo ser, todavia, eficaz: face firma X, Lda, tratase de uma SPQ, cujo regime determina que o acto ainda eficaz, salvo m f de terceiro [art. 260-2 e 3]: desconhecimento sem culpa da violao do objecto da sociedade, pelo acto.

Tendo sido violado o dever de no exceder o objecto social [art. 6-4], os administradores so responsabilizados nos termos dos arts. 72 ss, por responsabilidade civil, podendo eventualmente ser destitudos desse rgo social.

exemplo: A Sociedade X, SA, titular de uma plataforma petrolfera h muito desactivada, que pretende destruir e afundar. Associaes ambientalistas manifestaram-se contra a catstrofe ambiental, e iniciaram um movimento de boicote Sociedade X, SA. A sociedade decidiu cancelar o afundamento da plataforma e fazer uma grande doao associao ambientalista, que foi largamente publicitada nos jornais.

A gratuidade de uma doao da Sociedade X a uma associao ambientalista, poderia levar-nos a consider-la um acto fora da capacidade da sociedade, j que no prossegue, aparentemente, o fim por excelncia das sociedades comerciais: o lucro [art. 6-1].

Todavia, a avultada doao em causa fora celebrada, na verdade, com o fim de repor a boa imagem da Sociedade X, trazendo-lhe benefcios a posteriori com a divulgao do acto gratuito nos media. Trata-se de uma doao interessada, necessria ou conveniente, direccionada para o lucro:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL h identidade valorativa entre essa doao e qualquer outro acto lucrativo, ainda que oneroso. Bastar-nos-ia o disposto no art. 6-1 para concluirmos que o acto visa o lucro, e se encontra dentro da capacidade da Sociedade X, embora o n 2 concretizasse esse entendimento. O acto vlido e no houve qualquer violao de deveres por parte dos administradores.

O CONTRATO DE SOCIEDADE

Celebrao e Contedo

1: CELEBRAO. O contrato de sociedade um contrato nominado e tpico, face previso legal constante dos arts. 980 ss CC e das disposies do CSC. Segundo o art. 7-2, o nmero mnimo de partes para a celebrao do contrato de sociedade duas partes: sublinhe-se que a contitularidade de aces ou quotas considerada uma nica parte, e que podem ser parte quer as pessoas singulares, quer as pessoas colectivas [maxime no caso das SGPS Sociedades Gestoras de Participaes Sociais]. Constituem excepes a esta regra geral as SA [numero mnimo de cinco accionistas, art. 273] e as Sociedades Unipessoais [SU]. Pergunta-se, a este respeito, se uma SA poder ser uma SU: em teoria poder s-lo temporariamente, se todos os scios falecerem e apenas sobreviver um, vg. O contrato de sociedade um verdadeiro negcio jurdico, j que implica liberdade de celebrao e de estipulao [MENEZES CORDEIRO]. Os elementos voluntrios necessrios que devem constar do contrato de sociedade so os seguintes: Denominao ou firma Scios Capital social Partes sociais

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Sede Tipo [art. 1-2]

O pacto social [estatutos ou disciplina da sociedade] parte integrante do contrato de sociedade proprio sensu. A celebrao de um contrato de sociedade pode tambm decorrer de uma oferta ao pblico, vg se for constituda uma SA com apelo subscrio pblica [arts. 279 ss].

2: CONSTITUIO DE SOCIEDADE ENTRE CNJUGES. Segundo o pensamento tradicional, a constituio de uma sociedade entre cnjuges poderia pr em causa o regime de bens estipulado para o casamento e o regime geral de responsabilidade dos bens dos cnjuges pelas dvidas de cada um ou de ambos, j que as regras desses regimes seriam substitudas pelas regras constantes dos estatutos da sociedade. Para mais, e face contextualizao histrica da discusso, o poder marital, conforme consagrado na verso originria do Cdigo Civil de 1966, poderia dar lugar a esquemas de formao da vontade social, mais igualitrios e, na poca, inadmissveis. Nesse sentido, o art. 1714 CC prev:

#1: Princpio da imutabilidade das convenes antenupciais, no sendo permitido alterar os regimes de bens convencionados.

#2: Essa proibio abrange todos os contratos de compra e venda e de sociedade celebrados entre os cnjuges, excepto quando separados

judicialmente

o Esta proibio seria absoluta e acarretaria a nulidade dos contratos


de sociedade eventualmente celebrados entre os cnjuges.

#3: lcita a participao dos dois cnjuges na mesma sociedade de capitais, bem como a dao em cumprimento.

o Face a esta norma, colocou-se o problema se as SPQ seriam


sociedades de capitais. ANTUNES VARELA considerou que as SPQ no se encontravam abrangidas nem pela letra do n 3, nem pelo esprito de todo o art. 1714 CC.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Inversamente, o art. 8 do CSC [em vigor desde 1986] consagrou:

#1: permitida a constituio de sociedades entre cnjuges, bem como a participao destes em sociedades, desde que apenas um deles assuma a responsabilidade ilimitada [resduo histrico do CSC].

o Esta norma aplica-se tambm s sociedades civis puras.


Nestes termos, MENEZES CORDEIRO e PEREIRA COELHO consideram que a entrada em vigor do art. 8-1 fez com que o art. 1714-2 e 3 CC fosse revogado. Mantm-se, contudo, o princpio da imutabilidade das convenes antenupciais [art. 1714-1 CC], cuja compatibilidade com o art. 8-1 deve ser verificada caso a caso, e contrato a contrato: ser inadmissvel a entrada de ambos os cnjuges para uma sociedade com todos os seus bens, vg. J a subscrio de pequenas quotas e de algumas aces por ambos os cnjuges no parece desrespeitar esse princpio. Se uma participao social for comum a ambos os cnjuges, ser considerado scio aquele que tenha celebrado o contrato de sociedade, nos termos do art. 8-2.

3: CAPACIDADE PARA CONSTITUIO DE UMA SOCIEDADE. Os menores podem ser partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem atravs dos pais, enquanto seus representantes legais, e com autorizao bastante do tribunal [no caso de constituio de uma SNC ou SEC, simples ou por aces art. 1889-1d) CC]. Podero faz-lo, pessoal e livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu alcance [recorde-se o teor do art. 127 CC]: a denominada incapacidade dos menores aparente, segundo MENEZES CORDEIRO, face s excepes legalmente previstas que consomem a regra. O mesmo regime aplicvel, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139 ss CC]. Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituio de uma sociedade depende de sentena [art. 153-1 CC].

4: FORMA. O contrato de sociedade um contrato formal, nos termos do art. 7-1: tem que ser reduzido a escrito e as assinaturas dos subscritores carecem de reconhecimento presencial, salvo se forma mais solene for exigida para a transmisso dos bens com que os

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL scios entram para a sociedade. Assim, no caso de transmisso de bem imvel, o contrato deve ser celebrado mediante escritura pblica. O regime comercial distinto do regime civil, j que a celebrao do contrato de sociedade civil obedece ao princpio de liberdade de forma, tratando-se de um contrato consensual [arts. 981-1 e 219 CC].

5: NATUREZA. Para uns, o contrato de sociedade no seria um contrato proprio sensu e teria uma natureza especfica, no-contratual: As declaraes de vontade so idnticas e confluentes, e no contrapostas. Os efeitos repercutem-se numa nova e terceira entidade, a sociedade, e no nas esferas jurdicas dos intervenientes. Admite-se a constituio de sociedade por acto unilateral, com um nico declarante. Todavia, o CSC refere, continuamente, a expresso contrato. Como j indicimos supra 1, a natureza negocial da constituio de uma sociedade comercial demonstrada pela existncia das duas liberdades [celebrao e estipulao]. Mas o contrato de sociedade no pode ser considerado um contrato comum, j que tem especificidades de regime:

dispensvel nas sociedades inicialmente unipessoais [art. 270A-4] SU. O seu regime prev invalidades sanveis por [meras] deliberaes maioritrias [arts. 42-2 e 43-3] e invalidades que no so oponveis erga omnes, mas apenas aos demais scios [art. 41-2, 2 parte].

Face ao que foi exposto conclui-se: trata-se de um contrato, embora no implique quaisquer prestaes recprocas. Como tal, a doutrina sugere frequentemente os designativos de contrato de colaborao ou de contrato de organizao.

6: CONTEDO. O contedo do contrato de sociedade constitudo pela regulao jurdica conforme delimitada pelas partes e pelos elementos essenciais que depreendem o regime fixado. So elementos do contrato [art. 9]: Nomes ou firmas [tratando-se de pessoa colectiva] dos scios fundadores Tipo 14

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Firma [*] Objecto Sede [*] Capital social Quota de capital e a natureza da entrada de cada scio [*] Descrio dos bens e especificao dos valores


()

Quanto s sociedades em especial: SNC: art. 176 SPQ: art. 199 SA: art. 272 SEC: art. 446

Os elementos do contrato podem constar implicita ou explicitamente, embora MENEZES CORDEIRO sublinhe a necessidade de figurarem com suficiente clareza. A ausncia de algum dos elementos necessrios supra implica a invalidade do contrato [art. 42-1], ainda que a mesma seja sanvel por deliberao dos scios, nos mesmos termos prescritos para a alterao do contrato, nos casos de falta de meno de firma, sede e valor das entradas e das prestaes [art. 42-2]. A contrario sensu, a falta de meno do objecto, capital social e tipo de sociedade implica nulidade insusceptvel de sanao. As nulidades sanveis encontram-se assinaladas supra - [*].

7: EFEITOS. O contrato de sociedade origina, pelo registo, um ente colectivo personalizado, pelo que produz efeitos erga omnes: Perante os novos scios Perante terceiros estranhos Perante os credores da sociedade

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 8: FIRMA. Face ao disposto no art. 10, cumpre recordar os princpios gerais constantes do RNPC: Autonomia privada [com os limites do art. 10-5b] Obrigatoriedade e normalizao [art. 9-1c] Verdade e exclusividade [art. 10-2 e 5a] Estabilidade Novidade [art. 10-3]

A firma deve exprimir o tipo de sociedade em causa, nos termos seguintes: SNC: e C [art. 177] SPQ: Lda. [art. 200] SA: SA [art. 275] SEC: em/& comandita [art. 467]

9: SEDE. A sede deve ser estabelecida em local concretamente definido [art. 12], por razes elementares de polcia, fiscais e comerciais. Segundo o disposto no art. 13 constituem formas locais de representao: Sucursais Agncias Delegaes

10: DURAO DA SOCIEDADE. A regra que o CSC fixa supletivamente para a durao da sociedade, a da sua durao por tempo indeterminado [art. 15]. As partes podem convencion-lo por remisso para: Termo certo: 10 anos ou at 2018, vg. Termo incerto: at concluso de uma obra, ou at ao falecimento de um dos scios fundadores, vg.

SOCIEDADES EM FORMAO E SOCIEDADES IRREGULARES

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Sociedades em Formao

1: PROCESSO DE FORMAO DAS SOCIEDADES. O contrato de sociedade sempre precedido de um processo de formao tendencialmente moroso. Nestes termos, a expresso sociedade em formao designa as situaes prvias concluso do contrato.

2: EMPRESA NA HORA. O DL 111/2005 consagrou o regime especial de constituio imediata de sociedades. Essa constituio permite, atravs de atendimento presencial nico, um prazo de tramitao de cerca de 24h [art. 5 DL 111/2005], facto que justifica a designao de processo de constituio de empresa na hora, como apelidado pelo prprio prembulo do diploma. Este regime especial s se aplica a SPQ ou a SA cujo capital seja realizado com recurso a entradas em dinheiro [arts. 1 e 2 b DL111/2005]. A tramitao em 24h possvel graas existncia de uma bolsa de firmas [arts. 3a) e 15 DL 111/2005] e de estatutos de modelo pr-aprovados [art. 3 b) DL 111/2005]. So aplicveis a este regime as disposies gerais sobre o contrato de sociedade, registo comercial e publicao, conforme estudaremos infra.

3: FASES DO PROCESSO DE FORMAO. So geralmente apontadas trs fases do processo de formao das sociedades comerciais, eventualmente antecedidas por uma outra, a que designaremos fase zero: [ Fase zero: registo prvio, se apresentado o devido requerimento, art. 18 ] 1 Fase: celebrao do contrato de sociedade com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1] 2 Fase: registo, definitivo se verificada a fase zero [art. 5] 3 Fase: publicaes obrigatrias [art. 167]

4: NEGCIOS EVENTUAIS. Acessoriamente s fases do processo de formao, conforme indicadas supra 3, podem as partes celebrar negcios eventuais: Acordos de princpios [remete para a figura da contratao mitigada]

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Promessa de sociedade [as partes obrigam-se a celebrar o contrato de sociedade] Negcios instrumentais preparatrios [vg promessas de subscrio, apoio logstico, etc]

Acordos de subscrio pblica [art. 279] Acordos de funcionamento da sociedade antes da celebrao do registo definitivo [figura que remete para o estudo das sociedades irregulares, infra].

5: CULPA IN CONTRAHENDO. pacfico que durante todo o processo de formao de uma sociedade as partes devam observar as regras da boa f, maxime quanto ao instituto da culpa in contrahendo [art. 227 CC], por violao dos seguintes deveres: Deveres de segurana Deveres de lealdade Deveres de informao

A violao destes deveres acarreta responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss CC], por se tratarem de obrigaes especficas e no de deveres genricos.

Sociedades Irregulares por Incompleitude

1: SITUAES PR-SOCIETRIAS. Frequentes so as situaes em que os scios, antes de completado o processo de constituio de uma sociedade, iniciam a actividade visada por esta. Nestes casos, observa-se o funcionamento da realidade societria, antes de plenamente constituda pelo registo [arts. 36 a 41].

2: SOCIEDADES IRREGULARES. Tradicionalmente, a terminologia sociedades irregulares designava as sociedades no-existentes ou totalmente nulas. Mais tarde, o termo passou a designar as sociedades sem personalidade jurdica [plena]. Essa realidade abrangeria: Sociedades com vcio de forma

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Sociedades de facto Sociedades com vcios constitutivos Sociedades irregulares por incompleitude

Constituem circunstncias comuns s sociedades irregulares: No-concluso do processo formativo [pressupe acordo solene e registo definitivo]. Efectiva presena de uma organizao societria em funcionamento, com relaes actuantes entre os scios interessados ou com terceiros. Conclui-se: trata-se de realidades efectivamente existentes e operantes que no devem ser tratadas com indiferena pelo Direito. Em sede de Direito das Sociedades, estudaremos mais aprofundadamente as sociedades irregulares por incompleitude, infra 3 ss.

3: SOCIEDADES IRREGULARES POR INCOMPLEITUDE. As sociedades irregulares por incompleitude consistem em sociedades cujo processo constitutivo no est ainda concludo, designadamente por falta de matrcula ou de inscrio no registo. A noo sociedade irregular s encontra eco no CSC atravs da conjugao de disposies legais como os arts. 172, 173-1 e 174-1e) [sociedade irregular por falta de forma ou de registo]. A falta de registo impede a personalizao plena, enfim. Neste seio, podemos distinguir:

Relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade, art. 36. Pr-sociedade depois do contrato e antes do registo, arts. 37 a 40: o o Relaes internas [entre scios] art. 37 Relaes externas [com terceiros] arts. 38 a 40

4: RELAES ANTERIORES AO CONTRATO. No mbito das sociedades irregulares por incompleitude que celebrem relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade [com observncia da forma legalmente prescrita, art. 7], aplica-se o disposto no art. 36.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Uma primeira leitura do art. 36 poderia levar-nos a concluir pela seguinte delimitao radical:

#1: aplicar-se-ia s situaes de sociedades materiais

[aparncia total de sociedade], nas quais no existe qualquer acordo entre os participantes, nem inteno de celebrar o contrato de sociedade [vg inexistncia de patrimnio comum]. o Sociedades materiais: situaes que, no campo da materialidade, correspondem a contribuies de bens ou de servios, feitas por duas ou mais pessoas, para o exerccio em comum de certa actividade econmica. Essas contribuies transcendem a mera fruio e esto orientadas repartio dos lucros da resultantes [art. 980 CC]. Falta, para tais situaes, qualquer contrato ou outro ttulo legitimador.

o A soluo das restituies em espcie ou in natura, pela pseudosociedade a todos os terceiros contraentes, seria, por vezes, impossvel e manifestamente injusta. o Soluo legal: responsabilidade solidria e ilimitada. #2: aplicar-se-ia s situaes que prefigurassem j um acordo

tendente constituio de uma sociedade comercial, embora o contrato no tenha sido ainda celebrado com observncia da forma legalmente prescrita [existiria j uma inteno de celebrar o contrato vg contrato-promessa de constituio da sociedade]. o O tipo de acordo exigido pode ser simples e incipiente, j que a lei no requer qualquer promessa de celebrao do contrato de sociedade definitivo. O essencial que a actividade societria tenha j iniciado. o Soluo legal: aplicao das regras das sociedades civis

art. 997 CC - pelas dvidas sociais respondem:

1: o patrimnio da sociedade;

20

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 2: os scios, pessoal e solidariamente, com benefcio de excusso [n 2]. MENEZES CORDEIRO considera que a distino legal supra , do ponto de vista dos terceiros contraentes, irrelevante: em qualquer caso, os terceiros apenas esto convictos da existncia da sociedade, sendo-lhes inacessvel a inteno dos scios em celebrar o contrato em falta. Para mais, a remisso para o regime das sociedades civis, prevista para a segunda situao [n 2], mais adequada a assegurar nveis superiores de tutela. Acrescem a esta remisso, todavia, os elementos prprios da tutela da aparncia ou da confiana, maxime quanto confiana objectivamente justificada e quanto verificao da boa f subjectiva tica dos confiantes a tutelar [desconhecimento, sem culpa, da natureza meramente aparente da sociedade, recorde-se]. Nota: os pressupostos investimento de confiana e de imputao dessa confiana podem ser dispensados, j que nos encontramos perante uma previso legal expressa de tutela. Face soluo legal prevista para o art. 36-2, 2 parte, a doutrina divide-se quanto qualificao da sociedade em causa: trata-se de uma sociedade civil [FERRER CORREIA] ou de uma sociedade comercial [COUTINHO DE ABREU]? MENEZES CORDEIRO entende que essa sociedade no pode ser comercial, face tipicidade fechada constante do art. 1-2. A haver elementos suficientes para se falar em sociedade proprio sensu, ela ser, quanto muito, civil. Tal no impede que sejam comerciais os actos praticados pelos intervenientes, em nome e por conta da sociedade.

exemplo: I, J e L renem-se e combinam constituir uma SPQ que teria por objecto a compra e venda de antiguidades. Acordaram que a sociedade se designaria Antiguidades, Lda e que a escritura pblica seria celebrada em Maro, quando todos os pormenores tivessem sido acordados. Em Fevereiro, os scios celebraram um contrato de arrendamento com M, em nome da sociedade, para que no imvel funcionasse a sede da mesma.

