Va|es 22 de ocub|e de 2013 /uo 8

N
477
2-3 | Entrevistas con abogados
y litigantes. La necesidad de ser
escuchados por los jueces.
Sergio Salas Villalobos
4 | El Tribunal Fiscal. Impone
nueva noticacin electrnica.
Guillermo Ruiz Secada
5 | Accidentes laborales. La
responsabilidad del empleador.
Jaime Cuzqun
6 | Infraestructura y servicios.
Las municipalidades como
garantes de la inversin.
Vctor R. Hernndez-Mendible
7 | El poder ciudadano. El nuevo
derecho fundamental a la buena
administracin pblica.
Jaime Rodrguez-Arana
8-9 | Quiero ser ministro
y no puedo (o no debo).
Impedimentos de la Ley de
Contrataciones del Estado.
Richard J. Martin Tirado
10 | El inters colectivo. Ecacia
del derecho administrativo para
el buen gobierno del Estado.
Vernica Violeta Rojas Montes
16 | Sanciones al retraso.
La prescripcin de la accin
penal.
Flor de Mara Poma Valdivieso
11 | Potestad sancionadora.
Alcance de la prescripcin de
las infracciones administrativas.
Jorge Dans Ordez
12 | Solidaridad e inclusin.
Avances del servicio universal
en el sector elctrico peruano.
Alberto Cairampoma Arroyo
13 | Estatuto para el empleo
pblico. A propsito de la
reforma de nueva Ley Servir.
Orlando Vignolo Cueva
14-15 | Los servicios pblicos
econmicos en el Per. Con
apertura a la competencia y
fomento de la inversin privada.
Ramn Huapaya Tapia
Tendencia del Derecho Administrativo
ESTADO EFICIENTE
Suplemento de
anlisis legal 2
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
ABOGADOS
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz Rodrguez | Ilustracin: Tito Piqu
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
El Peruano
SERGIO SALAS
VILLALOBOS
Expresidente de la Corte de
Lima. Ex juez provisional de la
Corte Suprema de la Repblica.
Catedrtico de Derecho Judicial
Universidad de Lima. Socio del
Estudio Benites, Forno & Ugaz;
Abogados.
O LA NECESIDAD DE SER ESCUCHADOS POR LOS JUECES
Atencin y entrevistas
con abogados y litigantes
L
a prctica judicial recoge ciertos usos y
costumbres que ayudan al mejor desen-
volvimiento en los procesos que deben
ser sabiamente conducidos por los jueces.
Nuestro sistema procesal advierte un fen-
meno: la crisis de la oralidad. El Cdigo Procesal
Civil signic, en su momento, una reforma en
la regin que introdujo el sistema oral al proceso
civil. Ningn otro pas pudo hacerlo. Sin embargo,
sucesivas reformas legislativas han desnaturaliza-
do el sentido original hasta casi hacer desaparecer
la oralidad como caracterstica del Principio de
Inmediacin. Estamos retornando al viejo modelo
de la escrituracin, que paradjicamente viene
desapareciendo en los dems pases.
Ante tal escenario, uno de aquellos usos y
costumbres aparece como necesario para suplir la
deciencia: las entrevistas judiciales. El abogado
o el litigante proporcionan al juez todo lo que le
est negado por falta de inmediacin. Sostie-
nen con mayores luces lo que en cinco minutos
es imposible hacer en informes orales. Algunos
jueces extremadamente estrictos cortan el uso de
la palabra por exceso en el plazo concedido. El
tiempo de exposicin es irracional e ilgico para
sostener una tesis jurdica en un debate judicial.
En estas condiciones, las entrevistas judiciales se
tornan indispensables.
Estas prcticas estn siendo restringidas o
hasta eliminadas, acentundose la crisis y destru-
yendo casi por completo la oralidad, retornando
al caduco sistema escriturado de los siglos XIX y
XX, en los que el papel aguanta todo y gana el
que ms escribe.
Las entrevistas
judiciales datan
de tiempos
inmemoriales. Son
uso y costumbre
reconocido como
derecho en la
Ley Orgnica del
Poder Judicial;
sin embargo, no
estn reguladas
por ley. Esa falta
de regulacin
causa confusiones
en jueces y
abogados.
EL TEMA EN CUESTIN (1)
Las entrevistas judiciales datan de tiempos inme-
moriales. Son uso y costumbre reconocido como
derecho en el artculo 289 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial(2); sin embargo, no estn reguladas
por ley. Esa falta de regulacin causa confusiones
en jueces y abogados. Tal como est (des)diseado
nuestro sistema procesal, regular a travs de
directivas o reglamentos el uso de esta prctica
judicial, no es aconsejable.
Existen vanos intentos, como los de la fraca-
sada Reforma de 1996, mediante resoluciones
de la llamada Comisin Ejecutiva del Poder
Judicial y las obedientes cortes superiores de
la poca(3).
Recientemente, a travs de la RA N 044-
2013/CE-PJ, emitida el 13 de marzo de 2013(4),
se regulan disposiciones respecto del horario y
3
Suplemento de
anlisis legal
ABOGADOS
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
[1] (Llamadas Alegatos de odo en el sistema procesal argentino. [2] Artculo 289.- Derechos... Son derechos del abogado patrocinante: 7.- Ser atendido personalmente por los Magistrados, cuando as lo requiera el ejercicio
de su patrocinio; [3] RA N 693-CME-PJ: Dictan disposiciones para regular la atencin de abogados por parte de los magistrados en cada reparticin jurisdiccional; RA N 176-98-CME-CSJ-CNL: Establecen horario en que los
magistrados atendern a los abogados de las partes; RA N 241-98-P-CSJL dictada por Ibazeta Marino: Establecen horario de atencin de los abogados de las partes por los Magistrados en el Distrito Judicial de Lima. [4] Publicada
el 22 de junio de 2013. [5] El Colegio de Abogados de Lima ha rechazado el sentido de la norma administrativa. Ver: http://www.cal.org.pe/pdf/comunicaciones/julio_2013/cal_rechaza_resolucion_pj.pdf. La Asociacin Nacional
de Magistrados, mediante su Informe N 005-2013-ANMP, comunica que ha interpuesto un Recurso de Reconsideracin contra la Resolucin Administrativa del Consejo Ejecutivo del Poder judicial. [6]Ver RA N 245-2012-CE-PJ:
Aprueban Estndares de Expedientes Resueltos a nivel nacional en sedes principales de las Cortes Superiores de Justicia; publicada el 15 de diciembre de 2012. Norma que prescinde de los indicadores tcnicos de medicin y se
basa en aproximaciones empricas; mtodo rechazado en cualquier gestin estadstica de clculos de productividad. [7] Carvalho Pacheco, Cristina. Directrices del Banco Mundial, para la reforma judicial de Amrica Latina. El Otro
Derecho. Nmero 25. 2000. ILSA, Bogot D.C. Colombia. Pg. 137 [8]Ver: Juez director del Proceso Civil. Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, Consejo Superior de la Judicatura. Colombia. Primera Edicin 2011.
Q En 1993, el Per fue el primer y nico pas
en Latinoamrica en introducir la reforma
procesal civil en el sistema jurdico. Ante ello,
los colegas de la regin nos preguntaban
cmo han hecho para oralizar la justicia
civil? No olvidemos la poca, los noventa, pe-
rodo en el que oreca la tendencia regional
de la reforma procesal penal, precisamente
orientada al sistema garantista acusatorio
eminentemente oral; tendencia nanciada
por el Banco Mundial en cumplimiento del
Las reformas infructuosas
Consenso de Washington celebrado en 1989[7]
Paradjicamente, el Per ha sido el ltimo pas
de la regin en acoplarse a la reforma penal.
Con ello, nuestro pas habra cerrado el crculo
de la reforma procesal integral; lo que en
teora nos coloca en la cspide del sistema
comparado de la materia. La tendencia actual
en la regin es, ahora s, aproximarse a la
oralidad de los procesos civiles[8]
Q Sin embargo, nuestra cruda realidad nos
hace despertar de un sueo efmero, pues
lo que se logr basndose en el tesn de
los estudiosos de la ciencia procesal ha
venido deformndose en el transcurso de
estos veinte aos de vigencia de nuestro
Cdigo Procesal Civil, precisamente por
modicaciones normativas que han sido
impulsadas por sectores polticos que no
tienen nada que ver con el desarrollo de la
ciencia procesal como la gran reforma de
2008 y de la casacin.
forma de atencin de los jueces a los abogados,
y declara que "...las entrevistas constituyen una
excepcin a la regla, la cual es que estos pedidos
deben hacerse valer en las respectivas audiencias
de informe oral...". En el Octavo Considerando, sin
exponer el mtodo de anlisis, ha "descubierto"
que en la mayora de los casos se solicitan: brin-
dar informacin sin elementos probatorios que
en la prctica no son utilizables; alterar el orden
de las causas previstas de manera regular; pedir
tratamientos especiales sin fundamentos slidos
no solicitados por escrito, hacer referencia a la
honorabilidad de alguna de las partes que debe-
ran hacerse por escrito; o pedir consejo o gua
que resta imparcialidad al juez que la escucha;
entre otros(5).
ESPACIO NECESARIO
Se han identicado las principales causas que
se tratan en las entrevistas y las han clasicado
por orden. Se ha hecho exactamente lo mismo
que aquella Comisin Ejecutiva de la poca ms
oscura de la justicia peruana.
La prctica del ejercicio de la abogaca es
totalmente distinta a la prctica del ejercicio
de la judicatura. Lo puntual y concreto es que
ante la mencionada crisis del sistema procesal
peruano, sumado a la tambin crisis de la
gestin del Despacho Judicial, en la que al juez
le se exige produccin y no productividad(6),
estas entrevistas llenan un espacio ms que
necesario. Su pretendida regulacin acarrea
un formalismo procedimiental que entorpece
la labor del juez al destinar mayor tiempo en
procedimientos innecesarios o reunin de un
cuerpo colegiado en una seudoaudiencia que
carece de formalidad.
