Derecho Societario I

Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil
1

Introduccin.................................................................................................................5
Requisitos de la asignatura..........................................................................................7
Objetivos generales de la asignatura...........................................................................7
Diagnstico de la asignatura........................................................................................8

Contenido....................................................................................................................9
Bibliografa................................................................................................................11
Consideraciones generales para el aprendizaje.........................................................13
Calendario de estudio................................................................................................15

UNIDAD 1
NOCIONES GENERALES DEL DERECHO SOCIETARIO DE LAS
SOCIEDADES

Introduccin ............................................................................................................17
Mapa conceptual .......................................................................................................18
Objetivos generales ..................................................................................................18

Tema 1:
Generalidades y Antecedentes
1. Introduccin ............................................................................................19
2. Objetivos especficos ..............................................................................19
3. Desarrollo del tema .................................................................................19
4. Orientaciones especficas para el estudio ..............................................26
5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluacin) ........................................27
Solucionario

Tema 2
La Sociedad como contrato
1. Introduccin ............................................................................................29
3. Desarrollo del tema ................................................................................29
Solucionario
NDICE
PRIMER PARCIAL
Sistema de Educacin a Distancia
2

Tema 3
La personalidad jurdica de la sociedad
1. Introduccin ............................................................................................43
3. Desarrollo del tema ................................................................................43
Solucionario

Resumen de la unidad................................................................................................53
Actividades de reflexin e indagacin ....................................................................55

UNIDAD 2
LAS COMPAAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS

Introduccin ............................................................................................................57
Mapa conceptual .......................................................................................................58
Objetivos generales ...................................................................................................58

Tema 4
El domicilio de la compaa
1. Introduccin ............................................................................................59
Solucionario

Tema 5
Representantes legales y sus responsabilidades
1. Introduccin ............................................................................................66
Solucionario

Resumen de la unidad................................................................................................79
Actividades de reflexin e indagacin ....................................................................81

3

Contenido................................................................................................................83
Bibliografa..............................................................................................................85
Consideraciones generales para el aprendizaje.......................................................87
Calendario de estudio..............................................................................................89

UNIDAD 3
LAS COMPAAS.- SUS ELEMENTOS Y SUS INTEGRANTES

Introduccin ..........................................................................................................91
Mapa conceptual .....................................................................................................92
Objetivos generales ................................................................................................92

Tema 6
Los socios y/o accionistas.- Derechos y obligaciones.- Las participaciones. El
nombre de la compaa. La oposicin y convalidacin
1. Introduccin ..........................................................................................93
2. Objetivos especficos ............................................................................93
3. Desarrollo del tema ...............................................................................93
4. Orientaciones especficas para el estudio ..........................................108
5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluacin) ....................................109
Solucionario

Resumen de la unidad............................................................................................111

UNIDAD 4
LA COMPAA DE RESPOSABILIDAD LIMITADA

Introduccin ........................................................................................................113
Mapa conceptual ...................................................................................................114
Objetivos generales ..............................................................................................114

Tema 7
El nombre, objeto, socios
1. Introduccin ........................................................................................115
2. Objetivos especficos ..........................................................................115
3. Desarrollo del tema .............................................................................115
Solucionario
SEGUNDO PARCIAL
4

Tema 8
El capital social
1. Introduccin ........................................................................................126
Solucionario


UNIDAD 5
JUNTA GENERAL.- CONSTITUCIN, ADMINISTRACIN Y AUMENTO DE
CAPITAL DE LA COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Introduccin ........................................................................................................139
Mapa conceptual ...................................................................................................140
Objetivos generales ..............................................................................................140

Tema 9
De la constitucin de la compaa limitada
1. Introduccin ........................................................................................141
Solucionario

Tema 10
Representacin y Administracin
1. Introduccin ........................................................................................149
Solucionario

Tema 11
El rgano supremo de la compaa
1. Introduccin .......................................................................................158
Solucionario

Actividades de reflexin e indagacin ................................................................167
5

INTRODUCCIN

El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra legislacin ecuatoriana, por
cuanto no slo se encuentra inmerso en el Derecho Privado; sino tambin en el Derecho
Pblico.

La importancia de esta rama del Derecho radica en el hecho de que a travs de las
asociaciones inicialmente conformadas para poder comerciar en la antigedad, con el
avance de las relaciones entre las personas y luego entre los pueblos y ahora entre las
naciones, se vio la necesidad de que dichas asociaciones, pasen a ser sociedades que se
transformaron en personas jurdicas, en entidades autnomas, si se quiere sui gneris,
porque conforman un nuevo ente totalmente distinto de las personas que lo conforman.

Estas personas jurdicas, se convertirn en sujetos del derecho ya sea individualmente o
conformarn consorcios; esto es la unin de dos o ms personas jurdicas con el objeto
de participar en contratos.

Es a travs de estas sociedades que tienen como objeto un fin nico, que es la utilidad;
es de esta forma que se ver reflejado cul es el fin social de la misma. A travs de la
conformacin de la sociedad, podremos ser capaces de determinar y aprehender de qu
forma se conforma una sociedad, cules son los elementos esenciales de la misma,
quines intervienen en el contrato de sociedad, qu tipo de contrato es, cules son sus
obligaciones y derechos, desde cundo una sociedad goza de personera jurdica.

Conoceremos los tipos de personas jurdicas que existen, cul es la diferencia entre una
sociedad civil y una mercantil, cul es el derecho de oponibilidad por parte de terceros,
cul es el derecho de las minoras en la sociedad.

A lo largo de este trabajo estudiaremos el nacimiento del derecho societario como tal,
hasta revisar la importancia que actualmente tiene tanto en nuestra legislacin; cuanto
en la parte prctica, y a nivel internacional; por ello es necesario que el estudiante se
prepare para estudiar e investigar, encontrando adems interesantes muchas de las
resoluciones dictadas por la Intendencia de Compaas.

Revisaremos adems la normativa que rige a las sociedades de diversos tipos que se
encuentra en la Ley de Compaas; haciendo adems una diferenciacin sobre las
estipulaciones que se encuentran en el Cdigo Civil.

Revisaremos la importancia del domicilio, cules son los elementos esenciales del
contrato de sociedad, cules son las obligaciones de las compaas nacionales y
extranjeras, domiciliadas en el Ecuador, as como las de los representantes legales de las
mismas.
6

7

REQUISITOS PARA LA ASIGNATURA

A fin de viabilizar el estudio de esta materia tan interesante y a la vez tan prctica, es
menester que el estudiante sea proclive a tener:

Capacidad de sntesis
Inters por la lectura y la investigacin
Razonar
Establecer diferencias
Analizar
Estudiar
Poner en prctica lo estudiado.

OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA

Los objetivos de esta asignatura son:

Distinguir entre una sociedad civil y una mercantil.
Analizar cules son los elementos esenciales del contrato de sociedad.
Conocer cules son los diferentes tipos de sociedad.
Determinar cul es papel del Derecho Societario en nuestra legislacin.
Establecer cules son las responsabilidades de los socios frente a la sociedad en s y
ante terceros.
Describir cmo se constituye una sociedad mercantil y una civil.
Establecer diferencias entre sociedad civil y mercantil.
Estudiar los elementos esenciales de la sociedad.
Explicar cules son los requisitos para la constitucin de una compaa de
responsabilidad limitada.

8

DIAGNSTICO DE LA ASIGNATURA

Aplicaremos esta prueba de diagnstico, para conocer el nivel de vuestros
conocimientos previos.

1. Cree usted que las sociedades sirven para poder realizar los negocios jurdicos?

2. Cul es la necesidad de crear una sociedad para suscribir contratos?

3. Qu es para usted una persona jurdica?

4. Cree que existe una diferencia entre una sociedad civil y una mercantil.

5. En qu momento se da la existencia de una persona jurdica?

6. Existe responsabilidad total por parte del socio al conformar una persona jurdica?

7. Cules son los pasos que hay que seguir para constituir una persona jurdica?

8. Determinar cules son los elementos esenciales del contrato de sociedad.

9. Los terceros pueden oponerse a la constitucin de una sociedad.

10. Cree usted que existe diferencia entre la denominacin de socio y de accionista.

11. Cul es la diferencia entre una sociedad annima y una de responsabilidad
limitada?

12. Qu es para usted una junta general?

13. Cree que existe una diferencia entre los aportes que se entregan a una sociedad
annima y una de responsabilidad limitada.

14. El nombre de la compaa es propiedad de sta?

15. Cree usted que se pueden embargar las acciones de un accionista.

16. Cules son los pasos que debe seguir un heredero para que se lo considere como tal
en una compaa?

17. El derecho de los socios de percibir utilidades en una compaa de responsabilidad
limitada se encuentra restringido.

18. Los certificados de aportacin son lo mismo que los ttulos de acciones

9

CONTENIDOS

UNIDAD 1
NOCIONES GENERAL DEL DERECHO SOCIETARIO Y DE LAS
SOCIEDADES
Tema 1: Generalidades y Antecedentes
Tema 2: La sociedad como contrato
Tema 3: La personalidad jurdica de la sociedad

UNIDAD 2
LAS COMPAAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS
Tema 4: El domicilio de la compaa
Tema 5: Representantes legales y sus responsabilidades

PRIMER PARCIAL
La Asignatura se ha organizado a partir de los dos parciales. Dos unidades, que
contienen 5 temas, debern ser trabajados en el espacio acadmico denominado
Primer Parcial.
10

11

BIBLIOGRAFA

Bsica

Silvia Del Campo Litardo. Abogada de los J uzgados y Tribunales de la Repblica del
Ecuador, otorgado por la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil.
Docente Tutora de Lgica J urdica y Derecho Mercantil.
Obras escritas.- Texto gua de Derecho Mercantil y de Lgica J urdica.
Asociada del Estudio J urdico Velsquez & Velzquez desde 1996.
Asesora J urdica de varias empresas, dentro del mbito local y nacional.
Ex Abogada Externa del Banco del Austro S.A.
Ex Abogada Externa de los J uzgados de Coactiva del Municipio de Guayaquil.

Complementaria

Presentamos a continuacin una bibliografa complementaria especialmente
recomendada:

Cdigo Civil
Cdigo de Comercio
Ley de Compaas

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado
pensando en el estudiante a distancia. J unto a la bibliografa complementaria y el
seguimiento en las tutoras, adems de su deseo de estudiar le garantizamos xito en su
aprendizaje.
12

13

CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA
EDUCACIN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTNOMO Y LIGADO A LA
EXPERIENCIA.
1

Es notable el avance de las Ciencias de la Educacin que posibilita una planificacin
cuidadosa de la utilizacin de recursos y una metodologa que, privada de la presencia
directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualizacin del
aprendizaje. As, la profundizacin y perfeccionamiento de los sistemas
individualizados de enseanza, han potenciado esta modalidad de enseanza-
aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo
estudiantil (Peaiver, 1981: 28).

Los sistemas de educacin a distancia no slo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y
entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana:
1985:3), forjando su autonoma en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y mtodo de
aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades
para su autoformacin. En definitiva, se pretende:

Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los
mecanismos precisos para regirse a s mismo, lo que le llevar a responsabilizarse en
un aprendizaje permanente.
Convertirlo en sujeto activo de su formacin y al profesor en gua y orientador,
tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.
Posibilitar un aprendizaje que est ligado fundamentalmente a la experiencia
(Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida
laboral y social. Comprende a una poblacin de adultos, en buena parte activos
laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea
escaso, para el estudio, rompiendo as los clsicos moldes de educacin formal
institucionalizada. La educacin a distancia no es slo aprender de lejos; supone la
no separacin del individuo de su medio para convertirlo as en propio factor de
educacin (Cirigliano, 1983: 20-21)
Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar
y decidir por s mismo y satisfaccin por el esfuerzo personal.

1
GarcaAretio, L. (1989). ParaqulaEducacin aDistancia. http://www.uned.es/catedraunesco-
ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atencin la siguiente informacin que contribuir a conceptualizar uno de los
objetivos fundamentales de la Educacin a Distancia como es generar el aprendizaje
autnomo e independiente que apoyado en las nuevas tecnologas de la comunicacin
enriquecen el proceso de enseanza aprendizaje.
14

USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGAS EN LA
EDUCACIN
2

Las nuevas tecnologas constituyen una nueva plataforma para acercar la formacin a
las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien seala que la formacin
es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opcin de mantenerse al
margen de la evolucin de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales
donde la tradicin pesa ms que la innovacin. Y an en este caso, los medios
tecnolgicos resultan ya imprescindibles en la gestin y comercializacin de los
productos. Las nuevas tecnologas hacen posible formas alternativas de trabajo escolar
y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cmo nos comunicamos.

Por qu y para qu utilizar internet en el mbito de la educacin?

Lo realmente importante es encontrar una informacin refinada y til para el usuario
dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad est
determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisin y la
confiabilidad.

En todo proceso de bsqueda es indispensable llevar a cabo un anlisis crtico de las
fuentes de informacin, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de
destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y
la facilidad de uso.

Cuando un grupo de alumnos muestra inters por un tema muy especfico y sobre el que
no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicacin que es el intercambio entre
personas, aplicacin que tambin es extensible a comunidades docentes que sufran un
cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Adems, el desarrollo de
proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio
ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades.

Probablemente una de las aplicaciones educativas ms interesantes de Internet es el
aprendizaje autnomo. La primera manifestacin de esta aplicacin es la enseanza a
distancia, cuyos orgenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseanza a distancia
ha ido incorporando los nuevos medios tcnicos que iban apareciendo y en este sentido
internet ofrece algunas ventajas para satisfacer ms eficazmente los nuevos
requerimientos de la educacin. J unto a la enseanza hay otros servicios que pueden ser
tiles para el aprendizaje autnomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo.

Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertir en el medio de
comunicacin por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la
categora de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso
marginal. En el mbito especfico de la comunicacin educativa no cabe duda de que
internet cobrar mayor importancia, pero no dejar de ser un instrumento entre otros,
que seguirn siendo imprescindibles para la educacin y la transmisin de
conocimiento.

2
www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf

15

CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios
Semana 1 I.- Nacimiento de las sociedades
Semana 2 I.- La sociedad como contrato
Semana 3 I.- La personalidad jurdica
Semana 4 II.- El domicilio de la compaa
Semana 5 II.- Representantes legales
Semana 6 II.- Representantes Legales
Semana 7 II.- El aporte
Semana 8 II El aporte

FOROS ABIERTOS

Los foros se los implementar a medida que recurra el curso

FOROS TEMTICOS

Los foros temticos, sern elaborados en el transcurso del curso

A continuacin le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cual usted
podr organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que
conforman este Texto Gua.
16

17

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

INTRODUCCIN

Esta Unidad versa sobre las nociones generales de lo que es en s el Derecho
Societario; por medio de ella seremos capaces de poder conocer la importancia que el
Derecho Societario tiene en la sociedad, tanto en sus inicios como en la actualidad.

A travs de una revisin somera de los antecedentes, conoceremos las formas de
asociacin que se dieron hasta llegar a lo que es hoy la Reglamentacin de las mismas.
Por medio de dicho estudio entenderemos la ubicacin que las sociedades tienen en el
esquema jurdico ecuatoriano; determinaremos las diferencias entre las compaas
civiles y mercantiles; distinguiremos entre lo que es una sociedad civil y una mercantil;
a qu llamamos o denominamos la sociedad de personas, de capital y a la sociedad que
tiene ambos elementos.

Podremos aprehender cules son los caracteres que reviste el contrato de sociedad, sus
elementos, qu es la affetio societatis; estudiaremos la personalidad jurdica de la
sociedad, qu es el contrato de compaa, qu es una sociedad irregular, qu es una
sociedad de hecho, cundo una compaa se considera nula, cules son las clases de
compaa en nuestra legislacin; as como de qu manera se pueden probar las
obligaciones en el mbito mercantil.

De la revisin de esta primera Unidad, seremos capaces de tener una visin general y
luego individual de lo que eran las sociedades en sus inicios, lo que dio origen a la vida
mercantil, hasta que hubo que llevar a cabo la regulacin que pueda determinar las
reglas claras, esto es obligaciones, deberes y derechos de los intervinientes en los
contratos mercantiles que se dan, para lo cual se hizo necesario que se crearan las
personas jurdicas en los diversos campos que hoy en da existen, dando lugar al
nacimiento del Derecho Societario a travs de la creacin de la Superintendencia de
Compaas y de la Ley de Compaas.

Estableceremos los elementos esenciales del contrato de sociedad, qu es una sociedad
irregular, cundo la sociedad es nula, a qu se conoce como una sociedad de hecho, en
fin, encontrarn de suma importancia el estudio de esta rama del Derecho.
UNIDAD 1

NOCIONES GENERALES DE
DERECHO SOCIETARIO
18

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Describir los antecedentes y las generalidades del derecho societario, el inicio de esta
rama del derecho en la antigedad; desde lo que fue la asociacin como tal, hasta lo
que las sociedades son hoy en da en el mbito nacional y global.
Determinar la conformacin de una persona jurdica.
Reconocer los requisitos esenciales de las sociedades de derecho privado.
Diferenciar las compaas civiles de las mercantiles.
Establecer las diferencias entre lo que es una sociedad y un contrato, tanto por las
personas que la conforman, cuanto por su fin, determinando cul es la personalidad
jurdica de la sociedad.
Conocer el contrato de compaa, una sociedad irregular y una sociedad de hecho.
Distinguir los medios de prueba que se utilizan para las obligaciones mercantiles de
los que se usan para probar las obligaciones civiles.
Entender cules son las sociedades de personas, las de capital y la conjuncin entre
ambas sociedades, es decir, las de personas y de capital juntas.

CDIGO DE COMERCIO
SOCIEDADES
ANNIMAS
SOCIEDADES EN
NOMBRE COLECTIVO
SOCIEDADES
EN COMANDITA
NATURALEZA JURDICA
SOCIEDAD CONTRATO ESTATUTO
REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
inicialmente se encontraba bajo la tutela
abarca a las
para analizar el Derecho Societario hay que conocer la
y establecer diferencias de:
en esta unidad se analizarn los
EL DERECHO SOCIETARIO
19

DESARROLLO DEL CONTENIDO:


1. Introduccin

A travs del sentimiento gregario en la antigedad, se inicia un proceso de asociacin
entre las personas, con el objeto de suplir sus necesidades, lo que da lugar a la
formacin de sociedades y, por ende, la reglamentacin de las mismas, lo que conllev
a la necesidad de que dichas sociedades ocupen un lugar dentro de la reglamentacin
jurdica de los pueblos.

Lo que en efecto as ocurri en nuestro pas, dando lugar a la normativa Societaria,
mediante la que se regulan cules son las obligaciones, deberes y derechos de los
intervinientes en las mismas, debiendo respetar el derecho de terceros al momento de
conformar el contrato de sociedad. Por ello la importancia de dicho estudio es
fundamental tanto dentro del derecho privado como el pblico, se crean reglas claras,
determinando el rgano regulador y fiscalizador de las compaas en el mbito
ecuatoriano.

2. Objetivos especficos

Conocer el proceso de asociacin de las personas.
Estudiar la reglamentacin de las sociedades
Determinar qu es un contrato y qu es un estatuto.
Distinguir entre una compaa civil y una mercantil
Diferenciar la sociedad civil de la mercantil.

3. Desarrollo del tema

a) El sentimiento gregario y el de Asociacin
El Derecho Societario no apareci como tal, de manera individual, sino que ocurri con
el devenir del tiempo. La sociedad nace de una manera rudimentaria, ya que no existan
directrices que determinaran cules eran sus obligaciones y derechos.

A medida que la comunidad evoluciona encontramos nuevos mbitos que deben ser
regulados.
TEMA 1
GENERALIDADES Y ANTECEDENTES
20

La aparicin de las sociedades como tales no se dieron como lo que son hoy en da, esto
es las personas jurdicas o compaas; al inicio las sociedades fueron consideradas
dentro de un plano meramente comercial que luego dio inicio al aporte mercantil de los
grupos entre s, a travs de trueques; luego dichos trueques deban ser regulados, lo que
dio lugar al comercio entre los pueblos y luego hasta lo que hoy en da es el comercio a
nivel global o mundial, pero los mismo han debido ser regulados, lo que en efecto en la
actualidad as ha ocurrido.

Las sociedades como tal debieron darse por el comercio entre sus integrantes, los cuales
deban establecer parmetros dentro de los cuales deban regir sus actividades lo que de
una manera efectiva dio inicio a la sociedad de hecho conformada por individuos que
tenan una meta final, esto es el intercambio de productos y por ende obtener el bien
comn y luego tarde una utilidad comn. Es mediante este espritu de asociacin, por el
cual los hombres se ven abocados a unir sus esfuerzos con el objeto de alcanzar los
objetivos comunes, tal como se ha enunciado en lneas anteriores, ya que los mismos
eran imposibles de lograr de manera individual.

b.- Nacimiento de las sociedades

Es as que nacen las asociaciones o sociedades de hecho, las que luego son
perfeccionadas y despus de una serie de reglamentaciones que han variado con el
devenir del tiempo, han llegado a ser lo que hoy en da conocemos como las personas
jurdicas. Existen en el Ecuador importantes empresas, las cuales el Estado; para actuar
con rapidez y eficiencia en el campo econmico, las ha debido crear y de esta forma
brindar el servicio que la comunidad necesita.

Garriguez, seala que la sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de
medios econmicos que exceden la del hombre aislado.

Para Uria, citado por Ulises Montoya Manfredi, en el tomo I de su obra titulada
Derecho Comercial, la sociedad es una asociacin voluntaria de personas que
crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con
nimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las
ganancias que se obtengan.

El mismo autor, esto es Montoya Manfredi, trae a colacin lo que el Art. 1 de la Ley
General de Sociedad del Per precepta respecto de las personas que van a
constituir una sociedad; sealndose que . quienes constituyen la Sociedad
convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades
econmicas.

El citado autor, define a la sociedad como la manifestacin jurdica del esfuerzo
organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades
econmicas.

Al hablar de la naturaleza jurdica de las sociedades podemos sealar que estamos ante
un contrato en el que se encuentra el acuerdo de voluntades con el objeto de obtener un
beneficio para cada uno de los integrantes, lo que da lugar a que exista o se cree una
persona jurdica propia que se encuentra alejada de sus intervinientes.
21

Esto es por el hecho de que al conformarse una sociedad, sta se rige por sus propios
estatutos, sin que prime la voluntad individual de sus fundadores sino que se conforma
este acuerdo de voluntades que vendr a ser el aspecto interno de la misma. Luego, en lo
que concierne al aspecto externo; nos encontramos con un ente jurdico autnomo con
patrimonio propio que realiza actos jurdicos con terceros y que dichos actos dan lugar a
la suscripcin de nuevos contratos y al nacimiento de nuevos actos jurdicos.

Por lo anterior, podemos decir que la naturaleza jurdica de la sociedad es un acto
complejo, ya que produce efectos a terceros; en tanto que el contrato influye a las partes
que intervinieron.

Segn la teora clsica contractual, los tratadistas han definido a la sociedad como un
contrato sui generis, ya que se conforma una sociedad jurdica, teniendo su propio
estatuto que es el que la norma y no el contrato que la form; dicho estatuto es
modificado las veces que sus socios o accionistas lo decidan en una junta general.

El carcter contractual es aceptado por el derecho positivo, alejndose de esta forma de
las denominaciones que los opositores de la teora contractual le han dado esto es acto
constitutivo, acto colectivo, etc.

En los contratos bilaterales encontramos las contraprestaciones de los consocios, en
tanto que en la sociedad, derivada del pacto social, no es as por cuanto la ganancia es
producida por el negocio y sta es o le pertenece a la sociedad en si misma. Dichas
prestaciones ingresan al fondo comn de la sociedad, a su patrimonio y no al de los
socios.

Segn el tratadista Maurice Hauriou citado por Ulises Montoya, en su libro de Derecho
Comercial, la sociedad es una idea de obra o de empresa que constituye una realizacin
independiente de la voluntad subjetiva de los individuos determinados y que se
caracteriza por su duracin en el medio social.

En tanto que otro tratadista, George Renard, citado por Montoya, en la misma obra
enunciada en lneas anteriores seala que ......la institucin es un organismo dotado de
propsito de vida y de medios de accin superiores en poder y en duracin de aquellos
individuos que la componen... (pg. 141).El expuesto por Renard, es lo que los
tratadistas han denominado como la Teora Institucionalista, ya que como su nombre lo
indica se trata de un ente superior, un organismo que se encuentra muy por encima de
los intereses particulares de quienes los conforman; en este caso podramos decir que no
importa el inters individual sino el de dicha institucin, lo cual es lgico de suponer, ya
que sino lo que cabra es suscribir un contrato y no constituir una sociedad.

La legislacin italiana esboza la doctrina del contrato plurilateral, esto es que necesita
de una pluralidad de participantes, esto no quiere decir que se oponga al contrato
bilateral. Para Ascarelli, mencionado tambin por Montoya en la obra denominada
Derecho Comercial, Tomo I, el contrato de sociedad es un ejemplo tradicional del
contrato plurilateral por medio del cual todos los participantes tienen obligaciones y
derechos derivados de la naturaleza jurdica del antes sealado contrato.
22

La sociedad nace de un pacto o convenio, esto es de un acuerdo de voluntades. La
comunidad en tanto puede nacer de un acto ajeno a la voluntad de las partes; ejemplo,
varias personas heredan un bien o un conjunto de bienes.

Con el acto constitutivo nace una persona jurdica, esto es un ente autnomo. Con la
comunidad de bienes no nace una persona jurdica. Lo mismo ocurre en el caso de la
toma de decisiones, existen diferencias sustanciales entre lo que es la comunidad de
bienes y la sociedad, esto es en la sociedad las decisiones son tomadas por mayora, en
tanto que en la comunidad sus intervinientes no se someten a lo que la mayora decida.

c) Nacimiento de las sociedades en el Ecuador

Inicialmente la constitucin y funcionamiento de las Compaas de Comercio, en el
Ecuador, fueron reguladas por el Cdigo de Comercio expedido el 30 de J ulio de 1906
por el General Eloy Alfaro, quien en ese entonces se encontraba al mando de la
Repblica, en el Cdigo se establece por primera vez la vigilancia del Estado sobre las
Compaas Nacionales y Extranjeras que se encuentran domiciliadas en el pas.

El 18 de Noviembre de 1909 se publica en el Registro Oficial 1105 el Decreto por el
cual cualquier compaa nacional o extranjera que realizare contratos o negocios en el
pas y que por ende contraiga obligaciones en la Repblica, tena la obligacin de tener
un apoderado o representante domiciliado en el pas con el objeto de que dicho
apoderado o representante respondiera por dichas obligaciones o contratos, y de esta
manera, contestar las demandas en caso de que stas fueran entabladas.

El incumplimiento de dicha norma legal daba lugar a que las acciones judiciales se
iniciaran contra las personas que ejecutaron los hechos. El 21 de septiembre de 1911 se
dispuso que los Colectores Fiscales de sus localidades deban vigilar las compaas,
sucursales y agencias a que aluda el Decreto de 1909.

El 11 de mayo de 1927 se publica en el Registro Oficial 332, el Derecho 130, suscrito
por el Presidente Ayora, quien regul el procedimiento que las compaas mercantiles
deban llevar a cabo en el caso de que aquellas quisieran variar su razn social.

En 1936 se reforma el Cdigo de Comercio y entre dichas reformas se seala que los
J ueces de Comercio deban vigilar las operaciones de las compaas de comercio. Entre
las atribuciones que se les otorg a dichos administradores de justicia, se encontraban
las de informarse de los negocios, realizar exmenes a los libros y si ellos consideraban
pertinente estaban facultados para designar un perito el cual no poda ser recusado por
nadie ni por los representantes legales ni por los accionistas de las mencionadas
empresas. Luego, con la supresin de los J ueces de Comercio, la vigilancia y control de
las compaas mercantiles, estaba a cargo de los juicios ordinarios quienes resolvan en
materia civil.

En aquella poca existan tres tipos de compaas: En nombre colectivo, en Comandita
y la Annima.
23

Para la constitucin de las antes sealadas compaas, deba otorgarse los estatutos
mediante escritura pblica; sta para ser aprobada, era necesario que se lo solicitara al
J uez Provincial, quien a su vez la aprobaba y ordenaba su inscripcin en el Registro
Mercantil, la fijacin de un extracto de la misma en el Registro de la Propiedad, adems
de la publicacin por la prensa de toda la escritura pblica de constitucin, su
aprobacin, la inscripcin y la fijacin. Luego de todo este trmite; deba inscribrsela
para la Matrcula de Comercio. Como podemos darnos cuenta existen ciertos pasos que
hoy en da an se mantienen, suprimindose otros que entorpecan y alargaban el
trmite de constitucin de una compaa.

Posteriormente, el control de las compaas pas a estar bajo la tutela de la
Superintendencia de Bancos, la que a travs de un departamento especial denominado
Intendencia de Compaas Annimas, deba cumplir con el encargo de controlarlas.

Es recin en Enero de 1964 en que se dicta la Ley de Compaas, la que luego es
reformada el 8 de marzo de 1965 y otorga al Superintendente de Compaas Annimas
la facultad de aprobar la constitucin de las compaas sujetas a su vigilancia y control.
Mediante Decreto 059 del 1 de junio de 1967, esto es tres aos despus de la creacin
de la Ley, se crea la Superintendencia de Compaas, atribuyndole a dicha entidad
personera propia, con la facultad de vigilar y fiscalizar a las compaas Annimas, en
Comandita por Acciones, de Economa Mixta, que se encuentren domiciliadas en el
pas, sean estas nacionales o extranjeras. La primera Codificacin de la Ley de
Compaas, se da el 19 de julio de 1968.

En el Registro Oficial del 10 de febrero de 1971 se publican varias reformas a la Ley de
Compaas, entre stas encontramos las de vigilar y fiscalizar las Compaas Nacionales
Annimas, en Comandita por Acciones de Economa Mixta, de las compaas
extranjeras que ejerzan sus actividades en el Ecuador, de las compaas de
Responsabilidad Limitada.

Con la aprobacin del Acuerdo de Cartagena o mejor conocido como Pacto Andino en
1969 se incorpora a nuestra legislacin la Decisin 24 que trata sobre el Rgimen
Comn de Tratamiento de los Capitales Extranjeros, de esta manera el pas atraves por
una nueva poca en el Derecho Societario, en la parte referente a la Inversin extranjera
y a los inversionistas extranjeros.