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Compraram diversos equipamentos a N, tambm em nome da sociedade.

Deparamo-nos com uma sociedade irregular por incompleitude, antes da celebrao do contrato de sociedade [por escritura pblica, no caso, nos termos do art. 7-1, 2 parte indiciando ter havido contribuio de bens imveis por um dos scios].

Aplica-se, pois, o disposto no art. 36, quanto s relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade, observada a forma legal [art. 7].

Verificam-se os pressupostos de aplicao desse regime: dois ou mais indivduos, atravs do uso de uma firma comum [no caso], assumiram relaes contratuais antes da celebrao do contrato de sociedade. MENEZES CORDEIRO acrescenta a estes pressupostos de aplicao os elementos prprios da tutela da aparncia ou da confiana. Considera irrelevante a distino entre a falsa aparncia total de sociedade [n 1] e o acordo tendente constituio da sociedade [n 2], j que os terceiros apenas esto convictos da existncia da sociedade, sendo-lhes inacessvel a inteno dos scios em celebrar o contrato em falta. Por outro lado, a remisso para o regime das sociedades civis, prevista para a segunda situao [n 2], mais adequada a assegurar nveis superiores de tutela do que a responsabilidade solidria e ilimitada prevista no n 1.

No caso, cremos estar subjacente um verdadeiro acordo de constituio de uma SA, j que os scios apenas iniciaram a sua actividade um ms antes da celebrao do contrato, altura em que a sociedade j tinha firma e sede. De todo o modo, o regime deve ser o mesmo para os casos de falsa aparncia [n 1] e de acordo de constituio de sociedade [n 2], segundo propugna MENEZES CORDEIRO, pelo que a distino , neste mbito, irrelevante. O autor prope a harmonizao das duas normas, alargando a tutela do n 1 a fim de responsabilizar: o 1. O patrimnio da sociedade, em primeiro lugar [se j existir] 22

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o 2. Os scios, solidariamente

Essa , alis, a soluo consagrada no n 2, ao remeter para as disposies sobre sociedades civis [art. 997 CC: com benefcio de excusso prvia].

Se no existisse qualquer patrimnio comum, aplicar-se-ia o disposto no n 1: responsabilidade dos scios, solidria e ilimitada. Existindo um patrimnio comum, sejam as relaes resultantes de falsa aparncia ou de acordo de constituio de sociedade, aplica-se o disposto no n 2, nos termos explicitados supra.

5: PR-SOCIEDADE DEPOIS DO CONTRATO E ANTES DO REGISTO. Havendo contrato [celebrado com observncia da forma legalmente prescrita, art. 7-1], as relaes entre os scios esto j precisadas. sociedade falta apenas personalidade jurdica [plena] que, nos termos do art. 5, apenas surge com o registo definitivo [efeito constitutivo do registo, com ressalvas infra, a que oportunamente aludiremos]. Antes do registo, no h qualquer responsabilidade limitada. Cumpre reter a seguinte distino, plasmada no texto legal: Relaes internas [entre scios] art. 37:

o #1: aplicam-se as regras previstas no contrato e as regras legais


correspondentes ao respectivo tipo de sociedade, mutatis mutandis, salvo aquelas que pressuponham o contrato definitivamente

registado.

o #2: a transmisso das participaes sociais por acto inter vivos e as


modificaes do contrato requerem sempre o consentimento unnime de todos os scios. Razes: a personalidade [plena] surge apenas com o registo e, at l, h um mero contrato que s por mtuo consentimento pode ser modificado [art. 406-1 CC] admitir alteraes por maioria poderia: Prejudicar os scios minoritrios

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Tornar de difcil preciso o momento da eficcia das modificaes

Este , para mais, um esquema compulsrio destinado a efectivar a realizao do registo.

Relaes externas [com terceiros] arts. 38 a 40: o CSC procede a um tratamento diferenciado, consoante o tipo de sociedade em causa. o Sociedades de pessoas:

art. 38: SNC pelos negcios respondem solidria e ilimitadamente todos os scios, presumindo-se o

consentimento. MENEZES CORDEIRO considera que o regime deve ser o do art. 997 CC, aliado ao benefcio da prvia excusso do patrimnio social.

art. 39: SEC simples pelos negcios que tenham sido autorizados pelos scios comanditados, respondem pessoal e solidariamente consentimento todos dos os scios, presumindo-se No o

scios

comanditados.

havendo

autorizao, respondem pessoal e solidariamente todos aqueles que realizaram ou autorizaram esses negcios [n3]. Uma vez mais, por razes de coerncia valorativa, MENEZES CORDEIRO considera que o regime deve ser o do art. 997 CC, aliado ao benefcio da prvia excusso do patrimnio social. o Sociedades de capitais:

art. 40: SA, SPQ e SEC por aces pelos negcios celebrados respondem ilimitada e solidariamente todos aqueles que intervenham no negcio em representao da pr-sociedade, bem como os scios que o autorizem. Os restantes scios respondem apenas at s importncias das entradas a que se obrigaram. A responsabilidade no opera se os negcios forem expressamente condicionados ao registo da sociedade e

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL assuno por esta dos respectivos efeitos [n2]. MENEZES CORDEIRO, JOO LABAREDA e COUTINHO DE ABREU consideram sistematicamente adequado fazer intervir, em primeiro lugar, o fundo comum da sociedade, nos mesmos termos do art. 36-2, e com direito ao benefcio da excusso prvia. Em concluso, deve ser a prpria pr-sociedade a responder pelas dvidas contradas em seu nome, seguindo o regime das sociedades civis puras. Por outro lado, seria disfuncional interpretar literalmente o art. 19 no sentido de: A pr-sociedade, j formalizada em escritura mas ainda no registada, no ficaria obrigada pelos negcios celebrados em seu nome, durante esse perodo. O registo definitivo no s atribuiria personalidade jurdica [plena] sociedade, como tambm permitiria que os negcios celebrados em nome da prsociedade fossem por si assumidos. Esses negcios apenas respeitariam a quem tivesse agido em representao da sociedade, e no prsociedade em si. Conclui-se: a responsabilidade dos representantes e dos scios que tenham autorizado os negcios [art. 40-1] no isenta o patrimnio social da responsabilidade principal. Por outro lado, os representantes e scios demandados tm direito ao benefcio da excusso prvia [art. 997 CC]. Nota: esta a soluo legal supletiva, a afastar se os negcios forem expressamente condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta dos efeitos [art. 40-2], ou por conveno das partes [art. 602 CC]. Esse condicionamento do contrato ao registo opera como uma condio, enquanto clusula constante no prprio contrato celebrado com terceiro [e no no contrato de sociedade]. Verificada essa condio, os scios no respondem.

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exemplo: A, B e C celebraram um contrato de constituio de uma SPQ. A e B foram designados gerentes. No dia seguinte, requereram a inscrio no registo comercial que, dois meses mais tarde, veio a ser recusada. Durante esse perodo, A e B celebraram diversos contratos, na qualidade de gerentes, com vrias entidades.

O caso ilustra a celebrao de negcios em nome de uma SPQ no perodo compreendido entre a celebrao do contrato de sociedade e o seu registo definitivo, no mbito das relaes externas dos scios gerentes com terceiros [art. 40]. Nas relaes externas, agem os representantes da sociedade, ou os scios que tenham poderes de representao [os representantes das SPQ denominam-se gerentes].

A soluo legal pauta-se pela responsabilidade ilimitada e solidria de todos aqueles que, no negcio, agiram em representao da sociedade [no caso, os dois gerentes, A e B], bem como os scios que tais negcios autorizaram. Os restantes scios respondem at s importncias das entradas a que se obrigaram [art. 40-1] seria o caso de C.

Dir-se-ia que o patrimnio social no responderia a nenhum ttulo. Todavia, MENEZES CORDEIRO, COUTINHO DE ABREU e JOO LABAREDA, servindo-se do argumento de maioria de razo, propem a aplicao, uma vez mais, do disposto no art. 36-2, com remisso para o art. 997 CC: o patrimnio social responde em primeiro lugar e, beneficiando de excusso prvia, os scios solidariamente [A, B e C]. Compreende-se esta soluo: se nas relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade deve ser essa a soluo [art. 36], as relaes posteriores celebrao do contrato, mas anteriores ao registo devem, por identidade e maioria de razo, beneficiar do mesmo regime. No faria qualquer sentido se, quanto mais

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL avanssemos no processo de formao da sociedade, menor fosse a responsabilidade da sociedade irregular. Assim, antes de responderem os scios elencados no art. 40-1, por essa ordem, deve responder o patrimnio social.

exemplo: A, B e C celebram um contrato de constituio de uma SPQ. B entra com um estabelecimento comercial [trespasse], permanentemente em funcionamento, j que o encerramento temporrio do mesmo poderia resultar em perda de clientela. Antes de inscrio no registo, os scios celebram vrios negcios com terceiros, e inicia-se a actividade da sociedade no estabelecimento em causa. D, credor, exige, aps inscrio no registo, o pagamento de uma dvida contrada no perodo compreendido entre a celebrao do contrato e o registo do mesmo.

Com o registo definitivo do contrato, a sociedade assume os negcios celebrados no perodo compreendido entre o contrato e o registo, de forma automtica e por mero efeito da lei [ope legis, art. 19-1]. No caso, a sociedade assume de pleno direito os direitos e obrigaes resultantes da explorao normal de um estabelecimento que constitua objecto de uma entrada em espcie [art. 19-1b].

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Dir-se-ia aplicar-se o disposto no art. 40, j que a dvida fora contrada antes do registo. Todavia, como o credor s exige o pagamento da mesma depois do registo definitivo, aplica-se o disposto no art. 19-1b) nos termos automticos descritos, com eficcia retroactiva [n 3]. Os scios so liberados e apenas responde o patrimnio social, com a nuance do art. 19-3, 2 parte, a respeito das SPQ.

6: CAPACIDADE DAS SOCIEDADES IRREGULARES. As pr-sociedades dispem de uma capacidade geral similar quela que compete prpria sociedade definitiva, segundo MENEZES CORDEIRO:

A actividade social pode ser iniciada antes da celebrao do contrato com observncia da forma prescrita [regime das sociedades civis, art. 997 CC e 36-2].

Podem ser realizados negcios por conta das SNC e das SEC simples [arts. 38-1 e 39-1 e 4, respectivamente]

Podem ser realizados negcios em nome das sociedades de capitais [art. 40-1] que, antes do registo, podem distribuir lucros e reservas.

O mesmo sucede com as sociedades civis puras, que no dependem de forma especial nem de registo.

7: REPRESENTAO ORGNICA DA SOCIEDADE IRREGULAR. A sociedade irregular susceptvel de representao orgnica nos seguintes termos:

Pr-sociedade anterior celebrao do contrato com observncia de forma: por qualquer um dos seus promotores [art. 36-2].

Pr-sociedade posterior celebrao do contrato com observncia de forma, mas anterior ao registo: pelos rgos competentes j previstos nos seus estatutos [arts. 38 a 40].

Face ampla capacidade de que dispem as sociedades irregulares, recomenda-se a rpida concluso do processo de registo, por razes fiscais, bancrias e de poltica notarial.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 8: NATUREZA JURDICA. Conceberam-se diversas teorias quanto natureza jurdica das sociedades irregulares: Teoria da sociedade de facto: a sociedade poderia ter, na sua origem, a simples evidncia do surgimento e do funcionamento do contrato, no campo dos factos.

o No procede: no explica a sua positividade jurdica, nem determina


quaisquer regras. Para mais, as prprias solues legais afastam qualquer pretensa relao contratual de facto [veja-se os arts. 36 ss], segundo MENEZES CORDEIRO. Teoria dos limites da nulidade: as regras que determinam a invalidade de um contrato de sociedade no seriam radicais [como se a sociedade no existisse], mas antes permitiriam sociedade irregular exercer determinada actividade.

o No procede: trata-se de um desvio s regras da nulidade e aos seus


efeitos, segundo MENEZES CORDEIRO. Teoria da organizao: parte da apregoada dupla natureza do contrato de sociedade o o Relao interna: puramente obrigacional Relao externa: organizatria, que tende a transcender a relao obrigacional e d azo a um elemento de confiana que o Direito tutela. A soluo proposta por MENEZES CORDEIRO parte da vontade das partes. A sociedade irregular por incompleitude uma sociedade assente na vontade das partes: O acordo informal do art. 36-2 equipara-a sociedade civil Com a celebrao do contrato, o seu teor regula os direitos

das partes [art. 37] Nas relaes externas, tudo se passa consoante a figura

adoptada pelas partes [arts. 38 a 40]

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL A falta de registo, por seu lado, apenas impede o privilgio da limitao da responsabilidade. Nestes termos, conclui-se: a pr-sociedade uma pessoa colectiva erigida pela vontade das partes e assente na autonomia privada. Repudia-se a remisso para a figura das pessoas rudimentares, j que, aqui, o acordo de constituio possibilita uma personalidade mais ampla, aplicando-se mesmo o regime das sociedades civis puras [art. 36-2 e 997 CC]. Com a escritura, as sociedades assumem, de facto, personalidade colectiva. As limitaes que impendem sobre as pr-sociedades esto relacionadas com a responsabilidade dos scios perante terceiros, que no efectivamente limitada. Quanto ao resto, as prsociedades tm rgos, representantes e constituem um centro autnomo de imputao de normas jurdicas. Assentam, por seu lado, em verdadeiros contratos de sociedade [art. 980 CC], num esquema de tutela da aparncia e de proteco da confiana que segue, por analogia, o regime negocial. So verdadeiras e prprias sociedades, enfim, ainda que diferentes dos tipos elencados no art. 1-2, escapando tipicidade comercial.

Sociedades Irregulares por Invalidade

1: DIRECTRIZ COMUNITRIA. A 1 Directriz das Sociedades Comerciais, de 1968, impulsionou o legislador nacional a legislar sobre os fundamentos da invalidade das sociedades. O legislador transcendeu, contudo, as exigncias comunitrias neste mbito, regulando minuciosamente o tema nos arts. 41 a 52. A 1 Directriz no distinguia as invalidades antes ou depois do registo: o legislador transps deficientemente a directriz, pelo que o Estado Portugus pode, por isso, ser responsabilizado.

2: PRINCPIOS GERAIS DA INEFICCIA DOS NEGCIOS JURDICOS. Nos termos gerais, o negcio jurdico que no produza [todos] os seus efeitos ineficaz, lato sensu: Seja por razes extrnsecas: o Impossibilidade

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o o o Indeterminabilidade Ilicitude Contrariedade lei ou aos bons costumes

Seja por razes intrnsecas: o o Vcio na formao Vcio na exteriorizao

Servindo-nos de um esquema de MENEZES CORDEIRO, ilustraramos a matria do seguinte modo:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Nulidade Invalidade Invalidades mistas Anulabilidade Ineficcia lato sensu

Ineficcia stricto sensu

No Direito Civil, dentro da invalidade e quando a lei no disponha de outro modo, o vcio residual o da nulidade [arts. 280 e 294 CC]. Diferentemente, no domnio do Direito das Sociedades Comerciais, a nulidade comprometeria pura e simplesmente todos os actos j praticados pela sociedade em jogo, desamparando os terceiros e pondo em risco a confiana da comunidade no fenmeno societrio. Todo o regime legal das sociedades irregulares por invalidade est marcado, por isso, por regras que minimizam a invalidade dessas sociedades e as consequncias dessa invalidade [regras favor societatis, diz-se]. Constituem vectores do favor societatis: Limitao dos fundamentos de nulidade [enunciando-os de forma taxativa]. Introduo de prazos para invocao dessa nulidade [vs regime geral: a todo o tempo, art. 286 CC]. Esquemas destinados a sanar as invalidades [vs regime geral]. Delimitao da legitimidade para invocar a nulidade [e no qualquer interessado, art. 286 CC]. Limitao dos efeitos da anulabilidade, perante as partes. Inoponibilidade das invalidades a terceiros. Regime especial quanto execuo das consequncias da nulidade.

O regime da aco de declarao de nulidade encontra-se regulado no art. 44, afastando-se a aplicao dos arts. 286 ss CC. Eis os traos gerais:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL A aco de declarao de nulidade pode ser interposta 90 dias aps o nus processual de interpelao da sociedade para sanar o vcio, quando sanvel [art. 44-1, 2 parte]. A aco deve ser interposta no prazo de trs anos a contar do registo, sob pena de caducidade, salvo interveno do Ministrio Pblico [art. 44-1 e 2].