DRAMAS HUMANOS
Los expedientes no son fros nmeros de estads-
ticas. En esencia, son dramas humanos, y detrs
de cada uno de ellos estn seres humanos que
sufren las inclemencias del sistema.
El ciudadano es acosado por la agresividad de
aquel. Se siente totalmente desprotegido. De nada
le sirven las sentencias del Tribunal Constitucional
y teoras de la Doctrina sobre el Debido Proceso y
Derecho a la Defensa. Necesita ser escuchado. Las
audiencias eran escenario ideal para ello. Ante la
crisis, lo nico que le queda es la entrevista judicial.
Es usual or la frase: El juez me ha escuchado!,
aun cuando el justiciable no sepa a ciencia cierta
si en verdad lo ha entendido.
La personalizacin de los procesos es la -
nalidad mxima de la inmediacin. Las entre-
vistas judiciales no pueden ni deben restringirse
bajo la apariencia de su reglamentacin. Deben
mantenerse como fuente de derecho por su uso
y costumbre, pero sabia y ticamente apreciada
por el juez. X
4
Suplemento de
anlisis legal TRIBUTACIN
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
L
a noticacin por medio de sistemas
de comunicacin electrnicos tiene por
objetivo contar con un sistema ecaz,
que permita al usuario conocer en forma ms
clere los actos vinculados a los procedimientos
tributarios seguidos ante el Tribunal Fiscal. Debi-
do a eso, resultaba necesaria la aprobacin del
procedimiento respectivo. Por ello, el Ministerio
de Economa y Finanzas (MEF) aprob reciente-
mente el procedimiento de noticacin por medio
electrnico de las noticaciones efectuadas por
el Tribunal Fiscal, mediante la RM N 270-2013-
EF/41. A continuacin, destacamos los aspectos
ms relevantes de esta resolucin:
DEFINICIONES CLAVES
Q Cdigo de usuario: Al texto conformado
por nmeros y/o letras que permite identicar al
usuario que acceda al buzn electrnico a travs
del enlace Noticaciones por medio electrnico
del Tribunal Fiscal, en la pgina web del Tribunal
Fiscal del portal del MEF (http://www.mef.gob.pe).
Q Clave de acceso: Al texto integrado por
nmeros y/o letras, de conocimiento exclusivo
del usuario, que, asociado al cdigo de usuario,
otorga privacidad en el acceso al buzn electr-
nico a travs del enlace Noticaciones por medio
electrnico del Tribunal Fiscal, en la pgina web
del Tribunal Fiscal del MEF.
QCerticado digital: Al documento credencial
electrnico generado y rmado digitalmente por
una entidad de certicacin, el cual vincula un
par de claves con una persona natural o jurdica
conrmando su identidad, conforme al glosario
de trminos del reglamento de la Ley de rmas
y certicados digitales.
QBuzn electrnico: A la casilla a la que se
accede mediante el enlace Noticaciones por
medio electrnico del Tribunal Fiscal en la pgina
web del Tribunal Fiscal del portal del MEF.
REGISTRO DE USUARIOS
El usuario debe manifestar al Tribunal Fiscal su
voluntad de ser noticado por medio electrnico,
O NUEVO PROCEDIMIENTO DE NOTIFICACIN ELECTRNICA
El Tribunal Fiscal
GUILLERMO RUIZ
SECADA
Socio del Estudio Muiz, Ramrez,
Prez-Taiman & Olaya Abogados.
Presidente del Instituto Peruano
de Investigacin y Desarrollo
Tributario -Ipidet. Miembro del
Instituto Peruano de Derecho
Tributario.
presentando para tal efecto la solicitud contenida
en el formato disponible en el enlace de Notica-
ciones por medio electrnico del Tribunal Fiscal
en la pgina web del Tribunal Fiscal del portal
del MEF, dicho formato deber estar suscrito por
el usuario o su representante legal debidamente
acreditado, a efectos de ser presentado en mesa
de partes del Tribunal Fiscal.
Es preciso anotar que la solicitud contenida
en el formato a que se reere el prrafo anterior
slo procede si el usuario tiene por lo menos un
expediente respecto del cual no se haya emitido
la resolucin que pone n al procedimiento,
lo que es comunicado por el Tribunal Fiscal al
momento del registro del formato. Adems, la
aliacin al sistema de Noticaciones por medio
electrnico del Tribunal Fiscal surte efectos a
partir del da hbil siguiente de la entrega del
cdigo de usuario y clave de acceso al buzn
electrnico.
Para efecto de realizar la noticacin por
medio electrnico, igualmente el Tribunal Fiscal
deposita en el buzn electrnico al que acceder
el usuario, el documento en el cual consta el
acto administrativo u otros actos que faciliten
la resolucin de las controversias, el cual es un
archivo de Formato de Documento Porttil (PDF)
que cuenta con rma digital.
La citada noticacin se considera efectuada
y surte efectos el da hbil siguiente a la fecha
del depsito del documento, de acuerdo al inc. b)
del artculo 104 y en el artculo 106 del Cdigo
Tributario.
Asimismo, el usuario tiene el deber de con-
sultar peridicamente el buzn electrnico una
vez conrmada su aliacin al procedimiento
de noticacin, por medio electrnico de los
actos administrativos y otros actos que emita el
Tribunal Fiscal.
DESAFILIACIN
Para la desaliacin del procedimiento de noti-
cacin por medio electrnico, el usuario debe
presentar en la mesa de partes del Tribunal Fiscal
el formato de desaliacin suscrito por el usuario
o su representante legal debidamente acreditado,
el cual se encuentra en el enlace Noticaciones por
medio electrnico del Tribunal Fiscal en la pgina
web del Tribunal Fiscal del portal del MEF (http://
www.mef.gob.pe).
La desafiliacin surte efectos, a partir del
tercer da hbil siguiente de recibido el formato
de desaliacin por el Tribunal Fiscal, siempre que
no se haya emitido la resolucin que pone n a
alguno de los procedimientos en trmite. En este
ltimo caso, el formato de desaliacin puede
presentarse con posterioridad a la noticacin
de la citada resolucin.
Importa anotar que mediante el inc. b) del
artculo 104 del TUO, se estableci la noticacin
por medio de sistemas de comunicacin electrni-
cos como una forma de noticacin de los actos
administrativos emitidos por el Tribunal Fiscal,
siempre que se pueda conrmar la entrega por
la misma va, debiendo de aprobarse mediante
resolucin ministerial del Sector Economa y Fi-
nanzas el procedimiento, los requisitos, formas y
dems condiciones de la noticacin por correo
electrnico u otro medio electrnico. X
ACTOS Y SUJETOS OBLIGADOS
Q Expedidas en expedientes de apelacin,
quejas y solicitudes de correccin, ampliacin
o aclaracin, segn corresponda.
Q Requerimientos de informacin a los
usuarios.
Q Actos mediante los que se cita a informe
oral, regulado en el artculo 150 del Cdigo
Tributario.
Q Resoluciones emitidas por los vocales de las
Salas Especializadas y por los resolutores
secretarios de la Ocina de Atencin de Quejas.
Q Provedos u ocios.
Q Citaciones.
TIPO DE DOCUMENTO DETALLE
5 TRABAJO
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
Suplemento de
anlisis legal
U
no de los cambios ms importantes en
la regulacin de la Seguridad y Salud
en el Trabajo (SST) es la competencia
scalizadora que actualmente tiene el Ministerio
de Trabajo (MTPE) y que se extiende a todas las
actividades econmicas, sin excepcin. Dicha
competencia conlleva la aplicacin de las normas
que regulan la inspeccin laboral, incluyendo los
principios propios del derecho laboral, as como la
aplicacin de la legislacin general y especial en
materia de seguridad y salud en el trabajo dentro
de la cual tambin existen principios que comn-
mente son el fundamento de las infracciones que
el MTPE impone a las empresas.
Uno de los criterios ms controvertidos del
MTPE es relacionar todo accidente de trabajo que
scaliza necesariamente con responsabilidad del
empleador y, por consiguiente, con la adopcin de
medidas inspectivas tales como paralizacin de la-
bores, cambios en la infraestructura, multas y hasta
posibles indemnizaciones en favor de los afectados.
Esas medidas no tendran nada de cuestionable
si el inspector comprueba, fehacientemente, tal
como requiere la norma inspectiva, que existi un
incumplimiento de obligaciones sobre SST.
Ahora, las empresas se hacen la pregunta
es inevitable la responsabilidad del empleador
cada vez que se produce un accidente de trabajo?
PREVENCIN Y PROTECCIN
Es importante recordar que un fundamento esen-
cial de la legislacin sobre SST es la proteccin al
derecho constitucional a la vida y a la salud de los
trabajadores. Por ello, los principios de prevencin,
responsabilidad y de proteccin, que aparecen en
la Ley de SST, concluyen que es el empleador el
que garantiza, el que asume y el que asegura que
esos derechos se protejan. Por tanto, el empleador
asumir implicancias de orden econmico, legal
y de cualquier otra ndole, incluyendo la respon-
sabilidad penal y la posible prdida de la libertad
de sus funcionarios.
Sin embargo, tambin es importante recordar
que la losofa de la actual legislacin es compartir
con el trabajador, individual y colectivamente,
algunas responsabilidades. Ello garantiza que el
sistema interno de gestin funcione. Por eso es
O RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR EN DEBATE
Los accidentes laborales
JAIME CUZQUN
Socio Estudio Echecopar.
Abogado con especialidad en
Derecho Laboral y Seguridad
Social. Experto en negociacin
laboral. Asesor en materia
de contratacin, relaciones
individuales y colectivas,
seguridad y salud en el trabajo.
que el Comit de SST, de composicin paritaria,
tiene como una de sus funciones ms impor-
tantes el supervisar que el empleador cumpla la
legislacin, as como con el sistema interno de
gestin. El acceso a informacin y la posibilidad de
tomar de decisiones que tienen los trabajadores,
a travs de sus representantes ante el Comit, o
mediante su sindicato, de ser el caso, hace que
los mismos asuman no slo derechos sino tam-
bin obligaciones que, ante su incumplimiento,
deberan ser sancionadas por el empleador, pues
ste es el que administra la facultad disciplinaria
en toda relacin laboral.