Despus se suscitaron una serie de reformas con el objeto de mejorar el Derecho
Societario establecindose reglas relativas a la disolucin, reactivacin, aumentos,
disminucin de capitales, auditoras externas, montos mnimos para constituir las
compaas, nmero de personas con las cuales se constituye y con las cuales subsiste.

En virtud de la promulgacin de la Ley de Compaas se configura el Derecho
Societario como una rama independiente y autnoma, dejando de estar bajo la tutela del
Derecho Mercantil como fue en sus inicios.
24

d) Sociedades de Derecho Privado

Las sociedades de Derecho Privado son las que han sido conformadas por particulares,
con objeto social, estatuto que conlleva a determinar la vida autnoma de dicha
sociedad, para dedicarse a negocios particulares, y obtener un fin comn que es el
percibir utilidades.

Estas sociedades de derecho privado pueden ser constituidas por personas naturales o
jurdicas y ser representadas por personas naturales o jurdicas, sean accionistas o no de
las compaas que se constituyen. Dichas sociedades se encuentran reguladas dentro de
la Ley de Compaas, teniendo dichas sociedades que someterse a las regulaciones;
estas sociedades son compaas annimas, de responsabilidad limitada, etc. Frente a
todo lo antes esbozado; podremos indicar que las sociedad privadas son en las que la
voluntad de constituir un negocio jurdico proviene de particulares, quienes aportan
patrimonio, de manera libre establecen los rganos representativos, y es as que
tenemos:

Personas de derecho privado con fin de lucro, son aquellas cuyo objeto principal es la de
repartirse utilidades que se deriven de la actividad para la cual constituyeron la
sociedad.

Personas de derecho privado sin fin de lucro, quienes integran dichas entidades no
tienen como objeto enriquecerse, sino que tienen como objeto defensa de derechos
gremiales, investigaciones cientficas, beneficencia, etc.; es decir, no persiguen un lucro
pecuniario, sino de ayuda a la comunidad.

Las sociedades de derecho privado son:

Corporaciones o fundaciones
Compaas Civiles
Compaas Mercantiles
Sociedades en predios rsticos

Corporaciones o fundaciones se rigen por el Cdigo Civil y no tienen fin de
lucro, en el caso de que obtengan ganancias, las mismas son reinvertidas en la
misma sociedad. Ejemplo; la J unta de Beneficencia.
Civiles, se encuentra en desuso y estn normadas tambin en el Cdigo Civil,
estas son las annimas, en comandita y en nombre colectivo.
Las mercantiles, son las compaas annimas, de responsabilidad limitada, en
nombre colectivo, en comandita simple, en comandita por acciones y de
economa mixta.
Las sociedades de predios rsticos, fueron conformadas en virtud de la
promulgacin de la Ley de Reforma Agraria con el objeto de precautelar los
intereses de los campesinos.
25

e) Sociedades civiles y comerciales.- Diferencias

Conforme a lo dispuesto en el Art. 1963 del Cdigo Civil, la sociedad puede ser civil o
comercial.

Son sociedades comerciales ... las que se forman para negocios que la ley califica de
actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.

Segn Manuel Snchez Zuraty, en el Tomo II del Diccionario Bsico de Derecho,
conceptualiza a la sociedad civil como la sociedad en general, que puede tener
mltiples fines, a excepcin de realizar actos de comercio, que la califica como
comercial. En tanto que, el mismo autor seala que la sociedad mercantil son ... las
sociedades formadas para negocios que la ley califica como actos de comercio...

En virtud de estas dos definiciones podremos entonces sealar que existen diferencias
entre ambas compaas, tanto por su constitucin cuanto por el objeto y fin que tienen
en su fundacin; por un lado encontramos el nimo de lucro en las mercantiles o
comerciales, y siempre van a tener como objeto obtener una utilidad pecuniaria, en tanto
que en las civiles su fin no va a ser obtener dicha utilidad pecuniaria. La mercantil o
comercial se conforma con el objeto de realizar cualquier acto de comercio que se
encuentra catalogado como tal en el Art. 3 del Cdigo de Comercio, y siempre en dichas
compaas debe existir la capacidad para realizar dichos actos de comercio. En el plano
civil los esfuerzos, recursos de los socios, tienen como objeto un fin comn que no
constituya una especulacin mercantil.

f) Sociedades de personas y de capitales

Al hablar de la sociedad de personas, cabe sealar que sta se denomina como sociedad
personalista por cuanto la misma se conforma dando importancia especial al intuito
personae, esto es la calidad individual de la persona con la cual estamos contratando o
se est conformando la sociedad; la asociacin y posterior sociedad se da no por lo que
cada uno de los socios o accionistas aporta sino por lo que cada uno de dichos socios o
accionistas es. Por la calidad del socio es que se puede decir que si uno de los socios o
accionistas se declara en quiebra, acarrea la disolucin de la compaa o sociedad
conformada, reafirmndose la conviccin de que la sociedad surte efecto y se mantiene
por lo que los socios o accionistas son a ttulo personal no por lo que aporten
pecuniariamente a dicha sociedad o compaa.

La sociedad de capitales, como su nombre mismo indica; son aquellas en las que lo que
interesa es el capital que se aporta a dicha sociedad, no interesa de quien provenga,
claro est siempre y cuando sea lcito. En este tipo de sociedades se encuentran las
compaas annimas, en este caso, los socios o accionistas tendrn derecho a voto
dependiendo del capital que hayan suscrito.

En tanto que las sociedades de capitales y personales es una conjuncin de los dos
modelos de compaas en la que adems de que son intuito personae interesa tambin
no slo la calidad de dichas personas, sino cunto es su aporte sea en numerario o en
especie.
26

Para una mejor comprensin a continuacin encontrar un cuadro relativo a los tipos de
compaa, as como el carcter que cada una de ellas tiene y el tipo de responsabilidad
que tienen los socios y accionistas.

SOCIEDAD CARCTER RESPONSABILIDAD

Annima Capitalista Limitada
Colectiva Personalista Ilimitada
Responsabilidad Limitada Personalista Limitada
Comandita Simple Personalista Limitada o
ilimitada
Comandita por Acciones Personalista y Limitada o
Capitalista Ilimitada

Por lo anterior, podemos entonces determinar que las sociedades en el Ecuador se
clasifican en:

Sociedades Civiles.- Se encuentran regidas por el Cdigo Civil y estn bajo el
campo civil.
Sociedades Comerciales o Mercantiles.- Se encuentran regladas por la Ley de
Compaas.
Sociedad de Personas.- En este caso predomina la consideracin de las personas que
se asocian, es decir son intuito personae.
Sociedades de Capital.- Lo que importa es el fondo social, el prototipo de las
mismas son las compaas Annimas.
Sociedades Mixtas.- Los socios responden solidariamente e ilimitadamente y existen
socios que slo responden hasta el monto de sus aportes, como por ejemplo, las
Sociedades en Comandita.

4. Orientaciones especficas para el estudio

Se recomienda al estudiante analizar los artculos 1963 y siguientes del Cdigo
Civil, relativos al contrato de sociedad y a las reglas que rigen las civiles.
Con el objeto de que el estudiante pueda tener una idea ms amplia del
nacimiento del Derecho Societario en el Ecuador, es recomendable que revise
los registros oficiales a que se hace referencia en esta Unidad.
27

5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados:

1. El Derecho Societario en el Ecuador desde sus inicios naci como una
rama propia. ( )

2. La sociedad y la comunidad son lo mismo. ( )

3. En algn momento dentro del desenvolvimiento histrico del Derecho Societario en
el Ecuador las compaas estuvieron bajo el control de la Superintendencia de
Bancos. ( )

4. A raz de la aprobacin del Pacto Andino, se incorpora a nuestra legislacin
societaria la parte referente a la Inversin Extranjera. ( )

5. En las sociedades de personas interesa el aporte que realizan stas. ( )

28

1. F
2. F
3. F
4. V
5. F
SOLUCIONARIO
Cmo le fue en la autoevaluacin? Seguramente muy bien, pero para que usted est
convencido de sus progresos, compare sus respuestas con las que constan en el
SOLUCIONARIO que est a continuacin.

Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes
para llenar los vacos y reforzar su aprendizaje.
29


1. Introduccin

Al hablar de la sociedad como contrato, debemos recordar qu es la sociedad, conforme
se ha indicado en el tema anterior, y a ms de esto hacer la comparacin entre la
sociedad y el contrato en s, cules son los efectos jurdicos de los diversos actos que
entraa conformar un contrato de sociedad.

Es importantsimo que tengamos en cuenta cules son los elementos esenciales del
contrato de sociedad, y establecer las diferencias que obviamente existen y que las
iremos estudiando en el transcurso del desarrollo de este tema, entre la capacidad legal y
la capacidad para dedicarse al comercio, o siendo ms clara y especfica, debemos
conocer con certeza qu tipo de capacidad deben tener los intervinientes en el contrato
de sociedad.

A travs del desarrollo de este tema, podremos conocer qu es la afectio societatis, que
es la parte ms importante del contrato de sociedad. Estudiaremos lo que es un estatuto,
qu debe comprender el estatuto que regir a la sociedad. Recordaremos qu es una
persona jurdica, adems revisaremos las bases legales en las cuales se seala cul es el
nmero de socios con que se conforman las compaas y con las que pueden subsistir.


Recordar los elementos esenciales de todo contrato.
Analizar cules son los elementos inmanentes del Contrato de Sociedad.
Establecer la diferencia entre contrato y estatuto.
Analizar qu es un estatuto.
Determina el nmero de socios o accionistas que se necesitan para conformar
una Sociedad o Compaa.


a) La sociedad como contrato

El simple acuerdo de voluntades no es capaz de crear situaciones jurdicas subjetivas, no
puede crear una persona jurdica en tanto que el acto constitutivo s lo hace.
TEMA 2
LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
30

Es por medio de sta que se crea un ser autnomo capaz de tener derechos y por ende
contraer obligaciones, estando inmersos en dicho conglomerado no slo los socios sino
terceros quienes, como veremos ms adelante, sern capaces acorde a la ley a oponerse
a dichos actos o contratos siempre y cuando aquellos lesionen sus intereses o los de la
comunidad.

Para Ulises Montoya Manfredi la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de
un acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios
dirigidos a una creacin de una persona distinta de ellos.

Esta aseveracin del mencionado tratadista reviste de vital importancia por el hecho de
que dicho acto constitutivo crea un ente distinto al conjunto de las voluntades
individuales de quienes estuvieron inmersos en dicha creacin; esto se aparta del
sentimiento individualista de cada socio o accionista y todos trabajan o aportan para que
ese ente autnomo tenga vida propia.

Desde el punto de vista de la organizacin de la sociedad, sta puede ser simple y
compleja. Mediante el estatuto se determinar la forma de administracin, el capital,
derechos y obligaciones de los socios, la contabilidad, la formacin del capital social, la
distribucin de los beneficios, la distribucin de las prdidas, la denominacin social, el
plazo, el domicilio, el objeto social, quin representar a la sociedad, sean estos sus
mismos socios o algn tercero. El ejercicio en comn de las actividades econmicas es
como doctrinalmente se conoce como causa o fin comn de los socios con respecto de
la sociedad.

Brunetti, mencionado tambin por Montoya Manfredi, seala que la causa es ...el
ejercicio en comn de una actividad econmica para dividir las utilidades. Otro
tratadista Halperin, citado por Montoya Manfredi, en su libro Derecho Comercial,
seala que el fin comn es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este
contrato de los dems, y que debe tener, normalmente un sustrato econmico.

* La Sociedad como contrato: El artculo 1957 del Cdigo Civil, conceptualiza
el contrato de sociedad de la siguiente manera Sociedad o compaa es un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn, con el fin de dividir entre s los
beneficios que de ello provengan.

La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.

En tanto que, el Art. 1 de la Ley de Compaas, esto es la de la Ley especial que rige
esta materia, se estipula Contrato de Compaas y rgimen legal.- Contrato de
compaa es aquel por el cual dos o ms personas unen sus capitales o industrias,
para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades.

Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Cdigo de Comercio,
por los convenios de las partes y por las disposiciones del Cdigo Civil.
31

El artculo 1454 del Cdigo Civil, define lo que es un contrato Contrato o convencin
es un acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.

Analizando cada uno de los artculos citados podemos establecer que en todas ellas
existe similitudes, como por ejemplo:

- Persona jurdica distinta de los socios.
- Dos o ms personas unen sus capitales.
- Cada parte puede ser una o varias personas.
- Un fin comn, esto es obtener una utilidad.

Antes de empezar a analizar los elementos del contrato de sociedad, vale la pena
recordar cules son las caractersticas del Acto J urdico y determinar qu significan o
qu importancia tienen dichos actos jurdicos con relacin al contrato de sociedad.

El acto jurdico tiene las siguientes caractersticas:

Acto voluntario
La manifestacin de voluntad es con el nimo de producir efectos jurdicos
Debe ser un acto lcito
Tiene como objeto conseguir un fin jurdico inmediato.

Los actos jurdicos se clasifican a su vez en:

Los de comisin y omisin
Los lcitos e ilcitos
Los judiciales y extrajudiciales
Intervivos y mortis causa
Pblicos y privados
Simples y complejos
Gratuitos y onerosos
Conmutativos y aleatorios
Unilaterales y bilaterales
Simples y colectivos
Consensuales
Formales
Solemnes y no solemnes
Reales
Principales y accesorios
Constitutivos, traslaticios y declarativos
Regulares e irregulares
Abstractos
Los de consecucin
Los de disposicin y gestin
Los jurisdiccionales
Los procesales
Los de administracin
32

- Bilaterales.- En este caso existen dos o ms voluntades.
- Conmutativos.- Cada una de las partes se obliga a dar o hacer
- Oneroso.- Se percibe una ventaja concedida a cambio de otra que se
recibe.
- Consensual.- Se perfecciona con el consentimiento.
- Solemne.- Deben observarse las formalidades determinadas en la ley,
dependiendo del tipo de contrato.
- Intuito personae.- Se lo lleva a cabo en consideracin a las
relaciones, conocimiento y confianza que se tiene en el otro
contratante.
- Tracto sucesivo.- Requiere el transcurso o desarrollo de un perodo
ms o menos apreciable para obtener consecuencias.

Como se podr notar el contrato de sociedad o compaa presenta los siguientes
actos jurdicos, que vale la pena sealarlos:

Es bilateral, por cuanto las personas que intervienen en l se obligan.
Es conmutativo, por cuanto las prestaciones de las partes tienen una equivalencia
con las de las otras partes.
Es oneroso, por cuanto las partes reciben utilidades.
Es consensual, por el hecho de que las partes acuerdan poner algo en comn.
Es solemne, debido a que debe celebrarse de acuerdo a las solemnidades que la ley
estipula.
Es intuito personae, en virtud de que se pone en consideracin a los socios como
personas, en todas las compaas con excepcin a las annimas.
Es de tracto sucesivo, por cuanto las obligaciones que surgen de l se desarrollan
con el devenir del tiempo.

Emilio Langle, citado por Roberto Salgado Valdz en su obra, La nulidad del contrato
de sociedad, seala que En cambio, la doctrina ms moderna se inclina a considerar al
negocio constitutivo de la sociedad como un contrato, pero un contrato de tipo especial,
porque representa notas peculiares, entre las cuales destcase el nimo de
colaboracin.

El mismo autor en la antes sealada obra, indica que No se trata de un contrato de
cambio (como la compraventa), sino de un contrato asociativo organizador, con fusin
de prestaciones. El beneficio que persigue obtener una de las partes no es a expensas de
la otra, sino proveniente de un resultado ganancioso comn. Ms esto no implica que
sea un contrato, puesto que se produce una unificacin de intereses, mediante acuerdo.
(Emilio Langle, Manual de Derecho Espaol, Tomo I. Pg. 395).

b) Elementos del contrato de sociedad

El artculo 1461 del Cdigo Civil, seala cules son los requisitos para celebrar un
contrato, a saber:
33

Art. 1461.- Requisitos. Capacidad legal.- Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesario:

1.- Que sea legalmente capaz;
2.- Que consienta en dicho acto o declaracin, y su consentimiento no adolezca de
vicio;
3.- Que recaiga sobre un objeto lcito; y,
4.- Que tenga una causa lcita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el
ministerio o la autorizacin de otra.

Al referirnos a la capacidad legal, la ley estipula que toda persona es legalmente
capaz, con excepcin de los que la misma ley los seala como incapaces.

El artculo 6 del Cdigo de Comercio, que concuerda con la disposicin del Art.1462
del Cdigo Civil, establece que toda persona que segn las disposiciones del Cdigo
Civil es capaz, tambin lo es para ejercer el comercio.

Con relacin a las incapacidades para ejercer el comercio, el Art. 7 del Cdigo de
Comercio establece que son incapaces para comerciar:

Las corporaciones eclesisticas, los religiosos y los clrigos.
Los funcionarios pblicos a quienes est prohibido ejercer el comercio por el
Art.266 del Cdigo Penal, salvo las excepciones establecidas en el mismo artculo;
y,
Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin.

El artculo 1463 del Cdigo Civil, establece a quienes la ley civil determina como
incapaces.

Con relacin a lo anterior podemos sealar que con relacin a la capacidad, existen dos
categoras relativas a sta, a saber:

- Capacidad adquisitiva o de goce: Mediante esta la persona al ser sujeto del derecho,
est habilitada para ser titular de un derecho. En esta categora se encuentran las
personas naturales, excepto las que la ley determina que son especialmente incapaces;
un claro ejemplo de este tipo es el hecho de que los cnyuges no puedan constituir
sociedades civiles ni mercantiles.

- Capacidad de ejercicio o de obrar: Este tipo de capacidad hace referencia a la aptitud
que se tiene para hacer producir el derecho del que se es titular.

Siguiendo el estudio relativo a las categoras de la capacidad, podemos determinar que
existe incapacidad de goce, y que no puede ser subsanado por la intervencin de un
representante; por ejemplo; en el caso de las personas que no pueden ser
administradores de una compaa annima.
34

Tambin encontramos la incapacidad de ejercicio, pero sta en cambio si puede ser
subsanada con la intervencin de un representante; por ejemplo, una persona jurdica
por si sola no puede actuar, para hacerlo necesita de un representante legal para celebrar
cualquier acto o contrato.

En la ley de Compaas, encontramos dentro de los diferentes tipos de compaas, la
determinacin de quines son capaces para constituirlas, por lo que para una mejor
comprensin, es preciso revisar el cuadro que a continuacin se presenta:

COMPAAS ARTCULOS LEY DE COMPAAS

En nombre colectivo #42.- Capacidad Mercantil
Responsabilidad Limitada #98.- Capacidad Civil
Annima #145.- Capacidad civil con excepcin no
pueden entre padres e hijos no
emancipados ni entre cnyuges.

El consentimiento, es otro de los elementos esenciales del contrato en general y por
ende del contrato de sociedad, y para que el mismo surta debe estar exento de vicios.

Scialoja, citado por Roberto Salgado Valdez, en su obra, La nulidad del Contrato de
sociedad, (pg.37), dice La voluntad o el consentimiento- es el resultado de un
proceso (interno) del hombre, fruto de un deseo, de un apetito o de un querer
espontneo o fruto de una reflexin prolongada y moderada en lo recndito de la mente
humana que termina por exteriorizarse o manifestarse.

Manuel Snchez Zuraty, en su obra, Diccionario Bsico de Derecho, Tomo I (Pg.346),
seala que consentimiento es Conformidad de voluntades entre los contratantes, sea
entre la oferta y la aceptacin que constituye el principal requisito de los contratos. El
consentimiento puede adolecer de vicios que son el error, la fuerza y el dolo.

El Cdigo Civil, no trae una conceptualizacin del consentimiento, pero en el nmero 2,
del Art. 1461, establece que para que una persona se pueda obligar debe, consentir
dicho acto o declaracin y que dicho consentimiento no adolezca de vicio.

Frente a lo antes sealado podremos decir:

El consentimiento debe contener la intencin o voluntad interna del individuo.
Dicha intencin debe ser seria y consciente del resultado jurdico que se persigue.
Debe contener adems la manifestacin de la intencin o voluntad externa, esto es
que dicha voluntad se exteriorice para que los dems la conozcan.

En lo que concierne al Derecho es necesario que adems de la intencin interna, se d la
exteriorizacin de dicha voluntad, la misma que puede ser expresa o tcita. La voluntad
expresa se la puede manifestar de manera verbal o escrita.
35

Las fases del consentimiento son:

Oferta o propuesta, por medio de esta una parte propone a otra la celebracin de un
acto jurdico.
Aceptacin, acto por el cual la otra parte acepta la oferta, tambin puede darse la
contraoferta, que es la reconsideracin de una propuesta original por otra.

Como se ha indicado en lneas anteriores, el consentimiento puede adolecer de ciertos
vicios, estos son error, fuerza y dolo, conforme lo estipula el Art. 1467 del Cdigo
Civil.

- Error: Es el falso concepto de la realidad, mediante el cual se cree que lo falso
es verdadero y que lo verdadero es falso. Existe un concepto equivocado de la
ley, de una persona o de una cosa.

El error a su vez puede ser de Derecho o de hecho.

Se reputa que existe error de hecho cuando recae sobre una persona o una cosa. A su
vez, el error de hecho se suele presentar de tres formas:

El error de hecho esencial, esto es la total ausencia del consentimiento conforme lo
encontramos en el Art. 1469 del Cdigo Civil, en la que se establece casos en que
ocurre el error de hecho; como por ejemplo; si creo que compro un perro con
pedigree y realmente el can no es de raza pura.

El error de hecho substancial, hay el consentimiento sobre la cosa, pero en cuanto a
la sustancia, cualidad accidental o persona con quien se contrata, los casos en que se
suscita este tipo de error lo encontramos en el Art. 1470 del Cdigo Civil.

El error de hecho accidental, en este caso recae sobre simples cualidades
accidentales de la cosa, a las que las partes no le han dado importancia.

El error de Derecho, el Art. 1468 del Cdigo Civil, establece que el error de derecho no
vicia el consentimiento, por lo que todo acto jurdico que se realice y en el que exista un
error de Derecho es vlido.

Sobre este caso en particular debemos establecer un total desacuerdo, porque si se da el
caso de que contrato con una persona que la ley determina que no puedo hacerlo y
porque se aduce que no se conoca tal disposicin, entonces el acto sera totalmente
vlido? Por otro lado vale la pena recordar que la ley se presume conocida por todos,
por ende si existiera al contratar un error de Derecho, no debera existir nulidad sobre
dicho acto o contrato?

Otro de los vicios del consentimiento es la fuerza, esto es la presin que se ejerce sobre
una persona para que pueda ejecutar un acto jurdico que no ha querido hacerlo,
debemos recordar que para que la fuerza sea considerada como vicio del
consentimiento, sta debe ser grave, conforme lo establece el Art. 1472 del Cdigo
Civil, as como el hecho de que la misma, cause o podra causar un mal irreparable y
grave. Adems debe ser ilcita e injusta, o lo que es lo mismo contraria a Derecho.
36

- El objeto, esto es la prestacin de la obligacin cuando se trata de dar o hacer algo y
la abstencin cuando se trata de no ejecutar un acto.

- El Art. 1476 del Cdigo Civil, seala Toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa
o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.

En tanto que en el artculo 1477 del referido cuerpo legal, seala cules son los
requisitos del objeto, a saber:

- Debe ser determinado
- Posible
- Lcito o comerciable

Al hablar del objeto en las sociedades o compaas, debemos estar claros en el hecho
de que el objeto de un contrato son las obligaciones que surjan de l, esto es las
obligaciones de dar, hacer o no hacer.

J oaqun Rodrguez, en su obra Tratado de Sociedades Mercantiles, Tomo I, (pg.38)
seala ... podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las
obligaciones, que estn a cargo de los socios, a su vez, el objeto de las obligaciones
de los socios consiste en las aportaciones que han de realizar, por lo que, por
extensin, se habla del objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de
las obligaciones de sus socios; es decir, a las aportaciones.

La causa, esto es el motivo que fue lo que dio lugar al acto o comercio. Es necesario
recordar lo que estipula el Art. 1483 del Cdigo Civil, sobre lo qu es la causa y cules
son los requisitos de la misma:

- Art.1483.- (Causa, Concepto y Requisitos).- No puede haber obligacin sin una
causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o
beneficencia es causa suficiente.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico....

En los artculos 1484 y 1485 del mismo cuerpo legal, se establece las sanciones para la
causa ilcita, adems de que en el ltimo de ellos, se seala que aquella es causal de
nulidad.

En el caso de las compaas, la causa es el motivo, hasta podra decirse que el fin, por el
cual las personas deciden formar el contrato de sociedad, por lo que para que dicho
contrato sea vlido debe existir un objeto y una causa lcita, ya que si los mismos son
contrarios a la ley, a la moral, o a las buenas costumbres, dara lugar a que exista
nulidad, porque dicho acto o contrato estara viciado y la sociedad sera nula por causa
ilcita.
37

Segn la doctrina moderna la afecctio societatis es la voluntad o propsito de
cooperacin en los negocios con la aceptacin de las utilidades y de las prdidas,
prevaleciendo en este caso; como no haba de ser de otra forma, el inters comn
frente al personal.

Pluralidad de personas.- Este es un elemento esencial, puede ser por personas naturales
o jurdicas para que nazca y permanezca la sociedad ya que sino tiene el nmero
mnimo sera una causal de disolucin de la misma.

Si la sociedad es personalista ser una organizacin simple; en tanto que si es de tipo
capitalista es pluralista, en ambos casos, se requiere de una organizacin para que la
marcha de la misma se d y consecuentemente el fin social para el que fue constituida.

Los aportes, son prestaciones prometidas por el socio para la consecucin del fin
social que se haya previsto en el contrato de sociedad, esto es en la constitucin de la
persona jurdica. Estos aportes salen del patrimonio del socio para integrar uno nuevo,
es decir uno autnomo que es el de la sociedad que ha sido conformada.

Para el socio el aporte se convierte en una obligacin de dar o hacer, la nica
contraprestacin que recibe a cambio el socio es de tener una parte, proporcional, claro
est que esta proporcionalidad se encuentra supeditada al monto de su aporte a dicha
nueva persona jurdica.

El aporte es un requisito esencial en el contrato de sociedad.

Por su esencia, el aporte es la consecucin del fin comn.

Los aportes pueden ser: Obligaciones de dar, obligaciones de hacer.

Obligaciones de dar, esto es la entrega de una cosa mueble o inmueble, para constituir
sobre sta un derecho real o de transferir slo el uso y goce de sta. Las obligaciones de
dar, deben ser ciertas, determinadas, inciertas, a determinar, cantidad de cosas, por su
nmero, peso o medida, sumas de dinero.

Lo tpico en las obligaciones de dar es la de entregar dinero, ttulos valores, crditos o
documentos de crdito.

En lo que respecta a las obligaciones de hacer, se refiere a la prestacin de algn
servicio, el ms comn es la prestacin de servicio.

El ttulo bajo el cual se transfieren los aportes, pueden ser, bajo el ttulo de dominio, que
implica la transferencia de la propiedad a la sociedad y mediante otro ttulo distinto del
de dominio, que puede ser el de uso, en este caso existe una transferencia temporal, este
puede ser por un tiempo o por el que dure la sociedad.

La participacin de los beneficios o prdidas es otro de los elementos esenciales de
la sociedad, pone en evidencia el nimo de lucro, por el cual los socios o accionistas
formaron la sociedad.
38

Como ya hemos manifestado el reparto de utilidades ser a prrrata de las acciones o
participaciones que el accionista o socio tenga en el capital de la compaa, cabe sealar
que es menester que el capital suscrito debe estar completamente pagado, lo que
tambin es de suma importancia resaltar es el hecho de que el representante legal es
solidariamente responsable en el caso que se determinen utilidades cuando en realidad
no las hay, en cuyo caso, aquello implicara que se est falseando la veracidad de los
balances, lo que no slo acarrea responsabilidades civiles sino adems penales.

c) Contrato, estatuto, persona jurdica.- Definiciones
Es importante determinar, cules son las definiciones que se encuentran en la ley
respecto a cada una de estas denominaciones, existe abundante doctrina con relacin a
las mismas; pero es menester por cuestiones prcticas revisarlas a fin de que tengamos
una opinin respecto a stas.

Contrato.- El artculo 1 de la Ley de Compaas, estipula que Contrato de
compaa es aquel por el cual dos o ms personas unen sus capitales o industrias,
para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades.

Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Cdigo de
Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Cdigo Civil.

El Art. 1454 del Cdigo Civil, establece qu es un contrato Contrato o convencin
es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.

Tomando en consideracin las dos definiciones podemos sealar:

1. En el contrato de compaa, existe la convencin de dos o ms personas.
2. Las partes se obligan a dar o hacer.
3. El objeto de este contrato es emprender operaciones mercantiles.
4. El fin; participar utilidades.

En tanto que, en la disposicin del Cdigo Civil, encontramos:

5. El acuerdo de las partes.
6. Obligacin de dar o hacer.
7. Pero en este caso no se especifica ni cul es el objeto, ni cul es el fin.

El Estatuto.- En la obra de Manuel Snchez Zuraty, Tomo I, Diccionario Bsico de
Derecho, pg. 634, encontramos a qu se considera Estatuto . Establecimiento, regla
que tiene fuerza de ley para los integrantes y gobernantes de un cuerpo colegiado, como
sindicato, asociacin etc..

Dentro de la Ley de Compaas, en varios de sus artculos se establece qu es lo que
debe contener el Estatuto de Fundacin de la Compaa, los mismos que se estudiarn
cuando se analicen cada una de las compaas, pero en regla general podemos decir:

El estatuto de la compaa, es el Acta de nacimiento de la misma, en l encontramos la
parte esencial, fundamental de la empresa, por medio de l se establecer:
39

8. Razn o denominacin social Nombre
9. Domicilio
10. Plazo
11. Forma de Administrar
12. Conformacin de capital
13. Representacin Legal, judicial, extrajudicial
14. Organo Supremo de Administracin
15. Objeto: A qu se va a dedicar la empresa, cul ser su giro comercial o de
negocios.
16. J untas Generales, convocatorias, toma de decisiones.
17. Auditoras Externas
18. Limitaciones a los administradores
19. Liquidacin de la empresa
20. Escisin, absorcin

Por lo antes sealado podemos decir que sin estatuto, la compaa no existe; en dicho
instrumento se plasma todo lo que la empresa va a ser, cul es su intencin, cul es el
objeto a qu se va a dedicar, cul es el plazo de vigencia del mismo, etc., he ah la
importancia del mismo.

Ya hemos analizado lo que es un contrato en el mbito civil y lo que la ley estipula
como contrato de compaa, adems de establecer qu es un estatuto y cules son los
requisitos que debe contener el mismo, ahora es necesario que analicemos qu es una
persona jurdica.