A iniciativa cabe a qualquer membro da administrao, do conselho fiscal ou do conselho geral da sociedade, ou a qualquer terceiro que tenha um interesse relevante e srio na procedncia da aco [art. 44-1]. Contrape-se legitimidade prevista no CC: qualquer interessado, em geral [art. 286 CC]. A ratio legis desta norma a de prevenir a interposio gratuita e selvagem de aces contra grandes sociedades, a fim de obter compensaes destinadas a evitar o escndalo.

A propositura da aco de declarao da nulidade deve ser comunicada pelos membros da administrao aos scios de responsabilidade ilimitada e aos scios das SPQ [art. 44-3], independentemente de quem tenha proposto a aco [acrescenta MENEZES CORDEIRO]. A omisso deste dever presume-se culposa [art. 799-1 CC] e d azo a responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss CC].

Finalmente, o art. 44 aplica-se a todos os tipos de sociedades, sejam elas sociedades de capitais ou sociedades de pessoas.

3: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE ANTES DO REGISTO. Enquanto o contrato de sociedade no estiver definitivamente registado, a invalidade do contrato ou de uma das declaraes negociais rege-se pelas disposies aplicveis aos negcios nulos ou anulveis, nos termos gerais do CC [art. 41-1]. Esta remisso abrange: Causas de invalidade: vg erro ou simulao, com a ressalva do art. 41-2, 2 parte [a invalidade resultante de vcio da vontade ou de usura s oponvel aos demais scios]. Legitimidade [art. 286 CC]

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Tempo: o Nulidade: art. 287 CC invocvel a todo o tempo

o Anulabilidade: art. 286 CC invocvel no ano subsequente ao


conhecimento da cessao do vcio. Equivale, para MENEZES CORDEIRO, a uma impugnabilidade, conferindo ao interessado um direito potestativo temporrio de anular o negcio jurdico. A remisso para as normas do CC no abrange, contudo, a matria das consequncias legais da invalidade do contrato de sociedade antes do registo: o art. 52 a base jurdica aplicvel nesse caso, e no o art. 289 CC [comum nulidade e a anulabilidade: efeito retroactivo e restituio do que foi prestado ou do valor correspondente], em face da ideia de favor societatis presente no regime legal da invalidade no CSC. Eis os traos gerais do regime do art. 52:

A liquidao da sociedade [art. 165] permite o acertamento das posies patrimoniais da sociedade, j que a restituio no , na maior parte dos casos, possvel [arts. 41-1, 2 parte e 52-1].

Nota: liquidao o conjunto de operaes que, dissolvida a sociedade, permitem o pagamento aos credores sociais e a repartio do remanescente pelos scios. Compreende-se que a invalidao de uma sociedade no se salde pela restituio, nos termos gerais [art. 289-1 CC], j que pode haver relaes com terceiros: vg credores sociais ou devedores sociedade. Assiste-se a um paralelismo entre o regime da liquidao e da dissoluo, facto que justifica a remisso legal [art. 141 ss]. A jurisprudncia maioritria considera que perante a invalidade do contrato de sociedade por vcio de forma, ocorrida antes do registo definitivo, no podem ser restitudas aos scios o valor das prestaes que fizeram a ttulo de entrada [art. 289-1 CC], mas apenas tm direito a ver partilhado o activo resultante da liquidao por todos.

A invalidade afigura-se mista, j que a eficcia dos negcios jurdicos concludos anteriormente no afectada pela declarao de nulidade ou anulao do contrato social [art. 52-2]. MENEZES CORDEIRO prope uma interpretao restritiva deste preceito, com duas ressalvas:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o O negcio anteriormente concludo no pode incorrer em nenhum fundamento de invalidade.

o O terceiro protegido tem que estar de boa f subjectiva tica


[desconhecimento, sem culpa, do vcio que afecta a sociedade]. Uma interpretao literal do art. 52-3 levar-nos-ia a concluir,

erroneamente, que se a nulidade proviesse de outros vcios que no a simulao, ilicitude do objecto, ou violao da ordem pblica ou dos bons costumes, a tutela referida no art. 52-2 aproveitaria mesmo a terceiros de m f [vg em caso de dolo de terceiro, art. 254-2 CC]. Este entendimento de afastar.

As invalidades decorrentes de incapacidade so oponveis tambm a terceiros [art. 41-2].

exemplo: A, B e C celebraram, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], um contrato pelo o qual constituam a Sociedade T, Lda. Antes de efectuado o registo, verificase que o notrio se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.

A referncia ao notrio indicia a celebrao de uma escritura pblica: facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade celebrado com a contribuio de um bem imvel [art. 7-1, 2 parte].

A sede um elemento que deve constar do contrato [art. 9-1 e) e 12]. Na omisso da mesma, o contrato invlido.

Tratando-se de invalidade do contrato antes do registo, aplicam-se as disposies dos negcios jurdicos nulos ou anulveis, nos termos gerais [art. 41-1]. Encontramo-nos perante uma violao de uma norma injuntiva [o art. 9-1e], pelo que a nulidade da resultante [art. 294 CC]

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL segue as regras gerais da legitimidade e prazos de arguio: a todo o tempo, por qualquer interessado [art. 287 CC]. Quanto s consequncias, tem aplicao o art. 52, a respeito da liquidao da sociedade, e no o art. 289 CC.

4: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE DEPOIS DO REGISTO . Depois de efectuado o registo definitivo do contrato de SPQ, SA ou SEC por aces [sociedades de capitais], o contrato s pode ser declarado nulo por algum dos vcios taxativamente enunciados na lei [art. 42-1]: Nota: patente est a regra geral da reduo das invalidades a invalidade de algumas clusulas societrias no conduz invalidade de todo o contrato. A invalidade de todo o contrato s suceder se recair sobre alguma clusula crucial, enunciadas infra.

a) Falta, no mnimo, de dois scios fundadores [com as ressalvas supra mencionadas quanto s SU: art. 7-2].

b) Falta de meno: o o o o o o Firma [*] Sede [*] Objecto Capital social Valor da entrada de algum scio [*] Prestaes realizadas por conta da sociedade [*]

c) Meno de um objecto ilcito ou contrrio ordem pblica. d) Falta de cumprimento dos preceitos legais que exigem a liberao mnima do capital social [uma quota pode ser liberada quando o montante j pago seja suficiente para perfazer o capital social mnimo].

e) No observncia da forma legalmente exigida para o contrato de sociedade.

As nulidades assinaladas [*] so, todavia, sanveis por deliberao dos scios, tomada nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato [arts. 42-2 e 44-

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 1, 2 parte]. Uma vez mais, a ideia que est subjacente a esta soluo legal o favor societatis e a proteco do trfego jurdico. O regime da aco de declarao de nulidade aquele que se encontra consagrado no art. 44, conforme j expusemos supra 2. Quanto s consequncias, uma vez mais no colhe a aplicao do art. 289 CC, mas sim do art. 52: A liquidao da sociedade permite o acertamento das posies patrimoniais da sociedade, j que a restituio no , na maior parte dos casos, possvel [art. 52-1]. A invalidade afigura-se mista, j que a eficcia dos negcios jurdicos concludos anteriormente no afectada pela declarao de nulidade ou anulao do contrato social [art. 52-2]. Em concluso, seja ela detectada antes ou depois do registo [j que as consequncias so as mesmas: art. 52], a sociedade irregular por invalidade no desaparece: sujeita-se, apenas, liquidao.

exemplo: A, B e C celebraram, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], um contrato pelo o qual constituam a Sociedade T, Lda. Depois de efectuado o registo, verificase que o notrio se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.

A referncia ao notrio indicia a celebrao de uma escritura pblica: facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade com a contribuio de um bem imvel [art. 7-1, 2 parte].

Tratando-se de invalidade do contrato depois do registo, aplica-se o disposto no art. 42: sociedades de capitais [no caso, uma SPQ].

A sede um elemento que deve constar do contrato [art. 42-1b]. Na omisso da mesma, o contrato nulo, embora essa nulidade possa ser

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL sanada nos termos do n 2 e com as consequncias do art. 44-1, 2 parte. Se a nulidade no for sanada, a aco de declarao de nulidade deve ser intentada nos termos do art. 44 e, se procedente, atenta-se ao disposto no art. 52, quanto liquidao da sociedade.

5: VCIOS DA VONTADE. Padecendo de um vcio da vontade [erro, dolo, coaco e usura], o contrato de sociedade das sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por aces] , ainda assim, vlido, embora o vcio possa ser invocado como justa causa de exonerao pelo scio atingido ou prejudicado [art. 45-1 e 49-1] ideia de favor societatis. Para tal, exige-se que se verifiquem as circunstncias enunciadas no art. 287 CC: prazo de um ano desde o conhecimento da cessao do vcio. O contrato de sociedade vlido, j que os vcios da vontade no constam do elenco taxativo do art. 42-1, que comina a nulidade. No colhe, aqui, a aplicao das consequncias do art. 52. Nota: a aplicao analgica deste regime a outros vcios da vontade no elencados [simulao parcial, simulao relativa, falta da conscincia da declarao, coaco fsica e incapacidade acidental] deve ser apreciada caso a caso, para que possam tambm constituir justa causa de exonerao, segundo MENEZES CORDEIRO. Cumpre reter aqui a seguinte nota terminolgica: Scios: exonerao [por iniciativa prpria art. 185] ou excluso [por iniciativa dos outros scios art. 186].

Membros dos rgos sociais: renncia [por iniciativa prpria] ou destituio [por iniciativa dos scios]. Mantm o seu status de scios.

exemplo: D, E, F, G e H constituem, por escritura pblica, uma SA. Trs meses depois, a sociedade registada. Hoje, D revela que s se tornou scio porque a tal fora coagido por A e B, apenas agora tendo cessado a coaco. Pretende, por isso, invalidar o negcio.

38

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Estamos perante um contrato de sociedade com a contribuio de um bem imvel [art. 7-1, 2 parte], j que o mesmo foi celebrado mediante escritura pblica. A SA uma sociedade de capitais, pelo que se aplica o disposto no art. 45, a respeito dos vcios da vontade de que padea o contrato de sociedade.

Tendo sido realizado registo, o contrato , ainda assim, vlido: no consta do elenco taxativo de nulidades do art. 42-1. As normas do CC relativas coaco moral [anulvel] e fsica [nula] no tm, aqui, aplicao: salvo o disposto no art. 287 CC, quanto ao prazo de um ano para o exerccio do direito de exonerao do scio, por iniciativa prpria [art. 45-1].

Em suma, o contrato de sociedade vlido, embora haja justa causa de exonerao daquele que foi coagido a celebr-lo: D.

6: INCAPACIDADE. Nas sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por aces], a incapacidade de um dos contraentes torna o negcio jurdico anulvel relativamente ao incapaz [art. 45-2, 47 e 49-1] ideia de favor societatis. No colhe, aqui, a aplicao das consequncias do art. 52. O scio tem o direito de reaver o que prestou e no pode ser obrigado a completar a sua entrada [art. 47]. Recordemos as regras de capacidade para a constituio de uma sociedade comercial, j supra mencionadas: Os menores podem ser partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem atravs dos pais, enquanto seus representantes legais, e com autorizao bastante do tribunal [no caso de constituio de uma SNC ou SEC, simples ou por aces art. 1889-1d) CC]. Podero faz-lo, pessoal e livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu alcance [recorde-se o teor do art. 127 CC]: a denominada incapacidade dos menores aparente, segundo MENEZES CORDEIRO, face s excepes legalmente previstas, que acabam por consumir a regra.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL O mesmo regime aplicvel, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139 ss CC]. Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituio de uma sociedade depende de sentena [art. 153-1 CC].

O REGISTO E AS PUBLICAES

Registo das Sociedades Comerciais

1: REGISTO COMERCIAL. O registo comercial assume uma funo de publicidade dos actos: dar a conhecer os actos comerciais ao pblico interessado. Recordemos os princpios do registo comercial: Princpio da instncia [art. 28 CRC] Princpio da obrigatoriedade [arts. 14 e 15 CRC] Princpio da competncia [arts. 24 ss CRC] Princpio da legalidade [art. 47 CRC]

2: EFEITOS DO REGISTO. Os efeitos do registo podem ser: Efeito presuntivo [art. 11 CRC] Efeito de prevalncia do registo mais antigo [art. 12 CRC] Efeito constitutivo [vs art. 406-1 CC] Efeito indutor de eficcia: o o Publicidade negativa Publicidade positiva

No Direito das Sociedades Comerciais o registo tem, partida, um efeito constitutivo [com as ressalvas infra, 3]: art. 5. Esta norma no abrange as constituies de sociedades comerciais que no operem por contrato [vg fuso, ciso ou transformao], mas que ainda assim carecem de registo [arts. 112 e 120]. Admitimos, porm, a seguinte ressalva: a prsociedade j uma sociedade, ainda que no registada. Segundo o art. 3 CRC, os actos societrios sujeitos a registo so os seguintes:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Contrato de sociedade e respectivas modificaes Transformao, ciso, fuso, dissoluo e liquidao das sociedades Transmisses de partes sociais ou de quotas Designao e cessao de funes dos fiscalizadores e administradores Aces de declarao de nulidade ou de anulao dos contratos de sociedade e de deliberaes sociais [art. 9 c) e e) e art. 15-4 CRC] []

Esta disposio deve ser articulada com o disposto no art. 15-1 CRC, acerca dos actos sujeitos a registo obrigatrio.

3: EFEITO CONSTITUTIVO? Para MENEZES CORDEIRO o sistema de registo de sociedades comerciais no pode ser constitutivo, porque:

Os actos supra 2 mencionados produzem importantes efeitos antes do registo.

Actos

equivalentes

queles

[vg

modificao

ou

transformao

das

sociedades] no dependem formalmente de registo [arts. 88 e 135].

O contrato de sociedade produz a generalidade dos seus efeitos uma vez celebrado, seja inter partes, seja perante terceiros [arts. 37 a 40].

A grande consequncia da falta do registo est relacionada com a no limitao da responsabilidade dos scios, to-s.

O registo constitutivo contraria o princpio basilar da eficcia imediata dos contratos, no domnio real [art. 408-1 CC].

Com base nestes argumentos, MENEZES CORDEIRO conclui pelo efeito indutor de eficcia do registo das sociedades comerciais, j que o registo:

No reconhece todos os efeitos a actos sujeitos a registo e no registados [inoponibilidade a terceiros de boa f].

Atribui efeitos a actos no efectivos, mas indevidamente registados [inoponibilidade da nulidade do registo a terceiros de boa f].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Os registos constitutivos previstos no CSC no so verdadeiras hipteses de registo constitutivo, j que os actos sujeitos a esse registo produzem alguns efeitos antes e independentemente dele.

Em concluso, o registo surge, assim, como uma condicionante da eficcia plena dos actos praticados pelas sociedades comerciais, ligando-se ao efeito indutor de eficcia que resulta da publicidade registal: seja essa eficcia negativa ou positiva.

4: REGISTO DEFINITIVO. O art. 5 associa personalidade jurdica sociedade comercial registada. Para MENEZES CORDEIRO este preceito perde importncia, uma vez que a sociedade devidamente constituda com observncia da forma legal [art. 7-1] mas ainda no definitivamente registada opera j como um centro prprio de imputao de regras, dispondo de capacidade jurdica bastante. Segundo o art. 19-1, com o registo definitivo do contrato de sociedade, esta assume de pleno direito: a) Direitos e obrigaes decorrentes dos negcios jurdicos referidos no art. 16-1 [a inserir no contrato de sociedade, sob pena de se tornarem ineficazes]. b) Direitos e obrigaes resultantes da explorao normal de um

estabelecimento que constitua objecto de uma entrada em espcie ou que tenha sido adquirido por conta da sociedade.

c) Direitos e obrigaes emergentes de negcios concludos antes do acto de constituio.

d) Direitos e obrigaes decorrentes de negcios celebrados pelos gerentes, administradores ou directores, com autorizao de todos os scios.

Esta assuno, pela sociedade, de negcios anteriores ao registo, com o registo definitivo, tem eficcia retroactiva e liberatria [art. 19-3] dos responsveis segundo o art. 40. Quanto aos direitos e obrigaes decorrentes de outros negcios celebrados antes do registo definitivo do contrato, esses podem ser assumidos pela sociedade mediante deciso da administrao, comunicada nos 90 dias subsequentes ao registo [art. 19-2]. Essa assuno j

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL no , neste caso, de pleno direito [automaticamente], embora tambm tenha eficcia retroactiva, segundo MENEZES CORDEIRO. O registo definitivo permite ainda operar os sistemas de responsabilidade limitada [arts. 38 a 40].

Publicaes e outras Formalidades

1: PUBLICAES OBRIGATRIAS. Segundo os arts. 166 e 167, as publicaes, quando obrigatrias, devem ser feitas em site da Internet de acesso pblico [art. 70 CRC].

2: OUTRAS FORMALIDADES. Para alm da publicao dos actos praticados pelas sociedades comerciais, outras formalidades podero tambm ser requeridas [vg declaraes fiscais e autorizaes prvias].

A SITUAO JURDICA DOS SCIOS

O Status de Scio

1: A SITUAO DOS SCIOS. A evoluo progressiva da situao dos scios, no sentido da abstraco, partiu de uma qualidade assumida, para a titularidade de uma posio e, finalmente, para a prpria posio ou participao social. Neste mbito compreende-se a delimitao entre sociedades de pessoas e sociedades de capitais: nas primeiras o status de scio indissocivel da qualidade do mesmo; nas segundas, o status independente do seu titular. Recorre-se tcnica do estado do scio, j que a posio jurdica do mesmo complexa: contm direitos e deveres, mutveis pelo contrato de sociedade, acordos parassociais e deliberaes societrias. O estado de scio, alm de complexo, prolonga-se no tempo e implica obrigaes duradouras.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 2: DIREITOS E DEVERES DOS SCIOS. O contedo complexo do status de scio pode ser clarificado com recurso a algumas classificaes: Direitos abstractos: posio favorvel que permitir ao scio ver surgir um direito concreto correspondente vg direito aos lucros [art. 21-1a]. Surge como uma expectativa, em relao a um bem final futuro. Direitos concretos: produto da concretizao de uma prvia posio favorvel, que assistia ao scio. Direitos patrimoniais: valores patrimoniais vg direito a quinhorar nos lucros [art. 21-1a] Direitos participativos: valores que se prendem com o funcionamento da sociedade. Conferem a possibilidade, aos scios, de ingressar no modo colectivo de gesto dos interesses vg direito a participar nas deliberaes, a obter informaes e designao para os rgos sociais [art. 21-1 b), c) e d].