Dichas deniciones especiales nos brindan
elementos adicionales para sostener que no ne-
cesariamente el empleador es responsable, pero
que, sin duda, porque as lo han sealado los
principios de la Ley de SST, tendr una fuerte
carga probatoria para deslindar con dicha res-
ponsabilidad. Si bien para la inspeccin laboral
pareciera que accidente de trabajo es sinnimo de
responsabilidad del empleador, habr que recor-
darle a la autoridad que slo de los resultados de
la investigacin del accidente se podra concluir
en responsabilidades. X
No necesariamente
el empleador es
responsable, pero
que, sin duda, por
la Ley de SST,
tendr una fuerte
carga probatoria
para deslindar
con dicha
responsabilidad.
Trabajadores
QExiste un principio bsico que le da
sostenibilidad al sistema. Todo trabajador
debe velar por su seguridad, as como por
la de sus compaeros de trabajo. Ese
principio bsico es, adems, una
obligacin concreta de la Ley de SST y, por
tanto, vlidamente exigible y sancionable.
Si esto es as, y especialmente cuando
estamos en actividades riesgosas, por
qu no podramos concluir que, no
obstante que la empresa cumpli con
todas las obligaciones de SST, igual se
produjo un accidente de trabajo debido al
incumplimiento del trabajador? La
denicin de accidente de trabajo en
algunas normas sectoriales, a diferencia
de la denicin de la Ley de SST, calica a
dicha contingencia como un acto
repentino (norma minera y de
electricidad); y como un acto repentino,
imprevisto, fortuito y ocasional
(norma de hidrocarburos).
ESPECIAL 6
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
E
l Estado social y democrtico de De-
recho ha evolucionado del modelo
prestacional, donde el Estado se ocu-
paba del establecimiento y prestacin de los
servicios pblicos, as como de la produccin
y la comercializacin de los bienes y de la
construccin y explotacin directa de las
infraestructuras, en muchos casos sin importar
la calidad de los mismos; hacia el modelo de
garanta de prestaciones, donde el Estado
cede el protagonismo en la prestacin de los
servicios, la produccin de los bienes y la cons-
truccin y explotacin de las infraestructuras,
para asumir un nuevo rol: por una parte, ejerce
la funcin pblica de regulacin; y por la otra,
promueve la iniciativa privada a los nes de
que se realice la investigacin, el desarrollo
y la innovacin (I+D+i), que conduzcan al
desarrollo sostenible en su triple dimensin
econmica, social y ambiental.
En este contexto, la Constitucin Poltica
construye su eje de interpretacin y aplicacin
en la centralidad de la persona, al proclamar
que La defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el n supremo de
la sociedad y del Estado, constituyendo esta
declaracin el fundamento del reconocimiento,
garanta, efectividad y tutela de los derechos
fundamentales, que le corresponden a las per-
sonas por el solo hecho de existir y que en el
marco de un modelo de economa social de
mercado y del reconocimiento expreso del
principio de subsidiariedad, conducen a que
la organizacin estatal deba actuar al servicio
de la persona y de garantizar la satisfaccin
de sus necesidades bsicas.
RESPONSABILIDAD ESENCIAL
Es as como se puede comprender el papel que
corresponde a las municipalidades, las que tienen
la responsabilidad de garantizar la prestacin
de los servicios pblicos de agua potable y
saneamiento, energa elctrica, gas domstico,
telefona bsica, recoleccin y gestin de residuos
slidos, servicios postales, educacin y salud,
reconocidos en los tratados, pactos y protocolos
internacionales sobre DD. HH. Adems, deben
VCTOR RAFAEL
HERNNDEZ-MENDIBLE
Socio. Hernndez-Mendible,
Orjuela & Asociados. Fundador
de la Asociacin Iberoamericana
de Derecho Administrativo.
Fundador de la Asociacin
Internacional de Derecho
Administrativo.
O MUNICIPALIDADES COMO GARANTES PARA LA INVERSIN PRIVADA
Infraestructura y servicios
establecer las condiciones para la promocin
de la iniciativa e inversin privadas necesarias
para que la prestacin de los servicios y el es-
tablecimiento de las infraestructuras permitan
a las personas interesadas un acceso y uso
universal, en condiciones de calidad tcnica
adecuada, a precios asequibles y sin ningn
tipo de discriminacin.
Esta garanta supone que las municipali-
dades creen las condiciones jurdicas y sociales
para permitir que las personas en ejercicio y
disfrute pleno de sus derechos fundamentales
puedan asociarse, constituir empresas, efectuar
negociaciones, celebrar pactos y contratos lcitos,
adquirir propiedades, desarrollar la iniciativa
privada, competir libremente, as como contar
con bienes y servicios de calidad, y elegir cules
son los que requieren para la satisfaccin de sus
necesidades, todo ello con estricta sujecin al
ordenamiento jurdico.
Resulta pertinente recordar que en toda
sociedad que se precie de tener un autnti-
co Estado de derecho, tanto el ejercicio de
los derechos fundamentales que no tengan
contenido absoluto, como el desempeo de
las competencias pblicas giran en torno a lo
que dispongan la ley y el Derecho. Los lmites
al disfrute de los derechos solo pueden ser
impuestos por va legal, conforme a lo acep-
table en una sociedad democrtica, siempre
sujetos a los principios de progresividad, irre-
nunciabilidad e interdependencia; mientras el
ejercicio de las atribuciones pblicas deriva de
la norma que expresa o implcitamente otorga
la competencia.
De all que la actuacin de las municipali-
dades deber producirse con estricto apego a
las leyes, reglamentos y dems disposiciones
normativas que regulan los distintos servicios
pblicos y el aprovechamiento de las infraes-
tructuras. X
Excepciones y el principio de subsidiariedad
Q nicamente en caso de que los
particulares en ejercicio y disfrute de
sus derechos fundamentales no puedan
producir los bienes, prestar los servicios,
as como construir y explotar las
infraestructuras que aseguren la
satisfaccin de las necesidades de la
sociedad, por aplicacin del principio de
subsidiariedad, deberan las
municipalidades como entidades
pblicas ms cercanas a la sociedad
y a cada uno de sus integrantes
que son las personas humanas,
intervenir de manera excepcional y en
forma temporal en la prestacin directa de
los servicios bsicos o de la produccin de
los bienes e infraestructuras necesarios
para satisfacer las necesidades de tales
personas.
Q Dicha excepcionalidad y temporalidad
debe durar lo estrictamente necesario,
mientras se construyen o crean las
condiciones para que la actividad de
transcendencia econmica y social pueda
ser realizada directamente por los
particulares en ejercicio de sus derechos
fundamentales.
Q En tales trminos, el Estado
social y democrtico de Derecho, inspirado
en la forma republicana de gobierno y que
asume confesamente
el modelo de economa social de mercado,
constituye el escenario adecuado para la
materializacin efectiva del brocrdico
"Tanta libertad como sea posible y tanto
regulacin como sea necesaria" y lograr
as el desarrollo sostenible integral.
7
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
ESPECIAL
E
l Estado social y democrtico de Dere-
cho trae consigo, como bien sabemos,
una nueva funcionalidad de la posi-
cin jurdica del ciudadano en relacin con la
administracin pblica. En efecto, ahora los
habitantes ya no son sujetos inertes, meros
receptores de bienes y servicios pblicos. Son
protagonistas principales de los asuntos de
inters general, hasta tal punto que bien puede
armarse que las personas son las legtimas
dueas del poder pblico y de sus estructuras
y, por tanto, disponen de una serie de derechos
a cuya cabeza se encuentra el fundamental a
una buena administracin pblica.
En efecto, los ciudadanos son los titulares
de los poderes del Estado porque la soberana
reside en el pueblo. En su nombre, legisladores,
ejecutivos y jueces ejercen cada uno el poder p-
blico que le corresponde. Como administradores
y gestores de estos poderes del Estado, deben
dar cuenta permanentemente ante el conjunto
del pueblo a travs de los diferentes mecanismos
que el ordenamiento jurdico ha dispuesto.
PRINCIPIO Y FIN DEL ESTADO
En este tiempo, sobre todo en el marco del com-
plejo Gobierno-Administracin pblica, ncleo en
el que se realiza la denicin e implementacin de
las polticas pblicas propias del Poder Ejecutivo,
ha empezado a cobrar especial relieve la obli-
gacin de proceder a una buena administracin
pblica, aquella que se dirige a la mejora integral
de las condiciones de vida de los habitantes. La
buena administracin es, pues, una obligacin
inherente a los poderes pblicos y se caracteriza
sobremanera porque el quehacer pblico promue-
va los derechos fundamentales de las personas
de forma que las actuaciones administrativas
sean objetivas, imparciales, justas, equitativas y
en un plazo razonable.
Desde la perspectiva de la centralidad del
ser humano, principio y n del Estado, el inters
general debe estar administrado de tal forma
que en su ejercicio los poderes pblicos, las
diferentes administraciones pblicas hagan
posible el libre y solidario desarrollo de cada
persona en sociedad. Es decir, hace a la condi-
JAIME RODRGUEZ-
ARANA
Presidente del Foro
Iberoamericano de Derecho
Administrativo. Miembro de
la Academia Internacional de
Derecho Comparado de La Haya
y de la Real Academia Espaola
de Jurisprudencia y Legislacin.