El artculo 40 del Cdigo Civil, establece que las personas son naturales o jurdicas.

En el mismo cuerpo legal, tenemos la definicin de lo que es una persona jurdica a
saber:

Art.564.- Definicin de persona jurdica.- Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicialmente y extrajudicialmente.

Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica.

Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.

Al hablar de una persona jurdica, estamos ante un ente ficticio, la regla general es la de
que siguiendo el concepto de persona, este es un ser que es titular de derechos y objeto
del derecho, que puede obrar por s sola con total capacidad civil para contratar y
obligarse a no ser que nos encontremos ante el caso de los que no tienen dicha
capacidad. Entre stas tenemos a las personas jurdicas, puesto que al ser una persona
ficticia, por s sola no puede obrar, es necesario que sea ayudada por un representante
para que la persona jurdica como tal pueda contraer obligaciones y sea susceptible de
tener derechos.
40

Al hablar de las personas jurdicas, debemos recordar cules son las teoras que
explican la naturaleza de las entidades:

a) Teora de la Ficcin.- Su mayor propulsor SAVIGNY, quien propugnaba que el
Estado puede conceder o negar a su arbitrio el otorgar o no de personalidad
jurdica a un ente colectivo.

b) Teora Organicista.- Es contraria a la anterior y tiene a su mayor exponente al
alemn GIERKE, para quien las personas jurdicas s eran susceptibles de tener
voluntad propia.

c) Teora Realista.- Parte de la tesis de GIERKE afirmndose por este medio que la
voluntad del ente colectivo, es la voluntad de sus rganos.

Para que una persona jurdica exista como tal, es decir, para que la intencin de los
socios o accionistas de ir hacia un fin comn, nazca y d sus frutos, es obvio que es
necesario que la persona jurdica como tal exista. Y cundo existe este ente ficticio,
pues primero debemos obtener la reserva del nombre, luego plasmar el estatuto de la
compaa, el que debe ser elevado a escritura pblica, la que luego deber ser autorizada
mediante una Resolucin motivada por parte del Intendente de Compaas, debiendo
cumplirse con todos y cada uno de los considerados determinados en dicha Resolucin
y su respectiva inscripcin en el Registro Mercantil.

Con la inscripcin de dicha compaa de ese ente ficticio, es que se da lugar al
nacimiento de la compaa como tal, y para que sta pueda ser capaz de contraer
obligaciones y de hacer valer sus derechos es necesario que se inscriba el nombramiento
del o de los representantes legales, quienes pueden actuar de manera conjunta o
individual, slo a travs de un representante legal es que la compaa o la persona
jurdica podr realizar actos o contratos que tengan consecuencia jurdica.

El nmero de socios para conformar las personas jurdicas depender del tipo de
compaa o sociedad que se vaya a constituir, por lo que es claro que el mismo variar
dependiendo del fin social que sta vaya a tener.


Se recomienda al estudiante que revise lo siguiente, a fin de ampliar sus conocimientos:

Revisar los artculos 1957 y siguientes del Cdigo Civil, relativos a la sociedad.
Analizar las pginas 383 a la 387 de la obra de Luis Claro Solar, volumen II,
Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, las que se adjuntan a
fin de facilitar vuestro estudio sobre las personas jurdicas en general.
41


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. El acto constitutivo puede crear una persona jurdica. ( )

2. La causa o fin comn de los socios, es el ejercicio en comn de las actividades
econmicas de la sociedad. ( )

3. Entre los actos jurdicos que presenta la sociedad, est el que es intuito personae en
las sociedades de personas. ( )

4. Las compaas en nombre colectivo, tienen capacidad mercantil. ( )

5. La intencin del consentimiento no debe ser seria para que se pueda obtener el
resultado jurdico que se persigue. ( )

6. La affectio societatis es la voluntad o propsito de los socios en la cooperacin del
negocio ( )

42

1. V
2. V
3. V
4. V
5. F
6. V

SOLUCIONARIO

43


1. Introduccin

A travs de este tema, podremos conocer cundo una sociedad es irregular, es nula, o si
estamos frente a una sociedad de hecho. De la revisin de estos temas, as como la
personalidad jurdica de las sociedades tanto civiles como mercantiles, conlleva que
adentrndonos en tan apasionado estudio, podremos ser capaces de evitar caer en
errores que conllevaran la nulidad absoluta o la inexistencia de dicha sociedad, lo que
como es obvio no es el inters de la pluralidad de las personas que expresan su
intencin de conformar en dicha sociedad.

Despus de revisar la personalidad jurdica de las sociedades, cuando nos encontramos
frente a las sociedades de hecho, nulas e irregulares, pasaremos a conocer de qu forma
podemos probar las operaciones o negociaciones mercantiles, as como se realizar un
breve recuento histrico del nacimiento de las diferentes sociedades o compaas en
nuestro pas.


Reconocer una sociedad de hecho, irregular o nula.
Analizar la personalidad jurdica de la sociedad.
Determinar la manera que se prueban las obligaciones mercantiles.
Revisar el nacimiento de las sociedades en el Ecuador.


a.- Diferencia entre sociedad civil y mercantil en cuanto al momento del
nacimiento de la persona jurdica.

Con relacin a la personalidad jurdica de la sociedad, debemos hacer una
diferenciacin entre lo que corresponde a la sociedad civil y a la mercantil.

Como ya hemos sealado la sociedad civil es un contrato consensual por regla general;
por excepcin es solemne, basta con que exista el acuerdo consensual de los Asociados
o socios. De manera excepcional como hemos dicho ser solemne y esta excepcin se
da cuando los socios o asociados aporten inmuebles o derechos sobre un inmueble,
debiendo en este caso elevarse dicho aporte a la sociedad a escritura pblica, la que
luego debe ser inscrita en el Registro de la Propiedad del lugar donde se encuentre
ubicado el bien inmueble.
TEMA 3
LA PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD
44

Para J oaqun Garrigues, citado por Ma. Antonieta Ponce Posso, Disolucin de las
Sociedades Mercantiles, pgina 11, la sociedad es ms que un contrato es una
colectividad que acta en el trfico bajo la forma de una persona jurdica que se
relaciona contractualmente con quienes no son sus socios (terceros), creando una trama
de vnculos jurdicos que no pueden cortarse al instante de la disolucin del contrato
social.

En lo que tiene que ver con las sociedades mercantiles o comerciales, stas deben
necesariamente constituirse por escritura pblica. Las compaas en Nombre colectivo y
en Comandita Simple, dicha escritura debe ser aprobada por un J uez de lo Civil e
inscrita en el Registro Mercantil del cantn donde tiene su domicilio principal. En lo
que respecta con las compaas annimas, responsabilidad limitada, economa mixta y
Comandita por Acciones, la escritura pblica debe ser aprobada por el Intendente de
Compaas y luego inscrita en el Registro Mercantil del Cantn donde la compaa
tiene el domicilio principal.

En las sociedades civiles, la personalidad jurdica se obtiene desde la celebracin del
contrato en tanto que en las mercantiles, dicha personalidad jurdica est dada desde que
se ha procedido a la inscripcin en el Registro Mercantil correspondiente.

El contrato de compaa, como hemos sealado es consensual, de tracto sucesivo, debe
contener el nombre, el plazo, objeto, capital, forma de administracin, representacin,
aumento de capital, disolucin, escisin, absorcin, etc. En el contrato de compaa se
encuentra plasmado la intencin de los socios o accionistas, esto es la afectio societatis,
as como el fin para el cual dicha compaa se conforma, cul es el objeto, cul es su
razn de ser, qu es lo que se busca con dicho acuerdo de una pluralidad de voluntades,
el mismo que de manera comn, o por lo general, busca nica y exclusivamente
obtener un beneficio o utilidad, la misma que servir para todos y cada uno de los socios
o accionistas.

b) Las compaas nulas

Se determina que es nula una compaa y por ende del contrato de sociedad, cuando
existen causas de fondo de inexistencia que conllevan a la nulidad del mencionado
contrato de sociedad; dichas causas son:

- Falta de consentimiento o consentimiento viciado por error, fuerza o dolo;
- Incapacidad absoluta e incapacidad relativa;
- Falta de objeto u objeto ilcito;
- Falta de causa o causa ilcita;
- Falta de solemnidad, slo en el caso de las compaas mercantiles;
- Falta de pluralidad de sujetos (existe un nmero mnimo determinado en ciertas
sociedades mercantiles);
- Falta de aportes (en las sociedad mercantiles, tambin existe un mnimo de
capital para que dichas compaas subsistan); y,
- Falta de nimo de repartirse utilidades.
45

La falta de consentimiento, falta de objeto, falta de causa, da como resultado que el
contrato de sociedad sea considerado inexistente, con el efecto lgico de la inexistencia
que es la nulidad absoluta. Salta a la vista el hecho de que sino existe consentimiento, el
objeto, la causa por la cual una sociedad se conforme la misma no existe, ya que no se
ha plasmado en el instrumento constitutivo la afectio societatis, el nimo de asociarse de
manera voluntaria, no se ha determinado cul es el fin, la razn de ser para dicha
sociedad, por ende sino existe ninguno de aquellos requisitos la sociedad no es tal.

Si hablamos de la incapacidad absoluta, objeto ilcito, causa ilcita, tambin tenemos
como resultado la nulidad absoluta por parte de dicha sociedad.

En el caso de las compaas annimas mercantiles, que requieren como solemnidad que
se otorgue una escritura pblica para su constitucin, la falta de dicha solemnidad,
acarrea con la nulidad absoluta, porque no se ha cumplido con un requisito de fondo,
como si se diera el caso que se pretende constituir una sociedad sin realizar ningn tipo
de aporte, la falta de este requisito que es de la esencia del contrato de sociedad, acarrea
tambin la nulidad absoluta.

El artculo 35 de la Ley de Compaas, establece los casos en que no cabe la
convalidacin y que se entiende por ende que la compaa como tal es nula, vale la pena
revisarlos:

Art.35.- Improcedencia de subsanacin y de convalidacin.- No cabe subsanacin ni
convalidacin en los siguientes casos:

a) Si la compaa no tiene una causa y un objeto reales y lcitos, o si el objeto es
prohibido para la especie de compaa, o contrario a la ley, el orden pblico o
las buenas costumbres;
b) En las compaas que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren;
c) Si el contrato constitutivo no se hubiere otorgado por escritura pblica, o si en
sta o en la de alguno de los actos mencionados en el artculo anterior han
intervenido personas absolutamente incapaces; o si las personas que han
intervenido lo han hecho contraviniendo alguna prohibicin legal; y,
d) Si la compaa se hubiere constituido con un nmero de socios inferior al
mnimo sealado por la ley para cada especie.

Cada uno de los casos son los que se han expuesto en prrafos anteriores, por lo que es
clara la norma legal, en la que se estipula que si no existen ninguno de los requisitos
antes anotados, la compaa es nula de nulidad absoluta.

b) Las sociedades de hecho o compaa de hecho

Son aquellas que no cumplen con los requisitos y las solemnidades de las sociedades de
derecho. Funciona como si fuera una sociedad pero no ha sido instrumentada como tal.

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c) Las sociedades irregulares
Son aquellas que aun estando instrumentadas adolecen de algn vicio de forma. Isaac
Halperi, citado por Roberto Salgado Valdz, en su obra La Nulidad del Contrato de
sociedad, pgina 109, dice que sociedad irregular es la instrumentada, afectada por
cualquier vicio de forma en su constitucin. La irregularidad resulta como consecuencia
de un vicio de forma.... Roberto Alfredo Muguillo, citado por el mismo autor, en la
misma obra, pgina 110, establece que ... son irregulares las instrumentadas pero
afectadas por vicios de forma en su constitucin..

Dentro de los casos en que podemos determinar que son sociedades irregulares, se
pueden dar; por ejemplo, cuando una vez que la compaa ha sido constituida y exista la
resolucin de la Intendencia de Compaas, en el sentido de que se constituye la
compaa X, y no se siguen los pasos para terminar su conformacin, esto es la
publicacin del extracto de constitucin y la consiguiente inscripcin en el Registro
Mercantil En este caso estaramos hablando que nos encontramos ante una sociedad
irregular, porque no se ha cumplido con el requisito de publicacin y de inscripcin; en
este caso los efectos slo surten entre las partes intervinientes y no es oponible a
terceros, precisamente por la falta de la publicacin y de la inscripcin. Pero lo anterior
puede ser subsanado, puesto que se puede publicar e inscribir en cuyo caso la compaa
o sociedad dejar de ser irregular y se convertir en una regular.

El artculo 34 de la Ley de Compaas, reconoce la existencia de dichas compaas
irregulares, las cuales pueden subsanarse y convalidarse dicha escritura, a saber:

Art. 34.- Subsanacin y convalidacin.- Salvo lo que dispone en el artculo siguiente,
cuando en el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de una compaa o en
la de uno de los actos a los que se refiere el artculo anterior, o bien en los trmites
posteriores del proceso de constitucin legal de la compaa o perfeccionamiento de
aquellos actos, se hubiere omitido algn requisito de validez, se podr subsanar la
omisin, y si as lo hiciere, la convalidacin se entender realizada desde la misma
fecha de la escritura convalidada.

La escritura de convalidacin y su inscripcin no causar impuesto alguno.

De la lectura de este escrito se puede entender lo aseverado en prrafos anteriores, esto
es que en el caso de que se hubiere inobservado una serie de requisitos para completar el
trmite de constitucin de una compaa, como es el caso de la inscripcin en el
Registro Mercantil; aquella omisin se puede subsanar y validar, como ha dispuesto de
manera correcta la ley de compaas.

d) La prueba mercantil.- Diferencias entre la mercantil y la civil

*La prueba mercantil.- Al referirnos a la prueba mercantil, debemos revisar y analizar
lo que los artculos que se encuentran en el Cdigo de Comercio preceptan sobre este
caso en particular, as tenemos:

Art. 164.- Los contratos mercantiles se prueban por cualquier medio de prueba
admitido por la ley civil, y, adems:
47

1.- Con los extractos de los libros de los corredores, conforme al Art.86;
2.- Con los libros de los corredores, segn lo establecido en el Art. 87; y,
3.-Con facturas aceptadas o reconocidas, o que segn la Ley, se tengan por
reconocidas.

Los medios de prueba en la Ley Civil, se encuentran determinados en el artculo 121 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que seala:

Art. 121.- Medios de prueba.- Las pruebas consisten en confesin de parte,
instrumentos pblicos o privados, declaraciones de testigos, inspeccin judicial y
dictamen de peritos o de intrpretes.

Se admitir tambin como medios de prueba las grabaciones magnetofnicas, las
radiografas, las fotografas, las cintas cinematogrficas, los documentos obtenidos por
medios tcnicos, electrnicos, informticos, telemticos o de nueva tecnologa; as
como tambin los exmenes morfolgicos, sanguneos o de otra naturaleza tcnica o
cientfica.

La parte que los presente deber suministrar al juzgado en el da y hora sealados por el
J uez los aparatos o elementos necesarios para que pueda apreciarse el valor de los
registros y reproducirse los sonidos o figuras. Estos medios de prueba sern apreciados
con libre criterio judicial segn las circunstancias en que hayan sido producidos.

Se considerarn como copias las reproducciones del original, debidamente certificadas
que se hicieren por cualquier sistema.

En los artculos siguientes del mismo cuerpo legal, encontramos de qu forma se
pueden utilizar o solicitar cada uno de estos medios probatorios que sirven como la
misma norma expuesta del Cdigo de Comercio seala tanto para los asuntos civiles
cuanto para los comerciales.

Se debe tener presente lo expuesto en el artculo 165 del Cdigo de Comercio, en el que
expresamente se seala que cuando es requisito de forma la celebracin de un contrato
por medio de escritura pblica no surtir efecto ningn otro medio de prueba, sino el
instrumento pblico como tal, ya que sino nos encontraremos contra la consecuencia
fatal de la falta de esta solemnidad que es el hecho de que se mire como que el contrato
no ha sido suscrito, por lo tanto no surtir efecto.

En tanto que el artculo 168 del Cdigo de Comercio, estipula que se admite la prueba
de testigos en los negocios mercantiles, no importando el monto de la obligacin o
liberacin que se pretende probar.

Vale la pena adems recordar que una prueba se reputa que es plena cuando sta
demuestra sin ninguna duda la veracidad del hecho controvertido, en tanto que la prueba
semiplena, es la que por s sola no demuestra con claridad el hecho y existe una duda
acerca de la veracidad de la misma.
48

e) Clases de Compaas y su nacimiento histrico:

Como se explic al inicio de este trabajo, las compaas mercantiles estuvieron en su
inicio regidas por el Cdigo de Comercio hasta la creacin de la Ley de Compaas y la
Intendencia de Compaas, como ente regulador y contralor de las mismas. Se har una
breve sinopsis del nacimiento histrico de las compaas comerciales que se encuentran
hoy en da bajo la tutela de la Ley de Compaas.

- Las compaas annimas, a raz de la creacin del Cdigo de Comercio en 1906;
estuvieron regidas por el Cdigo de Comercio.
- As mismo las compaas nacionales o extranjeras, cualquiera que fuera su
especie desde 1909, deban tener un apoderado o representante en el Ecuador.
- Para el ao 1936, ya existan las compaas de Comercio, esto es la Compaa en
Nombre Colectivo, la compaa en Comandita Simple o dividida por acciones y
la antes sealada Compaa Annima, que se regan por el Cdigo de Comercio.
- La creacin de la compaa de Responsabilidad Limitada, se da a raz de la serie
de reformas a la Ley de Compaas, del Cdigo de Comercio y la creacin de la
Ley de Seguros, en el ao 1967, dando nacimiento no slo a la figura de la
compaa de Responsabilidad Limitada, sino tambin a la de Economa Mixta.
- Con la creacin de la Ley de Reforma Agraria y Colonizacin en 1964, se crea
una compaa de tipo especial denominada Sociedad de Predios Rsticos, cuya
finalizacin se da el 15 de octubre de 1973.

En la actualidad existen las siguientes compaas, que se encuentran reguladas y
controladas por la Ley de Compaas, a saber.

Art. 2.- Especies de Compaas.- Hay cinco especies de compaas de comercio, a
saber:

La compaa en nombre colectivo;
La compaa en comandita simple y dividida por acciones;
La compaa de responsabilidad limitada;
La compaa annima; y,
La compaa de economa mixta.

Estas cinco especies de compaas constituyen personas jurdicas.

La ley reconoce, adems, la compaa accidental o cuentas en participacin.

En este ciclo se estudiar a profundidad la compaa de responsabilidad limitada y el
resto de las compaas se analizarn y estudiarn en los otros ciclos.

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Se recomienda a los estudiantes para poder ampliar mejor sus conocimientos revisar lo
siguiente:

Todos y cada uno de los artculos que se han hecho mencin en esta unidad,
tanto los que se refieren a la Ley especial que rige la materia como a las
disposiciones del Cdigo Civil, Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo de
Comercio.

Se recomienda volver a revisar los conceptos y las disposiciones pertinentes a la
nulidad absoluta, nulidad relativa.

Analizar adems los artculos referentes a las sociedades civiles, que se
encuentran regladas por el Cdigo Civil.
50


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. La compaa se reputa que es nula cuando existe objeto ilcito. ( )

2. La falta de aportes, es causal suficiente para que la compaa sea nula. ( )

3. No se puede subsanar o convalidar una compaa irregular cuando en su
constitucin no se la hubiere hecho con el nmero mnimo que la ley estipula para
cada compaa. ( )

4. Los contratos mercantiles se pueden probar con cualquier medio de prueba que
determina la ley civil. ( )

5. Para poder presentar testigos en una prueba se requiere que el contrato tenga un
monto mnimo. ( )

51

1. V
2. V
3. V
4. V
5. F

SOLUCIONARIO

52

53

RESUMEN DE LA UNIDAD

La Unidad que hemos desarrollado y estudiado trata del nacimiento de la sociedad en el
Ecuador; desde el sentimiento gregario de la poblacin, hasta la conformacin de la
sociedad en s. Se ha realizado una revisin de la manera en que el Derecho Societario
naci en nuestro pas, que inicialmente no fue una rama independiente, sino que se
encontraba bajo la tutela del Derecho Comercial y por ende de la ley que trata dicha
materia, esto es el Derecho de Comercio. Es a raz de la promulgacin de la Ley de
Compaas, que se determina que sta; es decir, la mencionada Ley y a travs del
Intendente de Compaas, era el ente y por ende el Funcionario que se encargara de
controlar la materia societaria.

En sus inicios la ley societaria amparaba nicamente a tres compaas, luego a travs de
las diversas reformas que se suscitaron tanto en la mencionada Ley como en lo que
corresponde al Cdigo de Comercio y luego con la creacin de la Ley de Seguros, es
que se crean las nuevas sociedades o compaas que subsisten hasta hoy.

Se ha llevado a cabo un estudio relativo a cules son los elementos esenciales del
contrato de sociedad, determinando y sealando las caractersticas de cada uno de ellos,
estableciendo diferencias entre el nacimiento jurdico de una sociedad civil y una
sociedad mercantil. Diferenciando entre lo que es la sociedad, el contrato de sociedad
en s, el contrato en general, y el estatuto.

Es a travs de este estudio que nos podemos dar cuenta cules son los elementos que
debe conformar el contrato de sociedad y por ende el estatuto que es el que regir las
relaciones que ese nuevo ente ficticio, esto es la persona jurdica; deber atenerse tanto
para la toma de decisiones de dicha persona jurdica, as como con las relaciones, actos
o contratos que surjan con terceros.

Se ha podido determinar cundo una compaa se encuentra en el status de irregular,
nula o de hecho, en qu casos la Ley de Compaas, seala que una sociedad irregular
puede convalidar sus actos, y cules son los casos en que no es posible la convalidacin
dando lugar a que dicha sociedad sea declarada nula.

Se ha revisado los artculos relativos a la forma en que podemos probar las obligaciones
mercantiles, bajo qu leyes podemos probar las acreencias, derechos u obligaciones que
nacen de los contratos mercantiles realizados por las sociedades jurdicas, revisando las
disposiciones pertinentes del Cdigo de Comercio, as como las que se encuentran
contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil, norma a la que el Derecho
Societario tambin se remite en el caso que nos ocupa, esto es el de probar las
obligaciones mercantiles.

54

55

ACTIVIDADES DE REFLEXIN E INDAGACIN

1. Establezca las diferencias entre la constitucin de una sociedad civil y una sociedad
mercantil.

2. Elabore un cuadro sinptico en el cual se determinen qu compaas estuvieron en
sus inicios bajo el tutelaje de la Ley Civil y cules hoy en da todava se encuentran
bajo la regulacin del Cdigo Civil.

3. Analice de manera prolija las causales por las cuales una sociedad irregular no
puede ser convalidada, acorde a lo dispuesto en la Ley de Compaas.

A continuacin se presentan Actividades para la Reflexin e Indagacin que
permiten la aplicacin de los contenidos estudiados a travs de toda la unidad. Se
sugiere en lo posible el desarrollo completo de las actividades.
56

57


INTRODUCCIN

Esta Unidad versar sobre un tema que es de suma importancia, esto es el que se refiere
al domicilio de las compaas, ya que es imprescindible tanto para poder realizar actos o
contratos, como por el hecho de poder determinarse, en qu lugar deben ejecutarse tales
actos o contratos.

Revisaremos tambin, la obligacin que todas las compaas, tanto nacionales como
extranjeras; tienen de designar un representante legal que ser la persona que pueda
obligar a la compaa; as como la que pueda responder por las obligaciones que la
compaa asuma frente a terceros. Se sealar qu es lo que debe hacerse en caso de que
la persona jurdica no tenga representante legal, en cuyo caso habr que proveerle de
uno forzado, esto es de un curador dativo. Se establecer si dicha representacin legal es
convencional, judicial o extrajudicial, la limitacin de las actuaciones del representante
legal, as como la caducidad de dicho nombramiento o la prrroga de las actuaciones del
representante legal, en caso de que su nombramiento haya fenecido.

Es importante adems determinar y analizar de manera pormenorizada uno de los
elementos esenciales del contrato de sociedad, esto es el aporte, qu es lo que se puede
aportar, cundo se debe aportar, cundo se debe entregar el aporte, qu sucede en el
caso de que se aporte bienes inmuebles, cules son las solemnidades que deben
realizarse para que dicho aporte tenga validez.

Se establecer las responsabilidades de las personas que suscriben contratos sin ser
representantes de las personas jurdicas o cuando dichos representantes realizan actos o
contratos que son contrarios a la rbita del giro comercial de su representada; adems de
cul es la responsabilidad que dichos representantes tienen con respecto a terceros y con
los socios o accionistas en caso de fraudes, abusos, etc.

Como podrn verificar a lo largo de esta Unidad, la misma es muy interesante y til
para que se puedan incrementar sus conocimientos, los que les sern de gran ayuda
tanto en el estudio del resto de la carrera, cuanto en el ejercicio profesional.
UNIDAD 2

LAS COMPAAS
OBLIGACIONES Y DERECHOS
58

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Relievar la importancia del domicilio en las personas jurdicas.
Establecer la importancia que tienen las compaas de tener un representante legal.
Conocer qu pasos debemos seguir en el momento en que una compaa no cuente
con un representante legal.
Diferenciar entre lo que implica la representacin convencional, de la legal y de la
extrajudicial.
Analizar las limitaciones que conlleva la representacin legal de una persona
jurdica.
Revisar las clases de aportes que se dan en la sociedad.
Estudiar cules son las responsabilidades de los representantes legales frente a los
abusos cometidos en el ejercicio de su cargo.
LAS COMPAAS:
OBLIGACIONES Y DERECHOS
DOMICILIO DE LAS COMPAAS
LEGAL CONVENCIONAL CONTRACTUAL
REPRESENTACIN DE LAS COMPAAS
LEGAL J UDICIAL EXTRAJ UDICIAL
MUEBLES E INMUEBLES
es importante conocer el
que se clasifica en:
asimismo es necesario identificar la
en:
como tambin conocer los aportes al capital en bienes:
59



1. Introduccin

Al estudiar la importancia del domicilio, tanto en lo que respecta a las personas
naturales acorde a lo dispuesto en el Cdigo Civil, debemos relievar la que con mayor
razn tiene con relacin al domicilio de las personas jurdicas, ya que stas, por ser el
domicilio uno de los requisitos de la esencia del estatuto que rige una compaa, no
puede dejrselo de lado.

Es por medio del domicilio que la compaa podr empezar su accionar dentro de la
vida comercial; mediante la determinacin del domicilio es que la compaa podr
ejecutar actos o contratos que traen como consecuencia obligaciones y derechos. A
travs del domicilio es que se podrn entablar acciones judiciales o contestar las que se
hayan iniciado en contra de la persona jurdica.


Recordar la importancia del domicilio en las personas naturales.
Analizar cul es el nimo a que se refiere el Cdigo Civil.
Establecer la importancia sustancial que tiene el domicilio en las personas
jurdicas.
Realizar una breve referencia sobre lo dispuesto en el Cdigo Snchez de
Bustamante.


a) El domicilio de la compaa

La Ley de Compaas, precepta reglas relativas al domicilio de las compaas
constituidas en el Ecuador, las que a continuacin se indican:

Art. 4.- Domicilio de las compaas.- El domicilio de la compaa estar en el lugar
que se determine en el contrato constitutivo de la misma.
TEMA 4
EL DOMICILIO DE LA COMPAA
60

Si las compaas tuvieren sucursales o establecimientos administrados por un factor, los
lugares en que funcionen stas o stos se considerarn como domicilio de las compaas
para los efectos judiciales o extrajudiciales derivados de los actos o contratos realizados
por los mismos.

Adems el artculo 5 seala Art. 5.- Domicilio de las compaas constituidas en el
Ecuador.- toda compaa que se constituya en el Ecuador tendr su domicilio principal
dentro del territorio nacional.

Antes de comentar estos dos artculos vale la pena que revisemos otras disposiciones
que se encuentran sobre este tema tanto en el Cdigo Civil cuanto en el Cdigo de
Comercio y dems, a fin de que recordemos y estemos claros de cul es la importancia
de establecer el domicilio de una persona, sea esta natural o jurdica, tanto para el
respeto de los derechos de las mencionadas personas, cuanto por el hecho de que los
terceros que contraten con aquellas sepan con certeza dnde pueden reclamar sus
derechos.

b) El domicilio de las personas naturales, diferencias:

El artculo 44 del Cdigo Civil, establece una diferencia entre domiciliadas y
transentes.

En tanto que en el artculo 45 del Cdigo Civil encontramos la definicin de lo que es
domicilio, a saber:

Art.45.- Definicin y divisin del domicilio.- El domicilio consiste en la residencia,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.

Divdese en poltico civil.

De esta definicin, se derivan otras que el mismo Cdigo las precepta, esto es el
domicilio poltico, el civil, as como el nimo de la no permanencia y la presuncin del
nimo de avecindarse, que se encuentran estipuladas en los artculos del 46 al 50 del
mencionado cuerpo legal, esto es del Cdigo Civil.

El artculo 55 del Cdigo Civil, dispone que de comn acuerdo en los contratos se
puede establecer un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales
que se deriven de dicho contrato. Esto es de suma importancia, porque los contratantes
acuerdan a qu domicilio se someten en caso de que surjan divergencias entre las partes
por dicho contrato, en esos instrumentos, se estipula adems que las diferencias que se
susciten se ventilarn ante los jueces de la justicia ordinaria, o lo que ahora se ha vuelto
cada vez ms comn, el hecho de que cualquier discrepancia en materia comercial,
sern resueltas ante el Tribunal de Mediacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio.

El numeral 11 del Art. 24 de la Carta Magna Ecuatoriana, establece que nadie puede ser
distrado de sus J ueces Competentes, por lo que debemos recordar que la regla general
es que el J uez competente de una persona, es el de su domicilio, e ah la importancia
que tiene el de que cada persona sea esta natural o jurdica tenga su domicilio sealado.
61

c) El animus, determinado por el Cdigo Civil:

El Cdigo Civil, en el ttulo del Pargrafo 2. Del Libro I, aparece Del domicilio en
cuando depende de la residencia y del nimo de permanecer en ella, ya hemos visto
cul es la definicin que el mencionado cuerpo legal trae sobre lo que es el domicilio, y
se ha sealado la importancia que tiene un domicilio tanto para las personas naturales
cuanto para las personas jurdicas, este nimo, sealado por el Cdigo Civil, hace
referencia, a la intencin cierta, a la voluntad expresada de una persona para que un
lugar determinado dentro del territorio nacional sea considerado como su domicilio. En
este nimo a que hace referencia, el Cdigo Civil, es la demostracin fehaciente de la
voluntad de la persona de permanecer en un lugar determinado; es as que en el artculo
49, del mismo cuerpo legal, se seala cuando existe la presuncin de que no se ha
demostrado el nimo de no permanecer en un lugar, como se da el caso de los viajeros,
que no tienen su domicilio en el lugar donde se encuentran momentneamente por el
viaje, sino que su domicilio domstico, esto es donde tengo mi hogar, resido con mi
familia, donde est mi casa, donde yo trabajo, es otro.