Direitos pessoais: valores pessoais do scio.

As situaes passivas dos scios sero, partida, apenas duas [art. 20]: Obrigao de entrada [arts. 25 ss] Sujeio s perdas duplo alcance: o o Representa a frustrao de contrapartidas esperadas pelas entradas Traduz o funcionamento das regras de responsabilidade dos scios: SEC: responsabilidade ilimitada, solidria e subsidiria [art. 175-1]

SPQ: responsabilidade limitada aos valores das entradas, solidria e subsidiria [art. 192-1]

SA: responsabilidade limitada apenas pelas entradas prprias [art. 271]

As SPQ e SA impem aos scios a obrigao de efectuar prestaes acessrias, alm das entradas [arts. 209 e 287], desde que o contrato fixe os elementos essenciais da obrigao e especifique se as prestaes devem ser efectuadas onerosa ou gratuitamente.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL As prestaes suplementares [art. 210], no mbito das SPQ, devem ser permitidas pelo contrato de sociedade, dependendo de deliberao dos scios [n 1] e tm sempre por objecto dinheiro [n 2].

3: DIREITOS ESPECIAIS. Os direitos especiais constam do art. 24: so direitos de qualquer scio, inseridos no contrato de sociedade e que, salvo disposio legal ou estipulao contratual expressa em contrrio, no podem ser suprimidos ou

coarctados/limitados sem o consentimento do respectivo titular [n 1 e n 5]. O CSC no concretiza, todavia, que precisos tipos de direitos poderiam estar em causa. Eis alguns exemplos jurisprudenciais: Direito de exercer actividade concorrente com a da sociedade Direito de dividir ou alienar a sua quota sem as autorizaes exigidas aos demais scios Direito de alienar quotas sem exerccio da preferncia pelos demais scios Direito gerncia Direito de veto em todos ou alguns assuntos Direito de perceber quinhes mais favorveis de lucros

Os direitos especiais so intuitu personae, estabelecidos em funo de um concreto titular. No so transmissveis a terceiros, em conjunto com a respectiva quota. Quando os estatutos atribuam certa posio a uma pessoa, nem sempre se tratar de um direito especial, podendo verificar-se uma mera designao em pacto social. No basta, por isso, a atribuio de um direito, mas sim a atribuio especial de um direito: recomenda-se meno expressa de que o mesmo s poder ser suprimido com o consentimento do seu titular. Segundo o art. 24-2 a 4: SNC: os direitos especiais so intransmissveis, salvo clusula em contrrio [personalizao mxima] SPQ: os direitos especiais patrimoniais so transmissveis; os restantes so intransmissveis, salvo clusula em contrrio SA: os direitos especiais so atribudos a categorias de aces, transmitindose com estas [abstraco mxima] 45

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Pergunta-se se os direitos especiais podem assistir a todos os scios [com excepo das SA, onde os direitos especiais so atribudos a aces]. Os direitos especiais so-no no por pertencerem apenas a um scio, mas sim por pressuporem um regime especial, diferente do comum. Nestes termos, todos os scios podem ser titulares de direitos de que s possam ser despojados com o seu prprio assentimento.

A Obrigao de Entrada

1: ENTRADA. A obrigao de entrada um dever essencial dos scios, sem a qual a sociedade no ter meios para poder desempenhar a sua actividade. A entrada pode consistir em diversas realidades patrimoniais:

Entradas em dinheiro: assuno de uma obrigao pecuniria Entradas em espcie: entregas de bens diferentes de dinheiro [art. 28-1], susceptveis de penhora [art. 20 a]

Entradas em indstria: servios humanos no subordinados

O tipo de entrada definido no contrato de sociedade, quantitativa e qualitativamente [art. 9 g) e h]. Cumpre reter a seguinte nota terminolgica: Subscrio das entradas: assuno da obrigao de entrada, comprometendose a tal. Realizao das entradas: cumprimento efectivo da obrigao de entrada

Estes dois momentos coincidem, quando a entrada seja em espcie. O valor nominal da entrada o da participao social a que corresponda: SNC: Parte social SPQ: quota SA: aco

O valor nominal no pode exceder o valor real da entrada [art. 25-1]: a cifra, em dinheiro, em que se traduza essa entrada, quando pecuniria, ou ao valor dos bens que implique, quando em espcie.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Ao conjunto das entradas designa-se patrimnio social, e no participao social, j que o aumento de capital social [cifra do conjunto das participaes sociais, enfim] uma modalidade de alterao do prprio contrato [sujeita a deliberao dos scios], no variando por si nem sofrendo oscilaes, enquanto que o patrimnio social varivel. O patrimnio social tem consistncia real e , assim, o conjunto das situaes jurdicas activas e passivas patrimoniais da sociedade: Bruto: activo + passivo Lquido: activo passivo [capital prprio]

Na obrigao de entrada o scio surge como devedor e a sociedade como credora. Esta obrigao pode ser cumprida de imediato, ou diferida para momento pstumo, consoante o tipo de sociedade.

2: REGIME GERAL. As entradas no podem ter um valor inferior ao da participao nominal [parte social, quota ou aco] atribuda ao scio. Poder, eventualmente, ser superior [acima do par, diz-se], caso em que nos deparamos com um prmio de subscrio ou prmio de emisso [gio]. A emisso acima do par justifica-se porque: Acrescenta uma mais-valia s participaes dos scios A sociedade gera expectativas de negcio que conduzem a uma

sobrevalorizao de mercado A obrigao de entrada deve ser realizada at ao momento da celebrao do contrato, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], salvo quando o prprio contrato preveja o diferimento das entradas em dinheiro e a lei o permita. So nulos os actos da administrao e as deliberaes dos scios que liberem total ou parcialmente os scios da obrigao de entrada, salvo reduo do capital [art. 27-1]. No caso de incumprimento desta obrigao, podem ser estabelecidas, no contrato, clusulas penais, juros e outras penalidades [n 3].

3: ENTRADAS EM DINHEIRO. As entradas em dinheiro podem ser diferidas, nas seguintes situaes:

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SPQ: s pode ser diferida a efectivao de metade das entradas em dinheiro; o quantitativo global dos pagamentos feitos por conta das entradas em dinheiro e a soma dos valores nominais das quotas correspondentes s entradas em espcie deve perfazer o capital mnimo fixado por lei 5.000 [arts. 201 e 202-2]. o A expresso metade das entradas em dinheiro admite duas interpretaes:

1. Metade das entradas em dinheiro de cada scio, individualmente considerado? COUTINHO DE ABREU: o que fundamental a contribuio do scio, j que se o mesmo se obriga, deve, pelo menos, cumprir metade da sua obrigao de entrada.

2. Metade das entradas do total de entradas em dinheiro? MENEZES CORDEIRO: o scio pode no realizar

imediatamente qualquer entrada. O mbito o da autonomia privada, devendo a lei ser interpretada no sentido mais amplo possvel.

o O termo possvel [diferimento para datas certas ou factos certos e


determinados], mas no a condio [art. 203]. Se no for apontado termo para o diferimento, ou se o mesmo for submetido a condio [ilcita e, consequentemente, nula art. 294 CC], admitem-se duas solues:

A obrigao de entrada torna-se pura, exigvel a qualquer momento [art. 777 CC] RAUL VENTURA e COUTINHO DE ABREU.

O prazo mximo de cinco anos do art. 203-1, 2 parte funciona como prazo supletivo, volvido o qual a obrigao de entrada pode ser exigida MENEZES CORDEIRO.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

SA: pode ser diferida a realizao de at 70% do valor nominal das aces, mas no o pagamento do prmio de emisso, quando previsto [art. 277-2].

No h diferimento para as entradas em espcie, nem para as SNC. Quanto forma do cumprimento das obrigaes de entrada em dinheiro, nas SPQ e SA, a soma das entradas em dinheiro j realizadas deve ser depositada em instituio de crdito, antes de celebrado o contrato, numa conta aberta em nome da futura sociedade [arts. 202-3 e 277-3].

exemplo: A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 30.000. A e B realizaram imediatamente as respectivas entradas, mas C diferiu a sua para quando a sociedade necessitasse de fundos.

C diferiu a sua obrigao de entrada numa SPQ. A obrigao de entrada encontra-se prevista em geral no art. 20 a). No caso, presumimos terem sido realizadas em dinheiro, j que nada nos dito a esse respeito.

A e B subscreveram e realizaram as respectivas entradas aquando da celebrao do contrato de sociedade. C apenas subscreveu, tendo diferido a realizao da mesma para momento pstumo [art. 26].

Tratando-se de SPQ, o diferimento das entradas possvel, quando as mesmas sejam realizadas em dinheiro [art. 202-2]. Requisitos legais: s pode ser diferida a efectivao de metade das entradas em dinheiro; o quantitativo deve perfazer o capital mnimo de 5.000 [art. 201]; o termo possvel [diferimento para datas certas ou factos certos e determinados], mas no a condio [art. 203].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

No caso, o diferimento da obrigao de entrada est sujeito condio de quando a sociedade necessitasse de fundos. Como tal, esse diferimento ilcito e, consequentemente, nulo [art. 294 CC]. Admitem-se duas solues: o A obrigao de entrada torna-se pura, exigvel a qualquer momento [art. 777 CC] COUTINHO DE ABREU.

o O prazo mximo de cinco anos do art. 203-1, 2 parte funciona


como prazo supletivo, volvido o qual a obrigao de entrada pode ser exigida MENEZES CORDEIRO.

4: ENTRADAS EM ESPCIE. As entradas sero em espcie quando transfiram, para a sociedade, direitos patrimoniais susceptveis de penhora e que no se traduzam em dinheiro [art. 28-1]. Exemplos: Direito de propriedade Direito ao uso e fruio, sem propriedade Direitos sobre bens imateriais [patentes e know-how]

O dinheiro de fcil avaliao, face ao princpio do nominalismo. J as entradas em espcie tm, necessariamente, valores subjectivos. Os bens ou direitos em causa devem, todavia, ser objectivamente avaliados, para que o valor exacto dos mesmos seja do conhecimento dos interessados. Por estes motivos, um Revisor Oficial de Contas [ROC] devidamente distanciado e imparcial deve avaliar, objectivamente, os bens em causa, explicitando os critrios utilizados nessa avaliao e declarando formalmente se o valor dos mesmos atinge o valor nominal indicado pelos scios [art. 28-3]. O relatrio do ROC est sujeito a exigncias de publicidade [n 5 e 6], j que se pretende, to-s, a defesa de terceiros [os credores da sociedade, futuros adquirentes e pblico em geral]. Tratam-se de normas imperativas, inderrogveis, nem mesmo por comum acordo.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 4: DIREITOS DOS CREDORES. O cumprimento da obrigao de entrada interessa sociedade, pelos motivos apontados, e aos credores, relevando para a cobertura patrimonial dos seus direitos. Por esta razo, aos credores assistem dois direitos [art. 30-1], concretizadores da aco sub-rogatria, nos termos do art. 606 CC. Na aco sub-rogatria, o credor substitui-se ao devedor e tem a faculdade de exercer, contra terceiro, os direitos de contedo patrimonial que competem quele. A sociedade pode satisfazer os crditos em causa com juros de mora [art. 30-2] e o pagamento pode ser feito por terceiro, nos termos gerais [art. 767-1 CC].

exemplo: D, E, F, G, H e I decidem constituir uma SA. Ficou acordado que: D contribua com 10.000, em dinheiro, realizados integralmente no momento do contrato. E contribua com 10.000, atravs de um cheque, cuja entrada seria diferida em 60%, devendo ser realizada dois anos depois. F contribua com o direito de arrendamento de uma fraco autnoma em Lisboa, de que era titular por um perodo de dez anos avaliada por um ROC em 20.000. G contribua com cinco anos de trabalho gratuito para a sociedade avaliada por um ROC em 20.000. H contribua com um direito de crdito sobre J. I contribua com uma patente. Um ROC avaliou ambas as contribuies de H e I em 10.000. Logo aps a constituio da sociedade, esta adquiriu a D um quadro no valor de 10.000 que, no entanto, s valia 7.000.

Nos termos do art. 273-1 uma SA deve ser constituda por, no mnimo, cinco scios.

A obrigao de entrada [art. 20 a] deve ser realizada at ao momento da celebrao do contrato, salvo diferimento [art. 26].

A respeito do diferimento das entradas numa SA, cumpre atender ao disposto nos arts. 277-2 e 285-1. No so admitidas contribuies de

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL indstria [277-1] e, nas entradas em dinheiro, s pode ser diferida a realizao de at 70% do valor nominal das aces [n 2]. Uma vez mais, questiona-se se a realizao de at 70% do valor nominal das aces relativamente a cada scio, individualmente considerado, ou ao total das entradas. Tal como nas SPQ, tambm se probe o diferimento sujeito a condio. O valor nominal mnimo de uma SA 50.000 [art. 276-3]. D: a sua obrigao de entrada foi realizada aquando da celebrao do contrato, de imediato.

E: o cheque um ttulo de crdito, que deve ser tratado como dinheiro. Trata-se de uma dao em cumprimento que extingue a obrigao de entrada em dinheiro, pelo cumprimento da mesma. Tendo sido diferida em 60% [art. 26], respeitou o disposto no art. 277-2 [at 70%], embora deva observar o prazo mximo de cinco anos para o cumprimento do restante [art. 285-1].

F: entrou com um direito temporrio de arrendamento, entendido enquanto contribuio em espcie. , ainda assim, um bem susceptvel de avaliao econmica, pelo que a avaliao do ROC deve obedecer ao disposto nos arts. 25-2 e 28, sob pena de responsabilidade nos termos do art. 82.

G: contribuiu com trabalho gratuito, entendido enquanto indstria [j que a onerosidade/gratuidade dessa contribuio irrelevante]. As entradas em indstria no so admitidas pelo art. 277-1, nas SA.

H: o direito de crdito sobre J consiste numa contribuio em espcie, pelo que o seu valor deve ser avaliado, pelo ROC, face ao valor do crdito em si mesmo [art. 28].

I: a entrada com uma patente consiste numa contribuio em espcie, j que a patente susceptvel de avaliao pecuniria.

A aquisio do quadro pela sociedade a D consiste numa aquisio de bens a accionistas, prevista enquanto tal no art. 29: deveria ter sido 52

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL previamente aprovada por deliberao da assembleia-geral, sob pena de ineficcia [n 1 e n 5], desde que verificados os requisitos legais. O contrato deveria ter sido reduzido a escrito, sob pena de nulidade [n 4 e 220 CC]. Observa-se um risco de descapitalizao da sociedade, j que D entrou com 10.000 e a sociedade devolveu-lhe essa quantia, quando lhe adquiriu o quadro. Considerando que o quadro apenas valia 7.000 [avaliao feita pelo ROC, nos termos do n 3], esta aquisio do bem corresponde a uma fraude lei, j que tudo se passa como se D tivesse entrado com 7.000 apenas. O valor nominal excede o valor real do bem [ 10.000 > 7.000].

Participao nos Lucros e nas Perdas

1: PARTICIPAO NOS LUCROS E NAS PERDAS. A sociedade visa o lucro econmico, repartindo-o pelos associados [art. 980 CC]. Nesse sentido, encontramos no topo dos direitos dos scios o direito a quinhorar nos lucros [art. 21-1 a]. sociedade imposta a distribuio de uma parcela dos seus lucros pelos scios, com excepes quanto s SPQ e SA [arts. 217 e 294]. Como contrapartida do lucro, temos o risco: os empreendimentos mais lucrativos costumam ser, tambm, os mais arriscados. Como regra supletiva, temos que os scios participam nos lucros e nas perdas da sociedade segundo a proporo dos valores nominais das suas participaes no capital. Se o contrato determinar somente a parte de cada scio nos lucros, presumir-se- ser a mesma a sua parte nas perdas vg 10% capital, 10% lucros [art. 22-1 e 2].

exemplo: A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 25.000. A e B ficaram com uma quota de 5.000 cada.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

C ficou com uma quota de 15.000, apesar de B tambm ter pago 15.000 pela sua quota. Os scios deliberaram distribuir os lucros entre si, na proporo das suas quotas. B exige que lhe seja atribudo um valor proporcional idntico ao de C.

Nas SPQ o valor mnimo do capital social de 5.000 [art. 201]. Quota de A: valor nominal de 5.000. Quota de B: valor nominal de 5.000 [valor da participao], apesar do valor real ser 15.000 [valor de quanto pagou, efectivamente]. O valor nominal no pode ser mais elevado do que o valor real [art. 25-1]. No caso, o valor real superior ao valor nominal, pelo que a diferena corresponde ao gio [ 10.000].

Quota de C: valor nominal de 15.000. A participao nos lucros e nas perdas feita segundo a proporo dos valores nominais das respectivas participaes no capital [art. 22]. Nada nos dito quanto a direitos especiais aos lucros. Concluso:

o A: 20% de participaes no capital, 20% dos lucros e das perdas


o o B: 20% de participaes no capital, 20% dos lucros e das perdas C: 60% de participaes no capital, 60% dos lucros e das perdas

exemplo: E. F e G constituram uma sociedade e acordaram, por exigncia de G, que, independentemente da sociedade ter lucros, este receber mensalmente 2.000.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Probe-se toda a estipulao pela qual deva algum scio receber juros ou outra importncia certa [no caso] em retribuio do seu capital ou indstria, segundo o art. 21-2.