O NUEVO DERECHO FUNDAMENTAL A LA BUENA ADMINISTRACIN PBLICA
El poder ciudadano
Experiencia
europea
Q En Europa, desde 2000, la Carta
Europea de los Derechos Fundamentales
de la Persona, en su artculo 41, reconoce a
los ciudadanos europeos el derecho
humano a una buena administracin
pblica que se resume sealando que los
asuntos generales de la Unin Europea
deben ser tratados con equidad,
imparcialidad y en plazo razonable.
Q En la regin iberoamericana se
acaba de aprobar, en el seno del CLAD,
el 10 de octubre, una Carta
Iberoamericana de los Derechos y
Deberes de los Ciudadanos en relacin
con la administracin pblica, en que
tambin se proclama el derecho
fundamental a la buena administracin
y una serie de derechos componentes
que van a fortalecer la centralidad del
ser humano en el quehacer de los
poderes pblicos.
cin de la persona, es inherente al ser humano,
que el gobierno y la administracin del inters
general se realice en forma en que sobresalga la
dignidad del ser humano y todos sus derechos
fundamentales.
Estamos en presencia, desde la perspectiva
de la persona, de un genuino y autntico derecho
fundamental a una buena administracin, del
que se derivan una serie de derechos concretos,
derechos componentes que junto con los deberes
ciudadanos denen el estatuto del habitante
en relacin con las administraciones
pblicas.
La administracin pblica est al
servicio objetivo de los intereses gene-
rales. Unos intereses que en el Estado
social y democrtico de derecho ya no se denen
unilateralmente por las administraciones pbli-
cas. Ms bien, los poderes pblicos deben salir al
encuentro de los ciudadanos para que de forma
integrada y armnica se realice la gran tarea
constitucional de la construccin democrtica,
profundamente humana, solidaria y participativa,
de las polticas pblicas.
En la medida en que la ciudadana adquiera
mayor conciencia de su condicin central en el
sistema poltico, ms fcil ser que pueda exigir
un funcionamiento de calidad de las administra-
ciones pblicas. Si el habitante conoce, y reclama
ordinariamente, tambin de forma extraordinaria
cuando sea menester, los derechos que se deri-
van del fundamental de buena administracin
pblica, el hbito de la rendicin de cuentas y de
la motivacin de todas las decisiones del Poder
Ejecutivo ser una venturosa realidad.
El estatuto del ciudadano en relacin con la
administracin pblica est compuesto por el
derecho fundamental a la buena administracin,
derecho cabecera y sus derechos componentes,
as como los deberes y obligaciones que denen
tambin la posicin jurdica del ciudadano. Dere-
chos y deberes son dos caras de la misma mone-
da, expresiones ambas de la naturaleza dinmica
y activa que hoy el Estado social y democrtico
de Derecho demanda de los habitantes en sus
relaciones con las administraciones pblicas. X
En la medida en
que la ciudadana
adquiera mayor
conciencia de su
condicin central
en el sistema
poltico, ms fcil
le ser exigir
calidad en la
administracin
pblica.
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
8-9
U
no de los grandes problemas que
se afronta al momento de tomar la
decisin de aceptar una propuesta
de designacin en un cargo pblico
de alta importancia e investidura en el pas es
conocer cul es el rgimen de impedimentos que
se aplican en su ejercicio. Poco despus de recibir
el ofrecimiento, y con la emocin simultnea del
mismo, se debe pasar al balance racional de las
ventajas o desventajas que pueda generar la
aceptacin del cargo propuesto.
En el contexto descrito, son mayores las
dudas que las bondades que se nos ofrecen al
momento de evaluar el marco legal aplicable y
asumir la posibilidad de aceptar la propuesta
recibida. En trminos prcticos, y si se consulta
en forma inmediata con la persona adecuada,
ser fcil llegar a la conclusin que es ms fcil
postergar para mejores pocas la decisin que
aceptar la propuesta.
No obstante lo sealado, muchas personas
terminan aceptando el encargo. Las razones son
variadas: estatus personal, desarrollo profesional,
vanidad, tradicin familiar, etctera. Pocas toman
en cuenta que el ingreso en pocas de austeridad
no es suciente. Algunos asumen posturas de las
que normalmente no estn convencidos, como
es el caso del compromiso con el pas, la entrega
al partido o cualquier otro pretexto que los haga
sentirse bien. Finalmente, existen aquellos que
asumen el cargo con los dientes alados, pues
detrs de ellos se esconden intereses de corrup-
cin llana y simple.
En realidad, es difcil colocarse en los zapatos
de aquellos que aceptan dicho encargo. Algunos
creen tener todos los merecimientos y no reparan
en sus propias capacidades o condiciones para
ejercer el cargo.
En el Per, y vamos a tomar prestado un caso,
es muy sencillo, desde el punto de vista de los
requisitos establecidos en el artculo 124 de la
Constitucin Poltica de 1993, llegar a ser ministro
de Estado. No se necesita hurgar en la historia
de los sucesivos gobiernos para darse cuenta
de ello. En algunos ministerios es tal el nivel de
incompetencia que estos altos funcionarios del
O IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR EN FUNCIN DE LA LEY DE CONTRATACIONES DE
Quiero ser ministro y no p
RICHARD J. MARTIN
TIRADO
Abogado. Magster en Administracin
Pblica y en Derecho Internacional
Econmico. Catedrtico de Derecho
Administrativo. Miembro del
Foro Iberoamericano de Derecho
Administrativo.Vocal de la Asociacin
Peruana de Derecho Administrativo.
Estado se han convertido en simples secretarios,
en los que su capacidad se mide por el grado de
adulacin a los gobernantes de turno y no por
sus reales aportes en trminos polticos o pro-
fesionales. El problema es que se llegue a creer
que esta debe ser la regla para ser considerado
un buen funcionario.
El artculo 10 de la actual Ley de Contratacio-
nes del Estado (LCE) recoge una serie de supuestos
en virtud de los cuales se establecen lmites de
carcter subjetivo y temporal a ciertas personas
naturales y/o jurdicas para intervenir en calidad
de participantes, postores y/o contratistas en el
marco de los procesos de contratacin sujetos al
referido cuerpo legal. Dichas restricciones aplican
para el caso de los ministros de Estado.
En el literal a) del artculo 10 de la LCE se
establece que se encuentran impedidos para ser
participantes, postores y/o contratistas, en todo
proceso de contratacin pblica, los funcionarios
pblicos que ocupan los cargos ms represen-
tativos de las ms altas esferas del Gobierno
Nacional, esto es el presidente de la Repblica, los
vicepresidentes de la Repblica, los congresistas
de la Repblica, los ministros y viceministros de
Estado, los vocales de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, los titulares y los miembros del
La Ley de
Contrataciones del
Estado recoge una
serie de supuestos
y lmites de
carcter subjetivo
y temporal a
ciertas personas
naturales y/o
jurdicas para
intervenir (...)
en los procesos
de contratacin.
Estas restricciones
aplican para el
caso de ministros
de Estado.
rgano colegiado de los organismos constitucio-
nales autnomos.
A la restriccin subjetiva se agrega una de
carcter temporal que se extiende por un perodo
adicional de 12 meses posteriores al cese en el
cargo.
En realidad, resulta bastante discutible que
la prohibicin sea absoluta para el caso de los
viceministros de Estado. La justicacin de un
impedimento absoluto se encuentra en el nivel
o investidura del funcionario, y la posibilidad de
que este sea la ms alta autoridad en el cargo
que desempea. En el caso del viceministro de
Estado, este forma parte de una organizacin en
la que existe un superior jerrquico, como es el
caso del ministro de Estado.
INFORMACIN VITAL
Con base en dichas armaciones, podramos
llegar a las siguientes conclusiones:
Q Los impedimentos establecidos en la
normativa sobre contrataciones del Estado son
anacrnicos y ajenos a la realidad.
Q La gran mayora de personas que son
convocadas a participar en una funcin pblica
tiene que meditar sobre las ventajas o riesgos de
asumir un cargo pblico sometido a los impedi-
mentos para contratar con el Estado.
QLa regulacin sobre impedimentos no toma
en cuenta la realidad sobre la que se desenvuelve
el desarrollo de las personas convocadas para el
ejercicio de un cargo de alta investidura. No es
excepcional que un profesional sea convocado
para un alto cargo como ministro de Estado,
y acto seguido deba contratar asesora especia-
lizada para ordenar su mundo preministerial, tal
como si hubiere actuado desde siempre, con base
en los impedimentos establecidos en la Ley de
Contrataciones del Estado.
QLos impedimentos para ser participante,
postor o contratista en las contrataciones que
lleven a cabo las entidades deben ceirse al
cumplimiento de ciertos parmetros, que debe-
ran ser establecidos mediante ley o norma con
rango de ley, e interpretarse de forma restrictiva.
Q Por ltimo, consideramos que debera
realizarse una reforma respecto al rgimen de
impedimentos para contratar con el Estado, sobre
todo en aquellos supuestos que se encuentran
regulados en el inciso a) del artculo 10 de la LCE,
lo cual permitira contar con mejores cuadros
profesionales para asumir, entre otras tareas, las
funciones de ministro de Estado. X
ESPECIAL
EL ESTADO
puedo (o no debo)
Foro
iberoamericano
de derecho
administrativo
en el Per
E
l Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo (FIDA),
el Ilustre Colegio de Abogados de Arequipa y la Asociacin
Peruana de Derecho Administrativo (APDA) organizan la 12
sesin del Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo y el Primer
Congreso Internacional de Derecho Administrativo, que por primera
vez se realizar en nuestro pas, del 28 de octubre al 1 de noviembre
prximo.
El objetivo es desarrollar un espacio global de debate de las ltimas
tendencias del derecho administrativo, para que mediante sus
instrumentos sirva como fuente de revisin y creacin de una legislacin
que favorezca la proteccin de los derechos fundamentales de las
personas, la tutela de los intereses de la colectividad y facilite el
desarrollo de las actividades econmicas en la regin, mediante la
difusin de la doctrina y las ms notables experiencias que permitan
mejorar la calidad del funcionamiento de las instituciones pblicas y
el fortalecimiento de los rganos administrativos y judiciales encargados
del control de la administracin pblica.