Un ejemplo caracterstico de un caso en que se demuestra fehacientemente el nimo de
permanecer es el de los vendedores que en algunos casos deben movilizarse dentro del
territorio nacional, pero no por el hecho de que se trasladan a Cuenca, a Machala, etc.,
en uno de esos lugares estar su domicilio, no si su vivienda, se encuentra en Guayaquil,
pues su domicilio ser el lugar, donde se ha demostrado el nimo de permanencia, de
hechar races,esto es el lugar donde una persona est de asiento, donde tiene su hogar
domstico, donde de modo habitual ejerce sus negocios, que es lo que se conoce como
el domicilio civil, en este es el que se determina el nimo de permanecer en un lugar y
que ese lugar sea su domicilio.

d) La importancia legal del domicilio en las compaas:

En lo referente al domicilio de las compaas, como ya se ha sealado, es de vital
importancia puesto que es importante tanto para los socios como para terceros, ya que la
determinacin del mismo, tiene relacin con la procedencia o no de la aplicacin de
normas legales, como aquella que corresponde a la jurisdiccin, dejndose
expresamente establecido que el domicilio de la compaa es el lugar donde sta
ejercer una de sus actividades principales.

El domicilio de la sociedad se lo seala en el Estatuto de la compaa, como se ha dicho
es el del lugar donde realiza sus actividades principales, donde instala su
administracin. La competencia jurisdiccional que se ha hecho referencia en el prrafo
inmediato anterior, es de vital importancia, porque por medio del domicilio es que se
determinar bajo qu competencia se encontrar sometida la sociedad; cul es el lugar
donde a sta se le pueda exigir el cumplimiento de sus obligaciones; cul es el sitio
donde de manera ordinaria la sociedad puede reunirse.

Es importante determinar el domicilio entre otras cosas, cuando la sociedad nombra un
factor, que conforme lo define el Art.117 del Cdigo de Comercio Factor es el gerente
de una empresa o establecimiento mercantil o fabril, o de un ramo de ellos, que
administra por cuenta del dueo.
62

Para el cumplimiento de sus obligaciones el factor debe estar investido de un poder
especial, el mismo que debe cumplir con las formalidades de registro y publicacin que
la ley determina.

Es mediante este poder especial que el Factor podr actuar a nombre y a cuenta del
dueo de la empresa o establecimiento y en dicho poder especial, deber sealarse cul
ser la circunscripcin territorial en la que el Factor, va a ejercer su labor; es decir que
por medio de este poder se determinar en qu lugar, sitio, domicilio, etc., el factor
cumplir sus labores de administracin, realizar actos, suscribir contratos, ejercer su
labor administrativa para el manejo de la empresa de la cual ser su factor. Por medio de
este poder se determinar la plaza territorial donde cumplir su labor, y por ende la
jurisdiccin a la que se somete tanto para el cumplimiento de las obligaciones a que se
someta cuanto a ejercer los derechos relativos a la sociedad de la cual es su Factor.

Una vez analizado la importancia del domicilio, debemos entonces recordar que el
domicilio legal es el lugar que la ley fija la residencia de una persona para el
ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

Es normal que las partes contratantes, de comn acuerdo, sealen un domicilio para el
cumplimiento de las obligaciones y las consecuencias, efectos, que se deriven del
contrato que suscriben, es al que la ley lo reconoce como el domicilio convencional, en
este se ha expresado la voluntad de las partes en cumplir sus obligaciones en un lugar
determinado, el que puede ser el mismo del que las partes tienen su domicilio, u otro
cualquiera.

e) Importancia del Domicilio con relacin al Cdigo de Derecho Internacional
Privado:

En el Cdigo de Derecho Internacional Privado Snchez de Bustamante, suscrito
por el Ecuador, el 20 de febrero de 1928, en La Habana, Cuba, lo acogi como
parte de la legislacin que debe ser respetada, y entre las normas que se
encuentran en dicho cuerpo legal, encontramos las relativas al domicilio de las
personas en general, las que a continuacin pasaremos a revisar de manera somera,
puesto que en detalle se lo har en la materia que le corresponde, esto es al Derecho
Internacional.

El artculo 1 del referido Cdigo, seala que cualquiera de los extranjeros que
pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes, gozan en el territorio de los
dems, de los mismos derechos civiles que les concedan a los nacionales.

Lo anterior tiene lgica, puesto que de esta forma se precautela el bienestar de las
personas, habida cuenta de que gozarn de los mismos derechos y permitir de esta
forma que las relaciones entre los distintos pases se sigan haciendo ms estrechos.

El artculo 3 del mismo cuerpo legal, que establece cules son las reglas para ejercer
los derechos civiles y garantas individuales, entre ellas, seala en su numeral
primero lo siguiente:
63

1.- Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad
y las siguen aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden
pblico interno;

En concordancia con dicha norma en el artculo 7 siempre del mismo
Cdigo, al determinar qu leyes personales se aplican, es enftica la
intencin que se ha plasmado en el mencionado artculo el que expresamente
precepta que las leyes personales que se aplicarn sern las del domicilio,
las de la nacionalidad, entre otras.
El artculo 10 del referido Cdigo que en caso de debates sobre nacionalidad,
cuando exista un conflicto sobre esta, deber aplicarse la ley del lugar donde
la persona tenga su domicilio.
El artculo 22, siempre del mismo Cdigo de Derecho Internacional, seala
que el concepto del domicilio, la prdida de ste y su recuperacin entre
otros, tanto de las personas naturales como jurdicas se deber regir por la
ley territorial.

Como hemos podido observar; la importancia del domicilio de una persona sea esta
natural o jurdica es vital, por ende debemos determinar con exactitud cul es el
domicilio de cada persona, esto es el lugar dnde hemos de manera expresa demostrado
nuestro nimo de realizar nuestras actividades diarias, sean stas civiles o mercantiles.

La documentacin, tanto doctrinaria cuanto legal es abundante y lo que se ha hecho es
recordar ciertos conceptos que ya fueron estudiados al inicio de la carrera y revisar otras
normas jurdicas, que como se ha podido constatar se encuentran dispersas en varios
cuerpos legales, las mismas que deben ser concordadas, a ms de las disposiciones que
en prrafos anteriores se han mencionado, que rigen el Derecho Internacional Privado.


Se recomienda a los seores estudiantes, volver a revisar las siguientes disposiciones:

Los artculos 45 al 59 del Cdigo Civil, en el que se encuentran las definiciones
relativas al domicilio de las personas.

Art. 117 al 139, del Cdigo de Comercio, a fin de que recuerden qu es un factor y
cules son las normas bajo las cuales deben realizar su labor.

Analizar los artculos 31 al 35 del Cdigo de Derecho Internacional, que trata sobre
las personas jurdicas.
64


AUTOEVALUACIN


1. El domicilio de las compaas se determina en el contrato constitutivo de sta. ( )

2. En el artculo 44 del Cdigo Civil, se establece que hay diferencia entre personas
domiciliadas y transentes. ( )

3. En el mismo acto constitutivo una empresa puede determinar que tiene la potestad
de aperturar sucursales o establecimientos. ( )

4. El domicilio es importante porque permite delimitar bajo qu jurisdiccin una
persona sea esta natural o jurdica se encuentra. ( )

5. Puede existir pluralidad de domicilios. ( )

6. El nimo de permanencia es la determinacin de no sealar un lugar como mi
domicilio civil. ( )

65

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V
6. F

SOLUCIONARIO
convencido de sus progresos; compare sus respuestas con las que constan en el

66


1. Introduccin

En este tema revisaremos la obligacin que tienen las compaas de tener un
representante legal, establecindose dicha obligacin tanto para las nacionales cuanto
para las extranjeras.

Analizaremos cules son las opciones que tiene una persona jurdica cuando no se ha
cumplido con la obligacin antes sealada, qu puede hacer el tercero perjudicado
frente al incumplimiento de dicha obligacin.

Se determinar de qu forma se puede pedir que se nombre a un curador dativo para
dicha persona jurdica.

Revisaremos la capacidad contractual de la sociedad, cul es el giro ordinario de dicha
administracin, sealando cundo se entiende que un administrador o representante
legal, se sale de la rbita de sus atribuciones, quines son los que pueden denunciar
dicho hecho.

Al referirnos a la representacin legal, deber tenerse especial cuidado en diferenciar
entre las facultades representativas, esto es la legal y la convencional; as como tener
muy cuenta cul es la limitacin que se encuentra estipulada en el contrato social.


Analizar las normas relativas a la obligacin de que las empresas posean
representantes legales.
Revisar cundo se determina que un Representante Legal, se ha desviado de sus
obligaciones.
Conocer qu recursos tienen los terceros perjudicados frente a la sociedad.
Establecer cules son los pasos a seguir para nombrar un curador dativo a la
sociedad.
Determinar en qu casos se determina que hay fraude, abusos por parte de los
representantes legales de la sociedad.

TEMA 5
REPRESENTANTES LEGALES Y SUS
RESPONSABILIDADES
67


a) La representacin legal de las personas jurdicas:

Las compaas al ser entes ficticios, como se ha esbozado en temas anteriores, requieren
para poder actuar de una persona que acte como representante legal, ya que sino se
encuentran imposibilitadas de ejecutar actos jurdicos, por ello la ley previendo aquello,
ha sealado que es obligacin sine qua non que una persona jurdica, requiera del
concurso de un representante legal para tales actos o contratos.

La compaa; al ser una persona ficticia; carece de conciencia y voluntad, por lo que ya
hemos sealado se hace imperativo el concurso de una persona natural que la represente
en calidad de representante legal, quien es el que tendr la conciencia y voluntad de
ejercer derechos y contraer obligaciones.

El artculo 564 del Cdigo Civil, define lo que es una persona jurdica, a saber:

Art.564.- Definicin de persona jurdica.- Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.............

Al ser la persona jurdica un ente ficticio, que requiere de una persona natural para ser
representada, por lo que nos encontraramos ante un caso de incapacidad relativa de la
persona jurdica, con el objeto de que se aprecie mejor lo aseverado, se transcribe un
prrafo de la Doctrina No.72 de la Superintendencia de Compaas, aspectos
jurdicos 1977, pginas 248 a 250:

... Las personas jurdicas son relativamente incapaces (Art.1490 C.C.), pues si, como lo
dice el Artculo 1488 C.C., la capacidad legal de una persona consiste en poderse
obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra, la naturaleza misma
de una persona ficticia, ideal o abstracta, determina que no puede formar ni declarar su
voluntad sino sirvindose de la persona natural, dotada de inteligencia y voluntad, que
puede expresarla a nombre de la persona jurdica ente ficticio- surtiendo los actos de
aquella respecto de la persona jurdica los mismos efectos que si sta los hubiese
ejecutado (Art. 1491 C.C.)

De esta manera, la persona jurdica slo puede obrar mediante el ministerio de su
representante. La representacin tiene como fuente la voluntad del representado o de la
Ley. En el primer caso tenemos la representacin voluntaria o convencional y en el
segundo la representacin legal o forzosa. La representacin de las personas jurdicas,
y, entre ellas, de las sociedades annimas, no puede ser voluntaria, pues, como se ha
dicho, son personas ficticias que carecen de voluntad propia; por tanto, su
representacin es legal o forzosa, pues la impone la naturaleza misma de la
personalidad.

El artculo 6 de la Ley de Compaas, establece la obligatoriedad de las compaas
nacionales o extranjeras de tener un representante legal y un apoderado a fin de que
stos puedan contestar las demandas y cumplir con las obligaciones del caso.
68

Las facultades que tenga el representante legal, se determinan en el contrato social; en el
estatuto de la compaa se sealar dentro de qu marco el representante legal puede
realizar su labor, establecindose el plazo de su nombramiento y si la representacin es
judicial o extrajudicial, o ambas a la vez, si la representacin la ejercer de manera
conjunta o individual.

Los actos o contratos celebrados por el representante legal de la sociedad, obliga a sta
con quienes se ha contratado y con los terceros de buena fe, siempre y cuando dichos
actos o contratos hayan sido realizados dentro de las facultades que a dicho
representante se le haya conferido.

Manuel Snchez Zuraty, en el Tomo II de su Diccionario Bsico de Derecho, pginas
467 y 468, define lo que es la representacin legal, estableciendo una diferenciacin
entre la que se ejerce para las personas naturales y la de las personas jurdicas, para
tener ms claro dicho concepto, vale la pena, citarlo de manera textual:

REPRESENTACIN LEGAL.- Es aquella establecida en la Ley con carcter
imperativo y complementario de la capacidad de determinadas personas, incapaces, o
por causas especiales, como las que existan respecto de las mujeres casadas. Se debe
diferenciar la representacin en las personas naturales y en las personas jurdicas.

1.- En la representacin de las personas naturales hay dos gneros: el que determina la
ley en su encarnacin personal, como la patria potestad que slo puede corresponder al
padre o a la madre, y aquel que se limita a regular, como en la tutela de los hurfanos.

2.- En las personas jurdicas, como el Estado, los Municipios, y otras de derecho
pblico, est fijada en la Constitucin y leyes, sin excluir la posibilidad de delegar
algunas atribuciones y actividades. En las personas jurdicas privadas, tambin se
entiende conferida la representacin legal asociaciones, sindicatos, compaas y otras
instituciones, a la persona o junta que las dirige, en el organismo interno que su Estatuto
determine. Lo evidente es que una persona natural debe obrar por la persona jurdica,
para que sta pueda desenvolverse en la esfera jurdica, sin lo cual es imposible su
actividad.

El artculo 570 del Cdigo Civil, establece que la representacin de las corporaciones la
ejercen las personas que la ley o las ordenanzas respectivas, hayan conferido.

De lo anterior, podemos inferir que toda persona jurdica, requiere del concurso de una
persona natural para que pueda representarla y de esta forma realice todos los actos y
contratos, que la sociedad requiere para el desenvolvimiento normal de su objeto social.

b) Representacin Legal, Convencional y Administracin

Existe una diferencia muy sutil, entre lo que abarca una representacin legal, de una
convencional, as como lo que implica la administracin, por lo que se hace necesario
que se analice qu campo engloba cada una de ellas.
69

En lo que respecta a la representacin legal, ya se ha determinado cundo estamos
hablando de sta, qu facultades son las que se le han conferido, debiendo adems
sealar que la representacin legal, se la empieza a ejercer desde el momento en que el
nombramiento ha sido inscrito en el Registro Mercantil; antes no podr realizar ningn
acto o suscribir ninguna documentacin, ya que de ser ese el caso estara actuando dicha
persona a ttulo personal y no a nombre de la compaa.

La representacin legal es judicial y extrajudicial, mediante el otorgamiento de sta el
representante legal, estar en la capacidad de ejecutar actos y contratos, que obliguen a
la sociedad, pero que tambin la defiendan, es decir el representante legal, se encuentra
compelido a precautelar los intereses de su representada, pudiendo para tal efecto
presentar demandas, contestar demandas, requerir el pago de las acreencias que tenga la
compaa, el representante legal a su vez es un administrador de la compaa, lo que no
siempre es en el caso de los administradores.

El artculo 571 del Cdigo Civil, seala que los actos que ejecuta el representante legal
de la corporacin deben estar encuadrados dentro de los lmites que se ha sealado en el
contrato social, slo de esta forma se entiende que obliga a la Corporacin; pero si el
representante realiza cualquier acto de fuera de dichos lmites, entonces no obligar a la
Corporacin, sino de manera personal al representante.

Al representante legal de una compaa no se lo puede catalogar como un
mandatario de la persona jurdica que administra, teniendo la titularidad jurdica
de la misma. Para poder comprender mejor por qu el representante legal no es un
mandatario, debemos recordar la definicin del mandato que la encontramos en el
Cdigo Civil.

Art.2020.- Definicin.- Mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta
apoderado, procurador, y en general mandatario.

Frente a esta definicin podemos sealar que el mandato es un encargo que se hace a
otra persona en virtud de la confianza que se tiene al mandatario, se trata de un contrato,
para poder otorgar el mandato. Debe el mandante tener la capacidad legal para hacerlo y
la persona jurdica, sin la intervencin del representante legal, no puede otorgar un
mandato.

En concordancia con la disposicin del Cdigo Civil, encontramos una referencia del
mandato mercantil, a saber:

Art.377.- Mandato mercantil.- Si el negocio encomendado se hiciere bajo el nombre
del comitente, los derechos y la obligacin que produce se determinarn por las
disposiciones del Cdigo Civil sobre el contrato de mandato. El mandato mercantil no
es gratuito por naturaleza.
70

En tanto que, en lo referente a la representacin convencional, es la que se otorga a
una persona con el objeto de que cumpla tal funcin para un lugar determinado o para
un fin en particular, pero no con la intencin de que represente al ente jurdico en el
mbito general de la compaa.

No podemos tampoco, pretender que un administrador tiene la representacin de
una empresa; el administrador lo que hace es administrar, como su propio nombre
lo seala, gestionar negocios, tomar decisiones, pero sobre un lugar previamente
sealado. En este caso encontramos que el Factor es un administrador, pero no por eso
tiene la representacin legal, puesto que es para una Agencia, Sucursal de la compaa,
no de la compaa en su totalidad.

La representacin legal de la compaa se la realiza por un tiempo previamente
determinado, el mismo que constar sealado en el Estatuto Social, y luego se deber en
el nombramiento que se extiende a la persona que se nombra como tal, constar dicho
plazo, luego de lo cual deber registrrselo en el Registro Mercantil correspondiente. En
el caso de que se haya vencido el plazo para el cual se nombr al representante legal,
ste no deja de serlo, y se prorrogan sus funciones, mientras no exista un nuevo
pronunciamiento de la J unta General de Accionistas o de Socios, o del Organo Supremo
de la Compaa, en que se designe nuevo representante legal y se extienda el
nombramiento correspondiente, en el cual adems de los datos antes sealados, deber
incluirse que reemplaza a la persona que ha estado fungiendo como representante legal.

Para una mejor comprensin se elaborar un cuadro, en el que se podr apreciar, acorde
a las compaas que existen en el Ecuador, quienes son representantes legales y
administradores.

COMPAAS REPRESENTANTES LEGALES
En nombre colectivo Siempre es un socio que es admnistrador
y representante legal, la responsabilidad
es solidaria e ilimitada con todos sus
consocios. (Art.44 Ley de Compaas)

En comandita simple Administracin a cargo de los socios
comanditado, responsabilidad de todos,
con la excepcin de que quien no se
responsabiliza no puede ser
administrador, puede ser cualquiera de
los socios. (Art.65 Ley de Compaas)
Responsabilidad limitada No se requiere que el representante legal
sea socio de la compaa. El
representante legal asume la titularidad,
la compaa no puede obrar sin l. No es
subordinado a la compaa. No responde
solidariamente por regla general, con la
excepcin en el plano laboral, que si lo
hace. (Art.123 Ley de Compaas)

71

Sociedades Annimas Es lo mismo que en la de responsabilidad
Limitada. (Art.252 Ley de Compaas)
con las excepciones del Art. 256 de la
Ley de Compaas, en la que se
establece que s existe responsabilidad
solidaria tanto para la compaa cuanto
para terceros.

c) Lmites a la representacin, omisin de representacin, curador dativo,
responsabilidad penal.

En virtud de que el representante legal es el que maneja la compaa, la ley con el
objeto de precautelar ese patrimonio y el de terceros que podran verse perjudicados, ha
establecido reglas muy claras respecto a limitar el accionar de los mismos,
estableciendo responsabilidades civiles y penales en muchos casos, adems de suplir la
omisin del nombramiento de un representante legal, designando al curador dativo para
la misma, a continuacin analizaremos varias normas que servirn para una mejor
comprensin de lo antes aseverado.

Si no se hubiere nombrado Apoderado o representante, en el siguiente artculo de la
Ley de Compaas, seala cules son las acciones que los terceros perjudicados
pueden tomar:

Art. 7.- Efecto de la falta de apoderado o representante.- Si la compaa omitiere
el deber puntualizado en el artculo anterior, las acciones correspondientes podrn
proponerse contra las personas que ejecutaren los actos o tuvieren los bienes a los
que la demanda se refiera, quienes sern personalmente responsables.

En virtud de la falta de un representante o apoderado, se puede designar un curador
dativo, conforme lo precepta el siguiente artculo siempre de la Ley de Compaas.

Art.9.- Curador dativo.- Las compaas u otras personas jurdicas que
contrajeren en el Ecuador obligaciones que deban cumplirse en la Repblica y no
tuvieren quien las represente, sern consideradas como el deudor que se oculta y
podrn ser representadas por un curador dativo, conforme al artculo 512 (actual
494) del Cdigo Civil.

Las reglas estipuladas en el Art. 494 del Cdigo Civil hacen referencia a la curadura de
bienes, a saber.

Art. 494.- Curador de bienes del ausente. Requisitos.- En general, habr lugar al
nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se renan
las circunstancias siguientes:

1.- Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en
comunicacin con los suyos, y de la falta de comunicacin se originen perjuicios
graves al mismo ausente o a terceros; y,
72

2.- Que no haya constituido procurador, o slo le haya constituido para cosas o
negocios especiales.

Para poder obtener la designacin del curador dativo para la compaa, deber
presentarse una peticin al J uez de lo Civil, adjuntando el certificado otorgado por el
Registro Mercantil, en el que conste que la Compaa X no tiene representante legal.
En dicha peticin se detallar la razn de la misma, y se sealar a la persona que deba
cumplir con dicha curadura, luego de lo cual el J uez dicta la correspondiente
resolucin, designando al Curador Dativo, la cual deber ser inscrita en el Registro
Mercantil.

Quien contrata con una compaa que no se ha constituido de manera legal, no podr
sustraerse del cumplimiento de sus obligaciones, conforme se encuentra preceptuado en
el Art. 11 de la Ley de Compaas.

Las limitaciones que consten en el contrato social, para el ejercicio de la representacin
legal, ser ineficaz frente a terceros, acorde a lo estipulado en el Art. 12 de la Ley de
Compaas.

La falta de inscripcin del nombramiento del representante legal no puede oponerse
frente a terceros, dicha disposicin se encuentra en el Art. 13 de la Ley de Compaas.

La misma Ley de Compaas, en su artculo 14 establece las sanciones por la falta de
inscripcin del nombramiento, establecindose una multa por cada da de retardo.

La responsabilidad penal y solidaria por parte de los representantes legales y los
socios, se encuentran estipuladas en los siguientes artculos:

Ley de Compaas: Art.17.- Responsabilidad penal y solidaria.- Por los
fraudes, abusos o vas de hecho que se cometan a nombre de compaas y otras personas
naturales o jurdicas, sern personal y solidariamente responsables:

1.- Quienes los ordenaren o ejecutaren, sin perjuicio de la responsabilidad que a dichas
personas pueda afectar.
2.- Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga ste;y,
3.- Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitucin.

Ley de Compaas: Art.30.- Responsabilidad solidaria y penal de los socios.-
Los que contrataren a nombre de compaas que no se hubieren establecido legalmente
sern solidariamente responsables de todos los perjuicios que por la nulidad de los
contratos se causen a los interesados y, adems, sern castigados con arreglo al Cdigo
Penal.

La falta de escritura pblica no puede oponerse a terceros que hayan contratado de
buena fe con una compaa notoriamente conocida.

En igual responsabilidad incurrirn los que a nombre de una compaa, aun legalmente
constituida, hicieren negociaciones distintas a las de su objeto y empresa, segn est
determinado en sus estatutos.
73

Cdigo Penal: Art.364.-Responsabilidad penal del administrador por actos
ajenos a la sociedad.- Ser reprimido con prisin de uno a cinco aos, el director,
gerente o administrador de una sociedad o de una persona jurdica de otra ndole que
prestare su concurso o consentimiento para actos contrarios a los estatutos, leyes u
ordenanzas que las rijan, a consecuencia de los cuales la persona jurdica o la sociedad
quedare imposibilitada de satisfacer sus compromisos, o en la necesidad de ser
disuelta.

Con relacin a cada una de las normas que se han citado, vale la pena recalcar que
la intencin de stas es muy clara, ya que permite que las personas que se vean
afectadas por la falta del cumplimiento de las obligaciones que las personas jurdicas
tienen no quede sin sancin. Se establece adems sanciones de tipo civiles y penales,
por los actos dolosos, fraudes o abusos de la calidad de representantes legales; lo que
permite que la parte afectada pueda iniciar las acciones a que tiene derecho en
defensa de sus intereses.

Con el objeto de que se pueda lograr un mejor entendimiento de las responsabilidades
civiles y penales que se encuentran en la Ley de Compaas, relativa al accionar tanto
de los socios como de los representantes administradores; se ha elaborado un cuadro,
que facilitar la fijacin del conocimiento sobre este tema de vital importancia.

COMPAIAS RESPONSABILIDADES
En nombre colectivo En este caso no se determina
responsabilidades sino la obligacin de
indemnizar a los otros socios por quien haya
realizado actos con malicia abuso de
confianza Art. 58 Ley de Compaas.

En comandita simple Se estipula la responsabilidad civil y penal, en
caso de que los nuevos socios contravieneren
alguno de los artculos que tratan sobre este
tipo de compaa y la compaa en Nombre
Colectivo, Art.91 Ley de Compaas.

Responsabilidad limitada Se determina responsabilidades civiles y
penales en caso que los administradores o
gerentes, proporcionen datos falsos, relativa al
pago de las garantas sociales, presentacin
de balances e inventarios falso, ocultar o
permitir ocultacin de bienes de la compaa.
Art. 126 Ley de Compaas.

Compaas Annimas Se establece responsabilidad solidaria de los
administradores, tanto con la compaa cuanto
con terceros, en los casos que se seala en el
Art. 256 de la Ley de Compaas

74

Compaa en Comandita
Por acciones
No estipula nada pero se reputa que lo que no
se ha sealado se aplican las reglas que rigen
para las compaas annimas. Art. 307 Ley de
Compaas.

Como se ha sealado en lneas anteriores, el representante legal de una compaa es
amovible, en el caso de las annimas, conforme lo dispone el artculo 144 de la Ley de
Compaas, pudiendo ser ste, socio o no; en tanto que en el caso de los administradores
de las otras compaas deber seguirse los procedimientos que la ley establece para tal
efecto.

El artculo 30 de la Ley de Compaas, determina que existe responsabilidad solidaria y
penal de los socios, cuando stos contrataren a nombre de una compaa que est
establecida legalmente; esta solidaridad contempla todos los perjuicios que por dicha
nulidad causen a los contratos. Sealndose expresamente que la falta de la escritura
pblica es inoponible a terceros quienes han contratado de buena fe con una compaa
conocida. En el mismo caso se encuentran quienes aunque est la compaa constituida
legalmente realicen negociaciones que estn fuera del mbito del giro comercial de la
compaa, es decir, cuando los representantes legales o administradores se salen dentro
de la esfera del objeto social de la compaa.

d) El aporte

Como hemos revisado dentro de los elementos esenciales necesarios imprescindibles
para la constitucin de una compaa, encontramos el aporte; sin este la persona jurdica
como tal no podra existir, teniendo como sancin que la falta de aporte implica la
nulidad de la escritura pblica de constitucin, a fin de analizar este requisito
indispensable, a continuacin encontraremos una serie de normas relativas al caso.

El aporte puede ser de obligaciones de dar o de hacer:

Obligaciones de dar: Entrega de una cosa mueble o inmueble para constituir sobre
ella un derecho real o de transferir el uso o la tenencia o la de restituirla a su dueo.
Deben ser cosas ciertas, perfectamente determinadas; inciertas, a determinar, dar
cantidades de cosas, determinadas por su nmero, peso o medida, o de dar sumas de
dinero.

Obligaciones de hacer: Prestacin de un servicio. En las sociedades colectivas y
civiles, esto es las personales, el aporte se puede dar a travs de las obligaciones de
dar o hacer. En las de capital, esto es las annimas, los aportes se dan a travs de
obligaciones de dar, excluyendo las de aporte de servicios, esto es la de hacer.

Las aportaciones tpicas de las obligaciones de dar, es a travs de dinero, el mismo que
luego sirve como medio de explotacin; tambin pueden aportarse bienes muebles
inmuebles, ttulos valores o documentos de crdito.
75

Aportacin a ttulo de dominio.- En este caso, el objeto del aporte, que se transfiere
a la sociedad, se lo hace con el dominio de ste, es decir, existe un derecho sobre
dicho objeto que pasa a ser propiedad de la sociedad.

El aporte a otro ttulo.- En este caso la sociedad adquirir slo el derecho
transferido, este derecho puede ser de uso del mismo, puede ser a plazo o por el
tiempo que dure la sociedad, pero el dominio sigue siendo del socio aportado.

Aporte en dinero.- Es el ms comn, los socios lo pagarn acorde al plazo
estipulado. Tratndose de este tipo de aportes, al momento de la constitucin de la
compaa, debe hacrselo insertando en la escritura de constitucin el certificado de
la cuenta de integracin de capital expedido por una entidad financiera.

Aporte de bienes muebles e inmuebles.- Se lo debe hacer por escritura pblica, en el
caso de los inmuebles con la correspondiente inscripcin en el Registro de la
Propiedad correspondiente, en ese momento se reputa perfecto el aporte. El aporte
de bienes muebles debe haberse completado la entrega de dichos bienes al momento
de otorgarse la escritura de constitucin o de aumento de capital. En ambos casos
debe especificarse los bienes muebles e inmuebles, en detalle, para que no haya
lugar a equvocos.

Aporte de ttulos valores o documentos de crdito: Deben ser aprobados por todos
los socios y dichos aportes pueden ser pagars, letras de cambio, cheques, acciones,
certificados de depsito a plazo fijo, el aporte de estos ttulos se considerar
efectuado una vez que dicho ttulo o documento haya sido ntegramente pagado.

Aporte de servicios.- Son usuales en las sociedades de tipo personal y hay una
ventaja en ello porque se estipula que en el caso de prdidas, stas sern asumidas
por los otros socios, menos por el que aport el servicio.