E, F e G violaram o princpio da conservao ou intangibilidade do capital social das sociedades comerciais. O patrimnio social s pode ser inferior ao capital social por fora de distribuies a terceiros [vg credores], e nunca por distribuies aos prprios scios.

Este princpio encontra eco noutras disposies do CSC: arts. 32 e 33.

2: PACTOS LEONINOS. Os pactos leoninos so proibidos pelo art. 22-3: nula a clusula que exclui o scio da comunho nos lucros ou que o isente de participar nas perdas da sociedade, salvo o disposto quanto a scios de indstria [arts. 992-2 e 994 CC], esteja ela includa no contrato de sociedade ou em acordo parassocial. A designao pacto leonino advm de uma fbula de ESOPO: Um leo, um burro e uma raposa andaram caa e capturaram uma quantidade abundante de peas. O leo encarregou o burro de as dividir pelos trs. O burro repartiu-as em trs partes iguais mas o leo, enfurecido com a diviso, devorou-o e imps raposa que repartisse as peas. A raposa reuniu as trs partes numa s e entregou tudo ao leo, sem deixar nada de parte para si. O leo perguntou-lhe: Quem te ensinou a fazer as divises?, ao que a raposa respondeu: Ensinou-me a experincia do burro!. MENEZES CORDEIRO justifica esta proibio com base nos seguintes argumentos: O scio que abdique de lucros vai sujeitar-se a eventuais prejuzos. O scio que aceite todos os prejuzos vai submeter-se, eventualmente, aos que ocorram. Em qualquer dos casos, o scio est a dispor, para o futuro, das vantagens que poderia obter e est a conceder vantagens a outros scios.

Esta proibio combate a tentao de se dar o que [ainda] no se tem e de assumir, para um futuro indeterminado, obrigaes. Coerentemente:

o nula a renncia antecipada aos direitos facultados ao credor nos


casos de incumprimento ou mora do devedor o A clusula penal pode ser reduzida equitativamente pelo tribunal

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o o A doao no pode respeitar a bens futuros A doao de mveis deve ser celebrada por escrito ou mediante tradio Em concluso, a proibio dos pactos leoninos justifica-se j que envolve uma renncia antecipada aos direitos, aliada doao do que [ainda] no se tem. Verificada a nulidade do pacto, parte da doutrina reclama a aplicao do instituto da reduo: a sociedade vigoraria sem a parte viciada, salvo se se demonstrasse que, na sua falta, as partes no teriam contratado [art. 292 CC]. Assim no entende MENEZES CORDEIRO: uma sociedade leonina no uma sociedade comum com uma clusula leonina, mas sim todo um negcio distorcido e cuja lgica de participao nos lucros e nas perdas fora destruda. Apenas a converso [ante a nulidade total do contrato] lhe pode valer, convertendo-se o negcio nulo noutro de tipo ou contedo diferente, desde que verificados os requisitos do art. 293 CC: vontade hipottica e nus da prova.

exemplo: Os scios da Sociedade Z, Lda, combinaram que o scio D, devido s suas fracas possibilidades econmicas, no participaria nas perdas da sociedade.

A proibio dos pactos leoninos [art. 22-3 e 994 CC] implica que seja nula a clusula que isente o scio de participar nas perdas [e da comunho dos lucros]. A nulidade encontra-se prevista no art. 294 CC.

MENEZES CORDEIRO prope a aplicao das regras da converso [art. 293 CC, nulidade total], sendo que a clusula acordada pode-se converter numa clusula de tipo ou contedo diferente, uma vez que todo o contrato de sociedade enformado pelo princpio da participao nos lucros e nas perdas.

Constituio Financeira e Defesa do Capital

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

1: CONSTITUIO FINANCEIRA. No domnio da constituio financeira das sociedades, cumpre distinguir: Capitais prprios: o o Capital social [soma do valor nominal das aces subscritas] Reservas de gio ou prmios de emisso [soma do sobrevalor por que, com referncia ao valor nominal, as aces tenham sido colocadas] o o o Montante de outras prestaes Reservas livres [lucros no distribudos] Reserva legal [imposta por lei]

Capitais alheios: o Obrigaes

o Opes [convertible bonds]


o Ttulos de participao nos lucros e outros emprstimos

2: DISTRIBUIO DE BENS AOS SCIOS. Face separao patrimonial, os bens da sociedade no se confundem com os dos scios. Mas so os scios quem tem, afinal, o controlo da sociedade, e podero entender que a sociedade no necessita de determinados bens ou que melhor ficariam na esfera dos scios. Contrapem-se o interesse dos credores da sociedade e a prpria confiana do pblico na estabilidade dos entes colectivos. Nas sociedades de capitais, cuja responsabilidade limitada, no efectivamente indiferente aos credores a consistncia do patrimnio da sociedade e os bens de que disponha. Por outro lado, cumpre acautelar a confiana generalizada da comunidade na estabilidade das pessoas colectivas: no se compreenderia que os bens circulassem, sem mais, entre a sociedade e os scios. O art. 32 tutela os credores, vedando a distribuio de bens aos scios quando a situao lquida desta for inferior soma do capital e das reservas que a lei ou o contrato no permitem distribuir aos scios, ou quando a situao lquida se torna inferior a esta soma em consequncia da distribuio.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Conclui-se: apenas podem ser distribudos aos scios valores que, tecnicamente, se consideram lucros. Eis os traos fundamentais do regime da distribuio de bens: A distribuio de bens depende de deliberao dos scios [art. 31-1] Quando tomada, tal deliberao no deve ser executada pelos

administradores, requerendo inqurito judicial, quando suspeitem que [n 2]: o Alteraes ocorridas no patrimnio social tornariam a distribuio ilcita perante o art. 32 o Viola o art. 33

o Assenta em contas inadequadas

3: LUCROS E RESERVAS NO DISTRIBUVEIS. Quanto aos lucros e reservas no distribuveis, dispe o art. 33:

No podem ser distribudos aos scios os lucros do exerccio que sejam necessrios para cobrir prejuzos transitados [dvidas anteriores] ou para formar/reconstituir reservas impostas por lei ou pelo contrato de sociedade [n 1]. A contrario, cabe distribuio de lucros quando os prejuzos transitados possam, legalmente, ser cobertos de outra forma [vg a sociedade constitui uma reserva facultativa destinada a enfrentar prejuzos

imprevisveis].

Probem-se as reservas ocultas [n 3]: escapam ao conhecimento e controlo dos scios e credores e no constam da contabilidade, pelo que pem em causa o balano e as prestaes de contas. A contrario, podem ser distribudas as reservas cuja existncia e cujo montante figurem,

expressamente, no balano. A reserva imposta por lei tambm denominada reserva legal: art. 295-1. Segundo este preceito, uma percentagem igual ou superior 20 parte [5%] dos lucros da sociedade destinada constituio da reserva legal e sua reintegrao, at que aquela represente a 5 parte [20%] do capital social. Esta percentagem supletiva. Taxativamente, impe o art. 296 que a reserva legal apenas pode ser utilizada: 58

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Para cobrir a parte do prejuzo que no possa ser coberto por outras reservas Para incorporao no capital

Por outras palavras:

A reserva legal advm de, pelo menos, 5% dos lucros At atingir 20% do capital social Para os fins elencados no art. 296

Determinadas reservas livres [gios, vg] esto sujeitas ao regime da reserva legal supra, na sua totalidade [art. 295-2]: apenas nos limites de 20% do capital social e apenas se essa parcela no estiver j coberta pela reserva legal.

exemplo: 1. A Sociedade H, Lda., foi constituda com o capital social de 30.000. Um ano mais tarde, perante os lucros do exerccio obtidos, os scios deliberam distribuir integralmente essa quantia entre eles. 2. E se os scios deliberarem no distribuir quaisquer lucros? 3. Podero ser distribudos lucros durante o exerccio?

1.

A distribuio dos lucros tem que ter sido objecto de deliberao dos scios [art. 31-1] na assembleia-geral anual, proposta pela administrao [art. 65-1], quanto a reservas livres ou facultativas.

Esta regra deve observar limites: quanto distribuio de bens [art. 32] e quanto a lucros e reservas no distribuveis [no caso, art. 33].

As reservas no distribuveis podem ser legais [art. 218, quanto s SPQ, no caso] ou convencionais/estatutrias.

No caso, houve uma distribuio integral dos lucros, invlida face aos arts. 33-1 e 218, que remete para o regime das SA [arts. 295 e 296]. A

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL deliberao , por isso, nula, nos termos do art. 56-1d [contedo ofensivo de preceito legal imperativo], na medida em que os scios no respeitaram o limite mximo [art. 295-1]. Est em causa o princpio de conservao do capital social. 2.

Quanto ao limite mnimo de distribuio dos lucros [arts. 217-1 e 294-1], podem os scios deliberar ou acordar, no contrato, a distribuio de mais de metade do lucro do exerccio que seja distribuvel, mas nunca valor inferior a metade desse lucro.

No caso, os scios deliberaram no distribuir quaisquer lucros, pelo que essa deliberao anulvel nos termos do art. 58-1 a), por violar disposies legais para as quais no seja cominada a nulidade.

3.

H lugar a distribuio antecipada dos lucros nos termos do art. 297, quanto s SA, normalmente no final do exerccio. Requisitos [n 1]: adiantamento previsto no contrato de sociedade, sob deciso do conselho de administrao [e no em assembleia-geral, art. 31], precedida de um balano intercalar e desde que as importncias a atribuir no excedam metade das que sejam distribuveis.

No existe base legal correspondente para as SPQ, nem por remisso. RAUL VENTURA considera tratar-se de uma lacuna que pode ser integrada atravs da aplicao analgica do disposto no art. 297 s SPQ, respeitados os requisitos supra.

4: PERDA DE METADE DO CAPITAL SOCIAL. O art. 35 dispe sobre a hipteses de perda de metade do capital social das sociedades comerciais:

#1: quando resultar das contas que metade do capital social se encontra perdido, ou havendo fundada razo para admiti-lo, devem os gestores convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os administradores 60

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL requerer prontamente a convocao da mesma, a fim de informar os scios da situao, para que estes tomem as medidas julgadas convenientes. o Incumprimento deste dever gera responsabilidade civil, nos termos do art. 523. #2: considera-se estar perdida metade do capital social quando o capital prprio da sociedade for igual ou inferior a metade do capital social. #3: do aviso convocatrio da assembleia-geral constaro os seguintes assuntos para deliberao: o a) Dissoluo da sociedade Pr termo sociedade antes que se agravem os perigos para terceiros. o b) Reduo do capital social para montante no inferior ao capital prprio da sociedade, com respeito do art. 96-1 Corresponder a realidade nominal verdadeira situao patrimonial. o c) A realizao pelos scios das entradas para reforo da cobertura do capital Reforar os capitais da sociedade.

A entrada em vigor da verso originria do artigo ficou, durante muitos anos, suspensa. O esquema previsto era mais severo, impondo prazos apertados para a realizao das entradas, pelo que no seria imediatamente exequvel e a sua entrada em vigor dependeria de diploma ulterior. Para mais, o seu teor transcende a prpria 2 Directriz Comunitria.

exemplo: A Sociedade A, SA, perante a difcil conjuntura do mercado, tem vindo a diminuir consideravelmente as suas vendas. Perante as contas do exerccio, os administradores verificaram que o capital prprio da sociedade era inferior a metade do capital social.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Que atitude devem tomar?

Entende-se estar perdido metade do capital social quando o capital prprio da sociedade igual [ou inferior no caso] a metade do capital social, segundo concretiza o art. 35-2.

No caso de perda de metade do capital social [art. 35-1] devem os gerentes convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os

administradores requerer prontamente a convocao da mesma. Nessa assembleia-geral os scios sero informados da situao e convidados a tomar as medidas julgadas convenientes. Havendo incumprimento deste dever, pode haver responsabilidade civil nos termos do art. 523.

Se nenhuma proposta for aprovada em sede de assembleia-geral, o art. 35 no prev qualquer sano, e sistematicamente apenas nos deparamos com uma consequncia formal, segundo o disposto nos arts. 171-2 e 5282: pagamento de uma coima pela omisso de meno em actos externos. O montante da coima deveria, de iure condendo, ser mais elevado.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL A COMPARTICIPAO DOS SCIOS NA VIDA SOCIETRIA

Acordos Parassociais

1: ACORDOS PARASSOCIAIS. A comparticipao dos scios na vida societria obedece autonomia privada e sua livre iniciativa, pelo que se processa no quadro da lei, dos estatutos da sociedade e de acordos celebrados pelos scios, nos quais se insere a categoria de acordos parassociais. Acordos parassociais so convnios celebrados por scios de uma sociedade [podem intervir terceiros], nessa qualidade, visando regular relaes societrias. Distinguem-se do prprio pacto social, uma vez que apenas respeitam a alguns scios, aqueles que os celebrem, margem do contrato de sociedade e sem interferir no ente colectivo. Por outro lado, distinguem-se de quaisquer outros acordos celebrados entre os scios uma vez que, no seu objecto, respeitam a verdadeiras relaes societrias. Quanto forma, a regra o consensualismo [art. 219 CC]. Podem ser celebrados secretamente, salvo tratando-se de sociedades abertas, nos termos do Cdigo de Valores Mobilirios, com exigncias de transparncia. O estudo dos mesmos pertinente, uma vez que atravs deste tipo de acordos podem os scios defraudar todas as regras societrias e os prprios estatutos. Estes acordos traduzem, nos pases latinos, esquemas de controlo de poder ou de take over. So genericamente admitidos pelo art. 17: #1: Os acordos parassociais celebrados entre todos ou alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta no proibida por lei tm efeitos entre os intervenientes, mas no justificam a impugnao de actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade. o Devem obedecer s limitaes gerais constantes do art. 280 CC: quanto violao da lei, ordem pblica e bons costumes.

o A sua eficcia meramente obrigacional, inter partes [entre os scios


intervenientes]: relativizao dos acordos. Tm aplicao as regras do Direito das Obrigaes.

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o As partes, quando pretendam atribuir uma eficcia absoluta aos


acordos parassociais, estabelecem pesadas clusulas penais, que podem ser reduzidas equitativamente pelo tribunal, nos termos do art. 812 CC. Outras garantias so: depsito das aces em contas de garantia [escrow accounts] e clusulas de resciso, com ou sem praviso.

o A execuo especfica de acordos parassociais no possvel [vg o


tribunal substituir-se-ia aos scios emitindo a declarao de vontade/voto em falta], face esfera de liberdade que se requer no exerccio do direito de voto. A favor da execuo especfica dos acordos parassociais, pronunciou-se MARIA DA GRAA TRIGO. #2: Podem respeitar ao exerccio do direito de voto, mas no conduta de intervenientes ou de outras pessoas no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao.

o Tal equivaleria a alteraes ao pacto social que, nos termos gerais,


obedecem a exigncias de escritura e de registo, com diversas instncias de fiscalizao. Admitir acordos neste mbito equivaleria a admitir, a latere, uma organizao diferente daquela convencionada no pacto social, pondo-se em causa a tipicidade societria. o Um scio gerente pode vincular-se a votar num ou noutro sentido, na assembleia-geral, mas no no Conselho Fiscal, vg. Se for

administrador nico, o acordo invlido.

o MENEZES CORDEIRO prope, assim, uma interpretao restritiva do


preceito, caso a caso.

#3: So nulos os acordos pelos quais um scio se obriga a votar: o a) Seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus rgos. Instrues da sociedade: enquanto um todo. Um dos seus rgos: ou algum dos membros desse rgo.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Quanto ratio legis deste preceito, cfr. infra al b).

b) Aprovando sempre as propostas feitas por estes.

Equivaleria a uma delegao material de votos nos rgos sociais, que seria equiparvel dissociao entre o capital e o risco: tudo se passaria como se a sociedade detivesse aces prprias e como se a sociedade fosse scio.

Poria em causa, uma vez mais, o princpio de tipicidade societria, e a diviso de poderes dentro da sociedade.

MENEZES CORDEIRO prope a interpretao restritiva das locues sempre das alneas a) e b), sob pena de tirar alcance prtico ao preceito. Essas locues poderiam levarnos a crer que a proibio apenas se cingiria a situaes com carcter de estabilidade [RAUL VENTURA]. Mas h situaes que no tm carcter de estabilidade mas que so de imensa importncia para a sociedade [vg situaes que acontecem pontualmente], e para as quais o mbito da proibio deve ser estendido, com base num argumento de identidade valorativa e teleolgica [MENEZES CORDEIRO]. A

interpretao restritiva das locues sempre equivale a alargar o mbito da proibio. o c) Exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em contrapartida de vantagens especiais.

Proibio da chamada compra de votos: o scio poderia ser impelido a votar pela motivao da contrapartida, e no pela deliberao em si.

Ratio legis do preceito: fazer corresponder o risco deteno do capital.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Vantagens especiais so, para RAUL VENTURA, vantagens extra-sociais, sem qualquer conexo com a vida social [e no vantagens de voto ou de nomeao].