Ambos eventos, adems, permitirn consolidar al Per en el marco
internacional como un pas donde el derecho administrativo contribuye
al desarrollo socioeconmico y a la institucionalidad democrtica, lo
que permite que nuestros juristas ms destacados participen en las
discusiones de mayor relevancia sobre el desarrollo de la regulacin
administrativa en Iberoamrica.
REGULACIN Y DESARROLLO
Los temas que se abordarn en estos cnclaves estn referidos a la
contratacin estatal, procedimientos de seleccin, impedimentos e
incompatibilidades, causales de resolucin; el procedimiento
administrativo sancionador, los principios constitucionales, el nen bis
in idem, el principio de culpabilidad, el rgimen de la prescripcin; el
rgimen de la funcin pblica, la nueva ley del servicio civil; el rgimen
ambiental y de los recursos naturales; rgimen de promocin de la
inversin privada (iniciativas privadas, APP o PP, obras por impuestos,
sistema nacional de inversin pblica, etctera); y el rgimen de los
servicios pblicos y otras actividades reguladas.
El encuentro se realizar en la Casa del Abogado del Colegio de
Abogados de Arequipa, y la programacin se puede revisar en la
pgina web www.congresoderechoadministrativo2013.com
El Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo (FIDA) fue
fundado el 1 de marzo de 2002 en Santa Cruz de la Sierra, Bolivia,
"como nucleamiento regional de los juristas iberoamericanos
especializados en la disciplina, con el n de intercambiar conocimientos
y experiencias atinentes a la materia y, de ese modo, contribuir al
mejoramiento del rgimen jurdico de sus pases y al logro de una
actuacin estatal acorde con las exigencias derivadas de un Estado
comprometido con la justicia y sometido al derecho". Hoy en da,
rene a especialistas de primer nivel en la disciplina del derecho
administrativo reconocidos internacionalmente, como es el caso del
profesor Juan Carlos Cassagne de Argentina, el profesor Allan Brewer-
Caras de Venezuela; Jos Luis Meilan de Espaa y varios otros
renombrados autores de numerosas obras que son consultadas en
nuestro pas. X
10
Suplemento de
anlisis legal ESPECIAL
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
L
a reexin sobre la ecacia de un Estado
est siempre inuenciada por el Derecho
Administrativo. En trminos de ecacia,
un Estado ecaz es aquel que mediante el uso de
los poderes pblicos por parte de los organismos
pblicos que lo conforman mejora los niveles del
bienestar general para su poblacin.
El principio de ecacia es la capacidad de
hacer algo realidad y el de eficiencia mide,
entonces, valorativamente cmo se hace ese
propsito realidad. La ecacia aplicada al Estado
signicara que este debera tener como objetivo
la realizacin del bienestar general o de los
intereses generales, si se preere este trmino.
Esto est relacionado con el goce efectivo de
los derechos de las personas, condicin nece-
saria para un real Estado social, democrtico
y constitucional de Derecho. En la perspectiva
de eliminar las falencias que, lamentablemente,
ocurren tanto en la organizacin como en el
funcionamiento del Estado, pues no es ni ecaz
ni eciente del todo, en las sucesivas lneas
abordaremos en general las dimensiones del
principio de ecacia.
ADECUADA ORGANIZACIN
Desde luego, no es pertinente descender en esta
exposicin general a los pormenores, pero ms
all de ello y de las limitaciones propias para
una denicin unvoca de la ecacia, lo cierto es
que para todos los mbitos del funcionamiento
estatal resulta imprescindible considerar que la
ecacia presupone la actuacin en las siguientes
dimensiones.
QDimensin Organizacional: el Estado
debe contar con una organizacin dinmica y
preparada para atender los asuntos pblicos
con rapidez. Ni muy grande ni muy pequea,
pero s una organizacin adecuada, la cual se
articula tambin con organizaciones a nivel
global dedicadas a dar una respuesta o solucin
a los problemas de alcance internacional que
requieren una reaccin de varios pases.
QDimensin de Servicio Civil: el grupo
de personas que presta servicios al Estado en
O EFICACIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO PARA EL BUEN GOBIERNO
El inters colectivo
VERNICA VIOLETA
ROJAS MONTES
Abogada. Magster Artis
en Administracin Pblica
por el Instituto Ortega y
Gasset. Profesora de Derecho
Administrativo de la PUCP.
Estudio Muiz, Ramrez, Prez-
Taiman & Olaya Abogados
todos sus niveles, en primer trmino, debe estar
comprometido con los intereses pblicos y los
deberes ticos. Esta es la condicin indispen-
sable y bsica sobre la cual se puede construir
un sistema jurdico de servicio civil de carrera
administrativa que aspire a ser eciente y ecaz.
Un sistema de empleo pblico revalorizado, con
incentivos y obligaciones ticas, que funcione
para el inters general, contribuye a la ecacia
del modelo de Estado social, constitucional y
democrtico de Derecho. Esperamos verlo
convertido en realidad conforme se vaya
desarrollando la reforma del servicio ci-
vil, bajo la direccin de la Autoridad
Nacional del Servicio Civil-Servir
y, asimismo, en la formacin de
una cultura tica indiscutiblemente importante.
Q Dimensin Econmica: es una ob-
viedad, en trminos de la ecacia estatal, el
carcter imprescindible de disponer con los
recursos econmicos necesarios para cumplir
sus propsitos y no es solo ello sino tambin
tener las condiciones legales para poder gastarlo
razonable y legalmente, adems de tener la
capacidad de hacerlo.
Q Dimensin Estratgica: la ecacia
como medida del cumplimiento de objetivos
planteados presupone que el Estado debe deter-
minar y delimitar los mismos en el marco de una
planicacin estratgica pas a corto, mediano
y largo plazos en todos los mbitos de inters
pblico. Baste mencionar, mejora de la educa-
cin, la diversicacin de la matriz energtica,
el manejo del cambio climtico, el crecimiento
sostenido de la economa, la eliminacin de la
desnutricin infantil, el aseguramiento universal,
la disminucin de la pobreza, el manejo de la
deuda pblica, cubrir el dcit de infraestructura
pblica, fomentar la inversin pblica y privada,
atender al ciudadano, entre otros, todos los
cuales merecen poner a disposicin los recursos
materiales que sean necesarios para su cumpli-
miento, y, asimismo, los indicadores que miden
el cumplimiento de los avances y alcance de los
objetivos planteados.
QDimensin aplicativa de la norma
y de control gubernamental: es un pro-
blema el hecho de que, en parte, las normas
no se cumplen bien o no se cumplen o en su
aplicacin se produce desviacin de poder.
Si no se cumple el ordenamiento formal, ello
acabar con la ecacia aun cuando contemos
con un adecuado diseo organizacional, un su-
ciente presupuesto, un servicio civil, conforme
a una planicacin estratgica adecuada. Un
sistema de control eciente es herramienta
importante para el buen cumplimiento de las
normas. De hecho los mecanismos de control
ecaces ayudarn a que las posibles desvia-
ciones o interferencias se corrijan o se eviten,
por ello es importante fortalecerlos de manera
correcta. Por otro lado, el edicio legal ya no
est formado solo por la normativa nacional,
sino tambin por la global.
Estamos en permanente cambio y necesi-
tamos ser ecaces. Para ello, deben conuir y
articularse adecuadamente todas las dimensio-
nes mencionadas, lo cual es inseparable con la
conciencia de que toda actuacin administrativa
debe obedecer a los intereses generales, a los
dems principios, como el de razonabilidad y pro-
porcionalidad, y al derecho al buen gobierno. X
Un Estado efcaz
es aquel que
mediante el uso
de los poderes
pblicos mejora
los niveles de
bienestar
general de la
poblacin.
Suplemento de
anlisis legal 11
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
ESPECIAL
E
n la lgica racionalizadora de la potestad
sancionadora de la administracin pbli-
ca llevada a cabo por la Ley N 27444,
Ley de Procedimiento Administrativo General (en
adelante: LPAG), sintetizada en la consagracin de
principios que disciplinan dicha potestad (art.230),
la mayor parte de los cuales tienen fundamento
directo en la Constitucin, y en el establecimiento
de reglas bsicas para el ejercicio de las facultades
sancionadoras (arts. 234 y 235), la prescripcin
constituye una categora que tambin colabora
decididamente en la moderacin del ius puniendi
del Estado, porque se trata de una gura que utiliza
la legislacin para establecer restricciones de tiempo
para el ejercicio de la potestad sancionadora de la
administracin, limitando su potestad para perse-
guir las infracciones y sancionarlas, fundado en que
el transcurso del tiempo elimina la necesidad de
las sanciones al quedarse sin justicacin porque
ya no podran cumplir los nes de prevencin y
represin que les dan sentido y justican.
SEGURIDAD JURDICA
Usualmente, el fundamento ms invocado de
la prescripcin es la seguridad jurdica porque
resiente a este principio que se mantenga en
forma indenida y abierta la posibilidad de im-
putar responsabilidades por el incumplimiento
de deberes y obligaciones por hechos cometidos
en un pasado remoto, ms all de un plazo razo-
nable. Los ciudadanos tienen derecho a saber no
solo cules son las conductas por las que se les
sanciona sino tambin hasta cundo se les puede
sancionar, debido a que no tienen por qu tener
una espada de Damocles permanentemente sobre
su persona, quedando indenidamente a merced
de la administracin pblica.
Mientras que en el derecho civil la prescripcin
se basa en la presuncin de abandono o renuncia
de derechos privados de naturaleza esencialmen-
te disponibles y tiene un objeto marcadamente
procesal que determina que se extinga la accin
para exigir el pago de una obligacin, aunque el
crdito se mantenga subsistente, por contraste en
el Derecho Administrativo la prescripcin sancio-
nadora tiene un objeto esencialmente de carcter
sustantivo, radicalmente extintivo de la respon-
sabilidad administrativa y de sus consecuencias
JORGE DANS ORDEZ
Presidente de la Asociacin
Peruana de Derecho
Administrativo. Vicepresidente
del Instituto de Derecho de los
Servicios Pblicos. Vicepresidente
del Foro Iberoamericano de
Derecho Administrativo. Socio
Estudio Echecopar.