En la Ley de Compaas, encontramos reglas relativas a los distintos tipos de aportes,
referentes a bienes, que a continuacin se transcribe:

Art. 10.- Aportacin de bienes.- Las aportaciones de bienes se entendern traslativas
de dominio. El riesgo de la cosa ser de cargo de la compaa desde la fecha en que se
le haga la entrega respectiva.

Si para la transferencia de los bienes fuere necesaria la inscripcin en el Registro de la
Propiedad, sta se har previamente a la inscripcin de la escritura de constitucin o de
aumento de capital en el Registro Mercantil.

En caso de que no llegare a realizarse la inscripcin en el Registro Mercantil, en el
plazo de noventa das contados desde la fecha de inscripcin en el Registro de la
Propiedad, esta ltima quedar sin ningn efecto y as lo anotar el Registrador de la
Propiedad previa orden del Superintendente de Compaas, o del juez, segn el caso.

76

Cuando se aporte bienes hipotecados, ser por el valor de ellos y su dominio se
transferir totalmente a la compaa, pero el socio aportante recibir participaciones o
acciones solamente por la diferencia entre el valor del bien aportado y el monto al que
ascienda la obligacin hipotecaria. La compaa deber pagar el valor de sta en la
forma y fecha que se hubieren establecido, sin que ello afecte los derechos del acreedor
segn el contrato original.

No se podr aportar a la constitucin o al aumento de capital de una compaa, bienes
gravados con hipoteca abierta, a menos que sta se limite exclusivamente a las
obligaciones ya establecidas y por pagarse, a la fecha del aporte.

Los crditos slo podrn aportarse si se cubriera, en numerario o en bienes, el
porcentaje mnimo que debe pagarse para la constitucin de la compaa segn su
especie. Quien entregue, ceda o endose los documentos de crdito quedar
solidariamente responsable con el deudor por la existencia, legitimidad y pago del
crdito, cuyo plazo de exigibilidad no podr exceder de doce meses. No quedar
satisfecho el pago total con la sola transferencia de los documentos de crdito, y el
aporte se considerar cumplido nicamente desde el momento en que el crdito se haya
pagado.

En todo caso de aportacin de bienes el Superintendente de Compaas, antes de
aprobar la constitucin de la compaa o el aumento de capital, podr verificar los
avalos mediante peritos designados por l o por medio de funcionarios de la
Institucin.

De la lectura de este artculo, que es muy claro, se seala cules son los pasos a seguir
en el caso de bienes aportados con hipoteca, la negativa a que se aporten bienes con
hipoteca abierta, con una excepcin a dicha negativa, la cual es muy lgica, porque de
esta forma se trata de precautelar los intereses de la compaa. En lo referente a los
avalos de los bienes, es lgico que el rgano contralor de las compaas, como es la
Superintendencia de Compaa, tenga injerencia en ello, puesto que al verificar con
peritos calificados por dicho ente de control, se podr determinar con claridad que los
avalos de los bienes aportados se encuentran apegados a la realidad y no se han
determinado valores exhorbitantes o en desmedro del valor real de los mismos.


Con el objeto de ampliar y reforzar los documentos se recomienda a los seores
estudiantes, que revisen todos y cada uno de los artculos sealados en este tema,
determinando si ustedes creen que debe realizarse alguna reforma a los mismos. Sobre
los mismos estaremos realizando foros, a fin de intercambiar criterios.
77


AUTOEVALUACIN


1. La persona jurdica es un ente ficticio. ( )

2. Las facultades del representante legal no se determinan en el contrato social. ( )

3. Un administrador siempre es el representante legal de la compaa. ( )

4. El representante legal puede realizar otros actos que no se contemple
en el estatuto social. ( )

5. En las compaas limitadas el representante legal siempre ser un socio de sta. ( )

6. Se puede designar un curador dativo a las compaas que no tienen representante
legal. ( )

78

1. V
2. F
3. F
4. F
5. F
6. V

SOLUCIONARIO

79


En esta Unidad hemos analizado detalladamente los requisitos esenciales del contrato de
sociedad, estableciendo la importancia que tiene la determinacin del domicilio, tanto
para las personas naturales cuanto para las personas jurdicas. Se ha realizado una
revisin del animus establecido en el Cdigo Civil; diferenciando entre lo que es el
domicilio legal, convencional, contractual, la trascendencia que tiene, puesto que por
medio de ste se podr determinar en qu lugar la compaa realiza su giro mercantil,
bajo qu leyes se encuentra reglada, en dnde deber cumplir sus obligaciones y
contraer compromisos, etc.

Otro de los elementos esenciales es el aporte, sin el cual la sociedad no puede subsistir,
sino hay aporte no hay sociedad, a falta de ste se estima que la sociedad no existe. Se
determin qu cosas se pueden aportar, muebles e inmuebles, bajo qu reglas se realiza
el aporte, las formalidades que deben cumplirse para aportar bienes muebles e
inmuebles. La ley es muy clara en tal sentido, entregando reglas precisas sobre la forma
de aportar y el valor que debe drsele al bien que se aporta, para de esta forma
salvaguardar el patrimonio que la sociedad tiene, ya sea con el que se conforma o
cuando se realiza un aumento de capital.

80

81


1. Establezca cules son las diferencias entre el domicilio legal y el convencional.

2. Analice las semejanzas que hay entre el mandato y la representacin legal

3. Determine qu tipo de aportes se puede dar en las compaas annimas.

82

83

CONTENIDOS

UNIDAD 3
LAS COMPAAS SUS ELEMENTOS Y SUS INTEGRANTES
Tema 6.- Los socios y/o accionistas.- Derechos y obligaciones.- Las participaciones. El
nombre de la compaa. La oposicin y la convalidacin.

UNIDAD 4
LA COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Tema 7.- El nombre.- El objeto.- Los socios.
Tema 8.- El capital social y los Certificados de Participacin

UNIDAD 5
JUNTA GENERAL.- CONSTITUCIN, ADMINISTRACIN Y AUMENTO DE
CAPITAL DE LA COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Tema 9.- De la constitucin de la compaa limitada.
Tema 10.- Representacin y Administracin.
Tema 11.- El rgano supremo de la compaa.

SEGUNDO PARCIAL

Este parcial se ha organizado, en tres unidades, las cuales tratan de manera
detallada, los ltimos elementos del contrato de sociedad y en las dos ltimas
unidades un estudio pormenorizado de las compaas de responsabilidad limitada.
84

85

BIBLIOGRAFA

Bsica

Texto Gua.- Abogada Silvia Rossana Del Campo Litardo.

Abogada de los Tribunales y J uzgados de la Repblica del Ecuador, ttulo otorgado
por la Universidad Catlica de Santiago Guayaquil.
Docente Tutora de Derecho Mercantil y Lgica J urdica, en el sistema de educacin
a distancia, Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil.
Obras realizadas.- Texto Gua de Derecho Mercantil y Texto Gua de Lgica
J urdica.
Ex Abogada externa de uno de los J uzgados de Coactiva del Municipio de
Guayaquil.
Ex Abogada del Banco del Austro
Asesora J urdica de varias empresas, tanto a nivel local como nacional.
Ex Asociada del Estudio J urdico Velzquez & Velzquez desde 1990.

Complementaria

Presentamos a continuacin una bibliografa complementaria especialmente
recomendada:

Doctrinas Societarias
Ley de Compaas
Libro de Derecho Comercial Tomo I, por Ulises Montoya Manfredi
Regulaciones del Intendente de Compaas
Revista de Derecho Societario #5 y #6

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado
pensando en el estudiante a distancia. J unto a la bibliografa complementaria y el
seguimiento en las tutoras, adems de su deseo de estudiar le garantizamos xito en su
aprendizaje.
86

87

CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA
EDUCACIN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTNOMO Y LIGADO A LA
EXPERIENCIA.
3

Es notable el avance de las Ciencias de la Educacin que posibilita una planificacin
cuidadosa de la utilizacin de recursos y una metodologa que, privada de la presencia
directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualizacin del
aprendizaje. As, la profundizacin y perfeccionamiento de los sistemas
individualizados de enseanza, han potenciado esta modalidad de enseanza-
aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo
estudiantil (Peaiver, 1981: 28).

Los sistemas de educacin a distancia no slo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y
entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana:
1985:3), forjando su autonoma en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y mtodo de
aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades
para su autoformacin. En definitiva, se pretende:

Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los
mecanismos precisos para regirse a s mismo, lo que le llevar a responsabilizarse en
un aprendizaje permanente.
Convertirlo en sujeto activo de su formacin y al profesor en gua y orientador,
tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.
Posibilitar un aprendizaje que est ligado fundamentalmente a la experiencia
(Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida
laboral y social. Comprende a una poblacin de adultos, en buena parte activos
laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea
escaso, para el estudio, rompiendo as los clsicos moldes de educacin formal
institucionalizada. La educacin a distancia no es slo aprender de lejos; supone la
no separacin del individuo de su medio para convertirlo as en propio factor de
educacin (Cirigliano, 1983: 20-21)
Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar
y decidir por s mismo y satisfaccin por el esfuerzo personal.

3
GarcaAretio, L. (1989). ParaqulaEducacin aDistancia. http://www.uned.es/catedraunesco-
ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atencin la siguiente informacin que contribuir a conceptualizar uno de los
objetivos fundamentales de la Educacin a Distancia como es generar el aprendizaje
autnomo e independiente que, apoyado en las nuevas tecnologas de la comunicacin
,enriquecen el proceso de enseanza aprendizaje.
88

USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGAS EN LA
EDUCACIN
4

Las nuevas tecnologas constituyen una nueva plataforma para acercar la formacin a
las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien seala que la formacin
es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opcin de mantenerse al
margen de la evolucin de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales
donde la tradicin pesa ms que la innovacin. Y an en este caso, los medios
tecnolgicos resultan ya imprescindibles en la gestin y comercializacin de los
productos. Las nuevas tecnologas hacen posible formas alternativas de trabajo escolar
y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cmo nos comunicamos.

Por qu y para qu utilizar internet en el mbito de la educacin?

Lo realmente importante es encontrar una informacin refinada y til para el usuario
dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad est
determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisin y la
confiabilidad.

En todo proceso de bsqueda es indispensable llevar a cabo un anlisis crtico de las
fuentes de informacin, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de
destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y
la facilidad de uso.

Cuando un grupo de alumnos muestra inters por un tema muy especfico y sobre el que
no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicacin que es el intercambio entre
personas, aplicacin que tambin es extensible a comunidades docentes que sufran un
cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Adems, el desarrollo de
proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio
ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades.

Probablemente una de las aplicaciones educativas ms interesantes de Internet es el
aprendizaje autnomo. La primera manifestacin de esta aplicacin es la enseanza a
distancia, cuyos orgenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseanza a distancia
ha ido incorporando los nuevos medios tcnicos que iban apareciendo y en este sentido
internet ofrece algunas ventajas para satisfacer ms eficazmente los nuevos
requerimientos de la educacin. J unto a la enseanza hay otros servicios que pueden ser
tiles para el aprendizaje autnomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo.

Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertir en el medio de
comunicacin por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la
categora de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso
marginal. En el mbito especfico de la comunicacin educativa no cabe duda de que
internet cobrar mayor importancia, pero no dejar de ser un instrumento entre otros,
que seguirn siendo imprescindibles para la educacin y la transmisin de
conocimiento.

4
www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf

89

CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios
Semana 1 3.- Los Socios y/o Accionistas
Semana 2 3.- El nombre de la compaa
Semana 3 3.- La oposicin y convalidacin
Semana 4 4.- El nombre, objeto, socios
Semana 5 4.- El capital social y los certificados
Semana 6 5.- De la constitucin
Semana 7 5.- Representacin- Administracin
Semana 8 5.- rgano supremo y aumento capital

FOROS ABIERTOS

Los Foros Abiertos, sern alimentados en la plataforma a medida que transcurra el
curso, y versarn sobre temas nacionales e internacionales, que se susciten al momento
de presentarlos.

FOROS TEMTICOS

Los foros temticos, sern ingresados a la plataforma en el transcurso del ciclo, tratarn
sobre temas de la realidad nacional, a fin de que sean analizados y discutidos entre el
tutor y el alumno.

A continuacin le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cual usted
podr organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que
conforman este Texto Gua.
90

91


INTRODUCCIN

Siguiendo con el estudio de los elementos esenciales que se requieren para la
constitucin de las compaas, este tema versar sobre los integrantes de dichas
personas jurdicas, los que dependiendo del tipo de compaa se denominarn socios en
algunos casos y en otros, accionistas.

El documento con el cual estos socios o accionistas demuestran que son propietarios de
las acciones o participaciones, es uno de los temas que se tratarn en esta Unidad, ya
que por medio de dicho ttulo o certificado es que se podr hacer uso del derecho como
propietario de aquellos.

El nombre de la compaa, que es como se va a conocer a esta nueva persona jurdica,
es de transcendental importancia, puesto que este no puede ser igual a otro. Para aquello
existen regulaciones emanadas por el rgano de control de las sociedades comerciales y,
sobre dicho nombre, existe por parte de la persona jurdica un derecho, que es el que se
expondr en este trabajo.

Existen ocasiones en que se escapan ciertos detalles en la constitucin de una empresa,
esos detalles, deben ser rectificados o ampliados, por lo que se hace necesario que se
determine si aquellos son susceptibles de subsanarse y convalidarse o existe
imposibilidad para hacerlo, por lo que el estudio de los mismos es de vital importancia
para poder realizar el trabajo en el plano societario de una manera excelente que
precautele los intereses de los integrantes de dicha sociedad.

UNIDAD 3

LAS COMPAAS.- SUS
ELEMENTOS Y SUS
INTEGRANTES
92

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Diferenciar entre un socio y accionista.
Determinar qu es un ttulo de accin y qu es una participacin.
Explicar cundo procede el embargo de dichos ttulos.
Analizar por qu es importante el nombre de una sociedad.
Conocer qu derecho tiene la persona jurdica sobre el nombre de sta.

Sus integrantes
son
OTROS ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD

accionistas socios
el ttulo representativo del capital que
han aportado se denomina
Participaciones
Ttulos de
acciones
Inscritos en los
libros sociales
ambos deben ser
frente a este
El Nombre
Los socios o accionistas
tienen el
Derecho de
Propiedad
93



1. Introduccin

Este tema es de vital importancia puesto que se tratar sobre la diferencia que existe
entre un socio y un accionista, cules son los derechos de estos, conocer qu es un ttulo
de accin y qu es un certificado de aportacin de qu forma se transfieren ambos
ttulos; as como determinar qu debemos hacer cuando se solicita un embargo de las
acciones, cul es el trmite que se sigue para que se haga efectiva dicha medida, de qu
forma se lo puede evitar, cules son los pasos que hay que seguir para levantar el
embargo.

Tambin trataremos sobre el derecho que tienen los socios de examinar los documentos
de la compaa, para que estos puedan tener conocimiento de lo que sucede en las
compaas de las que son socios y han realizado el aporte del capital que conforma la
misma, analizando las resoluciones que la J unta General de Socios tome respecto al
pedido realizado para la revisin de dichos documentos.


Conocer cundo se tiene la calidad de socio.
Establecer los elementos de una participacin y de una accin y anotar sus
diferencias.
Analizar el derecho de los socios para examinar documentos de la compaa.
Determinar cundo se ejecuta el embargo de una accin.


a) Los socios y los accionistas

La Ley de Compaas utiliza de manera general la palabra socio y/o accionista, no
existiendo una definicin dentro de la ley que rige dicha materia para poder diferenciar,
en qu casos se los denomina de una u otra forma, por lo que para vuestra mejor
comprensin me permitir citar las partes pertinentes de la Ley en que se hace
referencia al uno u otro:
TEMA 6
LOS SOCIOS Y LOS ACCIONISTAS.- DERECHOS Y OBLIGACIONES.-
LAS PARTICIPACIONES.
EL NOMBRE DE LA COMPAA.
LA OPOSICIN Y CONVALIDACIN
94

Art. 15.- Facultad de los socios de examinar los libros y documentos de la
compaa.- Los socios podrn............................
En este mismo artculo cuyo ttulo se refiere a socios en forma general, se hace una
distincin, determinando que los accionistas de las compaas annimas, slo
podrn solicitar copia certificada de documentos determinados en dicho artculo.
Art. 30.- Responsabilidad solidaria y penal de los socios. En este caso, tambin se
generaliza.
Art.31.- Embargos por el acreedor personal del socio.- . En este artculo el ttulo
es general, y del texto del mismo no se hace distincin entre uno y otro, en lo que
distingue la ley en este caso en particular es en lo relativo a cules no son
embargables, refirindose a si se trata de acciones y/o participaciones.
El artculo 44, que trata sobre quienes pueden ser administradores en las compaas
en nombre colectivo, hace mencin a que si el o los socios que hubieren sido
designados como tal, esto es como administradores, en el acto constitutivo, slo
ellos podrn administrar y firmar por la mencionada compaa.
El artculo 54 establece cules son las obligaciones principales del socio de la
compaa en nombre colectivo. Haciendo una revisin de los artculos que tratan
sobre esta compaa, se puede constatar que en esta clase de compaa, la ley
slo seala al socio, en ningn caso utiliza el trmino de accionista, por lo que
encontramos una distincin; es decir, en este tipo de personas jurdicas slo se
denominan socios y no accionistas, siendo la ley muy clara en este sentido, ya
que no es necesario que exista una norma expresa que determine que a los
integrantes de esta compaa nica y exclusivamente se los conocer con el
nombre de socios.
En los artculos que tratan sobre la compaa en comandita simple que van desde
el 59 hasta el 73 de la Ley de la Materia, nica y exclusivamente se utiliza el
trmino socio, por lo que de este hecho se deriva que en este tipo de persona
jurdica se los denominar nica y exclusivamente socios-comanditario y/o
comanditario que son los trminos utilizados y no accionistas.
El artculo 95 que trata sobre el nmero de socios, que debe tener una compaa de
responsabilidad limitada, no seala que se trate accionista y en ninguno de los
artculos que trata sobre dicha compaa se hace referencia a otro trmino que
no sea el de socio, por lo que tcitamente se infiere que el trmino que debe
utilizarse es el de SOCIO.
En lo que respecta a las compaas annimas, cuya reglamentacin se encuentra a
partir del artculo 143 de la Ley de Compaa, en general se utiliza el trmino
ACCIONISTA, slo en los artculos 200 y 207 de la referida Ley se refiere de
una manera general al SOCIO, al hablar de sus derechos, pero en el texto de
los mismos artculos a rengln seguido se utiliza el trmino de ACCIONISTA.
En lo referente a las compaas en Comandita por acciones, que van desde el
artculo 301 de la Ley de Compaas, se utiliza el trmino SOCIO
COMANDITARIO Y/O SOCIO COMANDITADO, en ningn caso se usa el de
accionista.
95

En el caso de las compaas de economa mixta, en el artculo 316, se hace
referencia a los accionistas privados, en ningn caso se determina que son socios
privados.

Por lo que se ha podido determinar la ley de la materia no define qu es un socio y qu
es un accionista, utilizando en algunos casos de manera indistinta; en otros, nica y
exclusivamente uno de los trminos y por ltimo, en contadas ocasiones, utiliza de
manera general el trmino socio, para luego pasar dentro del desarrollo de la misma
norma a llamrselos como accionista, por lo que es entonces menester remitirnos a la
doctrina a fin de esclarecer la diferencia entre uno y otro.

Manuel Sanchez Zuraty, en su obra, Diccionario Bsico de Derecho, pgina 558,
define al socio como Persona que forma parte como accionista o partcipe de una
sociedad o compaa. El mismo autor conceptualiza al Accionista como En la
sociedad por acciones, nombre que se da al socio.

Lo sealado en lneas anteriores concuerda con lo expuesto por el autor antes
mencionado, es decir, el trmino socio es en trminos generales, en tanto que accionista,
se lo utiliza para las compaas annimas o sociedades annimas.

Los estudiosos del derecho societario no hacen diferenciacin alguna respecto de socios
y accionistas, puesto que en la mayora de las obras publicadas, se utiliza de manera
indistinta uno u otro trmino. En tanto que en la Ley especial, como ya lo hemos
referido, no se indica de manera expresa uno u otro caso, sino que de la lectura y
estudio de las distintas clases de compaas se puede determinar en qu casos debe
referirse a uno u otro.

Siguiendo con el estudio de los socios o accionistas, vale la pena sealar cules son los
derechos de los socios, que para una mejor comprensin es necesario remitirnos al
cuadro sinptico que se encuentra en la pgina 51 del texto de Derecho Mercantil, del
autor J oaqun Rodrguez Rodrguez:
96

Participacin en los benefi-
Principales cios
Obtencin de una cuota de
liquidacin

Patrimoniales
Transmisin de la calidad de
Socio.
Acceso rios Obtencin del comprobante
de su calidad de socio.

Participacin en las Asam-
DERECHO DE LOS bleas.
Administra- Nombramiento de Adminis-
SOCIOS tivos tradores.
Aprobacin de balances
Consecucin

Aprobacin de las gestiones
de los administradores
Vigilancia Nombramiento de comisa-
rios o interventores

En tanto que en lo que respecta a las obligaciones que tienen los socios y/o accionistas,
se puede conjugar en una sola que es la general y mayor, esto es la de pagar el aporte;
existen otras que se determinan dependiendo del tipo de sociedad.

b) El certificado de aportacin y el ttulo de la accin.- La negociabilidad.- La
transferencia

Tanto la entrega del certificado de aportacin como la del ttulo de la accin, es uno de
los derechos que tienen los socios y accionistas, ya que por este instrumento es que se
puede demostrar que es propietario de stas, claro est, previa la inscripcin respectiva
en el libro social de la compaa.

En el Diccionario Bsico de Derecho, Tomo I, pgina 37, de Manuel Snchez Zuraty,
encontramos una definicin de lo que es el ttulo de acciones, a saber:

ACCIONES.- Ttulos de crdito representativos, en las sociedades de
capital, de una parte de ste, y que confieren a sus titulares los derechos
correspondientes a su calidad de socios...

En la misma obra del mismo autor, en la pginas 262-263, encontramos el concepto de
lo que es un certificado de aportacin, esto es:
97

CERTIFICADO DE APORTACIN.-Documento que entrega la
Compaa de Responsabilidad Limitada, que tiene el carcter de no negociable y
acredita el nmero de participaciones que por su aporte le corresponden........

Histricamente la accin, en las primeras sociedades annimas, era representada por
recibos entregados a los socios, en el texto del mismo constaba la aportacin que el
socio haba realizado, acorde a lo que se encontraba escrito en los libros sociales, lo que
hasta hoy en da vemos que subsiste; es decir, que el documento o ttulo debe estar
inscrito en el libro social, y con dicha inscripcin a ms del ttulo es que se acredita que
una persona es socio o accionista de una compaa.

En virtud de las conveniencias mercantiles y por la costumbre dichos recibos fueron
adquiriendo independencia y valor propio hasta llegar a plasmarse en documentos
indispensables para comprobar la calidad de socios que se ha sealado en lneas
anteriores. Apareciendo adems el endoso en las acciones al portador.

Las caractersticas y categoras de las acciones, se las puede resumir en el siguiente
cuadro:
nominativas
ser ttulos valores
al portador
Clasificacin de las acciones

comunes
los derechos que
atribuyen preferentes

Debemos sealar que tanto las acciones como las participaciones, todas ellas deben
tener un mismo valor, no pueden dentro de una compaa un grupo de acciones o de
participaciones, ser de un valor y otros de otro valor, puesto que el capital de una
sociedad, sea del tipo que fuere, est representado por un nmero de acciones o
participaciones determinadas con un valor determinado.

A continuacin se citar las normas legales que se encuentran en la Ley de Compaas,
relativas a los ttulos de acciones y certificados de aportacin, as como a la
negociacin y transferencia de los mismos.

En el Artculo 21 de la Ley de Compaas, encontramos la obligacin que tienen los
administradores de las compaas de comunicar a la Superintendencia de Compaas, de
las transferencias de las acciones o participaciones, para vuestra mejor comprensin
encontraremos la cita textual de la mencionada norma legal.

Art. 21.- Transferencia de acciones y participaciones de compaas
constituidas en el Ecuador.- Las transferencias de acciones y de participaciones de
las compaas constituidas en el Ecuador, sujetas a la vigilancia de la
Superintendencia de Compaas, sern comunicadas a sta, con indicacin de
nombre y nacionalidad de cedente y cesionario, por los administradores de la
compaa respectiva, dentro de los ocho das posteriores a la inscripcin en los
libros correspondientes.
98

Los socios comanditarios, no pueden traspasar los derechos que tienen en la compaa
ni sus aportes mientras el resto de los socios no hayan dado su autorizacin, en este
caso existe una limitacin sobre el derecho que tiene el socio sobre el aporte, dicha
disposicin la encontramos en el siguiente artculo de la Ley de Compaas.

Art. 63.- Cesin y traspaso no autorizado.- El socio comanditario no podr
ceder ni traspasar a otras personas sus derechos en la compaa ni sus
aportaciones, sin el consentimiento de los dems, en cuyo caso se proceder a la
suscripcin de una nueva escritura social.

A los socios que constituyen una compaa de responsabilidad limitada, se les entregan
participaciones, que es el documento que representa el capital que han aportado en la
compaa, conforme lo seala el ltimo inciso del artculo 92 de la Ley de Compaas,
que define lo que es una compaa de responsabilidad limitada, a saber:

Art.92.- Definicin.- Razn social. Sanciones.-... En esta compaa el
capital estar representado por participaciones que podrn transferirse de
acuerdo con lo que dispone el artculo 113.

En este tipo de compaas, la ley establece que las aportaciones pueden ser en
numerario o en especie, conforme dispone el artculo 102 de la referida Ley Especial,
los que sern revisados en detalle al momento de analizar lo que es una compaa de

Las caractersticas de este tipo de participaciones, conforme lo dispone el artculo 106
de la Ley de Compaas, son iguales, acumulativas e indivisibles, no son sujetas a
ningn tipo de inters. Este tipo de participaciones no son susceptibles de
negociacin, y se pueden trasmitir por herencia, tambin por acto entre vivos, que
puede ser a favor de otro u otros socios de la compaa o a favor de terceros, en
este ltimo caso, siempre y cuando exista consentimiento unnime del capital
social, conforme lo dispone el artculo 113 de la Ley de Compaas.

En lo referente a las compaas annimas, el artculo 143 de la Ley que rige esta
materia, seala que el capital de este tipo de compaas, se encuentra dividido en
acciones negociables, no podr emitirse acciones por un precio inferior a su valor
nominal ni tampoco por un monto que exceda el capital aportado, conforme lo
dispone el artculo 164 de la Ley de Compaas.

Las acciones sern nominativas, slo se emitirn los ttulos definitivos una vez que
se haya pagado la totalidad de dichas acciones, en cuyo caso dichas acciones se
denominarn como liberadas, dicha regla se encuentra estipulada en el Artculo 168 de
la Ley de Compaas.

El artculo 170 de la referida Ley seala que las acciones pueden ser ordinarias o
preferidas, las primeras confieren todos los derechos fundamentales que se
reconoce a los accionistas, en tanto que las segundas no tienen derecho a voto, pero
s a derechos especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidacin de
compaas.
99

La accin como tal es indivisible, puede existir copropiedad en cuyo caso deber
nombrarse un apoderado, que represente a todos los accionistas que son propietarios
de dicha accin, todos ellos respondern de manera solidaria frente a la compaa de las
obligaciones que se deriven de su calidad de accionistas, conforme a lo dispuesto en el
artculo 179 de la Ley de Compaas.

En lo atinente a la transferencia de la propiedad de las acciones en las compaas
annimas, el artculo 188 de la tantas veces mencionada Ley de Compaas, seala
que esta se realiza mediante nota de cesin firmada por quien la transfiere o la
persona o casa de valores que lo represente. Dicha cesin se la hace en el mismo
ttulo o en una hoja adherida a l, una vez realizada dicha transferencia, para que
surta efecto; tanto para la compaa cuanto para terceros deber inscribirse en el
Libro de Acciones y Accionistas, sino se considerar como no realizada y si se la
inscribe, la fecha desde cuando surte efectos jurdicos, es la que conste en el
referido Libro de Acciones, conforme lo dispuesto en el artculo 189 de la Ley que
rige la materia.

La Doctrina 65 de la Superintendencia de Compaas establece que: El derecho
de negociar libremente las acciones, no admite limitaciones. Este derecho, as
enunciado, constituye un precepto de orden pblico.... Esta doctrina, es tomada
como referencia, por el Procurador General del Estado, Subrogante, Dr. Leonello
Bertini Arbelez, respondiendo a una consulta que le hiciera el Dr. Emilio Romero
Parducci, que se encuentra publicada en la Revista de Derecho Societario #5,pginas 11
a la 16, relativa a .... Si las acciones inscritas en Bolsa pueden legalmente ser objeto
de dacin en pago o de aporte a sociedad, o si por el Art.32 de la Ley de Mercado
de Valores tales transferencias de dominio han quedado tcitamente prohibidas en
el Ecuador a partir de la vigencia de dicha Ley. El Dr. Bertini, concluye
sealando que .... no existe ninguna limitacin legal ni mucho menos una
prohibicin tcita para que las acciones inscritas en Bolsa puedan ser
transmitidas por causa de muerte o transferidas por acto entre vivos, por
cualquier otro ttulo distinto a la compra venta, como es el caso de la dacin en
pago o del aporte a una sociedad.

El artculo 301 de la Ley de Compaas, precepta que en las compaas en Comandita
por Acciones, el capital se divide en acciones nominativas, con un valor nominal
igual, entregndose a los socios certificados nominativos intransferibles.

c) Derecho de examen de los socios.- Derecho de los accionistas de que les
entreguen copia de documentos

Tanto los socios como los accionistas, tienen derechos y obligaciones, como ya hemos
podido constatar, por el estudio de las disposiciones legales que existen en la Ley de
Compaas, y que deben ser cumplidas por las compaas que se encuentran bajo su
control y regulacin, uno de los derechos que tienen los socios es el de realizar examen
y los accionistas de que se les entregue copia de documentos, teniendo la sociedad el
deber de facilitar informacin, Garrigues, J oaqun, en su obra Hacia un Nuevo
Derecho Mercantil, pginas 173-174, citado por el Ab. Miguel Martnez Dvalos, en
un trabajo publicado en las pginas 152 153 de la Revista #7 de Derecho Societario,
seala sobre dicha obligacin de proporcionar dicha informacin de la siguiente
manera:
100

Las leyes clsicas concedan al accionista un derecho de informacin,
ciertamente muy restringido, para evitar que por el cauce de la libre
negociabilidad de las acciones pudiese un accionista, que sigue las instrucciones de
una entidad competidora, adquirir acciones de una sociedad que va a celebrar su
Junta General y obtener de ella una informacin que pueda favorecer ilcitamente
esa competencia. Esto es lo que me tema, la Exposicin de motivos de nuestra Ley
y por esta razn regul un derecho de informacin en trminos realmente
estrictos....