Doutrinariamente, as classificaes distinguem: Acordos relativos ao regime das participaes sociais: o o o o Proibies de alienao Direitos de preferncia Direitos de opo, na compra e venda Subscrio de aumentos de capital

Acordos relativos ao exerccio do direito de voto: o o o Determinao do sentido do voto Concertao futura Reunio em separado, antes de qualquer assembleia-geral

Acordos relativos organizao da sociedade: o o o o o Plano para a empresa Repartio dos rgos societrios [indicaes e nomeaes] Obrigao de investimento do capital Confrontao com concorrente Auditorias internas e externas

As classificaes no so rgidas uma vez que, ao abrigo da autonomia privada, podem as partes celebrar acordos parassociais mistos. Surgem por vezes acordos parassociais que protagonizam verdadeiros desvios ao art. 17: Incluem clusulas que nada tm a ver com a sociedade em causa Subscritos pela prpria sociedade

Quanto interveno de no-scios neste tipo de acordos, essa interveno no pe em causa a validade do acordo, uma vez que possvel a aplicao analgica do disposto no

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL art. 17 a estas situaes, caso a caso. Tratando-se de um potencial scio da sociedade, vg, h identidade valorativa entre os dois casos e justifica-se a aplicao analgica.

exemplo: 1. A, B e C constituram uma SPQ com um capital social de 60.000, em que: A e B detinham 10.000 cada. C detinha 40.000. Na data do contrato de sociedade celebraram verbalmente um acordo nos termos do qual A e B votariam, nas assembleias-gerais, sempre de acordo com as instrues de C. 2. B zanga-se com C e vota diferentemente. Que pode fazer C? 3. E se as trs tivessem combinado que, para aprovar assuntos estratgicos da sociedade [oramento, plano de negcios, nomeao dos membros da gerncia], as deliberaes s pudessem ser tomadas por unanimidade? 4. No acordo fica estabelecido que B indica os gerentes, mas que estes devem votar de acordo com a vontade de A, no seio da administrao.

1. Estamos perante um acordo parassocial, celebrado verbalmente [liberdade de forma - art. 219 CC], e conforme com o disposto no art. 280 CC.

Nada nos dito quanto a C ser um membro de um rgo da SPQ ou administrador nico da mesma sociedade. O acordo no , literalmente, nulo, na medida em que [art. 17-3]: o a) No se trata de A e B seguirem sempre as instrues da sociedade [enquanto um todo] ou de um dos seus rgos [ou membro dos seus rgos].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o o 2. b) No se aplica. c) No est em causa.

Nada obsta validade do acordo.

Os acordos parassociais tm eficcia meramente obrigacional, inter partes, pelo que a deliberao pelo exerccio do voto diferentemente do acordado inatacvel: o incumprimento do acordo no justifica a impugnao de actos dos scios para com a sociedade [art. 17-1].

C no tem direito execuo especfica, uma vez que o tribunal no se pode substituir aos scios na emisso do voto e da declarao de vontade em causa. O incumprimento do acordo parassocial inoponvel sociedade.

Se C no estabeleceu clusulas penais [art. 812 CC] nem outras garantias, em caso de incumprimento, h apenas responsabilidade obrigacional de B, nos termos dos arts. 798 ss CC, desde que verificados os pressupostos da responsabilidade civil [cuja prova , na prtica, de difcil demonstrao].

3. Trata-se de um acordo parassocial relativo organizao da sociedade com concertao futura por unanimidade, protegendo-se os scios minoritrios. vlido, nos termos do art. 17, e face liberdade contratual de que dispem os scios [art. 405 CC]. 4.

Quanto ao acordo parassocial de indicao e nomeao dos gerentes + exerccio do voto de acordo com a vontade de um dos scios, no seio da administrao, cumpre estabelecer a seguinte diviso: o Indicao e nomeao dos gerentes: os gerentes podem ser eleitos posteriormente ao contrato de sociedade por deliberao dos scios, nas SPQ, nos termos do art. 252-2. Trata-se de um acordo parassocial relativo organizao da sociedade e repartio dos

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL rgos societrios. Esta parte do acordo vlida, uma vez que nada tem a ver com a conduta de scios no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao [art. 17-2] no se reporta conduta do gerente da SPQ.

o Exerccio do voto de acordo com a vontade de um dos scios, no


seio da administrao: acordo parassocial que respeita conduta de pessoas no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao, proibido pelo art. 17-2, 2 parte.

Direito Informao

1: DIREITO INFORMAO. O direito informao encontra-se genericamente previsto no art. 21-1 c): todo o scio tem direito a obter informaes sobre a vida da sociedade, nos termos da lei [do Direito, no seu todo] e do contrato. Quanto ao acesso, a informao pode ser:

Pblica: disponibilizada a todos os interessados, scios ou no-scios [vg registo comercial e publicaes obrigatrias art. 167].

Reservada: assiste aos scios [art. 21-1c) e 288-1]. Qualificada: assiste apenas aos scios que detenham posies considerveis no capital da sociedade [art. 214 e 291 - sob pena de anulabilidade da deliberao, art. 291-3].

Secreta: no pode ser disponibilizada aos scios, j que se trata de informao sujeita a sigilo profissional [art. 291-4a), b) e c].

So anulveis as deliberaes que no tenham sido precedidas do fornecimento ao scio de elementos mnimos de informao: as menes exigidas pelo art. 377-8 [aviso convocatrio de assembleia-geral] e a colocao de documentos para exame dos scios no local e durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato art. 58-1c) e n 4 a) e b). Face ao teor dos arts. 288 [informao intercalar] e 289 [informao preparatria da assembleia-geral], questionou-se se a enumerao legal seria taxativa ou no. Hoje

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL considera-se assente: os elementos indicados pela lei como objecto de informao so taxativos. Constituem limites informao qualificada nas SPQ [art. 214 - gesto qualificada] os que advenham do prprio contrato ou, prope MENEZES CORDEIRO, da aplicao analgica dos arts. 290-2 e 291-4 [o ltimo a interpretar restritivamente]. No caso das SA [assuntos sociais], exige-se uma participao de 10% do capital social, para a qual se admitem agrupamentos de scios [art. 291]. Nas sociedades de capitais, poder-se-ia considerar que a informao aos scios seria dispensvel, uma vez que a gesto deveria ser entregue a especialistas. Todavia, a informao aos scios opera: Como pressuposto do voto em assembleia-geral Como meio de legitimao dos investimentos e do mercado Como forma de fiscalizao da administrao Como tutela das minorias

Ainda assim, o mbito do direito de informao menor nas SA do que nas SNC [mais amplo], sendo intermdio no caso das SPQ. Conclui-se: o direito informao irrenuncivel e inderrogvel [art. 809 CC], inserindo-se na realidade patrimonial das participaes societrias.

exemplo: A, B, C, D e E constituram uma SA, cujo objecto social era a comercializao de tecidos, com o capital social de 5.000. No contrato de sociedade, B designado administrador nico. D e E desconfiam da actuao de B como administrador e pedem-lhe que preste informaes sobre a mesma. B, passados 20 dias, ainda no respondeu.

O direito informao encontra-se previsto em termos genricos no art. 21-1c) e, quanto s SA, nos arts. 288 ss previsto em termos mais restritivos. 70

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Permite um controlo dos scios sobre os administradores, face ao distanciamento entre comitente e comissrio.

No caso, encontramo-nos perante o exerccio do direito mnimo informao, nas SA: qualquer accionista que possua aces

correspondentes a, pelo menos, 1% do capital social [agrupando-se a outros scios, para o efeito] pode consultar, desde que alegue motivo justificado, relatrios, convocatrias e montantes globais [art. 288-1, taxativamente].

Para mais, os scios podem averiguar responsabilidades de membros do conselho de administrao [no caso], nos termos do direito colectivo informao [art. 291-2], sem caber recusa desses membros. No caso, no h uma recusa, mas sim a inrcia do administrador nico, que nada faz: para obstar a estas situaes, o legislador ficciona uma recusa de informao no n 5, volvidos 15 dias e valendo como tal [figura semelhante ao indeferimento tcito].

Pode ser requerido um inqurito judicial, nos termos do art. 292 e 1479 ss CPC, perante o qual o juiz [art. 292-2 a), b) e c]: o o o Pode determinar que a informao seja prestada Pode destituir o administrador, nomeando outro em seu lugar Pode ordenar a dissoluo da sociedade [arts. 141 ss]

Deliberaes Sociais

1: DELIBERAES SOCIAIS. A deliberao , para o Direito, a deciso de um rgo colectivo, sobre uma proposta, na qual cada participante nesse rgo tem um [ou mais] votos. O voto , neste sentido, a recusa ou aceitao de uma proposta de deliberao. A vontade um fenmeno psicolgico puramente humano e individual: ainda assim, a deliberao surge assimilada a uma vontade colectiva, mediante esquemas abstractos que ficcionam essa mesma vontade.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL As deliberaes dos scios encontram-se reguladas nos arts. 53 a 63, para alem dos preceitos especficos de cada tipo social: SNC: arts. 189 ss SPQ: arts. 246 ss SA: arts. 373 ss SEC: arts. 472 ss

Segundo o disposto no art. 53-1, os rgos sociais esto sujeitos ao princpio da tipicidade, uma vez que os scios no podem deliberar foram dos figurinos orgnicos previstos para cada tipo de sociedade. Quanto forma, no sentido tcnico-jurdico a que nos habitumos, prevalece a liberdade de forma [art. 219 CC]: os scios podem deliberar como bem entenderem [de brao levantado, de p, por escrito, etc.]. Existem dois grandes tipos de procedimento de deliberao:

Deliberao em assembleia: actualmente, inclui mesmo teleconferncia, uma vez que no h, entre as diversas manifestaes de vontade, um lapso de tempo juridicamente relevante [MENEZES CORDEIRO].

o Convocatria cabal: dirigida a todas as pessoas que tenham o direito


de participar na assembleia Indicao do local, hora e ordem de trabalhos Assinada pela pessoa com competncia para a convocao SA: publicao obrigatria da convocatria [arts. 167-1 e 377-2].

o Reunio em assembleia: presidncia, secretariado, verificao de


presenas e acta [art. 63] o o Debate Votao: escrutnio e proclamao do resultado Normalmente, por maioria do capital representado Eventualmente: maioria qualificada ou at unanimidade

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Voto: real e no pessoal depende do capital detido ou representado por cada votante.

o Elaborao da acta: proclamao do resultado [art. 63]


Deliberao por escrito [art. 54]:

o Desde de haja aprovao por unanimidade [n1].


o Os scios prescindem da troca de opinies e de argumentos e da obteno de novas informaes para emitirem as respectivas declaraes de vontade em separado, com a ocorrncia de lapsos de tempo relevantes entre elas.

o MENEZES CORDEIRO prope um entendimento lato de por escrito:


inclui gravao ou vdeo, mas no reunio, ainda que virtual [vg teleconferncia, cfr. supra].

Deliberao em assembleias universais totalitrias: art. 54

Assembleias-gerais que renam sem observncia de formalidades prvias, desde que [n1]: Todos estejam presentes Todos manifestem a vontade de que a assembleia se constitua e delibere sobre determinado assunto

o Dispensa-se todo o esquema de convocatria supra: no tendo


qualquer ordem do dia, s pode deliberar sobre assuntos que todos os scios tenham concordado pr apreciao do colectivo societrio. Estas formas de deliberao so comuns a todos os tipos societrios.

exemplo: Sem qualquer convocao, encontram-se todos os scios na sede social.

73

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Se manifestarem vontade de constituir uma assembleia, apesar da falta do acto formal de convocao em causa, podero deliberar nos termos do art. 54-1 [assembleia universal ou totalitria, em que todos manifestam a vontade de que a assembleia se constitua e delibere].

Se

na

assembleia,

apesar

de

no

convocada

[art.

56-2,

por

incompetncia, vg], estivessem estado presentes ou representados todos os scios: no h qualquer vcio, nem nulidade do art. 56-1a) [ser uma mera irregularidade]. Distingue-se da assembleia universal ou totalitria, uma vez que, aqui, no h qualquer inteno de que a mesma se constitua e delibere.

exemplo: A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 60.000, na qual detm quotas, respectivamente, no valor de 30.000, 10.000 e 20.000, realizadas integralmente no momento da escritura pblica. Nos termos do contrato de sociedade, B detinha um direito de voto superior ao de A e C: 2 votos por cada cntimo do valor nominal da sua quota. A gerncia seria atribuda a um dos scios por perodos de trs anos: C foi designado gerente para 2005/2007.

O direito de voto encontra-se genericamente previsto no art. 21-1 b): direito participao nas deliberaes. Distribui-se da seguinte forma:

SPQ: um voto por cada cntimo do valor nominal da quota [art. 250-1]: princpio capitalstico. B detm um direito especial ao voto [2 votos por cada cntimo do valor nominal da quota] possvel nos casos em que os dois votos por cada cntimo no correspondam a mais de 20% do capital social [art. 250-2]. A quota de B de 10.000, 1/6 do capital social [

74

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL 60.000]. Se 1/5 = 20%, 1/6 inferior a 20%, pelo que o direito especial foi atribudo em conformidade com a lei. SA: a cada aco corresponde um voto [art. 384-1]. A transmissibilidade dos direitos especiais nas SPQ encontra-se prevista no art. 24-3.

2: ACTA. A acta o documento de onde consta o relato pormenorizado do decurso de uma reunio.

o O seu contedo mnimo encontra-se regulado no art. 63-2.


o No interesse dos participantes da deliberao, deve-se fixar em documento oficial o que se discutiu e, sobretudo, o que se decidiu: a partir da, s o que constar da acta que vale para efeitos de prova. o Tutela-se os terceiros, que podem ter um interesse legtimo em conhecer o que foi deliberado.

o No havendo acta, a deliberao est incompleta [falta-lhe formalidade


essencial, ad probationem], uma vez que carece de formalizao e de exteriorizao. A deliberao ser, assim, ineficaz stricto sensu.

3: DELIBERAES INEFICAZES LATO SENSU. Com recurso ao esquema de MENEZES CORDEIRO j apresentado supra, estudaremos as deliberaes ineficazes lato sensu: invlidas e ineficazes stricto sensu. Eis o quadro de consequncias dos vcios das deliberaes: Deliberaes aparentes: relevam para as regras registais da tutela da aparncia

Deliberaes ineficazes lato sensu: o o Deliberaes nulas [art. 56]: tm um vcio em si, que as afecta Deliberaes anulveis [art. 58]: conferem, a certos interessados, o direito potestativo de as impugnar

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

o Deliberaes ineficazes stricto sensu [art. 55 e 63]: no produzem


efeitos at certa eventualidade

Nulidade [art. 56 - formais e subst.] Invalidade Invalidades mistas [art. 56-1a) e b) 3] Anulabilidade [art. 58] Ineficcia lato sensu das deliberaes

Ineficcia stricto sensu [art. 55, 24 e 63]

4: DELIBERAES INEFICAZES STRICTO SENSU. As deliberaes ineficazes em sentido estrito so aquelas que, por razes extrnsecas, no produzem efeitos ou, pelo menos, todos os efeitos que se destinariam a produzir. A deliberao tomada sobre assunto para a qual a lei exige j o consentimento de determinado scio, ineficaz para todos os scios enquanto o interessado no der o seu acordo, expressa ou tacitamente [art. 55] recorde-se o disposto no art. 24, a respeito dos direitos especiais dos scios. Outro exemplo de ineficcia em sentido estrito das deliberaes, j referido [supra 2], o da deliberao no reduzida a acta [art. 63]. O mesmo se diga das deliberaes sujeitas a registo comercial.

5: DELIBERAES NULAS. Uma vez que a regra, no campo do Direito das Sociedades Comerciais, a da anulabilidade [art. 58-1 a], esta de aplicao residual, para os casos em que a lei no determine a nulidade como vcio da deliberao. Nestes termos, os casos de nulidade so taxativos, ainda que abranjam situaes de grande amplitude e de importante aplicao prtica. O vcio de uma deliberao nula pode resultar de:

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Vcios formais, de processo ou de procedimento [art. 56-1 a) e b]: a deliberao , em si, possvel, embora no tenha sido respeitado o processo/procedimento [cfr. supra 1] previsto para a sua emisso.

o No convocao de assembleia-geral [salvo se tiverem estado


presentes todos os scios] alnea a). E se, apesar de o scio no ter sido convocado, estar seguro e confirmado que a sua presena no alteraria o sentido da deliberao? Questo irrelevante. A deliberao , ainda assim, nula, uma vez que respeita um ritual legitimador: a convocao.

Sanvel nos termos do n 3 invalidade mista. Pode ser renovada [art. 62-1].

Deliberaes tomadas por voto escrito sem que todos os scios com direito de voto tenham sido convocados a exerc-lo [salvo se todos eles tenham dado por escrito o seu voto] alnea b).

Sanvel nos termos do n3 invalidade mista. Pode ser renovada [art. 62-1].

Vcios substanciais ou de contedo [art. 56-c) e d]: o procedimento prescrito foi seguido, mas a prpria deliberao defronta a lei ou os estatutos. o Deliberaes cujo contedo no esteja, por natureza, sujeito a deliberaes dos scios alnea c). Insanvel: a deliberao deve ser repetida, para que se expurgue o vcio de contedo.

Nota: vrias foram as teorias que tentaram explicar a ratio legis deste preceito:

Teoria da incompetncia: a alnea c) invalidaria actos estranhos competncia da assembleia-geral [LOBO XAVIER, CARNEIRO DA FRADA e RAUL VENTURA].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

o Crticas: PINTO FURTADO entendeu que a mera inobservncia de


regras internas de competncia no poderia ser to grave que justificasse a nulidade. MENEZES CORDEIRO reconduz os vcios de incompetncia clusula geral de anulabilidade [art. 58-1a], uma vez que os terceiros no conhecem nem tm que conhecer a diviso interna das competncias de uma sociedade. A incompetncia um problema puramente interno. No pode ser reconduzida alnea d) na medida em que no respeita ao contedo da deliberao, mas sim a uma questo de facto, a diviso de competncias.