O LA PRESCRIPCIN DE LAS INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS
Potestad sancionadora
(sanciones), basado en el inters pblico presente
y en la seguridad jurdica.
La LPAG al establecer un rgimen especco
para regular la prescripcin de las infracciones
administrativas en su artculo 233 (se produce
a los 4 aos desde que se cometi la infraccin)
llen un clamoroso vaco legal que hasta entonces
exista en el ordenamiento jurdico administrativo
peruano, al establecer una norma general que
La prescripcin
(...) se trata de una
fgura que utiliza
la legislacin
para establecer
restricciones
de tiempo para
el ejercicio
de la potestad
sancionadora de la
administracin.
La prdida de ejecutoriedad
QA diferencia de los ordenamientos de
otros pases, la LPAG no ha regulado la
prescripcin de la ejecucin de las
sanciones impuestas por la administracin
pblica, por ello se acude
subsidiariamente al rgimen denominado
de "perdida de ejecutoriedad" de los
actos administrativos regulado por el art.
193 de la LPAG, que establece un lmite
temporal de 5 aos para que la
administracin inicie la ejecucin forzosa
de sus decisiones, vencido el cual en
nuestra opinin la multa se vuelve
inexequible.
pudiera ser aplicable a todas las manifestaciones
de la potestad sancionadora, independientemente
de que estuvieran contenidas o no en normas
especiales, la cuales en su gran mayora no se
preocupaban de establecer plazos de prescripcin
para la determinacin de las infracciones que
tipicaban.
A diferencia de la prescripcin en materia civil,
cuya consumacin no impide el pago voluntario de
la deuda prescrita y por ende la renuncia tcita a la
prescripcin ganada debido al carcter bsicamente
procesal que asume esta gura en dicho mbito,
determinando que slo pueda ser invocada por el
interesado (beneciado) en tutela de sus intereses
privados, por contraste el rgimen de lo sancionador
administrativo est fuertemente condicionado por
el predominante componente de inters pblico
presente, determinando que la prescripcin por el
transcurso del tiempo opere en forma automtica
y objetiva impidiendo el ejercicio de la potestad de
la administracin para perseguir las infracciones
administrativas y que por ende corresponda a la
administracin declararla de ocio.
RETROACTIVIDAD BENIGNA
En nuestra opinin, la prescripcin administrativa
tiene un carcter esencialmente material o sustan-
tivo, extintor de la responsabilidad administrativa,
consideramos que nada se opone para que el
principio de la retroactividad benigna en materia
sancionadora, siempre que sea ms favorable
al administrado, cuyo fundamento proviene del
segundo prrafo del artculo 103 de la Constitu-
cin, tambin pueda ser predicado respecto de las
normas legales que establezcan plazos o reglas ms
favorables que las anteriores, respecto de plazos de
prescripcin que se encuentren todava corriendo.
Asimismo, no tenemos duda de que a tenor
del art. 12.1 de la LPAG, la declaracin de nulidad
del acto que dispone el inicio del procedimiento
administrativo sancionador deja sin efecto desde
su origen al citado acto y a todas las actuaciones
que se hubieran desarrollado durante la tramitacin
del citado procedimiento, por mandato del art. 13.1
tambin de la LPAG, y que, en consecuencia, la
suspensin del cmputo del plazo de prescripcin
dispuesta por el art. 233.2 de la LPAG se debe
entender como si nunca se hubiera producido. X
12
Suplemento de
anlisis legal ESPECIAL
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
D
e acuerdo con estadsticas del informe
Energa sostenible para todos de la
Organizacin de las Naciones Unidas,
alrededor de 1,200 millones de personas no
tiene acceso a la electricidad, de las cuales 80%
habitan en zonas rurales. La falta de acceso a este
servicio pblico tiene una serie de consecuencias
que afectan la calidad de vida de los ciudadanos
(por ejemplo, no cuentan con iluminacin elc-
trica para las noches, con electrodomsticos, no
pueden utilizar computadoras y, por tanto, otros
servicios como el internet, entre otros) y el desa-
rrollo de actividades econmicas que requieren
de energa elctrica.
En buena cuenta, el acceso a los servicios
pblicos de electricidad constituye un requisito
previo para disfrutar plenamente de derechos
fundamentales; as como facilita el desarrollo
de condiciones sociales, econmicas y cultu-
rales que brinden una mejor calidad de vida
a las personas. Adems de lo mencionado, se
debe tener en cuenta que antes el Estado era
el encargado de la gestin y prestacin de los
servicios pblicos (por ejemplo, de la electricidad,
las telecomunicaciones, servicios postales); por
consiguiente, deba expandir el servicio por su
cuenta y riesgo. Este perodo de participacin
del Estado, de carcter intervencionista, culmin
con las reformas del Estado y el establecimiento
de polticas de liberalizacin y privatizacin de
servicios pblicos.
PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL
En el caso peruano, con la vigencia de la Consti-
tucin de 1993, nos encontramos en un rgimen
econmico constitucional de economa social de
mercado (artculo 58 de la Constitucin Poltica). En
ese marco, respecto de la perspectiva de mercado,
se garantizan la libre iniciativa privada, se reconoce
el pluralismo econmico, la defensa de la libre
competencia (artculo 61 de la Constitucin) y un
rol subsidiario del Estado; adems de ello, respecto
de la perspectiva social, se establece que el Estado
debe orientar el desarrollo del pas, actuando en
las reas de promocin de los servicios pblicos
(artculo 58 de la Constitucin) y defender el inters
de los consumidores (artculo 65 de la Constitucin).
O EL SERVICIO UNIVERSAL EN EL SECTOR ELCTRICO PERUANO
Solidaridad e inclusin
ALBERTO CAIRAMPOMA
ARROYO
Fundador de la Asociacin
Iberoamericana de Derecho
Administrativo. Fundador de
la Asociacin Internacional de
Derecho Administrativo.
En la actualidad, ante las polticas de libe-
ralizacin de los servicios pblicos, el Estado
peruano, atendiendo a la vigencia del principio
de subsidiariedad, ha replegado su accionar em-
presarial para dar cabida a la gestin privada de
los servicios pblicos e introducir mecanismos de
eciencia econmica, mediante la introduccin de
polticas de libre competencia. En este contexto,
en que el Estado desempea un rol subsidiario en
la economa, resulta lgico preguntarse quin
se har cargo de la tarea de prestacin de los
servicios pblicos en zonas rurales y de bajos
ingresos?, pues se tratan de sectores que no son
rentables desde el punto de vista econmico.
Ante este marco de reforma del Estado y la
necesidad de garantizar la demanda de ciudada-
nos ubicados en zonas no rentables o con bajos
ingresos econmicos, la respuesta por parte del
Estado, y no solo el peruano sino de muchos
pases del mundo, ha consistido en establecer
obligaciones legales a los operadores, pblicos
o privados, a n de cubrir las zonas no rentables.
El mecanismo jurdico que posibilita conseguir
estos objetivos se conoce como Servicio Universal
Suplemento de
anlisis legal 13
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
ESPECIAL
U
na norma de empleo pblico presenta
naturaleza estatutaria cuando reconoce
y desarrolla un rgimen jurdico que per-
mite el nacimiento, desenvolvimiento, ordenacin
y posicionamiento del empleado pblico ante
la organizacin administrativa empleadora, sin
importar si en medio tiene ciertas reglas o princi-
pios adaptados o inicialmente extrados de otros
sectores jurdicos (como el derecho laboral que ha
entregado ciertos institutos de contenido activo).
En concreto, el estatuto pblico se compone de
las siguientes materias: adquisicin y prdida de
la condicin funcionarial o de empleado pblico,
ciertas condiciones de promocin en la progresin
de la carrera, derechos y deberes, rgimen disici-
plinario, entre otras cuestiones de gestin como
las escalas salariales o de jerarqua (1). Ante lo
indicado, y haciendo una revisin descarnada y
no marginal de la Ley N 30057, se puede armar
que esta disposicin acepta la naturaleza estatu-
taria, no solo por su correspondiente contenido
positivo, sino por el propio alcance que le otorga el
legislador a este ltimo instituto, establecindolo
como un sistema normativo "nico y exclusivo"
para un particular grupo de personas, las cuales,
valgan verdades, sirven al inters pblico y ejerci-
tan en ciertos casos potestades administrativas
(supuestos en los que jams podrn recaer los
trabajadores del sector privado).
DIFERENCIAS ONTOLGICAS
Por eso, creo rmemente, a diferencia de algunas
voces (2), que esta norma no solo reconoce un
estatuto pblico, sino que acrecienta el rol ins-
trumental que el derecho laboral cumple ante la
funcin pblica peruana, restringiendo su alcan-
ce con las limitaciones debidas a situaciones
activas favorables del empleado pblico; este
papel es una cuestin que se ha mantenido a
pesar de los intentos por extenderlo ms all de
sus verdaderas posibilidades.
Al respecto, como bien indicaba el estupendo
O REFORMA DE LA NUEVA LEY SERVIR
Estatuto para
el empleo pblico
ORLANDO VIGNOLO
CUEVA
Doctorando por la Universidad
de Zaragoza (Espaa). Miembro
del Estudio Echecopar.
Catedrtico universitario.
Miembro de la Unin
Iberoamericana Municipalista.
[1] Al respecto, vase el DS N 064-
2010-EM, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 24/11/2010. [2] Al respecto,
vase la RM N 203-2013-MEM/DM,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el
25/05/2013.