En el artculo 292 de la Ley de Compaas, encontramos la obligatoriedad que tienen
los administradores de entregar y poner a disposicin de los accionistas la informacin
financiera, acorde al siguiente texto:

Art.292.- Informacin financiera a disposicin de los accionistas.- El
balance general y el estado de la cuenta de prdidas y ganancias y sus anexos, la
memoria del administrador y el informe de los comisarios estarn a disposicin de
los accionistas, en las oficinas de la compaa, para su conocimiento y estudio por
lo menos quince das antes de la fecha de la reunin de la Junta General que deba
conocerlos.

La disposicin antes sealada se encuentra dentro de la normativa que rige a las
compaas annimas, y el espritu de este artculo es el de que los accionistas tengan
informacin respecto de la administracin de la compaa, a fin de constatar si existen
problemas o no dentro de la misma, esto es si existen utilidades o prdidas.

El artculo 15 de la misma ley, reconoce la facultad de los socios para examinar los
libros y documentos de la compaa; para vuestra mejor apreciacin, a continuacin
podrn leer y analizar dicha norma.

Art. 15.- Facultad de los socios de examinar los libros y documentos de la
compaa.- Los socios podrn examinar los libros y documentos de la compaa
relativos a la administracin social; pero los accionistas de las compaas
annimas, en comandita por acciones y de economa mixta, slo tendrn derecho a
que se les confiera copia certificada de los balances generales, del estado de la
cuenta de prdidas y ganancias, de las memorias o informes de los administradores
y comisarios, y de las actas de las juntas generales, as mismo podrn solicitar la
lista de accionistas e informes acerca de los asuntos tratados o por tratarse en
dichas juntas.

De la lectura de dicho artculo se desprende la regla general, esto es que los documentos
que pueden examinar los socios son nica y exclusivamente los libros y documentos
que tengan relacin a la administracin social, no podrn revisar las comunicaciones
relativas al giro comercial de la compaa, por ejemplo. En tanto que en el mismo
artculo se limita el derecho que tienen los accionistas de las sociedades annimas,
comandita por acciones y de economa mixta, en virtud de la esencia de estas compaas
de capital.

101

La obligacin de entregar la informacin relativa al manejo econmico de la compaa,
se ve reflejada tambin en la disposicin constante en l segn el segundo prrafo del
artculo 323 de la Ley de Compaas, norma que regula la necesidad imperiosa de que
se entregue la documentacin necesaria para que los auditores externos puedan realizar
su labor.

Art.323.- Documentos que deben estar a disposicin de los auditores
externos. Requisitos mnimos de los informes de Auditora.- ...

El informe de auditora externa estar a disposicin de los socios o accionistas por
lo menos ocho das antes de la Junta General que lo conocer....

d) El embargo de las acciones.- La inembargabilidad de las participaciones.- Lo
embargable.- Cmo se procede al embargo y trmite eventual posterior

Con relacin al embargo, cuando procede o cuando no se lo puede realizar, as como el
trmite para que se d el mismo, vale la pena primero recordar qu es el embargo. Este
es una limitacin del derecho de propiedad, por lo que no se puede disponer la cosa,
dicha medida subsistir mientras no se haya satisfecho o solucionado la acreencia
demandada, y debe ser levantado por la autoridad judicial competente. Tanto dentro del
Cdigo de Procedimiento Civil, como en otros cuerpos legales, como por ejemplo el
Cdigo de Comercio, encontramos, los pasos que se van a seguir cuando se trate de
embargar un bien mueble o un bien inmueble. En el caso del bien inmueble, debe
recordarse que al momento en que la parte acreedora solicite el embargo, debe
acompaar el respectivo certificado del Registro de la Propiedad en el que consta la
historia de dominio, los linderos y dimensiones del inmueble, as como los gravmenes
que pesen sobre este. En tanto que tratndose de bienes muebles, como por ejemplo
embargo de un automotor, en la generalidad de los casos, en que se demanda el
embargo y remate del automotor en virtud de que existe un contrato de prenda
industrial, deber adjuntarse el certificado de vigencia de que el contrato de prenda
industrial, se encuentra vigente, extendido por el Registrador Mercantil, as como el
respectivo certificado de gravmenes otorgado por la Comisin de Trnsito.

En el artculo 1634 del Cdigo Civil, encontramos cules son los bienes inembargables,
los que a continuacin se sealan:

.....Art. 1634.- Universalidad de la cesin. Bienes inembargables.- La cesin
comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no
embargables.

No son embargables:

1.- Los sueldos de los funcionarios y empleados pblicos, comprendindose
tambin aquellos que prestan servicios en la Fuerza Pblica. Tampoco lo sern las
remuneraciones de los trabajadores.

La misma regla se aplica a los montepos, a las pensiones remuneratorias que deba
el Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas.
102

Sin embargo, tanto los sueldos como las remuneraciones a que se refiere este
ordinal son embargables para el pago de alimentos debidos por ley;

2.- El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a sus
expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;

3.- Los libros relativos a la profesin del deudor, hasta el valor de ochocientos
dlares de los Estados Unidos de Amrica, y a eleccin del mismo deudor.

4.- Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de
alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin,

5.- Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;

6.- Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su
trabajo individual;

7.- Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, en la
cantidad necesaria para el consumo de la familia durante un mes;

8.- La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

9.- Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;

10.- Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin
aprobada judicialmente. Pero podrn embargarse por el valor adicional que
despus adquirieren;

11.- El patrimonio familiar; y,

12.- Los dems bienes que leyes especiales declaren inembargables.

La regla antes sealada es muy clara y explcita y la intencin de la misma, es
precautelar que tanto el deudor como la familia puedan tener el sustento indispensable
para su vida, puesto que de esa manera se precautela la base de la sociedad que es la
familia permitindole que tenga un techo y un lugar donde vivir, adems de que pueda
tener los implementos necesarios para que pueda ganarse el alimento de quienes estn a
su cargo.

En la ley especial que rige esta materia, y a las sociedades, esto es la Ley de Compaas,
encontramos las siguientes disposiciones relativas al embargo, a la inembargabilidad y
al trmite del embargo, a saber:
103

Art. 31.- Embargos por el acreedor personal del socio.- Los acreedores
personales de un socio podrn embargar, durante la existencia de la compaa, las
utilidades que le correspondan previa deduccin de lo que el socio adeudare por
sus obligaciones sociales; disuelta la compaa, los acreedores podrn embargar la
parte o cuota que corresponda al socio en la liquidacin.

No son susceptibles de embargo las cuotas o las participaciones que correspondan
al socio en el capital social. En las compaas annimas, en comandita por
acciones y de economa mixta, podrn embargarse las acciones mediante la
aprehensin de los ttulos y la inscripcin del embargo en el Libro de Acciones y
Accionistas de la compaa.

Tambin son embargables los crditos que correspondan a los accionistas por
concepto de dividendos.

El artculo antes citado es muy claro, por cuanto, por un lado se especifica qu es lo
que pueden embargar los acreedores de un socio, esto es las utilidades, pero en la
misma norma se especifica que el embargo de dichas utilidades se podr llevar a cabo
nicamente cuando se haya deducido lo que el socio adeudare a la compaa, por su
obligaciones sociales, esto es por el aporte del capital. Tambin se seala qu sucede
con dicho embargo si la compaa ha sido declarada disuelta, en cuyo caso los
acreedores del socio podrn, a fin de salvaguardar su acreencia en todo o en parte,
embargar la cuota parte que le corresponda al socio en dicha liquidacin.

La misma norma seala que las cuotas o participaciones no son susceptibles de
embargo, esto es en las compaas limitadas, aunque no se especifica en dicho artculo
se sobreentiende que es en este caso. Ya que a rengln seguido menciona la forma en
que puede llevarse a cabo dicho embargo, que es el hecho de poder aprehender el ttulo
de las acciones y luego inscribir dicho embargo en el Libro de Acciones y Accionistas
de la Compaa. Sobre esto ltimo cabe recalcar algo, la inscripcin del embargo en el
Libro de Acciones y Accionistas, se la debe hacer ya que ese es el documento al cual
debe recurrirse para determinar quien es accionista o no y las diversas transferencias
que puede sufrir dicho ttulo, debiendo adems dejarse expresamente establecido que
dicha inscripcin debe ser comunicada dentro del trmino respectivo a la Intendencia
de Compaas, a fin de que el organismo de control, tenga conocimiento en qu fecha
se ha procedido a inscribir dicho acto judicial, esto es el embargo. Sobre la
aprehensin del ttulo, es un tanto difcil por decirlo menos, aprehenderlo, esto es
tenerlo en poder del acreedor, puesto que el ttulo como tal est en poder del
accionista, entonces cmo pretende el acreedor, que el accionista se lo entregue para
que proceda al embargo. La entrega material no se la puede realizar, en tanto que la
medida como tal surte efecto una vez que se ha obtenido en la Intendencia de
Compaas una certificacin en la que conste si el deudor es accionista o no de la
compaa X y cul es su paquete accionario, y si dicho paquete tiene algn tipo de
gravamen, para que una vez que se haya constatado lo anterior se pueda proceder a
dicha diligencia.

e) El nombre de la Compaa.- La razn social y la denominacin objetiva.-
Derecho de propiedad del nombre.- La reglamentacin del organismo
contralor
104

El nombre social sirve como medio de identificacin, el cual es imprescindible, tanto en
las personas naturales cuanto en las personas jurdicas, determinndose adems que se
trata de un requisito de existencia de la sociedad, puesto que en virtud de aquel nombre
o razn social es que la sociedad actuar en las relaciones con terceros y con respecto
de los socios, siendo adems un requisito para que la sociedad funcione, ya que el
nombre de la sociedad conlleva el dato imperante a fin de que sta puede realizar sus
actividades, esto es adquirir derechos y asumir obligaciones, siendo tambin una
manifestacin del carcter de las sociedades; ejemplo, cuando se trate de compaas
industriales, comerciales, agrcolas, etc.

La razn social opera en las sociedades personales, en tanto que la denominacin puede
figurar o no el nombre de los socios, por ello es que en la razn social se forma con el
nombre de los socios.

Por lo anterior es que se seala la importancia que tiene el hecho de que toda sociedad
debe identificarse como la persona jurdica que es titular de derechos, obligaciones y
responsabilidades.

Ulises Montoya Manfredi, en su obra Derecho Comercial, Tomo I, pginas 154 y 155,
trata sobre lo que es la denominacin social, razn social, y cules son las protecciones
y limitaciones relativas a la eleccin de la denominacin o la razn social, sealando
que:

La denominacin social, se aplica a las sociedades de capitales e implica la
utilizacin de un nombre de fantasa que puede incluir el nombre de alguna
persona fsica, socia o no socia. En este caso, adems de las siglas e iniciales
tambin se puede utilizar un nombre abreviado...

La razn social, es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno
o ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e
ilimitada, por ello es propia de las sociedades personales. En la razn social no
cabe sigla, iniciales ni abreviatura....

Prohibicin de coincidencia con otras denominaciones preexistentes ...

Prohibicin de uso de nombres de organismos o instituciones pblicas o
protegidos por los derechos de propiedad industrial y de autor.....

Prohibicin de adoptar una razn social o denominacin protegida por la reserva
de preferencia registral...

Conservacin del nombre del socio separado o fallecido...
Inclusin del nombre de una persona ajena a la sociedad...
Reserva de preferencia registral...consiste en un derecho que tiene por finalidad
salvaguardar el nombre, denominacin (completa o abreviada) o razn social que
ha sido elegido por los socios accionistas o titulares, durante el proceso de
constitucin o modificacin del estatuto de una persona jurdica...
105

Lo antes sealado se encuentra recogido en la Ley especial, esto es la reserva del
nombre, el derecho de propiedad de dicho nombre, cul es la responsabilidad que se
tiene al momento de incluirse el nombre del socio en la razn social, etc., por lo que es
importante que se revise la normativa que existe frente a este tema de suyo tan
importante y que es el que da inicio a la constitucin de una persona jurdica.

El artculo 16 de la Ley de Compaas, seala el derecho que se tiene de la razn social
o la denominacin de una compaa, constituyendo sta en propiedad de la persona
jurdica, por ello la importancia de que no puede ser uno igual a otro.

Art. 16.- Derecho sobre la razn social o denominacin de la compaa.- La razn
social o la denominacin de una compaa, que deber ser claramente distinguida
de la de cualquier otra, constituye una propiedad suya y no puede ser adoptada
por ninguna otra compaa.

El artculo 231 de la Ley de Propiedad Intelectual, recoge lo preceptuado en el antes
sealado artculo 16 de la Ley Especial que rige esta materia, en el sentido de que es
imposible que se adopte un nombre comercial, que se pueda confundir con otro que
previamente otra persona lo tenga.

En tanto que el Art. 293 de la Ley de Propiedad Intelectual, contempla las acciones que
puede llevar a cabo una persona jurdica, para que se notifique tanto a la Intendencia de
Compaas, como a la Superintendencia de Bancos, la resolucin que en tal sentido
debe dictar el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual, frente al caso en que el
titular de una marca, nombre comercial u obtenciones vegetales, vea de alguna forma
que la constitucin de cualquier sociedad que se encuentre bajo el control de las dos
primeras, el nombre de dicha sociedad, sea de alguna forma parecida a dicha marca.

El segundo inciso del Art. 36 de la Ley de Compaas seala qu es la razn social, para
el caso de las compaas en Nombre Colectivo:

Art.36.- Formacin y razn social.-... La razn social es la frmula enunciativa de
los nombres de todos los socios, o de algunos de ellos, con la agregacin de las
palabras y compaa.

Slo los nombres de los socios pueden formar parte de la razn social.

En tanto que, en el caso de la compaa en Comandita Simple, la determina como razn
social, lo siguiente:

Art.59.- Constitucin y razn social.-...

La razn social ser, necesariamente, el nombre de uno o varios de los socios
solidariamente responsables, al que se agregar siempre las palabras compaa
en comandita, escritas con todas sus letras o la abreviatura que comnmente
suele usarse...
106

En tanto que, en lo que concierne a las compaas de responsabilidad limitada, se seala
que dicho tipo de persona jurdica, realizar sus actividades bajo una razn social o
denominacin objetiva, a la que debe aadrsele las palabras Compaa Limitada, o su
correspondiente abreviatura.

Tambin se determina que los trminos comunes y los que sirven para determinar una
clase de empresa, como comercial, industrial, agrcola, constructora, etc., no
sern de uso exclusivo e irn siempre acompaadas de una expresin peculiar, lo antes
sealado se encuentra estipulado en el primer inciso del artculo 92 de la Ley de
Compaas.

El artculo 144 de la Ley de Compaas, seala que la denominacin de las compaas
annimas, deber contener la indicacin de compaa annima o sociedad annima,
o las correspondientes siglas. La denominacin que este tipo de personas jurdicas
adopte no podr confundirse con otra de una compaa existente.

En el departamento de Registro de Sociedades, que es el encargado de aprobar o no el
nombre de una compaa, uno debe presentar una solicitud, suscrita por un Abogado,
pidiendo la reserva del nombre o denominacin social, el mismo que una vez aprobado,
posibilita que se pueda comenzar los trmites de constitucin de la nueva persona
jurdica. Dicha reserva se la mantiene por un lapso de 180 das, transcurrido el mismo
se pierde la reserva del nombre.

La facultad que tiene la Superintendencia de Compaas para organizar el Registro de
Sociedades, se encuentra expresamente establecido en el artculo que a continuacin se
cita:

Art.18.- Registro de sociedades.- La Superintendencia de Compaas organizar,
bajo su responsabilidad, un registro de sociedades, teniendo como base las copias
que, segn la reglamentacin que expida para el efecto, estarn obligados a
proporcionar los funcionarios que tengan a su cargo el Registro Mercantil.....

f) La alteracin de las clusulas que deben registrarse y publicarse.- La
oposicin: Trmite.- La convalidacin.- Casos en que cabe.- Casos imposibles
de subsanar.- La rectificacin y la ampliacin de las escrituras

Todos los convenios y resoluciones que alteren las clusulas que deben registrarse y
publicarse deben sujetarse a las solemnidades legales; al respecto, el artculo 33, seala:

Art.33.- Casos sujetos a las solemnidades de la Ley.- El establecimiento de
sucursales, el aumento o disminucin de capital, la prrroga del contrato social, la
transformacin, fusin, escisin, cambio de nombre, cambio de domicilio,
convalidacin, reactivacin de la compaa en proceso de liquidacin y disolucin
anticipada, as como todos los convenios y resoluciones que alteren las clusulas
que deben registrarse y publicarse, que reduzcan la duracin de la compaa, o
excluyan a alguno de sus miembros, se sujetarn a las solemnidades establecidas
por la ley para la fundacin de la compaa segn su especie...
107

La norma legal antes transcrita es muy clara, puesto que en cada uno de los casos antes
sealados es prioritario que se los lleve a cabo con las formalidades, determinadas en la
Ley, esto es mediante el otorgamiento de una escritura pblica ante uno de los Notarios
Pblicos, debiendo adems, luego solicitarse la correspondiente aprobacin a la
Superintendencia de Compaa, y posterior a aquella, publicarse en uno de los Diarios,
inscribir dicho acto societario en el Registro Mercantil, etc.

El tercero que se creyere perjudicado por algn acto societario, deber presentar ante
un J uez de lo Civil, la solicitud escrita, en la que de manera sustentada seale los
motivos por los que se opone a dicho acto.

El segundo inciso del artculo 33 de la Ley de Compaas, dispone que los terceros
pueden oponerse a la disminucin del capital, al cambio de nombre, a la disolucin
anticipada, al cambio de domicilio o a la convalidacin de una compaa,
establecindose cul es el trmite que debe seguirse para dicha oposicin.

El artculo 87 de la Ley de Compaas, estipula que en el caso de que exista un cambio
de la razn social de la compaa, si los acreedores de sta se creyeren perjudicados en
sus intereses, pueden oponerse al mismo dentro de los seis das, contados desde la
ltima publicacin del extracto que aprueba dicho cambio en la razn social de una
persona jurdica. El mismo artculo seala que si la oposicin se presenta fuera de
trmino no se la admitir.

El trmite judicial para la oposicin se encuentra plenamente determinado en el artculo
88 de la Ley de Compaas, el que a continuacin lo encontraremos:

Art.88.- Trmite judicial de la oposicin.- El juez, una vez recibido el escrito de
oposicin, correr traslado al gerente o administrador de la compaa cuya razn
social se cambiare, para que lo conteste en el trmino de dos das improrrogables.

Con la contestacin o en rebelda, y si hubieren hechos justificables, se recibir la
causa a prueba por el trmino perentorio de cuatro das, vencido el cual se
pronunciar resolucin, que no ser susceptible de recurso alguno y slo dar
lugar a la accin de indemnizacin de daos y perjuicios contra el juez, si hubiere
lugar.

La norma transcrita es muy clara, y se determina de manera expresa, cmo es el trmite
de la oposicin, debiendo tomarse en cuenta la misma, para poder iniciar dicha accin.

Puede darse casos, en que al realizarse un acto societario, se omita algn requisito de
validez, por lo que la ley establece de manera clara, cundo pueden subsanarse los actos
y en qu casos es imposible que haya lugar a la misma, conforme las normas que a
continuacin se transcriben.

Art.34.- Subsanacin y convalidacin.- Salvo lo que se dispone en el artculo
siguiente, cuando en el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de una
compaa o en la de uno de los actos a los que se refiere el artculo anterior, o bien
en los trmites posteriores al proceso de constitucin legal de la compaa o
perfeccionamiento de aquellos actos, se hubiere omitido algn requisito de validez,
se podr subsanar la omisin y, si as se hiciere, la convalidacin se entender
realizada desde la misma fecha de la escritura convalidada.
108

La escritura de convalidacin y su inscripcin no causarn impuesto alguno.

Los actos a que hace referencia el artculo antes transcrito son:

Establecimiento de sucursales.
Aumento o disminucin de capital.
Prrroga del contrato social.
La transformacin.
La fusin.
La escisin.
El cambio de nombre.
El cambio de domicilio.
La convalidacin.
La reactivacin de la compaa en proceso de liquidacin.
La disolucin anticipada de la compaa.
Los convenios y resoluciones que alteren las clusulas que deban registrarse y
publicarse.
Las que reduzcan la duracin de la compaa.
Los que excluyan a alguno de sus miembros.

Los casos en que no procede la subsanacin ni la convalidacin se encuentran
expresamente estipulados en la Ley de Compaas, en el artculo que a continuacin se
transcribe:

Art.35.- Improcedencia de subsanacin y de convalidacin.- No cabe subsanacin
ni convalidacin en los siguientes casos:

a) Si la compaa no tiene una causa y un objeto reales y lcitos, o si el objeto
es prohibido para la especie de compaa, o contrario a la ley, el orden
pblico o las buenas costumbres;
b) En las compaas que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren;
c) Si el contrato constitutivo no se hubiere otorgado por escritura pblica, o si
en sta o en la de alguno de los actos mencionados en el artculo anterior
han intervenido personas absolutamente incapaces; o si las personas que
han intervenido lo han hecho contraviniendo alguna prohibicin legal; y,
d) Si la compaa se hubiere constituido con un nmero de socios inferior al
mnimo sealado por la ley para cada especie...

Los casos que se han determinado en el artculo transcrito es obvio que sera ilgico,
imposible y lesivo a los intereses de la colectividad, que se los pudieren convalidar
puesto que atentara contra la naturaleza de la persona jurdica.


Se recomienda al estudiante que lea con detenimiento y analice todos y cada uno de los
artculos que se ha transcrito, con el objeto de que pueda entender la razn de ser de
cada una de las normas antes anotadas.

109


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes aseveraciones:

1. Las acciones son susceptibles de embargo ( )

2. La compaa no tiene derecho de propiedad sobre el nombre de la persona
J urdica ( )

3. El trmite de oposicin puede llevrselo a cabo despus de seis das, contados desde
la ltima fecha en que se public la resolucin de la Superintendencia de Compaas

4. El aumento de capital, debe ser realizado respetando las formalidades que la Ley
determina ( )

5. Las acciones ya liberadas, son susceptibles de transferirse ( )

110

A.
1. V
2. F
3. F
4. V
5. V
SOLUCIONARIO
convencido de sus progresos; compare sus respuestas con las que constan en el

111


El desarrollo de esta Unidad es de mucha importancia, puesto que dentro de los temas
que se han tratado se encuentra el que corresponde a las acciones, a los ttulos, cul es la
diferencia que existe entre un ttulo y una participacin, de qu forma se los transfiere.

En el estudio realizado se especifica que el ttulo de acciones, debidamente inscrito, es
el documento que acredita a un accionista o a un socio como tal.

Tambin se ha revisado el derecho que tienen los accionistas a que se les proporcione la
informacin que ellos requieren para estar al tanto del estado en que se encuentra la
persona jurdica, analizando las normas que al respecto se encuentran en la Ley de
Compaas.

Se ha relievado la importancia que tiene que el nombre de una compaa no se parezca
al de otra sociedad, puesto que aquello acarreara confusiones a terceros, por lo que la
ley previendo aquello, ha estipulado reglas muy claras, relativas a la reserva del nombre
para constituir una persona jurdica, precisamente con la intencin de evitar que exista
de una u otra forma confusin tanto de los socios entre s, cuanto de terceros.

112
ddd

113


INTRODUCCIN

La compaa de responsabilidad limitad, como ya se ha sealado en lneas anteriores,
nace en 1971. En esta Unidad conoceremos cul es el nmero mnimo de quienes
expresan su deseo de conformarse en una sociedad de responsabilidad limitada.

Podremos determinar cul es la conveniencia mercantil de constituirse en este tipo de
compaas.

Conoceremos cul es su objeto, esto es la razn de ser de este tipo de sociedades.
Sealando tambin las prohibiciones contempladas en la ley.

Se revisarn las doctrinas societarias que existen con relacin a la peculiaridad del
nombre en dicho tipo de compaas.

Analizaremos qu requisitos deben tener las personas que deciden constituirse en dicha
sociedad; entre ellas, la capacidad, cules son las prohibiciones a dicha capacidad, en
especial la contemplada en la ley con relacin a los cnyuges.

Revisaremos cul es el capital con que se conforma dicha sociedad; de qu forma se lo
paga; cul es el derecho de los socios; cmo se transmite su participacin; cmo
perciben sus beneficios; cules son las obligaciones de los socios; cmo se aumenta el
capital; la forma de su administracin; cules son los deberes de los administradores.
En fin, se llevar a cabo un anlisis de toda la normativa legal que existe con respecto a
las compaas limitadas.

UNIDAD 4

LA COMPAA DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
114

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Explicar qu es una compaa de responsabilidad limitada y cul es su objetivo
Sealar cules son las obligaciones y derechos de los socios
Analizar la conformacin de las sociedades de responsabilidad limitada
Describir cmo se lleva a cabo la transferencia de las participaciones
Relievar cules son los actos que la ley prohbe realizar a los socios
Establecer la conformacin del capital de las sociedades de responsabilidad limitada
y de qu forma se aumenta el capital de las mismas.
COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
es
La que se contrae entre tres o ms personas
(15 mximo) y responden por sus obligaciones
personales
hasta el monto de sus
Aportaciones individuales
su capital se
representa por
PARTICIPACIONES
representados por los
Administradores o Representantes legales
su actividad es regulada por la
J unta General de Socios
realizan el comercio bajo
una razn social
acompaada de los
trminos
COMPAA
LIMITADA
115



1. Introduccin

Mediante este tema podremos determinar cul es la peculiaridad que conlleva este tipo
de compaas.

Tambin debemos conocer qu es lo que la ley determina debe contener los estatutos de
dicho tipo de sociedades.

Adems, es fundamental estar al tanto saber cul es el nmero mximo y mnimo de
personas que la norma legal precepta se requieren para la conformacin y subsistencia
de las compaas de responsabilidad limitada.

Se analizaran cules son las obligaciones y derechos de los socios. As como la
capacidad legal que deben tener las personas que deseen conformar este tipo de
sociedades.


Conocer cmo se conforma la compaa de responsabilidad limitada.
Establecer los parmetros bajo los cuales los socios cumplirn con el objeto
social.
Delimitar las obligaciones y derechos de los socios


a.Definicin y nmero de socios

El artculo 92 de la Ley de Compaas contiene la definicin para este tipo de
sociedades a saber:

Art. 92.- Definicin.- Razn social. Sanciones.- La compaa de responsabilidad
limitada es la que se contrae entre dos o ms personas, que solamente responden
pos las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y
hacen el comercio bajo una razn social o denominacin objetiva, a la que se
aadir, en todo caso, las palabras Compaa Limitada o su correspondiente
abreviatura
TEMA 7
EL NOMBRE.- OBJETO.- SOCIOS.
116

El artculo antes sealado, contemplaba la obligacin de que este tipo de compaa se
deba constituir con tres o ms socios, en virtud de la reforma publicada en el Registro
Oficial 196 del 26 de enero del 2006, en que se disminuy la cantidad de personas que
se necesitaban para dicha constitucin.

El artculo 95 de la Ley especial que rige a las sociedades en el Ecuador, determina que
el mximo de socios permitido por la Ley para que subsista como una de
responsabilidad limitada es de quince, contemplando adems que si se excede de dicho
nmero la sancin es que se transforme en cualquier otro tipo de compaa o deba
disolverse. Para vuestra mejor apreciacin se transcribe la norma aludida.

Art. 95.- Nmero de socios.- La compaa de responsabilidad limitada no podr
funcionar como tal si sus socios exceden del nmero de quince; si excediere de este
mximo, deber transformarse en otra compaa o disolverse.

Frente a estas dos normas, podremos entonces precisar que:

Se constituyen Dos o ms socios

COMPAA DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA Subsisten Hasta con 15 socios
Si son ms deber
disolverse o
transformarse

b. Naturaleza y Finalidad

La naturaleza de este tipo de compaas ser siempre Mercantil, no por ello quiere decir
que sus integrantes sean catalogados como comerciantes. La finalidad que persigue
dicha compaa puede ser la realizacin de cualquier clase de actos civiles o de
comercio, adems de operaciones permitidas por la ley; con la excepcin de las
bancarias, de seguros, capitalizacin y ahorro, puesto que para ello las leyes especiales
son las que determinan quines se podrn constituir en un Banco, en una Compaa de
Seguros, etc.

A continuacin se transcriben las normas que contemplan la naturaleza y la finalidad de
la compaa en estudio:

Art.93.- Naturaleza y constitucin de la compaa.- La compaa de responsabilidad
limitada es siempre mercantil, pero sus integrantes, por el hecho de constituirla, no
adquieren la calidad de comerciantes

Art.94.- Finalidades.- La compaa de responsabilidad limitada podr tener como
finalidad la realizacin de toda clase de actos civiles o de comercio y operaciones
mercantiles permitidos por la ley, excepcin hecha de operaciones de banco, seguros,
capitalizacin y ahorro.
117

Como podemos observar las normas son muy claras, distinguindose el hecho de que el
socio por conformar este tipo de compaas no adquiere la calidad de comerciante, en
tanto que la distincin de que en cambio la compaa s ser siempre mercantil,
determinando la diferencia que existe entre el socio como persona natural y la sociedad
como persona jurdica.

c. La peculiaridad del nombre y las prohibiciones

La peculiaridad del nombre, como se ha sealado en lneas anteriores, reviste en el
hecho de que a la denominacin objetiva se le aada las palabras COMPAA
LIMITADA, o su abreviatura, conforme lo dispone el artculo 92 de la Ley de
Compaas, en el que adems encontramos la sancin impuesta en la misma norma, en
la que se determina que la falta de cumplimiento de dichas disposiciones, no podr
utilizarse anuncios, membretes de cartas, circulares, prospectos u otros documentos que
no sugieran que se trata de una compaa de responsabilidad limitada.

Art.92.- Definicin. Razn Social. Sanciones.- La compaa de responsabilidad
limitada es la que se contrae entre dos o ms personas que solamente responden por
las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y hacen el
comercio bajo una razn social o denominacin objetiva, a la que se aadir, en todo
caso, las palabras Compaa Limitada o su correspondiente abreviatura. Si se
utilizare una denominacin objetiva ser una que no pueda confundirse con la de
una compaa preexistente. Los trminos comunes y los que sirven para determinar
una clase de empresa, como comercial, industrial, agrcola, constructora,
etc., no ser de uso exclusivo e irn acompaadas de una expresin peculiar.