Teoria da impossibilidade: a alnea c) consideraria nulas as deliberaes fisicamente impossveis; as deliberaes legalmente impossveis cairiam na alnea d) [PINTO FURTADO].

o Crticas: teoria que reconstruiu o art. 280 CC porque haveria o


legislador de 1986 [CSC] contrariar o legislador de 1966 [CC], abandonando conceitos consagrados e definindo novas frmulas? Cindiu as impossibilidades fsica e legal e rema contra a actual corrente civil: a possibilidade deixou de ser requisito de validade da obrigao, com a reforma do BGB de 2002.

MENEZES CORDEIRO: deliberaes que, pelo seu teor, no caibam na capacidade da pessoa colectiva [teoria da capacidade]. Escassa importncia deste vcio, face perda de alcance dogmtico do princpio da especialidade, e pouco alcance prtico do mesmo. Para outros autores, a incapacidade reconduz-se alnea d) [LOBO XAVIER].

o Deliberaes cujo contedo seja ofensivo dos bons costumes ou de


preceitos legais inderrogveis, nem sequer por vontade unnime dos scios alnea d). Insanvel: a deliberao deve ser repetida, para que se expurgue o vcio de contedo.

78

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Bons costumes: regras de conduta familiar e sexual e cdigos deontolgicos prprios de certos sectores deliberaes que assumam contedo sexual ou que atentem contra

deontologias profissionais.

Preceitos legais inderrogveis: deliberaes contrrias a normas legais imperativas. Uma norma legal ser imperativa quando: Integre a ordem pblica [vectores constituintes do sistema] art. 260-1, vg.

Concretize princpios injuntivos [civis ou societrios] Institua ou defenda posies de terceiros

Consequncias da nulidade: Invocvel a todo o tempo Por qualquer interessado [art. 286 CC] Deve ser dada a conhecer aos scios pelo rgo de fiscalizao, em assembleia-geral [art. 57-1]

6: DELIBERAES ANULVEIS. A clusula geral da invalidade das deliberaes sociais consta do art. 58-1a): havendo violao da lei ou do contrato de sociedade, quando no caiba nulidade, as deliberaes em falta so anulveis.

Violaes da lei [do Direito, em termos amplos] e do contrato para as quais no esteja prevista a nulidade [alnea a]: este preceito move-se entre dois valores em permanente contradita a justia [fazer valer as posies dos scios vtimas de ilegalidades] e a segurana jurdica [restrio das invalidades das deliberaes]. o Tratando-se de vcios de forma ou de omisso de formalidades, haver que procurar preencher o disposto no art. 56 [nulidade]:

79

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL todas as hipteses que no estejam previstas nessa norma, geram anulabilidade. Nota: em termos prticos devemos primeiro procurar preencher todas as alneas do art. 56, e s depois recorrer ao art. 58.

o Violaes do contrato: normas supletivas. Ao contratar, as partes


assentaram na aplicabilidade dos estatutos, pelo que se compreende que no possam ser surpreendidas com deliberaes maioritrias que equivalham a alteraes do contrato. Quando a norma possa ser afastada pela unanimidade dos scios [art. 56-1d), 2 parte], h supletividade [art. 9-3], pelo que a deliberao ser

impugnvel/anulvel e no nula. Quando essa violao dos estatutos seja decidida por unanimidade, nenhum dos scios a poder impugnar, devendo entender-se que o rgo de fiscalizao tambm no o pode fazer [entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO, ao contrrio do disposto no art. 59-1]. Dever entender-se que os estatutos foram modificados, de modo informal, pela unanimidade dos scios. Nota: simples violaes de acordos parassociais no so causas de anulabilidade, uma vez que a sua eficcia meramente obrigacional [cfr. supra].

Vantagens especiais e votos abusivos [alnea b]: so anulveis as deliberaes que satisfaam o propsito de um dos scios conseguir vantagens especiais para si ou para terceiro, em prejuzo da sociedade ou de outros scios [a menos que se prove que as deliberaes seriam tomadas mesmo sem os votos abusivos]. o Historicamente, este preceito pretendia cobrir as hipteses de invalidade deliberao. o Votos abusivos: aqueles que, objectiva e subjectivamente, acarretem vantagens especiais para o prprio, em detrimento da sociedade ou engendradas por elementos exteriores prpria

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL de terceiros ou que tenham natureza emulativa, visando prejudicar a sociedade ou outros scios. o Vantagens especiais: vantagens que assistam particularmente a um scio ou a terceiros, e no a todos os scios ou a uma generalidade de terceiros. o Acto emulativo: aquele que visa provocar danos gratuitos a outrem.

o MENEZES CORDEIRO: poder-se-ia reconduzir esta alnea ao abuso de


direito [exerccio inadmissvel de posies jurdicas contrrias boa f], uma vez que os votos abusivos, na vertente vantagens especiais traduzem uma actuao fora da permisso jurdica em jogo. Todavia, o autor entende no se tratar de um verdadeiro abuso do direito mas sim de falta de direito. Os votos emulativos sero abusivos, na verso desequilbrio no exerccio [vg chamin de Colmar]. Certos votos no podem, enfim, prosseguir finalidades extra-societrias. As

deliberaes verdadeiramente abusivas [que incorram em abuso do direito, nos termos gerais], contrrias boa f, devem ser reconduzidas clusula geral da alnea a).

Deliberaes que no tenham sido precedidas do fornecimento de elementos mnimos de informao ao scio [alnea c]: os elementos mnimos de informao so concretizados pelo n 4 [menes que devem constar do aviso convocatrio de assembleias em SA, e aplicvel s SPQ art. 377-8 e 248-1; e a colocao de documentos para exame dos scios no local e durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato].

o Face necessidade de unificao sistemtica da matria, MENEZES


CORDEIRO prope que outras situaes de inobservncia do direito informao [cfr. supra] que no se enquadrem nesta alnea, devam, ainda assim, ser reconduzidas mesma, e no clusula geral da alnea a).

81

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Disposies sobre a aco de anulao [art. 59]:

A legitimidade para a aco de anulao conferida ao rgo de fiscalizao ou a qualquer scio que no tenha votado no sentido que fez vencimento nem, posteriormente, tenha aprovado a deliberao, expressa ou tacitamente [n 1].

o MENEZES CORDEIRO prope a interpretao restritiva do preceito: se


todos os scios aprovarem uma deliberao anulvel ou se o scio prejudicado vier confirm-la, o rgo de fiscalizao no pode impugn-la. A actuao do rgo de fiscalizao s se justifica quando a deliberao no tenha sido integralmente adoptada ou confirmada.

o A interveno de qualquer scio, desde que no tenha votado no


sentido que fez vencimento nem, posteriormente, tenha aprovado a deliberao, expressa ou tacitamente, surge prevenindo o venire contra factum proprium.

o Havendo voto secreto [n 6], considera-se que no votaram no sentido


que fez vencimento apenas aqueles scios que, na prpria assembleia ou perante notrio, nos cinco dias seguintes assembleia, tenham feito consignar que votaram contra a deliberao tomada. Neste caso, a deliberao tornar-se- inimpugnvel, uma vez que no foi, por algum scio, observado o procedimento supra. Prazo: 30 dias, contados nos termos do n 2 o Deliberao em assembleia: a data em que foi encerrada a assembleia-geral. o Deliberao por voto escrito: do 3 dia subsequente data do envio da acta. o Deliberao que incida sobre assunto que no constava da

convocatria: da data em que o scio tenha tido conhecimento da deliberao.

82

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL o O facto de ser intentado um procedimento cautelar de suspenso da deliberao social no impede este decurso do prazo.

7: DISPOSIES COMUNS NULIDADE E ANULABILIDADE. Tanto a aco de nulidade como a aco de anulao devem ser propostas contra a sociedade [art. 60-1]: qualquer sociedade corre o risco de ser demandada por deliberaes dos seus prprios scios. Por interpretao extensiva ou por aplicao analgica do preceito, o mesmo se diga face s aces de ineficcia ou de inexistncia da deliberao [embora a ltima no deva ser considerada um vcio autnomo, segundo MENEZES CORDEIRO]. Em qualquer dos casos, impugnam-se deliberaes, no seu todo, e no simples votaes, uma vez que o voto no representa, por si s, uma posio da sociedade sobre determinado assunto. No tem qualquer relevncia societria quando desinserido do todo que a deliberao social. Quanto eficcia do caso julgado, o art. 61-1 dispe que a sentena que declarar nula ou anular uma deliberao eficaz contra e a favor de todos os scios e rgos da sociedade, mesmo que no tenham sido parte ou que no tenham intervindo na aco: o caso julgado no opera, por isso, quando a causa de invalidao seja diversa, uma vez que o preceito claro quanto a esse sentido. O n 2 visa tutelar a confiana e a boa f tica de terceiro, uma vez que este tipo de aces esto sujeitas a registo comercial [art. 9 e) CRC]. A renovao da deliberao invlida permite que, perante meras suspeitas de vcio de que a deliberao padea, a mesma seja partida retomada sem o ponto questionado, como cautela [art. 62]. Pode ser renovada quando nula por vcio de procedimento grave [n 1 e art. 56-1 a) e b] no se trata de qualquer convalidao, antes ocorrendo uma segunda e prpria deliberao, que visa produzir os mesmos efeitos jurdicos da anterior. A contrario sensu, no so susceptveis de renovao as deliberaes que inquinem em vcio substantivo [art. 56-1 c) e d], uma vez que a nova deliberao, vlida, seria necessariamente diferente da anterior. A anulabilidade cessar se os scios renovarem a deliberao anulvel mediante outra deliberao, desde que a nova no enferme do vcio da precedente [n 2]: no se distinguem vcios formais ou vcios substantivos e a lgica a de que uma verdadeira

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL renovao pressupe que a segunda deliberao tenha um contedo idntico ao da primeira, sem o vcio em causa.

exemplo: Os cinco scios da Sociedade X, Lda., encontram-se incidentalmente na sede da mesma, decidindo, por comum acordo, deliberar sobre determinados assuntos. B, que votou contra numa das deliberaes em causa, invoca agora a nulidade da mesma, por falta de convocao.

Trata-se de uma assembleia-geral universal ou totalitria [art. 54-1], a qual s pode deliberar por unanimidade, uma vez que todos os scios manifestaram vontade em que a mesma se constitusse e deliberasse [decidindo, por comum acordo, deliberar]. Aplicam-se as regras gerais relativamente ao funcionamento da assembleia [n 2].

Mesmo se considerssemos tratar-se de assembleia no convocada, nos termos gerais [art. 56-1a], a mesma seria vlida, uma vez que todos os scios estavam presentes.

No tendo havido unanimidade, B no pode, ainda assim, invocar a nulidade por falta de convocao, uma vez em que deu o seu assentimento em que a assembleia-geral universal deliberasse.

exemplo: O gerente da Sociedade Y, Lda., no conseguia reunir todos os scios, pelo que ficou decidido que a deliberao seria por escrito: foram enviadas cartas com a proposta de deliberao a todos os scios menos a D, que, por isso, no votou. D concordava inteiramente com a deliberao tomada e, por isso, deu o seu consentimento mesma por escrito, em momento posterior.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Estamos perante um exemplo de deliberao por voto escrito numa SPQ [deliberao essa que no se encontra prevista no mbito das SA], possvel desde que verificados os requisitos do art. 247. Este tipo de deliberao no deve ser confundida com a deliberao unnime por voto escrito, prevista no art. 54.

No tendo um dos scios sido convocado, ainda assim no colhe nulidade nos termos do art. 56-1b, uma vez que a mesma foi sanada atravs do assentimento, por escrito, de D [n 3].

A nulidade no poderia ser invocada e a deliberao convalida-se.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

exemplo: Os administradores da Sociedade Z, SA, cujas aces so todas nominativas, enviam cartas registadas com aviso de recepo a todos os accionistas. E no compareceu e considera que as deliberaes tomadas so invlidas.

Nas SA, as aces so geralmente ao portador [annimas]. Quando todas sejam nominativas [das quais conste o nome do scio que as subscreve], a convocatria por publicao [art. 167 e 377-2] pode ser substituda por cartas registadas [no caso] ou por correio electrnico com recibo de leitura [art. 377-3]. Esta forma de comunicao aos accionistas tem que constar do contrato de sociedade, sob pena de se considerar que a assembleia no fora convocada. Assim, se nada estiver previsto e se um scio receber uma carta registada com aviso de convocatria, a mesma no produzir qualquer efeito, pelo que o scio poder destru-la, guardla, no comparecendo a nenhum ttulo.

A convocao deve ser feita pelo presidente da mesa da assembleia-geral da SA [n 1], tendo-se por no convocada a assembleia cujo aviso de convocatria tenha sido assinado por quem no tenha essa competncia [art. 56-2, em concretizao do art. 56-1a]. Temos, face a este problema, trs cenrios possveis: o A assembleia no foi convocada, mas todos estiveram presentes: no h nulidade, nem sequer sanao da mesma [art. 56-1 a]. o A assembleia no foi convocada, s alguns scios estiveram presentes mas os outros deram o seu assentimento por escrito: h nulidade, mas sanvel [art. 56-1 a ) e n 3]. o NO CASO - a assembleia no foi convocada, s alguns scios estiveram presentes e os outros no deram o seu assentimento por

86

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL escrito: h nulidade, pelo que pode haver renovao da

deliberao [art. 56-1 a), n 2 e art. 62]. Legitimidade: art. 286 CC e iniciativa: art. 57.

exemplo: Os accionistas A e B pretendem, antes da realizao da assembleia-geral da Sociedade T, SA, j convocada, incluir outros assuntos na ordem do dia.

A ordem do dia deve constar do aviso de convocatria [art. 377-5 e] e outros assuntos podero ser includos nos termos do art. 378, com remisso para o art. 375-2.

Pressupostos: podero faz-lo se possurem aces correspondentes a, pelo menos, 5% do capital social. O requerimento a apresentar deve ser dirigido por escrito ao presidente de mesa e comunicado aos accionistas [arts. 378-2 e 3]. Os scios que preencham estes requisitos podero, tos, requerer o aditamento de outros assuntos na ordem do dia, e no enviar avisos de convocatria aos restantes scios. Se o fizerem, esses avisos no produzem qualquer efeito e os scios podem destru-los, guard-los, no comparecendo a nenhum ttulo.

Podem os accionistas E e F da Sociedade R, SA, promover a convocao de uma assembleia-geral?

Podem requerer que a assembleia seja convocada, se possurem aces correspondentes a, pelo menos, 5% do capital social, mas no convoc-la

87

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL proprio sensu, uma vez que a convocatria cabe ao presidente de mesa [art. 375-2].

Se convocarem a assembleia, proprio sensu, a mesma tem-se por no convocada, nos termos do art. 56-2, por incompetncia de quem assinara o aviso de convocatria.

exemplo: A nomeia B para o representar na assembleia-geral da SA de que ambos so accionistas.

A representao de accionistas possvel nos termos do art. 380-2: basta um documento escrito, com assinatura, dirigido ao presidente de mesa.

O contrato de sociedade no pode proibir a representao de accionistas [n 1].

Diferentemente, nas SPQ, no permitida a representao voluntria nas deliberaes por voto escrito [art. 249].

exemplo: Na assembleia-geral da Sociedade X, Lda., convocada pelo gerente por carta registada com aviso de recepo dirigida a todos os scios, delibera-se sobre assuntos no constantes do aviso convocatrio, tendo todos os scios votado por unanimidade aprovar tais propostas.

assembleias-gerais das SPQ [art. 248-1] aplica-se o disposto nos arts. 373 ss, quanto s SA. A convocao pode ser feita por qualquer dos gerentes, mediante carta registada [art. 248-3]. 88

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Aplica-se o disposto no art. 377-5 e 8 quanto ao aviso de convocatria: se deliberarem sobre assuntos no constantes do aviso convocatrio, a deliberao anulvel nos termos da clusula geral do art. 58-1 a) e c) art. 377-8.

A legitimidade para arguir a anulabilidade encontra-se prevista no art. 591. Se todos os scios votaram no sentido que fez vencimento, nenhum pode arguir a anulabilidade, nem mesmo o rgo de fiscalizao, segundo o entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO.

exemplo: Os scios deliberaram retirar a C o direito especial aos lucros de que era titular. C, que votou contra, entende que a deliberao anulvel.

O direito especial aos lucros [art. 24] no pode ser suprimido ou coarctado sem o consentimento do seu titular [C] n 5. As deliberaes tomadas sobre assuntos para o qual a lei exija o consentimento de determinado scio so ineficazes stricto sensu para todos se o interessado [C] no der o seu acordo, expressa ou tacitamente [art. 55].

Outro exemplo de ineficcia em sentido estrito a deliberao no reduzida a acta [art. 63].

exemplo: Os scios da Sociedade Z, Lda., que se dedica actividade de restaurao, deliberam abrir uma loja de desporto.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Supra analismos os actos que violassem esse objecto. Agora, cumpre recordar os efeitos das deliberaes que o faam:

As deliberaes tomadas pelos scios fora da capacidade da sociedade so anulveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56-1c) [vejase a teoria da incapacidade, do mesmo autor cfr. supra]. Outros autores tambm sustentam a anulabilidade das deliberaes sociais, embora o faam com recurso ao disposto no art. 56-1d).

As deliberaes tomadas pelos scios dentro da capacidade, mas fora do objecto, so anulveis nos termos da clusula geral do art. 58-1a), j que se trata de violao de disposies do contrato de sociedade art. 9d).

No caso, estamos perante uma deliberao que se encontra dentro da capacidade da sociedade [lucro] mas fora do objecto [actividade desenvolvida] da mesma art. 6-1. Como tal, a mesma anulvel nos termos do art. 58-1a), relativamente a violaes do contrato, na medida em que o objecto est definido no contrato de sociedade [art. 9d].

exemplo: A Sociedade Y, SA, delibera conceder, gratuitamente, uma fiana a G. Um dos scios pretende anular a deliberao, por esta violar a capacidade da sociedade.