[1] Cfr. Sainz Moreno, Fernando, El estatuto de la funcin pblica despus de la sentencia TC 99/1987
y de la Ley 23/1998 en Revista de Administracin Pblica, nmero 117, 1988, pp. 321-322. [2] Incluso,
recientemente se ha afirmado, sin argumentos slidos de cobertura y ni siquiera definir a la figura pre-
sentada en el prrafo principal, que "el rgimen estatutario es dejado de lado en nuestro ordenamiento
jurdico". Vid. Puntriano Rosas, Csar, Nociones del servidor de confianza en la Ley del Servicio Civil en
Revista Actualidad Jurdica, tomo 236, 2013, p. 18. [3] Snchez Morn, Miguel, "Consideraciones sobre
la funcin pblica de carrera y otros modelos de empleo pblico" en Vol. Col Aportes para un Estado
eficiente. V Congreso Nacional de Derecho Administrativo, Palestra, Lima, 2012, pp. 310-311.
profesor espaol Snchez Morn, es importante
establecer las diferencias ontolgicas del empleo
pblico frente al trabajo por cuenta ajena y subor-
dinado realizado en el sector privado, a partir de
asumir que el primero no puede desplegarse sin
ciertas cuestiones sustanciales, sin importar el rgi-
men jurdico que se escoja para instrumentalizarlo.
Por eso, todos los actores involucrados en el prximo
desarrollo y ejecucin de la Ley del Servicio Civil
deben interiorizar estas diferencias que se resumen
en un conjunto de garantas jurdico-administrativas
mnimas e irrebatibles: "los empleados pblicos
todos ellos deben ser seleccionados mediante
procedimientos que garanticen la igualdad de los
aspirantes, en funcin exclusiva de su mrito y
capacidad, lo que no es incompatible con una mayor
agilidad en la seleccin. Tambin parece necesario
que los empleados pblicos sean funcionarios
o laborales gocen de las garantas necesarias
frente a eventuales despidos, cambios de puesto
o alteraciones de sus condiciones de trabajo por
motivos polticos o de mera conanza personal.
Viceversa, el empleado pblico, sea funcionario o
contratado, debe realizar su funcin con imparcia-
lidad y para ello ha de ajustarse a ciertos lmites e
incompatibilidades. En n, todo empleado pblico,
por el hecho de serlo, debe respetar un cdigo de
conducta en parte distinto y ms exigente que el
de otros empleados por cuenta ajena, as como
someterse a un rgimen disciplinario que, con
las debidas garantas para el interesado, permita
asegurar su cumplimiento"(3).
Por ltimo, sin bases conguradoras e ideas
claras desde la teora, el edicio por hacerse en la
realidad puede venirse abajo, y eso por supuesto
nos costar muy caro a todos los ciudadanos. X
(regulado como Acceso Universal en nuestro
ordenamiento), el cual se basa en el desarrollo
del principio de solidaridad o principio de
equidad propio de todo estado de derecho
constitucional.
PRESTACIN Y SUMINISTRO
En el caso peruano, si bien el desarrollo
del servicio pblico de electricidad tiene
aproximadamente 127 aos, solo se ha al-
canzado una cobertura del servicio elctrico
a escala nacional del 87.2%, del cual solo
el 63% corresponde a las zonas rurales; se
cuenta con una Poltica Energtica Nacional
2010-2040 (1), en la que se ha establecido
como uno de los objetivos la poltica del
acceso universal al suministro energtico.
Asimismo, se debe tener en cuenta que se ha
aprobado, recientemente, el Plan de Acceso
Universal a la Energa 2013-2022 (2), en el
cual se establecen como prioridades el acceso
universal a la energa: 100% de acceso para
las necesidades bsicas humanas a 2030 y
la mejora de la eciencia energtica. En el
caso del acceso universal se indica que este
se concreta en dos objetivos: 100% de acceso
a la electricidad: iluminacin, comunicacin,
servicios comunitarios; 100% de acceso a
tecnologas/combustibles para cocinar y ca-
lentar: cocinas mejoradas, gas natural, GLP,
biogs (biodigestores), entre otros. En este
marco normativo se ha creado el Fondo de
Inclusin Social Energtico (http://www.se.
gob.pe/), administrado por el Osinergmin.
RGIMEN JURDICO
Si bien es cierto que todo lo mencionado
resulta un importante avance, an existen
muchas medidas por adoptar, por ejemplo,
crear un rgimen jurdico de servicio univer-
sal que involucra determinar: adoptar una
denicin de servicio universal, los principios
que orientan su prestacin, su contenido o
servicios que involucra, sus caractersticas de
servicio asequible con calidad determinada,
su mbito de aplicacin que comprende no
solo el factor geogrco sino tambin social,
la designacin del operador responsable de su
prestacin como resultado de una imposicin
por parte del Estado a una empresa privada, el
empleo de procedimientos de seleccin abier-
tos o la prestacin del servicio por parte de
una empresa estatal; su rgimen econmico,
donde los recursos pueden provenir de subsi-
dios cruzados, presupuesto estatal o aportes
provenientes de los agentes econmicos del
mismo sector; las autoridades encargadas de
su gestin, decisin mediante la cual se evala
la conveniencia de que el servicio universal
se encuentre en manos del Gobierno Central
o de un organismo regulador. X
B
ajo la inuencia de los procesos de cam-
bio ocurridos en la legislacin nacional a
partir de la dcada de 1990 en adelante
(gracias a lo que se ha denominado privatizacin,
liberalizacin y desregulacin), en nuestro pas
el concepto clsico del derecho administrativo
que entiende que los servicios pblicos son una
actividad prestacional de titularidad estatal
ha sufrido importantes transformaciones, al
hilo de las reformas dispuestas en los marcos
regulatorios sectoriales (electricidad, telecomu-
nicaciones, saneamiento, gas natural) y la propia
Constitucin de 1993.
Cabe referir que en el Per, histricamen-
te, la falta de una doctrina y jurisprudencia
especializada en el derecho administrativo en
el siglo XIX y buena parte del siglo XX motiv
que apenas se llegue a conocer la "idea" o la
"nocin" de servicio pblico, pero nunca se
logr determinar un concepto jurdico-admi-
nistrativo del mismo, al menos ni durante el
ltimo tercio del siglo XIX ni tampoco durante
los dos primeros tercios del siglo XX. Esto
ha sido documentado especcamente por el
profesor Diego Zegarra, quien seala que en el
Per nunca se desarroll la teora jurdica del
servicio pblico como s se hizo y conceptualiz
en otras experiencias latinoamericanas como
en Argentina o Colombia.
Posteriormente, la Constitucin de 1979
utiliz el concepto de servicio pblico para justi-
car la actividad empresarial del Estado (artculo
113 de la Constitucin de 1979), as como para
establecer reservas de actividades "estratgi-
cas" para el Estado (en las telecomunicaciones,
industria elctrica, servicio de correos, servicios
de transporte). En este contexto se produce la
crisis del modelo de Estado empresario peruano
en la dcada de 1980, as como de todo el sis-
tema de prestaciones pblicas establecidas en
derredor de este, agobiadas por la incapacidad
O APERTURA A LA COMPETENCIA Y FOMENTO A LA INVERSIN PRIVADA
Los servicios pblicos
econmicos en el Per
RAMN HUAPAYA
TAPIA
Profesor titular
ordinario de Derecho
Administrativo, PUCP.
Asociado Senior
de Rodrigo, Elas &
Medrano Abogados.
14
Suplemento de
anlisis legal ESPECIAL
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
del Estado para gestionar adecuadamente los
servicios pblicos.
REFORMAS URGENTES
Luego de la crisis econmica corregida a partir
de las medidas de ajuste estructural tomadas
sobre la economa para revertir la hiperinacin
(circa 199-1992), se tom en cuenta la necesi-
dad de reajustar el rgimen de las actividades
donde el Estado operaba como empresario o
con reservas prestacionales en desmedro de la
iniciativa privada. Es as que se decide en aquellos
aos cambiar totalmente los principales marcos
jurdicos de los servicios pblicos reservados al
Estado, sustituyndolos por nuevos modelos
de prestacin fundamentados bsicamente en
la necesidad de (i) privatizar la gestin de los
servicios y (ii) propiciar la liberalizacin de los
sectores catalogados como servicios pblicos
cuya prestacin estaba reservada a la iniciativa
estatal.
Estas lneas del modelo de cambio encuen-
tran reejo en la Constitucin de 1993, donde
el servicio pblico ya no es expresin de un rol
prestacional asignado exclusivamente al Estado,
ni de una actividad reservada a este, sino que
es un concepto que se construye partiendo del
reconocimiento de una idea fundamental: el
Estado debe brindar un rgimen jurdico para
la regulacin/ordenacin jurdica de ciertas ac-
tividades econmicas (los servicios pblicos)
considerados como esenciales para la vida en
colectividad, y que adems tengan especiales
caractersticas econmicas que aconsejen una
intervencin estatal correctiva sobre la materia,
ideas que surgen de la interpretacin de lo
establecido en el segundo prrafo del artculo
58 de la Constitucin.
TITULARIDAD Y RESERVA
As, las cosas, podemos sostener vlidamente que
el marco legal vigente de los grandes servicios
pblicos en el pas (electricidad, telecomunica-
ciones, saneamiento, gas natural y postales) as
como la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
en materia de servicios pblicos econmicos
(STC N 0034-2004-AI/TC, caso 'Medio Pasa-
je'), adoptan un concepto objetivo de servicio
pblico, desligado de la titularidad estatal y del
concepto de reserva o publicatio de actividades
a favor del Estado.