Si no se hubiere cumplido con las disposiciones de esta Ley para la constitucin de la
compaa, las personas naturales o jurdicas, no podrn usar en anuncios,
membretes de cartas, circulares, prospectos u otros documentos, un nombre,
expresin o sigla que indique o sugieran que se trata de una compaa de

Los que contravinieren a lo dispuesto en el inciso anterior, sern sancionados con
arreglo a lo prescrito en el artculo 445. La multa tendr el destino indicado en tal
precepto legal. Impuesta la sancin, el Superintendente de Compaas notificar al
Ministerio de Economa y finanzas para la recaudacin correspondiente.

En esta compaa el capital estar representado por participaciones que podrn
transferirse de acuerdo con lo que dispone el artculo 113.

La referencia que se hace en la norma antes transcrita, respecto de la sancin
contemplada en el artculo 445 de la Ley de Compaas, se basa en el hecho de que si
alguna de las compaas infringe alguna ley, reglamento, estatuto o resolucin de cuya
vigilancia y control est encargada la Superintendencia de Compaas, podr
imponrsele una multa, la que no exceder de doce salarios mnimos vitales generales,
dependiendo de la gravedad de la infraccin.

118

En la conclusin que consta en la Doctrina Societaria 117, referente a que ninguna
compaa puede adoptar un nombre igual o semejante al de otra preexistente aunque
sta manifestare su consentimiento, es clara en virtud de que como ya hemos enunciado
en lneas anteriores, el nombre constituye una propiedad de la persona jurdica, pero es
aconsejable que tengamos en claro las razones para aquello, por lo que a continuacin
transcribo la parte pertinente de la mencionada conclusin:

CONCLUSIONES

1.- Una Compaa no puede adoptar un nombre igual o semejante al de otra
preexistente aun cuando sta otorgue su consentimiento.

2.- El derecho de propiedad de una Compaa adquiere sobre su nombre no se
limita a su particular inters sino que el nombre social importa al inters general
de los terceros al advertir a stos de errores o confusiones que la sinonimia,
semejanza o analoga pudieran promover o facilitar; y,

3.- La prohibicin se extiende aun a los casos en que las sociedades sean de
distintas especies o tengan objetos diferentes.

Este tipo de compaas no podr realizar operaciones de banco, seguros, capitalizacin
y ahorro.

La ley determina que para los efectos fiscales y tributaciones las compaas de
responsabilidad limitada son sociedades de capital, conforme lo dispone el Art.97 de la
Ley de Compaas.

Se entiende que la compaa de responsabilidad limitada tiene existencia jurdica, desde
que sta inscribe su contrato social en el Registro Mercantil, conforme lo precepta el
Art.96 de la Ley que rige la materia.

d) La capacidad para asociarse.- Excepciones

En lneas anteriores se ha tratado de manera extensa la diferencia entre capacidad civil
y la mercantil, por lo que sera cansino volver a revisar el tema, debiendo en este caso
revisar las normas que la Ley de Compaas contempla para este tipo de sociedades
limitadas.

El artculo 98 de la mencionada Ley, estipula de manera expresa que para poder
constituir las compaas de responsabilidad limitada se requiere capacidad civil,
sealando adems que el menor emancipado autorizado para comerciar no requiere
autorizacin expresa para participar en este tipo de compaas.

Art.98.- Capacidad para constituir.- Para intervenir en la constitucin de una
compaa de responsabilidad limitada se requiere de capacidad civil para
contratar. El menor emancipado, autorizado para comerciar, no necesitar
autorizacin especial para participar en la formacin de esta especie de
compaas.
119

El Cdigo Civil establece que una persona es capaz legalmente, cuando sta puede
obligarse por s misma sin necesidad de la intervencin de otra persona, dicha
disposicin la encontramos en el artculo 1461 del referido cuerpo legal.

En tanto que el menor emancipado es aquel que ha recibido el beneficio de la
emancipacin.

Manuel Snchez Zuraty, en el Tomo I de su obra Diccionario Bsico de Derecho,
define a la emancipacin como:

EMANCIPACIN.- Acto jurdico que libera al menor de la patria potestad y que le
otorga la administracin de sus bienes y el gobierno de su persona. Puede ser voluntaria,
legal o judicial.

En el artculo 308 del Cdigo Civil, se seala que la emancipacin da fin a la patria
potestad y que dicha emancipacin puede ser voluntaria, legal o judicial. En los
artculos 309, 310, 311, del referido cuerpo legal, encontramos cundo la emancipacin
es voluntaria, cundo es legal y cundo es judicial.

A pesar de que se establece que toda persona que tiene capacidad civil, puede constituir
una compaa limitada, la misma Ley de Compaas, establece una prohibicin expresa
de quines no podrn conformarse para constituir este tipo de sociedades limitadas,
dicha disposicin la encontramos en el artculo 99 del referido cuerpo legal.

Art. 99.- Prohibicin de constitucin.- No obstante las amplias facultades que esta
Ley concede a las personas para constituir compaas de responsabilidad limitada, no
podrn hacerlo entre padres e hijos no emancipados ni entre cnyuges

La disposicin antes sealada es sumamente clara y la razn de ser de dicha disposicin
es que por tratarse, en primer lugar de padres e hijos no emancipados, al no tener el
menor la emancipacin para poder realizar sus propios actos, y obligarse por s mismo,
requerir siempre de la autorizacin expresa por parte del padre; en tanto que, en lo que
se refiere al caso de los cnyuges, es porque existe ley expresa, dentro de la normativa
del Cdigo Civil, en la que se estipula que los cnyuges no pueden celebrar otro
contrato que no sea el de matrimonio, y la ley presume que si no existe acuerdo entre las
partes el cnyuge es quien administra la sociedad conyugal; y, en este caso en particular
no estaran cada uno obligndose a ttulo personal, ni tendran la calidad de socio a
ttulo personal, sino que sera la sociedad conyugal.

Las personas jurdicas tambin podrn ser socios de las compaas de responsabilidad
limitada debiendo para ello; como se ha expresado antes, actuar a travs de su
representante legal. Se establece adems una prohibicin sobre los bancos, compaas
de seguro, capitalizacin y ahorro, adems de las compaas annimas extranjeras.

Art.100.- Intervencin de personas jurdicas.- Las personas jurdicas con excepcin
de los bancos, compaas de seguro, capitalizacin y ahorro y de las compaas
annimas extranjeras, pueden ser socios de las compaas de responsabilidad
limitada, en cuyo caso se har constar, en la nmina de los socios, la denominacin o
razn social de la persona jurdica asociada.
120

La prohibicin de constituirse en una persona de responsabilidad limitada, tambin
existe para las personas que se encuentran comprendidas en el artculo 7 del Cdigo de
Comercio, conforme la estipulacin expresa que en ese sentido existe en el artculo 101
de la Ley de Compaas. Vale la pena recordar que el artculo 7 del Cdigo de
Comercio hace referencia a cules son las incapacidades especiales para comerciar.

Art.7.- Sin embargo de lo dispuesto en el artculo anterior, no pueden comerciar:

1.- Las corporaciones eclesisticas, los religiosos y los clrigos;

2.- Los funcionarios pblicos a quienes est prohibido ejercer el comercio por el
artculo 242 (actual 266) del Cdigo Penal, salvo las excepciones establecidas en el
mismo artculo; y,

3.- Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin.

Como podemos observar a pesar de que la ley establece que todos quienes tienen
capacidad civil, pueden constituir una persona jurdica de responsabilidad limitada;
tambin establece de manera expresa a quines se considera que a pesar de la capacidad
legal que tengan para obligarse por s mismos, no pueden conformar una compaa de

e) Derechos y obligaciones de los socios

Como se ha sealado en lneas anteriores, los socios tiene una serie de
responsabilidades y derechos, los mismos que se encuentran contemplados en la ley, por
lo que dichos derechos deben ser contemplados en el contrato social, los que no deben
oponerse en modo alguno a la disposicin contemplada en la norma legal.

En el siguiente artculo encontramos los derechos que tienen los socios, a saber:

Art.114.- Derechos.- El contrato social establecer los derechos de los socios en los
actos de la compaa, especialmente en cuanto a la administracin, como tambin la
forma de ejercerlos, siempre que no se opongan a las disposiciones legales. No
obstante cualquier estipulacin contractual, los socios tendrn los siguientes
derechos:

a) A intervenir, a travs de asambleas, en todas las decisiones y deliberaciones de
la compaa, personalmente o por representante o mandatario constituido en
la forma que se determine en el contrato. Para efectos de la votacin cada
participacin dar al socio el derecho a un voto;
b) A percibir los beneficios que le correspondan, a prorrata de la participacin
social pagada, siempre que en el contrato social no se hubiere dispuesto otra
cosa en cuanto a la distribucin de las ganancias;
c) A que se limite su responsabilidad al monto de sus participaciones sociales,
salvo las excepciones que en esta Ley se expresan;
121

d) A no devolver los importes que en concepto de ganancias hubieren percibido
de buena fe; pero, si las cantidades percibidas en ese concepto no
correspondieran a beneficios realmente obtenidos, estarn obligados a
reintegrarlas a la compaa;
e) A no ser obligados al aumento de su participacin social.

Si la compaa acordar el aumento de capital, el socio tendr derecho de
preferencia en ese aumento, en proporcin de sus participaciones sociales, si es
que el contrato constitutivo o en las resoluciones de la Junta General de socios no
se conviniere otra cosa;

f) A ser preferido para la adquisicin de las participaciones correspondientes a
otros socios, cuando el contrato social o la Junta General prescriban este
derecho, el cual se ejercitar a prorrata de las participaciones que tuviere;
g) A solicitar a la Junta General la revocacin de la designacin de
administradores o gerentes. Este derecho se ejercitar slo cuando causas
graves lo hagan indispensable. Se considerarn como tales el faltar
gravemente a su deber, realizar a sabiendas actos ilegales, no cumplir con las
disposiciones del artculo 124, o la incapacidad de administrar en debida
forma;
h) A recurrir a la Corte Superior del distrito impugnando los acuerdos sociales,
siempre que fueren contrarios a la ley o a los estatutos.
En ese caso se estar a lo dispuesto en los artculos 249 y 250, en lo que
fueren aplicables.
i) A pedir convocatoria a Junta General en los casos determinados por la
presente Ley. Este derecho lo ejercitarn cuando las aportaciones de los
solicitantes representen no menos de la dcima parte del capital social; y,
j) A ejercer en contra de los gerentes o administradores la accin de reintegro
del patrimonio social Esta accin no podr ejercitarla si la Junta General
aprob las cuentas de los gerentes o administradores.

El llamado para que el socio o accionista pueda ejercer el derecho de suscripcin
preferente, se lo debe hacer en un peridico de mayor circulacin del domicilio
principal de la compaa, conforme consta de la Resolucin de la Superintendencia de
Compaas, publicada en el Registro Oficial 494 del 15 de Enero del 2002.

Los administradores y gerentes incumplen con sus obligaciones al no llevar de manera
correcta los libros contables, conforme lo dispone el Art. 124 de la Ley de Compaas.

Los artculos sealados en el literal h) del artculo 114 antes citado, hacen referencia a
cules son los requisitos que debe contener la demanda que se presente ante la Corte
Superior de J usticia, cuando se impugna una resolucin tomada en una J unta General.

El cuadro que a continuacin encontrar servir para poder comprender mejor lo
antes sealado.
122

Intervenir personalmente o por apoderado
en todas las deliberaciones y decisiones
que se dan a travs de las Asambleas.

Percibir los beneficios, a prorrata de sus
Participaciones.

Derechos de Acorde a sus aportaciones deber limitarse
su responsabilidad.

No devolvern importes por ganancias, si
es que las han percibido de buena fe.
los Socios
No sern obligados al aumento de su parti-
pacin.

Derecho de preferencia para adquirir las
Participaciones de los otros socios.

Puede solicitar a la J unta General la revoca-
cin de los Gerentes o Administradores.

Impugnar los acuerdos sociales.

Si representa la dcima parte del capital
puede convocar a J unta General.

Ejercer accin de reintegro contra los
Gerentes o Administradores.

Con relacin a las obligaciones que tienen los socios, stas se encuentran determinadas
en el artculo 115.

Art. 115.- Obligaciones.- Son obligaciones de los socios:

a) Pagar a la compaa la participacin suscrita. Si no lo hicieren dentro del plazo
estipulado en el contrato, o en su defecto del previsto en la ley, la compaa podr,
segn los casos y atendida la naturaleza de la aportacin no efectuada, deducir las
acciones establecidas en el artculo 219 de esta Ley;

g) Cumplir los deberes que a los socios impusiere el contrato social;

h) Abstenerse de la realizacin de todo acto que implique injerencia en la
administracin;

i) Responder solidariamente de la exactitud de las declaraciones contenidas en el
contrato de constitucin de la compaa y, de modo especial, de las declaraciones
relativas al pago de las aportaciones y al valor de los bienes aportados;
123

j) Cumplir las prestaciones accesorias y las aportaciones suplementarias previstas
en el contrato social. Queda prohibido pactar prestaciones accesorias consistentes
en trabajo o en servicio personal de los socios;

k) Responder solidaria e ilimitadamente ante terceros por falta de publicacin e
inscripcin del contrato social; y,

l) Responder ante la compaa y terceros, si fueren excluidos, por las prdidas que
sufrieren por la falta de capital suscrito y no pagado o por la suma de aportes
reclamados con posterioridad, sobre la participacin social.

La responsabilidad de los socios se limitar al valor de sus participaciones sociales, al
de las prestaciones accesorias y aportaciones suplementarias, en la proporcin que se
hubiere establecido en el contrato social. Las aportaciones suplementarias no afectan
a la responsabilidad de los socios ante terceros, sino desde el momento en que la
compaa por resolucin inscrita y publicada, haya decidido su pago. No cumplidos
estos requisitos, ella no es exigible, ni an en el caso de liquidacin o quiebra de la
compaa.

Las acciones que la compaa puede iniciar contra los socios que no pagaren sus
aportes, se encuentran contempladas en el Art.219 de la Ley de Compaas y stas se
refieren a que se entable un juicio verbal sumario para que cumpla con dicho pago,
adems de que se reclama tambin el mximo del inters convencional. Tambin se
puede iniciar un proceso ejecutivo contra los bienes del accionista, hasta el monto del
capital que deba aportar, a fin de que el aporte ya no sea en numerario, sino en bienes.
Se pueden tambin enajenar las participaciones, las que luego se las vender por
intermedio de un martillador pblico o de un corredor titulado.


Se sugiere al estudiante, que lea detenidamente todo lo anotado en este temario, a fin de
que lo analice y aprehenda lo que la norma contempla. Adems deber volver a leer los
artculos 309 al 311 del Cdigo Civil, para que recuerde la normativa existente sobre los
tipos de emancipaciones, cundo se da, qu es lo que la determina como emancipacin
voluntaria, legal o judicial.

Para el aprendizaje de este material realice cuadros sinpticos, trabaje en fichas de
cartulina de colores diferentes los artculos de mayor relevancia, esta estrategia ayudar
a recordar. Es importante la asesora de su tutor (a), por lo tanto ingrese a la plataforma
Oracle Ilearning y participe en los foros.

124


AUTOEVALUACIN


1. La compaa de responsabilidad limitada es una sociedad de capital,
conforme los efectos fiscales y tributarios ( )

2. El nmero de socios mximo de una compaa de responsabilidad limitada
es de 10 ( )

3. Los socios de la compaa de responsabilidad limitada son
siempre comerciantes ( )

4. Las compaas de responsabilidad limitada s pueden constituirse
para realizar operaciones de banco ( )

5. La existencia de la persona jurdica de la sociedad limitada se cuenta desde que
el Superintendente de Compaas dicta la resolucin aprobndola ( )

125

1. V
2. F
3. F
4. F
5. F
SOLUCIONARIO

126


1. Introduccin

La importancia que conlleva el capital social es de tal magnitud que sin este ningn tipo
de sociedad podra constituirse ni tampoco subsistir. Tal como hemos revisado, el
capital social de una persona jurdica es uno de los elementos esenciales para la
conformacin de la sociedad.

Por lo anterior, en este tema, trataremos sobre la conformacin de dicho capital, cmo
se lo suscribe; de qu forma se lo paga; qu tipo de aportes se pueden dar, esto es en
numerario o en especie; cuando se trata de especie, cul es el avalo que debe hacerse;
quin tiene la responsabilidad del avalo; quin tiene la facultad de inspeccionar el bien
que se entrega para el pago del aporte.

Adems; en este tema, revisaremos cul es el ttulo que acredita a un socio, como tal,
esto es el Certificado de Participacin, cul es la forma de transferirlo tanto en el acto
entre vivos, cuanto a travs de la sucesin por causa de muerte.


Determinar la conformacin del capital social de la compaa de responsabilidad
limitada
Analizar quin puede inspeccionar los aportes en especie
Conocer qu es una participacin y sus elementos
Establecer qu acciones deben tomarse para poder ejercer el derecho de herencia
sobre una participacin
Analizar los actos a llevarse a cabo para que surta efecto la transferencia de una
participacin entre vivos.


a) El capital social.- Suscripcin y pago
La Ley de Compaas, en su artculo 102, dispone que el capital de la compaa se
conformar con la aportacin de los socios. Como tenemos conocimiento, el capital de
una sociedad jurdica es uno de elementos esenciales para que aquella pueda constituirse
y para que subsista, debiendo cada una de las sociedades que se encuentran bajo el
control y regulacin de la Superintendencia de Compaas, cumplir con tener siquiera el
mnimo del capital exigido para este tipo de compaa.
TEMA 8
EL CAPITAL SOCIAL Y LAS PARTICIPACIONES
127

Art.102.- Formacin.- El capital de la compaa estar formado por las
aportaciones de los socios y no ser inferior al monto fijado por el Superintendente
de Compaas. Estar dividido en participaciones expresadas en la forma en que
seale el Superintendente de Compaas.

Al constituirse la compaa el capital estar ntegramente suscrito, y pagado por lo
menos en el cincuenta por ciento de cada participacin. Las aportaciones pueden ser
en numerario o en especie y, en este ltimo caso, consistir en bienes muebles o
inmuebles que correspondan a la actividad de la compaa. El saldo del capital
deber integrarse en un plazo no mayor de doce meses, a contarse desde la fecha de
constitucin de la compaa.

El monto del capital determinado por la Superintendencia de Compaas para la
constitucin de las compaas de responsabilidad limitada es de Cuatrocientos dlares
de los Estados Unidos de Amrica. Aunque en el Registro Oficial 389 del 1 de
noviembre del 2006, se concede la autorizacin para que el Superintendente de
Compaas pueda sealar los capitales mnimos para la constitucin de las compaas,
en el caso que nos ocupa se estim el capital mnimo para la constitucin de las
compaas de Responsabilidad Limitada en la suma de Cinco mil dlares de los
Estados Unidos de Amrica, en la prctica, an aquello no se ha instrumentado.

Cabe resaltar que existe una diferencia entre la exigencia del pago del capital social
entre las compaas annimas y las de responsabilidad limitada; en la primera de ellas,
los accionistas pueden pagar el 25% del valor del paquete accionario con el cual se van
a constituir y el saldo pagarlo en dos aos. En tanto que en el segundo caso, esto es las
compaas de responsabilidad limitada, como ya hemos visto, debe pagarse el 50% y el
saldo a 12 meses plazo, es decir mayor cantidad y menor tiempo, debiendo entenderse
que cuando la Ley estipula que dicho plazo corre a partir de su constitucin, debe
recordarse que una compaa se encuentra realmente constituida, esto es, se convierte
en persona jurdica desde el momento de su inscripcin en el Registro Mercantil.

Con relacin a la constitucin del capital, en las sociedades limitadas existe una
prohibicin expresa contemplada en el Art. 105 de la Ley que rige la materia, en el
sentido de que no se lo puede hacer mediante suscripcin pblica.

Art.105.- Constitucin y aumento del capital.- La constitucin del capital o su
aumento no podr llevar a cabo mediante suscripcin pblica.

Dicha disposicin es clara y la razn de ser de la misma, es por el hecho de que este
tipo de sociedades es intuito personae, esto es, nos encontramos frente a una sociedad
de personas y no de capitales.

La reduccin del capital en este tipo de compaas no es permitido por la ley, por lo
que los socios se encuentran imposibilitados de tomar resoluciones en ese sentido; la
excepcin contemplada por la ley se da slo en el caso de que exista exclusin de un
socio, en cuyo caso, previamente se deber liquidar su aporte, conforme lo dispone el
artculo 111, que a continuacin se transcribe.
128

Art. 111.- Prohibicin de reduccin de capital.- En esta compaa no se tomarn
resoluciones encaminadas a reducir el capital social si ello implicara la devolucin a
los socios de parte de las aportaciones hechas y pagadas, excepto en el caso de
exclusin del socio previa la liquidacin de su aporte.

La Ley de Compaas establece la obligacin que tiene la compaa de formar un fondo
de reserva con el objeto de que ste alcance por lo menos el veinte por ciento del capital
social, dicha disposicin la encontramos en el Art. 109 del referido cuerpo legal.

Para poder cumplir lo anterior, la compaa anualmente, debe segregar de las utilidades
lquidas y realizadas un cinco por ciento de stas.

b) Aportes

Los aportes pueden ser en numerario y en especie.

Los aportes en numerario, deben ser depositados en una institucin bancaria, en una
cuenta denominada Integracin de Capital, la que debe estar abierta a nombre de la
compaa que se va a constituir, luego de lo cual dicho certificado de depsito deber
ser insertado como habilitante en la escritura de constitucin de la persona jurdica,
conforme lo estipula el artculo 103 de la Ley de Compaas.

Art.103.- Aportes en numerario.- Los aportes en numerario se depositarn en una
cuenta especial de Integracin de Capital, que ser abierta en un banco a nombre
de la compaa en formacin. Los certificados de depsito de tales aportes se
protocolizan con la escritura correspondiente. Constituida la compaa el banco
depositario pondr los valores en cuenta a disposicin de los administradores.

Cabe recalcar que para poder disponer de los valores con los cuales se apertur la
cuenta de Integracin de Capital, luego de que se ha cumplido todos y cada uno de los
pasos relativos a la inscripcin de la escritura de constitucin, deber solicitarse a la
Superintendencia de Compaas, la orden de que el Banco entregue el dinero a la
compaa ya constituida y aquello se podr hacer, como se ha sealado luego de que se
haya inscrito la escritura en el Registro Mercantil y se haya ingresado un testimonio de
la misma en la entidad reguladora, para que se pueda llevar a cabo la obtencin del
expediente de la compaa en el Registro de Sociedades de la Intendencia de
Compaas.

Aportes en especie, en este caso en particular, en la misma escritura de
constitucin debe hacerse constar el bien que se aporta, el valor del mismo, la
transferencia de dominio a favor de la nueva sociedad. El avalo de dicho bien ser
realizado por los socios o por los peritos que estos designen, conforme lo dispone el
artculo 104 de la Ley que rige la materia.

Art. 104.- Aportes en especie.- Si la aportacin fuere en especie, en la escritura
respectiva se har constar el bien en que consista, su valor, la transferencia de
dominio a favor de la compaa y las participaciones que correspondan a los socios a
cambio de las especies aportadas.
129

Estas sern avaluadas por los socios o por peritos por ellos designados, y los avalos
incorporados al contrato. Los socios respondern solidariamente frente a la
compaa y con respecto a terceros por el valor asignado a las especies aportadas.

La estipulacin referente a que los socios respondern de manera solidaria frente a la
compaa o frente a terceros, radica en el hecho de que son ellos los que en un caso
avalan el bien o en el otro, designan los peritos, por lo que siempre primar la
voluntad del socio para que se d dicho acto.

Debemos recordar, lo revisado en unidades anteriores, en lo que respecta a los aportes
en general, en que se seala que las aportaciones de bienes, conforme lo estipula el Art.
10 de la Ley de Compaas, se entiende que se transfiere el dominio; y, cuando se trata
de bienes inmuebles, deber inscribirse en el Registro de la Propiedad correspondiente,
debiendo adems tenerse en cuenta que cuando se aporte inmuebles hipotecados, el
socio slo recibir el monto que corresponde al monto de la hipoteca que ya se ha
cubierto, no el que est por cubrir.

El mismo artculo 10 de la Ley Especial, seala la facultad del Superintendente de
Compaas de verificar los avalos de dichos bienes, por peritos designados por l o
por medio de funcionarios de la Institucin.

Art.10.- Aportacin de bienes.- Las aportaciones de bienes se entendern traslativas
de dominio. El riesgo de la cosa ser de cargo de la compaa desde la fecha en que
se le haga la entrega respectiva.

Si para la transferencia de los bienes fuere necesaria la inscripcin en el Registro de
la Propiedad, sta se har previamente a la inscripcin de la escritura de
constitucin o de aumento de capital en el Registro Mercantil.

En caso de que no llegare a realizarse la inscripcin en el Registro Mercantil, en el
plazo de noventa das contados desde la fecha de inscripcin en el Registro de la
Propiedad, esta ltima quedar sin ningn efecto y as lo anotar el Registrador de
la Propiedad previa orden del Superintendente de Compaas, o del juez, segn el
caso.

Cuando se aporte bienes hipotecados, ser por el valor de ellos y su dominio se
transferir totalmente a la compaa, pero el socio aportante recibir participaciones
o acciones solamente por la diferencia entre el valor del bien aportado y el monto al
que ascienda la obligacin hipotecaria. La compaa deber pagar el valor de esta
en la forma y fecha que se hubieren establecido, sin que ello afecte los derechos del
acreedor segn el contrato original.

No se podr aportar a la constitucin o al aumento de capital de una compaa,
bienes gravados con hipoteca abierta, a menos que sta se limite exclusivamente a las
obligaciones ya establecidas y por pagarse a la fecha del aporte.

Los crditos slo podrn aportarse si se cubriera, en numerario o en bienes, el
porcentaje mnimo que debe pagarse para la constitucin de la compaa segn su
especie.
130

Quien entregue, ceda o endose los documentos de crdito quedar solidariamente
responsable con el deudor por la existencia, legitimidad y pago del crdito, cuyo
plazo de exigibilidad no podr exceder de doce meses. No quedar satisfecho el pago
total con la sola transferencia de los documentos de crdito, y el aporte se
considerar cumplido nicamente desde el momento en que el crdito se haya
pagado.

En todo caso de aportacin de bienes la Superintendencia de Compaas, antes de
aprobar la constitucin de la compaa o el aumento de capital, podr verificar los
avalos mediante peritos designados por l o por medio de funcionarios de la
Institucin.

Debemos recordar que para que proceda el traspaso de un crdito, debe realizarse la
correspondiente notificacin al deudor, en caso de que ste, no lo haya aceptado de
consuno. Dicha notificacin se la realiza, conforme a lo estipulado en el artculo 95 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

Art. 95.- Notificacin de traspaso de crditos y derechos.- en toda notificacin de
traspaso de un crdito, la cual se har en persona o por tres boletas, se entregar al
deudor una boleta en que conste la nota de traspaso y se determinen el origen, la
cantidad y la fecha del crdito. Si el ttulo fuere una escritura pblica, se indicar,
adems el protocolo en que se haya otorgado, y se anotar el traspaso al margen de
la matriz, para que ste sea vlido.

La cesin de un crdito hipotecario no surtir efecto alguno si no se tomare razn de
ella, en la Oficina de Registro e Inscripciones, al margen de la inscripcin
hipotecaria.

Se cumplir la exhibicin prescrita por el Cdigo Civil, dejando, por veinticuatro
horas, el documento cedido, en el despacho del funcionario que hiciere la
notificacin, para que pueda examinarlo el deudor, si lo quisiere.

Del cumplimiento de este requisito se dejar constancia en autos.

Cuando se debe ceder y traspasar derechos o crditos para efecto de desarrollar
procesos de titularizacin realizados al amparo de la Ley de Mercado de Valores,
cualquiera sea la naturaleza de aqullos, no se requerir la notificacin alguna al
deudor u obligado de tales derechos o crditos. Por el traspaso de derechos o
crditos en procesos de titularizacin, se transfiere de pleno derecho y sin requisito o
formalidad adicional, tanto el derecho o crdito como las garantas constituidas
sobre tales crditos. En caso de ser necesaria la ejecucin de la garanta, el traspaso
del crdito y de la garanta, est deber ser previamente inscrita en el registro
correspondiente.

Debe tenerse muy en cuenta, que en caso de que se ceda un ttulo ejecutivo que se
encuentre amparado en una garanta hipotecaria, debe dejarse constancia que tambin
se cede la garanta, porque en muchos casos, slo consta que se ha cedido el ttulo mas
no la garanta; por ende, en caso de que se quiera ejecutar la misma, es imposible
hacerlo.
131

Puede darse el caso de que tambin se aporte una marca y otros signos a fin de
conformar el capital de las sociedades, por lo que se estara transmitiendo y
transfiriendo los derechos de propiedad de dicha marca y signos; si aquello llegare a
suceder, debe tenerse en cuenta las normas que deben aplicarse para tal situacin.

En el Ecuador, la legislacin sobre las marcas, est dada por la Ley de Propiedad
Intelectual, as como por normas supranacionales, a las que se le suman variadas
convenciones internacionales.

Sobre lo anterior, podemos sealar a las marcas como una manifestacin de la
propiedad industrial, Carrillo Ballesteros J ess y Morales Casas Francisco, en su
obra La Propiedad Industrial, pgina 43, define a la propiedad industrial como:

Un conjunto normativo que como especie de la propiedad inmaterial hace parte del
contenido del derecho industrial y regula, en orden a la armnica racionalizacin y
mejor utilizacin a favor de la comunidad, la actividad creadora del hombre.

Sobre esta definicin podemos sealar que el objeto de la propiedad industrial son los
bienes inmateriales, existiendo una proteccin por parte de la normativa legal
nacional e internacional que protegen la propiedad industrial, asegurando tanto al
interventor cuanto al empresario que se vale de dichos signos para que puedan
explotarlos y se encuentren amparados frente a terceros que pudieren de alguna forma
pretender utilizar en su propio beneficio dichas marcas u otros signos distintivos.

Entre los derechos que se concede al propietario de una marca, se encuentra el de su
uso exclusivo, una vez que se ha adquirido el registro correspondiente, conforme lo
dispone la Ley de Propiedad Intelectual. Lo anterior posibilita a su propietario que se
pueda oponer frente a terceros por su uso no autorizado.

Los derechos de autor son transmisibles por causa de muerte y los derechos
patrimoniales de autor son transferibles por acto entre vivos, por lo que pueden ser
cedidos, o puede suscribirse un contrato mediante el cual se autorice su explotacin.