A fiana uma garantia pessoal, e foi no caso concedida a ttulo gratuito. Segundo o art. 6-3, considera-se contrria ao fim da sociedade a prestao de garantias reais ou pessoais a dvidas de outras entidades, salvo se existir justificado interesse prprio da sociedade garante ou se se trata de sociedade em relao de domnio ou de grupo [arts. 486 e 488].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL A deliberao , por isso, nula, com base na alnea c) do art. 56-1, seguindo a teoria da incapacidade de MENEZES CORDEIRO. O justificado interesse prprio definido pela prpria sociedade, pelo que a norma perde alcance prtico. No havendo justificado interesse, a deliberao nula. Outros autores reconduzem o problema nulidade pela alnea d). A competncia para decidir da prestao de garantias cabe ao conselho de administrao [art. 406 f) e 373-3]. A deliberao padece de incompetncia pelo que, segundo MENEZES CORDEIRO, a mesma anulvel [art. 58-1 a], e no nula [art. 56-1c), teoria da incompetncia].

exemplo: Os accionistas da Sociedade X, SA, deliberam no distribuir quaisquer lucros. O scio A, titular de 0,5% do capital social, pretende impugnar a deliberao, invocando o seu direito aos lucros.

O direito aos lucros encontra-se genericamente previsto no art. 21-1a) e, em termos especiais, nos arts. 294-1, quanto s SA, e art. 217, quanto s SPQ.

Numa SA, no pode deixar de ser distribuda metade dos lucros [art. 2941], apesar de esta disposio poder ser derrogada pelos scios [pelo que a deliberao em causa no nula nos termos da alnea d].

exemplo: Os accionistas da Sociedade Z, SA, deliberam, por unanimidade, distribuir a totalidade dos lucros do exerccio, no obstante os prejuzos transitados.

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A deliberao nula [alnea d] por violar a reserva legal no distribuvel que consta do art. 33. Pretende-se salvaguardar terceiros credores.

exemplo: Os scios de uma SA deliberaram atribuir ao administrador Z, irmo de A, accionista detentor de 80% do capital social, uma remunerao superior comum nesse sector, com voto a favor de A e votos contra de todos os outros scios.

A deliberao anulvel por votos abusivos e actos emulativos [art. 581b]: o voto que emulativo, e no a deliberao em si, ou cairia na nulidade da alnea d) por abuso de direito.

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SOCIEDADES POR QUOTAS EM ESPECIAL

PRESTAES ACESSRIAS E PRESTAES SUPLEMENTARES

Prestaes Acessrias

1: OBRIGAES DE PRESTAES ACESSRIAS. As obrigaes de prestaes acessrias esto expressamente consagradas no art. 209: Obrigaes constantes do contrato de sociedade, que adstringem todos ou alguns scios a efectuar, a favor da SPQ, determinadas prestaes, alm das entradas. O contrato que as insira deve definir os elementos essenciais da obrigao de prestao acessria, bem como especificar se as prestaes devem ser fixadas onerosa ou gratuitamente. O contedo depende da autonomia das partes:

o Prestaes pecunirias [n 2] vg suprimento obrigatrio, cfr. infra o Prestaes de dare o Prestaes de facere
Podem ser: o o o o o o Instantneas Duradouras nicas Fraccionadas Peridicas Regulares

2: REGIME LEGAL. As prestaes acessrias so clusulas acidentais facultativas e tpicas, que se pautam pelo seguinte regime supletivo: 93

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL As prestaes acessrias no pecunirias so intransmissveis [art. 209-2]: interdio legal de cesso de crditos, art. 577-1 CC. Quando se convencione a onerosidade das mesmas, a contraprestao pode ser paga independentemente de haver lucro no exerccio [n 3]. O incumprimento das prestaes acessrias no afecta a posio do scio como tal [n 4].

As obrigaes acessrias extinguem-se com a dissoluo da sociedade [n 5] se subsistisse, seria uma obrigao de natureza no-societria.

Todas as restantes regras so supletivas.

exemplo: 1. Os estatutos da Sociedade F, Lda, determinavam que o scio A, jurista, ficava obrigado a prestar servios jurdicos gratuitos sociedade, e que o scio B ficaria obrigado a encerrar a sociedade de produo de fruta de que detinha. C, por seu lado, ficava obrigado a pagar 5.000 sociedade, para alm da sua entrada. 2. C no cumpre a sua obrigao.

1. O contrato de sociedade deve definir os elementos essenciais das prestaes acessrias.


2.

A: prestao acessria gratuita de facere. B: prestao acessria gratuita de non facere. C: prestao acessria pecuniria [art. 209-2].

O incumprimento das prestaes acessrias no afecta a posio do scio enquanto tal, salvo estipulao em contrrio. C no pode ser excludo [art. 209-4].

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exemplo: No momento da celebrao do contrato da Sociedade C, Lda, todos os scios acordam verbalmente que a sociedade poderia, mais tarde, deliberar exigir o pagamento de 5.000 a cada um deles. O scio X no cumpre.

Trata-se de uma prestao acessria com acordo parassocial [art. 17]. Se o acordo for considerado vlido mas no for cumprido, gera

responsabilidade obrigacional nos termos gerais [arts. 798 ss CC]. Se for invlido e incumprido por um dos scios, no produz quaisquer efeitos.

Prestaes Suplementares

1: PRESTAES SUPLEMENTARES. As prestaes suplementares consistem numa via de financiamento complementar das SPQ, disposio dos scios. Distinguem-se das prestaes acessrias pela dupla base jurdico-normativa [art. 210-1]: Devem estar previstas no pacto inicial [1.], seja desde o incio, seja por alterao. Devem ser deliberadas pelos scios 2.].

Tm, necessariamente, natureza pecuniria [n 2], devendo o prprio contrato [1.] conter os seguintes elementos: Montante global Scios que ficam obrigados na sua falta, todos ficam adstritos a faz-lo. Critrio de repartio entre eles na sua falta, deve a repartio ser proporcional quota de cada um [n 4]. Para alm de consagradas no pacto social [1.], devem as prestaes suplementares ser deliberadas [2.]: 95

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL A deliberao ter que fixar o montante tornado exigvel e o prazo da prestao, superior a 30 dias [art. 211-1]. A deliberao s possvel depois de interpelados todos os scios para liberao integral das suas quotas de capital. As prestaes suplementares no podem ser exigidas depois de dissolvida a sociedade.

2: REGIME LEGAL. As prestaes suplementares esto prximas do dever de entrada, e -lhes aplicvel o disposto nos arts. 204 e 205 [art. 212-1]. O scio que no as acate pode ser excludo, j que se trata de obrigaes assumidas no pacto social: o incumprimento justifica, em relao ao faltoso, como que uma resoluo contratual. O legislador refora a sua natureza pessoal atravs das seguintes disposies: Ao crdito da sociedade por prestaes suplementares no pode ser oposta compensao [n 2]. A sociedade no pode exonerar os scios da obrigao de as efectuar, estejam ou no j exigidas [n 3]. O direito de as exigir intransmissvel e nele no podem sub-rogar-se os credores da sociedade [n 4].

3: RESTITUIO DAS PRESTAES SUPLEMENTARES. Ainda que no vencendo juros, podem as prestaes suplementares ser restitudas [art. 210-5], verificados os requisitos do art. 213: A restituio depende de deliberao dos scios [n 2]. A situao lquida no pode ficar inferior soma do capital e da reserva legal [n 1, 1 parte]. O respectivo scio j deve ter liberado a sua quota [n 1, 2 parte].

A restituio no , contudo, possvel depois de declarada a insolvncia da sociedade [art. 213-3]. A restituio deve respeitar a igualdade dos scios que as tenham efectuado, desde que hajam liberado as quotas respectivas [n 4].

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Para o clculo do montante da obrigao vigente de efectuar prestaes suplementares no so computadas as prestaes restitudas.

exemplo: No contrato de constituio da Sociedade S, SA, prev-se que esta sociedade pode, mediante deliberao, exigir aos scios o pagamento de um valor global de 25.000.

As prestaes suplementares so permitidas pelo contrato de sociedade e resultam de deliberao dos scios, recaindo apenas sobre dinheiro [arts. 210 ss].

MENEZES CORDEIRO entende que nas SA no devem ser admitidas prestaes suplementares, uma vez que o scio apenas responde pelas aces que subscreve [art. 271]. O enquadramento de novas

responsabilidades seria impossvel, uma vez que a exigncia de um novo esforo financeiro a alguns, pela maioria dos scios, iria desequilibrar o funcionamento da SA. Conclui-se: a clusula nula, contrria aos arts. 271 e 294.

exemplo: Os scios deliberam, pela maioria legal, alterar o contrato da Sociedade A, Lda., de modo a prever que os scios A, B e C fiquem obrigados a realizar prestaes suplementares. Tendo a sociedade deliberado, mais tarde, exigir-lhes o pagamento da prestao, os scios em causa recusam-se, argumentando que nunca nela consentiram.

As alteraes ao contrato das SPQ dependem de deliberao dos scios [art. 246-1h]. 97

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL Se essa alterao envolver o aumento das prestaes impostas pelo contrato aos scios, esse aumento ineficaz para os scios que nele no tenham consentido [art. 86-2]: se A, B e C tivessem consentido na alterao, essas prestaes aplicavam-se em relao a eles.

exemplo: Nos termos dos estatutos da Sociedade B, Lda., D estava obrigado a realizar prestaes suplementares sociedade. No entanto, aps a deliberao que lhe exige o cumprimento da obrigao, D recusa-se a cumprir.

Ao regime das prestaes suplementares nas SPQ -lhes aplicvel o disposto nos arts. 204 e 205, relativamente ao dever de entrada. O scio no efectuar a prestao em causa fica sujeito a excluso [art. 204-1], uma vez que se trata de obrigaes assumidas no pacto social. O incumprimento justifica, em relao ao faltoso, como que uma resoluo contratual.

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CONTRATO DE SUPRIMENTO

Contrato de Suprimento

1: CONTRATO DE SUPRIMENTO. O contrato de suprimento o contrato que admite as seguintes modalidades: Contrato pelo qual o scio empresta SPQ dinheiro ou outra coisa fungvel, ficando esta obrigada a restituir outro tanto do mesmo gnero e qualidade [art. 243-1, 1 parte] equivale a um mtuo. Contrato pelo qual o scio convenciona com a SPQ o diferimento do vencimento de crditos seus sobre ela desde que, em qualquer dos casos, o crdito fique tendo carcter de permanncia [n 1, 2 parte]. Quando uma SPQ tenha necessidade de financiamento, a soluo mais fcil, mais natural e mais flexvel pauta-se pelo contrato de suprimento. Constitui ndice/presuno do carcter de permanncia [n 2 e 3]: Articulao de um prazo de reembolso superior a um ano No exigncia do reembolso devido pela sociedade durante um ano

Os credores sociais podem provar o carcter de permanncia mesmo que o reembolso tenha ocorrido antes de expirado um ano [n 4, 1 parte]. Os scios podem ilidir a presuno de permanncia demonstrando que o diferimento corresponde a circunstncias independentes da qualidade de scio [n 4, 2 parte]. Fica ainda sujeito ao regime dos suprimentos o crdito de terceiro sobre a sociedade, desde que o scio o adquira por negcio entre vivos e no momento da aquisio se verifique alguma das circunstncias que constituem ndice de permanncia [n 5].

2: DELIMITAO. Os suprimentos no se confundem com as prestaes acessrias ou com as prestaes suplementares, designadamente porque: As prestaes acessrias resultam do pacto social e podem envolver dinheiro, bens ou servios.

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL As prestaes suplementares so permitidas pelo pacto social e resultam de deliberao dos scios, recaindo apenas sobre dinheiro.

Os suprimentos advm de um contrato celebrado entre o scio e a sociedade, relativo a dinheiro ou a outra coisa fungvel, equivalendo a um mtuo. Distingue-se de um mtuo comum porque representa um contributo permanente ou, pelo menos, prolongado, do scio para com a sociedade em que detenha uma posio. Representaria, quanto muito, um mtuo de escopo.

3: REGIME LEGAL. O suprimento corresponde a um especial envolvimento do scio na capitalizao da sociedade. No equivale a uma comum ajuda monetria, puramente transitria, na medida em que o CSC optou pelo critrio da permanncia, de RAUL VENTURA. O art. 243-2 e 3 fixa, nestes termos, ndices de permanncia que auxiliam o intrprete e aplicador do direito, associando-o a presunes. Na falta de estabilidade no h, por isso, qualquer suprimento. O contrato de suprimento um mtuo especial [art. 243-1 e 1142 CC] contrato real quoad constitutionem que s produz efeitos com a efectiva entrega do dinheiro: No est sujeito a qualquer forma especial [n 6].

Caso o pacto social preveja a obrigao de efectuar um suprimento, estamos perante prestaes acessrias [cfr. supra e art. 209] e no um contrato de suprimento. Se o suprimento for adoptado por deliberao social, s ficam vinculados os scios que votem favoravelmente tal deliberao [art. 244-2]. As partes podem estipular juros mas, se nada disserem, no se deve presumir a onerosidade, uma vez que o suprimento um negcio interessado. O crdito de suprimentos transmissvel, nos termos gerais do art. 577-1 CC. Este regime, por no ser excepcional, pode ser analogicamente aplicado s SA.

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exemplo: 1. A Sociedade B, Lda., vendo a sua situao agravar-se constantemente, celebrou verbalmente com o scio A um contrato nos termos do qual este emprestava sociedade 10.000, que esta reembolsaria no prazo de 18 meses. B, por seu lado, acordou com a sociedade que no levantaria imediatamente o seu quinho nos lucros do exerccio, apenas pretendendo o dinheiro dali a um ano. 2. Decorridos 18 meses, pode A exigir a restituio com juros do capital emprestado?

1.

O contrato de suprimento encontra-se previsto no art. 243-1 atravs de duas modalidades legais:

1. Modalidade prxima do mtuo comum, com carcter de permanncia [n 1, 1 parte] scio A.

2. Modalidade de diferimento do crdito, com carcter de permanncia [n 1, 2 parte] scio B. O carcter de permanncia deve ser superior a um ano. No caso, 18 meses. O crdito do scio sua parte dos lucros vence-se quando decorridos 30 dias sobre a deliberao de atribuio de lucros [art. 217-2], salvo diferimento consentido pelo scio. O

suprimento opera como um diferimento: nesse caso, computa-se no prazo de um ano o tempo decorrido desde a constituio do crdito at ao negcio de diferimento [desde a deliberao, art. 243-2, 2 parte e n 3, 2a parte]. Presume-se suprimento se, volvido um ano, o scio no reclamar os lucros a que tem direito [art. 243-2, 1 parte]. Em qualquer dos casos, difere do mtuo comum quanto forma, ao carcter de permanncia, aos sujeitos e aos juros. Se for motivado pelos juros apenas, no ser um contrato de suprimento, mesmo que tenha

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL carcter de permanncia cumpre provar que no foi celebrado com base nessa motivao.

O regime do contrato de suprimento mais favorvel para a sociedade e menos favorvel ao scio, face ao disposto nos arts. 245-1 e 777 CC. A sociedade tem, por isso, interesse que o contrato em causa seja qualificado como suprimento, enquanto que o scio procurar provar o carcter de mtuo comum do mesmo: vg se tiver emprestado dinheiro sociedade no na qualidade de scio.

No caso, os contratos foram celebrados de forma autnoma entre os scios e a sociedade, e no constavam do contrato de sociedade nem foram sujeito a deliberao dos scios. Obedeceram regra geral da liberdade de forma, art. 219 CC.

2. O suprimento presume-se oneroso, mesmo que nada tenha sido convencionado. No caso, h um pedido de restituio com juros no convencionados expressamente: os juros no se presumem.

exemplo: A Sociedade G, SA, celebrou com os accionistas C e D, detentores de participaes de 2% e de 12%, respectivamente, um contrato nos termos do qual estes emprestavam sociedade 5.000, a restituir passado um ano.

Convencionou-se um emprstimo a uma SA. Se se tratasse de uma SPQ, seria um suprimento, uma vez que um emprstimo do scio sociedade que se caracteriza pelo carcter de permanncia.

Tratando-se de uma SA, questiona-se se o contrato de suprimento admissvel nesse mbito.

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Para RAUL VENTURA, a resposta seria afirmativa se se tratasse de um accionista empresrio [o autor contrape, com base na doutrina alem, accionistas empresrios a accionistas investidores], efectivamente

embricado/envolvido na vida societria, de tal modo que os seus contributos seriam tidos como uma justificao interessada. Apenas ao accionista empresrio haveria que aplicar o regime dos suprimentos: aquele que detivesse 10% do capital social [25%, na doutrina alem], com base nos arts. 392 e 418-1, que mencionam essa cifra.

MENEZES CORDEIRO considera que esse critrio, apesar de apresentar vantagens no plano da segurana, demasiado rgido e fixo: e se o scio detivesse apenas 9% do capital social? Por isso, serve-se antes do argumento do accionista mdio: haver suprimento quando a entrega do dinheiro opere em situaes nas quais o accionista ordenado, o bom accionista, enfim, faria uma contribuio de capital [contribuindo para a capitalizao da sociedade], e no um mero mtuo civil. S a partir da verificao dessa analogia iuris ser legtimo aplicar os arts. 243-2 e 3 s SA. No mesmo sentido, COUTINHO DE ABREU.

Podemos, pois, encontrar suprimentos nas SA quando: o o As partes o estipulem ou quando o pacto social os preveja e regule. Se gere um emprstimo que, materialmente, exera a funo de suprimento.

Certo que o regime do suprimento no pode, por si s, ser negado s SA. No um regime excepcional e a sua aplicao analgica possvel, nas condies supra.

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