De esta manera, los servicios pblicos, en
sentido estricto y objetivo, sern actividades
Suplemento de
anlisis legal
ESPECIAL
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
15
I EDICIN OFICIAL
Ley N 29497
Hemeroteca: . Ui N ''' i, I.exo .... Local principal: IV I'o.so U.'e N c/. i, I.exos ..0. , ..0/ Lima: IV I|., s/. .ie. iso ,) Comas: IV '.os .Ui..e N L/', .ie. iso ,) Mirafores: Av. Domingo Elas
N ... ,) 'o IV . Je ,o J. ' s/. .ie. iso ,) INDECOPI: 'e .os N L0 '. bo.| Provincia: IJ_Uie.o o. .Ues'.os is'.i|UiJo.es 'ies .iVe .io. , 'e.Jo.es e. e oJe. UJii Je sU oiJJ
Hemeroteca: . Ui N ''' i, I.exo .... Local princip
Compendio de Legislacin sobre
Promocin de la Transparencia y
Lucha contra la Corrupcin
La corrupcin vulnera derechos fundamentales
Dr. Julio Arbizu Gonzlez
1001822
econmicas prestacionales de base privada (o
entregadas en todo caso a la iniciativa privada),
sujetas al control y regulacin econmica del
Estado, en orden a cumplir con los objetivos
del marco legal del servicio, sin importar si
es el Estado por medio de una empresa
pblica quien lo presta o, de lo con-
trario, si es que estamos frente a
un prestador privado del servicio,
con la condicin de que se cum-
pla efectivamente con las diversas
normas sectoriales que reejan
las viejas "leyes de Rolland" (la
regularidad, continuidad, igualdad,
universalidad y progresividad en la
prestacin del servicio), en orden a
satisfacer necesidades bsicas o esen-
ciales de la sociedad en conjunto, y permitir
el desarrollo del conjunto de los servicios
y actividades econmicas que se montan
sobre la infraestructura social levantada
por medio de los grandes servicios pblicos.
Es decir, el servicio pblico es un rgimen
legal que persigue el cumplimiento de los
nes de garanta prestacional establecidos
por el Estado como base para la existencia
de una infraestructura social que permita el
desarrollo de las personas en comunidad,
en ejercicio del rol integrador y superador
de las desigualdades que permite sustentar
constitucionalmente la existencia del servicio
pblico, desde un punto de vista jurdico.

DIFERENCIAS SUSTANCIALES
Asimismo, por ms que se diga lo contrario, el
concepto de "regulacin econmica" no suplanta
o sustituye al de servicio pblico. Por el contrario,
modernamente, debe tenerse en cuenta que el
servicio pblico es un concepto jurdico, nalista,
propio del derecho administrativo, que busca
explicar una de las nalidades del Estado, la
cual es garantizar la existencia de un sistema
de prestaciones o actividades econmicas pres-
tacionales bsicas o primarias, que permitan el
funcionamiento normal de las actividades de
los dems sectores de la economa, lo que nos
remite a la idea de la esencialidad de los servicios
pblicos, concepto jurdico que expresa el rol de
"infraestructura social" que desarrollan los gran-
des servicios pblicos econmicos. Pinsese, por
ejemplo, en el rgimen jurdico de la electricidad
o de las telecomunicaciones, servicios pblicos
esenciales que deben existir para que funcionen
las industrias y negocios privados (las cuales no
funcionan sin electricidad) o, por ejemplo, toda
la plyade de servicios de la sociedad de la
informacin, que se transmiten a travs de los
servicios portadores, calicados como pblicos,
de telecomunicaciones.
ECONOMA NACIONAL
La economa nacional funciona gracias a estos
servicios bsicos o esenciales, calicados por
el legislador sectorial como servicios pblicos,
que deben ser prestados, por su esencialidad,
bajo condiciones reguladas por el derecho ad-
ministrativo, que permita cumplir con las notas
bsicas de su rgimen de prestacin.
Por ltimo, la idea de servicio pblico, moder-
namente considerada, ya no implica "monopolio
legal", "reserva prestacional a favor del Estado",
"empresa pblica" o "tradicin francesa", sino
que reeja, dentro del rol subsidiario del Estado,
un concepto matriz de su intervencin en el siste-
ma econmico mediante un rgimen de "garanta
prestacional" sobre dichas actividades econmi-
cas esenciales, con apertura a la competencia,
con fomento de la inversin privada en todos
sus niveles, con entendimiento de las nuevas
ideas de la "regulacin para la competencia"
o regulatory antitrust, entre otras nuevas ideas
de inuencia anglosajona que estn avanzando
imparables dentro del derecho administrativo
moderno, al menos en lo que se reere al derecho
administrativo econmico, circunstancia a la cual
hay que darle la bienvenida, pero ello no debe
signicar el abandono de las ideas y conceptos
bsicos del derecho administrativo de tradicin
continental. X
El concepto de servicio pblico
antecede y prima sobre el
concepto de la regulacin, el
concepto de servicio pblico es
jurdico y fnalista, y no
puede ser sustituido
ni descartado por
el de "regulacin
econmica.
16
Suplemento de
anlisis legal PENAL
MARTES 22 DE OCTUBRE DE 2013
L
a accin penal es la potestad
jurdica del Estado de perseguir
a la persona que infringi una
norma penal. No obstante, el
inciso primero del artculo 78 del Cdigo
Penal seala, entre otras causales, que la
accin penal se extingue por prescripcin.
La prescripcin como institucin ju-
rdica conforme lo establece el ltimo
prrafo del artculo 41 y el inciso dcimo
tercero del artculo 139 de nuestra Carta
Magna es entendida como aquel me-
canismo jurdico que permite librarse de
las consecuencias penales de un proceso
judicial, por efecto del tiempo y las con-
diciones exigidas por la ley.
En ese sentido, la Corte Suprema de
Justicia ha establecido que "La prescripcin
cumple una funcin de garanta fundamental
de los ciudadanos frente a la actividad judicial y
constituye una sancin a los rganos encargados de
la persecucin penal por el retraso en la ejecucin
de sus deberes"(1).
PLAZOS
Teniendo en consideracin que los plazos de
prescripcin de la accin penal se encuentran
establecidos en el artculo 80 de la normativa
penal vigente, la jurisprudencia ha logrado dis-
tinguir dos tipos de plazos de la prescripcin de
la accin penal: a) el plazo ordinario y b) el plazo
O LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL
FLOR DE MARA
MADELAINE
POMA
VALDIVIESO
Juez Superior Titular
de la Corte Superior
de Justicia de Lima
Sanciones al retraso
Conclusiones
Q La Ley N 26641 es de suma
importancia para el desarrollo de un
proceso judicial, pues nos permite
mantener "viva" la persecucin penal del
acusado que desea rehuir de la Justicia;
sin embargo, sta solo ser aplicable
siempre que no vulnere el derecho al
plazo razonable; por lo que, para ello, se
debe realizar un minucioso examen de la
conducta del procesado y del rgano
judicial correspondiente, en aras de
salvaguardar los derechos fundamentales
estatuidos en nuestra Carta Magna.
1001822
[1] Acuerdo Plenario N 1-2010/CJ-116; Fundamento jurdico 7. [2] STC 4118-2004-HC; Fundamento jurdico 8. [3] STC 4118-2004-HC; Fundamento jurdico 9. [4]Artculo 1
de la Ley 26641, publicada el da 18 de junio del ao 1996. [5] N 1417-2009/Lambayeque. Asimismo, el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 1279-2010-HC en su Funda-
mento Jurdico 8, seala: "se advierte que se declar reo contumaz al actor, disponindose la SUSPENSIN del plazo de la prescripcin de la accin penal hasta que el favorecido
sea puesto a disposicin del juzgado, o se presente de forma voluntaria". [6] STC N 1279-2010-HC; Fundamento jurdico 9. [7] Artculo 7.5 y 8.1 de la Convencin Americana.
[8] STC N 49-59-2008-HC; Fundamento jurdico 18.
extraordinario. El Tribunal Constitucional (TC) ha
sealado que el plazo ordinario de la prescripcin
"es el equivalente al mximo de la pena jada
en la ley, en caso de ser privativa de la libertad.
En caso de que la pena no sea privativa de la
libertad, la accin prescribe a los dos aos"(2),
mientras que maniesta que el plazo
extraordinario de la prescripcin "es
el equivalente al plazo ordinario ms
la mitad"(3).
Adems de las causales estable-
cidas en los art. 83 y 84 del Cdigo
Penal referidas a la interrupcin y
suspensin de la prescripcin de
la accin penal, se tiene la Ley N
26641 referida a la contumacia que
tambin suspende el cmputo de los
plazos de la prescripcin de la accin
penal, pues el procesado se muestra
renuente en asistir al llamado de la
justicia.
En ese sentido, el artculo 1 de la
referida Ley de contumacia establece
que "El juez encargado del proceso
declara la condicin de contumaz y
la suspensin de la prescripcin"(4).
No obstante, debemos advertir que
solo la declaracin de contumacia
es exigible al legislador, ya que la
suspensin de los plazos es una
consecuencia jurdica de dicha de-
claracin(5).
RESTRICCIONES
No obstante, desde la perspectiva
del Tribunal Constitucional (TC) la declaracin de
contumacia en atencin de la Ley N 26641 al
mantener la accin penal ad innitum puede
resultar vulneratoria del derecho al plazo razo-
nable de un proceso judicial(6). En consecuen-
cia, siguiendo el camino trazado por el Derecho
Internacional(7), el Tribunal Constitucional ha
establecido que debe valorarse tres criterios para
determinar la razonabilidad de un proceso judi-
cial: a) la complejidad del asunto; b) la actividad
procesal del interesado; y c) la actuacin de los
rganos judiciales(8).
De esta manera, la aplicacin de la Ley N
26641 solo ser aplicable cuando la actividad
procesal del acusado se encuentre dirigida a en-
torpecer y dilatar el proceso judicial, mientras que
sta ser inaplicable cuando la dilatacin de un
proceso sea de responsabilidad de los rganos
judiciales, pues de ser as se estara vulnerando el
derecho al plazo razonable y, consecuentemente,
el principio-derecho al debido proceso. X
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Compendio Legislativo
de la Descentralizacin
"El proceso de descentralIzacIn tIene como !undamento terIco el prIncIpIo de subsIdIarIedad vertIcal".
Tommy Deza Sandoval