Tambin podemos sealar que los derechos antes indicados pueden ser sujeto de
gravamen, inclusive el embargo y su posterior remate o venta en pblica subasta.

Para poder aportar una marca debe cumplirse con las solemnidades contempladas en
la Ley de Propiedad Intelectual esto es:

Debe ser por escrito
Inscribirse en el registro correspondiente
Es oponible frente a terceros desde el momento de su inscripcin
La falta de inscripcin no invalida el acto o contrato, pero no es susceptible de
oposicin
La transferencia de la marca debe ser precedida de la aprobacin de la
escritura de constitucin
La aportacin debe ser avaluada
132

Disposiciones similares se da en el caso de que se vaya a aportar nombres comerciales,
la licencia para la explotacin de los nombres comerciales o de las marcas, signos
distintivos, etc.

c) Certificados de Participaciones:

As como el socio tiene la obligacin de entregar su aporte para la constitucin de una
compaa o para el aumento de capital de la misma, a contrario sensu, tiene el derecho
de que se le entregue el ttulo que refleje el nmero de participaciones que tiene en
dicha compaa. Debiendo tenerse en cuenta que el Certificado de Aportacin no es
negociable, lo que a contrario, en una sociedad annima, s se puede negociar con
entera libertad las acciones.

Art.106.- Participaciones y caractersticas.- Las participaciones que comprenden los
aportes de capital de esta compaa sern iguales, acumulativas e indivisibles. No se
admitir la clusula de inters fijo.

La compaa entregar a cada socio un certificado de aportacin en el que constar,
necesariamente, su carcter de no negociable y el nmero de las participaciones que
por su aporte le correspondan.

Las participaciones pueden ser transmisibles por herencia, si son varios herederos, estos
estarn representados por la persona que aquellos designaren. Las partes sern
igualmente, indivisibles, conforme se encuentra estipulado en el artculo 108 de la Ley
de Compaas.

Para poder ejercer el derecho de herencia que se tiene sobre las participaciones en una
compaa de responsabilidad limitada, deber previamente, obtener la posesin efectiva
de los bienes del causante, que se lo hace mediante el otorgamiento de una escritura
pblica ante un Notario, en el que conste la declaracin juramentada de los herederos,
debindose adjuntar la partida de defuncin del causante y las partidas o partida de
nacimiento de los herederos, determinndose en la misma el nmero de participaciones
que el socio posea en la compaa limitada; luego de lo cual, se inscribe dicha posesin
efectiva en el Registro Mercantil; despus de dicha inscripcin se formula una peticin
al Superintendente de Compaas, en la que se solicite que se tome nota en los registros
de dicha entidad, que existen herederos de uno de los socios de la compaa limitada,
para que, stos consten como socios en dichos registros, hacindose constar adems que
se ha tomado nota de lo antes sealado en los libros sociales de la sociedad.

La transferencia de las participaciones tambin se la puede realizar por actos entre
vivos. Dicha transferencia se reviste de formalidades, esto es debe ser elevada a
escritura pblica y los socios por unanimidad, por medio de un Acta de J unta General,
debern expresar su aceptacin a dicha transferencia, aceptando al nuevo socio. El acta
que contiene la voluntad expresa de aceptacin forma parte habilitante de la escritura, la
que luego debe ser inscrita en los libros sociales de la compaa; deber notificarse a la
Superintendencia; marginarse en la escritura de constitucin; inscribirse en el Registro
correspondiente; y, extenderse un nuevo certificado al nuevo socio, conforme se
encuentra estipulado en el artculo 113 de la Ley de Compaas.
133

Art.113.- Transferencia de participaciones.- La participacin que tiene el socio en la
compaa de responsabilidad limitada es transferible por acto entre vivos, en
beneficio de otro u otros socios de la compaa o de terceros, si se obtuviere el
consentimiento unnime del capital social.

La cesin se har por escritura pblica. El notario incorporar al protocolo o
insertar en la escritura el certificado del representante de la sociedad que acredite el
cumplimiento del requisito referido en el inciso anterior. En el libro respectivo de la
compaa se inscribir la cesin y, practicada sta, se anular el certificado de
aportacin correspondiente, extendindose uno nuevo a favor del cesionario.

De la escritura de cesin se sentar razn al margen de la inscripcin referente a la
constitucin de la sociedad, as como al margen de la matriz de la escritura de
constitucin en el respectivo protocolo del notario.

En temas anteriores, ya hemos determinado qu son los certificados de participacin,
por lo que sera innecesario volver a enunciar lo ya tratado.


Es aconsejable que los estudiantes revisen las doctrinas societarias existentes, a fin de
que puedan analizar cules son las que el Superintendente de Compaas ha dictado con
respecto a las acciones que los socios pueden iniciar para impugnar una resolucin de la
J unta General de Socios. Adems de que revisen las disposiciones sobre marcas,
patentes, nombres comerciales, signos distintivos, que se encuentran en la Ley de
Propiedad Intelectual, pudiendo elaborar cuadros sinpticos a fin de comprender mejor
el significado de cada uno de ellos.

Con el objeto de afianzar los conocimientos, deber participar en los foros, ingresando
a la plataforma.

134


AUTOEVALUACIN


1. En las compaas de responsabilidad limitada es factible la reduccin
del capital social ( )

2. La aportacin de un bien a la sociedad limitada, no implica la transferencia del
dominio del mismo ( )

3. Las aportaciones de los socios, siempre deben ser en numerario ( )

4. Es factible que en este tipo de compaas se pueda aportar ttulos ejecutivos ( )

5. El capital social debe ser pagado en su totalidad al momento de constituirse
la compaa limitada ( )

135

A.
1. F
2. F
3. F
4. V
5. F

SOLUCIONARIO
convencido de sus progresos;compare sus respuestas con las que constan en el

136

137


Mediante esta Unidad, hemos podido tener conocimiento pormenorizado de la
compaa de responsabilidad limitada, analizando las normas que la Ley de Compaas
contempla para este tipo de sociedades.

Se ha constatado cul es el nmero mnimo y el mximo de socios, con los cuales una
sociedad limitada se conforma y subsiste; tambin hemos podido analizar cada uno de
los derechos y deberes que tienen los socios; desde cundo la Ley determina que una
persona es socio de una compaa limitada.

Se ha realizado un anlisis de las prohibiciones que tiene la compaa de
responsabilidad limitada, como por ejemplo,el hecho de que una compaa de este tipo
no puede nunca constituirse para ser una entidad bancaria, o una compaa aseguradora.

En virtud de la disposicin de la Ley de Compaas referente a la no contratacin entre
cnyuges, tambin se han analizado otras normas legales, como la que consta en el
Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, etc., revisando adems cul es la razn de ser de
dichas normas, que se aplican tanto a la no contratacin entre cnyuges cuanto entre
padres e hijos no emancipados.

Dentro de la normativa legal vigente, se ha revisado los artculos que contemplan las
obligaciones y los derechos de los socios, frente a este tipo de compaas, destacando el
hecho de que la principal obligacin es la entregar su aporte; en tanto que, el derecho
principal es el de recibir la utilidad, que es el fin que se persigue en todo tipo de
compaas mercantiles.

138

139


INTRODUCCIN

Esta Unidad, tratar la normatividad existente, relativa a la Constitucin de la Compaa
Limitada, analizando los pasos que deben darse para su conformacin, tales como la
escritura, peticin al rgano de control, la publicacin y la inscripcin en el Registro
Mercantil; as como entablar acciones en caso de que se produzca la negativa de la
constitucin por parte de la Superintendencia de Compaas.

Se determinar cul es el papel de la J unta General; cul es el qurum para su
conformacin; qu decisiones deben ser tomadas por la J unta General; en qu lugar
puede reunirse dicha J unta; cules son las clases de juntas generales; qu asuntos deben
tratarse en una J unta General de Socios; cmo se elabora el Acta de la J unta General;
qu es el expediente de las actas; quines son los que presiden las J untas Generales; qu
socios se encuentran facultados para actuar en dichas juntas; cul es el reglamento a que
debe atenerse la junta general de socios.

Es importante conocer las facultades que tiene el Representante Legal y el
Administrador de la sociedad limitada; cules son los actos, gestiones y contratos que
pueden llevar a cabo; as como cules son las obligaciones del representante, entre ellas,
la de presentar resultados y balances al finalizar el ejercicio econmico; cundo se
extingue dicha responsabilidad; cundo la responsabilidad del representante legal
prescribe. Analizar, de qu forma se lleva a cabo el aumento de capital en las sociedades
limitadas, cundo debe producirse el pago de los aportes y la suscripcin de las nuevas
participaciones. Todos estos aspectos son motivo de estudio en esta Unidad.

UNIDAD 5
JUNTA GENERAL.-
CONSTITUCIN,
ADMINISTRACIN Y
AUMENTO DE CAPITAL DE LA
COMPAA DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
140

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Constituir una compaa de responsabilidad limitada, aplicando la normativa que
existe
Describir cules son las responsabilidades de los administradores
Analizar la responsabilidad del Representante Legal
Establecer la extincin de la responsabilidad del representante legal
Explicar la conformacin de las J untas Generales de Socios
CONSTITUCIN
esta opera a travs del otorgamiento de una
escritura pblica ante un notario pblico
La escritura es presentada con un petitorio al
superintendente de compaas para su aprobacin
sino es aprobada si es aprobada
se inicia un
recurso
contencioso
se publica la
resolucin
y se inscribe en el
registro mercantil
el rgano supremo de la compaa es
La junta general de socios a travs de
la junta general se toman resoluciones
dichas resoluciones normalmente consisten en
Nombramiento de representantes legales
aprobacin de balances aumento de
capital y reforma del estatuto social
141



1. Introduccin

Este tema es de suma importancia, en virtud de que a travs de la constitucin de la
compaa limitada, es que se da el inicio de la persona jurdica, claro est una vez que
sta se encuentre debidamente inscrita en el Registro Mercantil.

Para poder constituir una sociedad limitada, deben llevarse a cabo una serie de actos, los
que sern analizados en detalle en este tema, analizando la normatividad existente en la
Ley de Compaas, as como el Reglamento y la doctrina societaria de ser el caso que
ha dictado el rgano de control de este tipo de compaa.

A travs del anlisis de las diversas normas, se podr determinar cundo, dnde se
puede reunir la J unta General de Socios, as como el qurum que se requiere para
establecer la misma.


Explicar la constitucin de la compaa de responsabilidad limitada, acorde a
las disposiciones de la Ley de Compaas
Conocer la elaboracin del Acta de la J unta General de Socios
Reactivacin de una sociedad de responsabilidad limitada


Para proceder a la constitucin de una compaa de responsabilidad limitada, deber
otorgarse una Escritura Pblica, previo a esto, como ya se ha revisado, deber haberse
obtenido la reserva del nombre.

El texto de la escritura pblica de constitucin deber contener:

Nombres y apellidos, estado civil de los socios, en caso de ser personas jurdicas
la denominacin de esta
La razn social de la compaa
Domicilio
Plazo
TEMA 9
DE LA CONSTITUCIN DE LA COMPAA
LIMITADA
142

Capital
Forma de conformacin de dicho capital
Cul ser la forma de pago de los aportes de los socios
Objeto social, esto es cul es el tipo de negocio que se constituye, cul ser el
giro del mismo.
Representacin Legal
Nombramiento de Administradores
Determinar cul es el rgano supremo de la Compaa
Sealar las reglas concernientes a la conformacin de las J untas Generales de
Socios
Disolucin y Liquidacin de la compaa

Lo antes sealado lo encontramos en el siguiente artculo:

Art.137.- Contenido de la escritura de constitucin.- La escritura de constitucin
ser otorgada por todos los socios, por s o por medio de apoderados. En la escritura
se expresar:

1.- Los nombres, apellidos y estado civil de los socios, si fueren personas naturales, o
la denominacin objetiva o razn social, si fueren personas jurdicas y, en ambos
casos, la nacionalidad y el domicilio;

2.- La denominacin objetiva o la razn social de la compaa;

3.- El objeto social, debidamente concretado;

4.- La duracin de la compaa;

5.- El domicilio de la compaa;

6.- El importe del capital social con la expresin del nmero de las participaciones en
que estuviere dividido y el valor nominal de las mismas;

7.- La indicacin de las participaciones que cada socio suscriba y pague en
numerario o en especie, el valor atribuido a stas y la parte del capital no pagado, la
forma y el plazo para integrarlo;

8.- La forma en que se organizar la administracin y fiscalizacin de la compaa, si
se hubiere acordado el establecimiento de un rgano de fiscalizacin, y la indicacin
de los funcionarios que tengan la representacin legal;

9.- La forma de deliberar y tomar resoluciones en la Junta General y el modo de
convocarla y constituirla; y,

10. Los dems pactos lcitos y condiciones especiales que los socios juzguen
conveniente establecer, siempre que no se opongan a lo dispuesto en esta Ley.

143

Como se puede observar, el artculo es muy claro en cuanto a la determinacin de cul
debe ser el contenido de la escritura de constitucin, en lo atinente a la duracin de la
compaa, debemos recordar la disposicin que al respecto trae el Cdigo Civil, en su
artculo 1969 en el que se seala que no habindose expresado plazo, se entender que
inicia desde la suscripcin del contrato y dura para toda la vida. Tambin es necesario
recordar lo que precepta el Art. 102 de la Ley de Compaas, relativa a que el capital
de la compaa se divide en participaciones, iguales e indivisibles, debiendo los socios
al momento de constituirla haber pagado por lo menos el 50% de dicho capital y el
saldo en un plazo no mayor a 12 meses; as como lo preceptuado en los artculos 103 y
104 de la Ley de Compaas.

Una vez que se haya obtenido la escritura pblica de constitucin, deber solicitarse
tres testimonios de la misma, a fin de solicitar al Superintendente de Compaas su
aprobacin. Dicha aprobacin deber ser publicada por una sola vez, la que contendr
el extracto de la escritura. La publicacin se la har en uno de los diarios de mayor
circulacin del domicilio de la compaa; luego de la publicacin deber inscribrsela en
el Registro Mercantil del Cantn donde se haya sealado el domicilio de la sociedad
limitada, tal como consta preceptuado en el siguiente artculo:

Art.136.- Aprobacin de la escritura de constitucin.- La escritura pblica de la
formacin de una compaa de responsabilidad limitada ser aprobada por el
Superintendente de Compaas, el que ordenar la publicacin, por una sola vez, de
un extracto de la escritura, conferido por la Superintendencia en uno de los
peridicos de mayor circulacin en el domicilio de la compaa y dispondr la
inscripcin de ella en el Registro Mercantil. El extracto de la escritura contendr los
datos sealados en los numerales 1,2,3,4,5,6 del artculo 137 de esta Ley, y adems la
indicacin del valor pagado del capital suscrito, la forma en que se hubiere
organizado la representacin legal , con la designacin del nombre del representante,
caso de haber sido designado en la escritura constitutiva y el domicilio de la
compaa.

De la resolucin del Superintendente de Compaas que niegue la aprobacin podr
recurrir ante el respectivo Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, al
cual el Superintendente remitir los antecedentes para que resuelva en definitiva.

Como se podr apreciar de la lectura del artculo 136 antes indicado, se otorga la
posibilidad de que se recurra ante una instancia superior y definitiva en caso de que se
haya negado la constitucin de una sociedad limitada, ante el cual las partes harn valer
sus fundamentos de hecho y derecho, por un lado el Superintendente sealando el
porqu niega dicha constitucin y los socios que han solicitado la misma argumentando
por qu no se encuentran conformes con dicha resolucin.

El artculo 3 de la Ley de la J urisdiccin Contencioso Administrativa, seala que se
puede interponer un recurso de plena jurisdiccin o subjetivo, cuando se demanda al
amparo de un derecho subjetivo del recurrente; esto es, los socios que no obtuvieron la
aprobacin de la sociedad limitada pueden interponer el mencionado recurso por cuanto
su derecho le ha sido negado por parte de la autoridad administrativa competente, es
decir, por el Superintendente de Compaas.
144

El lugar donde debe interponerse dicho demanda contenciosa-administrativa, es el lugar
donde ha generado efecto el reglamento, acto o resolucin de la Administracin,
conforme consta en el numeral segundo de la Resolucin dictada por la Corte Suprema
de J usticia, relativa la circunscripcin territorial donde los Tribunales Distritales de lo
Contencioso Administrativo, ejercern sus funciones, esto es Quito, Guayaquil, Cuenca
y Portoviejo. Por lo que si el acto administrativo, la resolucin del Superintendente de
Compaas, es generado en Guayaquil, se deber recurrir ante el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo de Guayaquil.

Como se ha sealado, la resolucin del Tribunal Contencioso es definitiva, tal como lo
recoge el artculo 5 de la Ley de la J urisdiccin Contencioso Administrativa.

Quienes pueden solicitar la aprobacin de la escritura de constitucin son los
administradores o gerentes o la persona que aquellos designaren y el plazo dentro del
cual deben pedirla es de 30 das contados desde la suscripcin del contrato; si aquellos
no lo hicieren cualquiera de los socios est facultado para solicitarla, conforme lo
precepta el siguiente artculo de la Ley de Compaas.

Art.138.- Facultad para solicitar la aprobacin.- La aprobacin de la escritura de
constitucin de la compaa ser pedida al Superintendente de Compaas por los
administradores o gerentes o por la persona en ella designada. Si stos no lo hicieren
dentro de los treinta das de suscrito el contrato, lo har cualquiera de los socios a
costa del responsable de la omisin.

La norma es muy clara, estableciendo adems la posibilidad de que si las personas que
han sido designadas para solicitar la aprobacin de la constitucin no lo hicieren;
entonces cualquiera de los socios podr hacerlo, determinndose adems que a costa
del responsable por la omisin se tramitar dicha aprobacin.

Las compaas se disuelven por cualquiera de las causales siguientes, las que se
encuentran determinadas en el artculo 361 de la Ley de Compaas:

Por vencimiento del plazo de duracin fijado en el contrato social;
Por traslado del domicilio principal a pas extranjero;
Por auto de quiebra de la compaa, legalmente ejecutoriado;
Por acuerdo de los socios, tomado de conformidad con la ley y el contrato
social;
Por conclusin de las actividades para las cuales se formaron o por
imposibilidad manifiesta de cumplir el fin social;
Por prdidas del cincuenta por ciento o ms del capital social o, cuando se trate
de compaas de responsabilidad limitada, annimas, en comandita por acciones
y de economa mixta, por prdida del total de las reservas y de la mitad o ms
del capital;
Por fusin;
145

Por reduccin del nmero de socios o accionistas del mnimo legal establecido,
siempre que no se incorpore otro socio a formar parte de la compaa en el plazo
de seis meses, a partir de cuyo vencimiento, si no se hubiere cubierto el mnimo
legal, el socio o accionista que quedare empezar a ser solidariamente
responsable por las obligaciones sociales contradas desde entonces, hasta la
publicacin de la correspondiente declaratoria de disolucin;
Por incumplimiento, durante cinco aos, de la presentacin de balances, estados
de prdidas y ganancias;
Por no elevar el capital social a los mnimos establecidos en la ley;
Por inobservancia o violacin de la ley, de sus reglamentos o de los estatutos de
la compaa, que atenten contra su normal funcionamiento o causen graves
perjuicios a los intereses de los socios, accionistas o terceros;
Por obstaculizar o dificultar la labor de control y vigilancia de la
Superintendencia de Compaas o por incumplimiento de las resoluciones que
ella expida; y,
Por cualquier otra causa determinada en la ley o en el contrato social.

La norma legal estipula cules son las causales especiales por las que las compaas,
dependiendo su naturaleza, se pueden disolver; por lo que, en lo que respecta a las
compaas de responsabilidad limitada, stas se disuelven si el nmero de socios
excediere de quince socios y si transcurrido el plazo de tres meses no se hubiere
transformado en otro tipo de sociedad o no hubiere reducido su nmero a quince o
menos, dicha disposicin la encontramos en el artculo 365 de la Ley de Compaas.

Tambin existen disposiciones expresas, por las cuales una compaa de
responsabilidad limitada no se puede disolver, stas son:

Por muerte, interdiccin o quiebra de uno o de algunos de los socios que las
integran;
La exclusin de un socio.

Lo antes sealado se encuentra preceptuado en el siguiente artculo:

Art.366.- Casos que no producen la disolucin de las compaas de
responsabilidad limitada.- Las compaas de responsabilidad limitada, no se
disuelven por muerte, interdiccin o quiebra de uno o de algunos de los socios que
las integran. La quiebra de la compaa no comporta la de los socios.

La exclusin de un socio, que se opere de conformidad con la ley, no es tampoco
causa de disolucin, salvo que ello se hubiere pactado de un modo expreso.

En caso de que la compaa de responsabilidad limitada se encontrara inmersa en una de
las causales de disolucin antes sealadas, puede subsanarse hasta antes de que se haya
inscrito en el Registro Mercantil la cancelacin de la compaa, dejndose expresamente
aclarado que para que ocurra tal situacin deber haberse solucionado la causa que
motiv su disolucin.
146

Para reactivar la compaa, deber mediar necesariamente la voluntad expresa por parte
de todos los socios, que en J unta Genera, expresen su deseo de proceder de esa forma;
una vez cumplido lo anterior, deber otorgarse una escritura pblica, la que deber ser
suscrita por el o los representantes legales, quienes podrn actuar siempre y cuando no
se haya designado liquidador de la sociedad. En caso de que haya liquidador, ste con
su nombramiento inscrito, deber suscribir la escritura de reactivacin. El trmite para
la aprobacin de la mencionada escritura es igual que el que hay que realizar para la
constitucin y aumento de capital de una compaa.


Se recomienda que el estudiante revise las disposiciones que se encuentran en la Ley de
la J urisdiccin Contencioso Administrativa, con el objeto de que analice los artculos 3,
4 y 5 de la mencionada Ley, que determinan: la competencia de los Tribunales; qu
actos pueden ser susceptibles de ser revisados; as como la disposicin de que la
resolucin que dichos Tribunales dicten sern de ltima instancia, para lo cual es
aconsejable se elaboren cuadros sinpticos, lo que le permitir tener una visin exacta
de este tema.
147


AUTOEVALUACIN


1. La escritura de constitucin de una compaa de responsabilidad limitada no
requiere la inscripcin en el Registro Mercantil ( )

2. La negativa del Superintendente de Compaas a la aprobacin de la constitucin de
una sociedad limitada, debe publicrsela en uno de los Diarios de mayor circulacin
en el pas ( )

3. La resolucin del Tribunal Contencioso Administrativo, puede ser recurrida ante
uno superior ( )

4. Dentro del estatuto de la compaa de responsabilidad limitada, no debe sealarse el
domicilio de la sociedad ( )

5. El estatuto social de la sociedad de responsabilidad limitada debe contener entre
otros, los datos de los socios ( )

148

A.
1. F
2. F
3. F
4. F
5. V
SOLUCIONARIO

149


1. Introduccin

Para que una persona jurdica, por ser un ente ficticio, debe necesariamente actuar a
travs de un representante legal, quien realizar todos los actos y contratos societarios a
nombre de la sociedad que se ha conformado. Dichos actos deben encuadrarse dentro de
lo que la norma precepta, as como en lo dispuesto en los estatutos sociales de la
compaa.

La administracin de la compaa ser a travs de los representantes legales o de los
administradores que se hayan elegido conforme lo disponga el contrato de sociedad.


Analizar las facultades del administrador de una sociedad limitada
Determinar las responsabilidades del representante legal de una compaa de
responsabilidad limitada
Explicar las obligaciones del representante legal y del administrador


a) Administracin

La palabra administracin viene de AD=A y MINISTRARE=MINISTRAR, esto es
ejecutar algo.

Manuel Snchez Zuraty, en el Tomo I de su obra Diccionario Bsico de Derecho,
define a:

ADMINISTRAR.- Realizar actos de administracin, tanto en la esfera pblica y en
la privada.

ADMINISTRADOR.- Persona que administra bienes ajenos.

Frente a estas dos definiciones, que son muy claras y precisas, entendemos que el
administrador de una compaa o de un negocio es el que administra los bienes de dicha
persona ficticia.
TEMA 10
REPRESENTACIN Y ADMINISTRACIN
150

El doctor Luis Salazar Becker, en un artculo aparecido en la revista 2 de Derecho
Societario, seala que la administracin es un conjunto de actos que no comprometen
gravemente el porvenir, no arriesgndose, encaminados a conservar el objeto
administrado, incrementarlo en lo posible en su valor intrnseco y explotarlo rectamente,
todo ello segn su naturaleza y de acuerdo con la ley o negocio jurdico constitutivo.

Tambin podemos sealar que se trata de un conjunto de actos tendientes a la
conservacin, incremento y explotacin adecuada de los bienes administrados,
realizando dichos actos, acorde a la propia naturaleza y esencia de la facultad o ttulos
jurdicos.

El administrador es el que cuida, dirige y gobierna los negocios o bienes de otros. La
administracin es un mandato, por lo que el administrador es un mandatario que tiene
derechos y debe cumplir con las obligaciones impuestas a l por dicho mandato.

Es la persona encargada de realizar los actos de administracin, sea de manera
individual o en conjunto con otras personas.

El artculo 139 de la Ley de Compaas determina que los administradores o gerentes
pueden ser designados en el contrato constitutivo o por resolucin de la junta general.

Art.139.- Nombramiento y remocin de los administradores o gerentes.- Los
administradores o los gerentes podrn ser designados en el contrato constitutivo o por
resolucin de la Junta General. Esta designacin podr recaer en cualquier persona,
socio o no, de la compaa.

En caso de remocin del administrador o del gerente designado en el contrato
constitutivo o posteriormente, para que surta efecto la remocin bastar la
inscripcin del documento respectivo en el Registro Mercantil.

La norma es muy clara, en virtud de que se los puede designar a travs del acto
constitutivo o por medio de las resoluciones que tome en ese sentido la J unta General de
Socios, debiendo para que tenga validez, inscribrsela en el Registro Mercantil.

La funcin que tienen los administradores son:

Gestin de los negocios sociales
La representacin de la actividad ante terceros
Sus actos deben entenderse en un sentido amplio, puesto que stos incluyen actos de
conservacin o de disposicin enmarcados dentro de los lmites del contrato social.
La representacin de la sociedad, si as lo dispone el estatuto social. Dicha
representacin abarcar todos los asuntos relacionados con su giro o trfico, tanto en
operaciones mercantiles, cuanto civiles.
151

b) Representacin

Como se ha sealado en lneas anteriores, la persona jurdica requiere de un
representante legal que puede ser el administrador, si lo hubiere o cualquier otra persona
que la J unta General de Socios designare.

Debemos recordar que se requiere de la presencia de un representante legal, cuando la
persona es incapaz, en este caso la persona jurdica es un incapaz relativo, que
necesariamente debe actuar a travs de un representante legal, que sea legalmente capaz.

Las limitaciones que se encuentran dentro de la representacin son:

Legal:

1.- No puede realizar actos extraos al contrato social.
2.- Debe impedir el posterior incumplimiento de los fines de la compaa.
3.- Debe realizar los actos que fueren necesarios en caso de una reforma del contrato
social.
4.- Requiere autorizacin de la J unta General para enajenar o hipotecar los bienes
sociales a no ser que aquello constituya uno de los objetos sociales principales del
estatuto social.

Convencional

Estas limitaciones son las establecidas en el contrato social, pero no son oponibles a
terceros.

En el artculo 123 de la Ley de Compaas se determinan cules son las facultades de
los administradores o gerentes.

Art.123.- Facultades de los administradores o gerentes.- Los administradores o
gerentes se sujetarn en su gestin a las facultades que les otorgue el contrato social
y, en caso de no sealrseles, a las resoluciones de los socios tomados en Junta
General. A falta de estipulacin contractual o de resolucin de la Junta General, se
entender que se hallan facultados para representar a la compaa judicial y
extrajudicialmente y para realizar toda clase de gestiones, actos y contratos, con
excepcin de aquellos que fueren extraos al contrato social, de aquellos que
pudieren impedir que posteriormente la compaa cumpla sus fines y de todo lo que
implique reforma del contrato social.

Como se puede observar, las facultades otorgadas a los representantes legales o
administradores son las que les haya otorgado el contrato social; y, a falta de la
estipulacin en el estatuto social, sern las que haya tomado la J unta General de los
Socios; pudiendo los representantes legales o administradores, de ser as el caso,
representar judicial y extrajudicialmente a la compaa.
152

Entre las obligaciones que tienen los administradores o gerentes se encuentran:

* Presentar el balance anual y la cuenta de prdidas y ganancias;
* Presentar la propuesta de distribucin de beneficios
* Cuidar que se lleve debidamente la contabilidad y correspondencia de compaa;
* Cumplir y hacer cumplir la ley, el contrato social y las resoluciones de la J unta
General.

Las obligaciones antes sealadas, estn preceptuadas, en el artculo 124 de la Ley de
Compaas.

Art.124.- Obligaciones de los administradores o gerentes.- Los administradores o
gerentes estarn obligados a presentar el balance anual y la cuenta de prdidas y
ganancias, as como la propuesta de distribucin de beneficios, en el plazo de sesenta
das a contarse de la terminacin del respectivo ejercicio econmico; debern tambin
cuidar de que se lleve debidamente la contabilidad y correspondencia de la compaa
y cumplir y hacer cumplir la ley, el conrato social y las resoluciones de la Junta
General.

La responsabilidad que tienen los gerentes o administradores son:

Proceder con la diligencia que exige una administracin mercantil ordinaria y
prudente.
Si falta; sus obligaciones responden de manera solidaria.
Dicha responsabilidad cesa cuando la J unta General haya tomado la resolucin.

Estas responsabilidades se encuentran enmarcadas dentro de lo dispuesto en el artculo
125 de la Ley de Compaas

Art.125.- Responsabilidad de los administradores o gerentes.- Los administradores o
gerentes, estarn obligados a proceder con la diligencia que exige una administracin
mercantil ordinaria y prudente.

Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, solidariamente si fueren varios,
ante la compaa y terceros por el perjuicio causado.

Su responsabilidad cesar cuando hubiere procedido conforme a una resolucin
tomada por la Junta General, siempre que oportunamente hubieren observado a la
junta sobre la resolucin tomada.

Los administradores y representantes legales tambin tienen responsabilidades civiles y
penales, en los casos que se encuentran determinados en el artculo 126 de la Ley de
Compaas.

Art.126.- Responsabilidades civiles y penales.- Los administradores o gerentes que
incurrieren en las siguientes faltas respondern civilmente por ellas, sin perjuicio de
la responsabilidad penal que pudieren tener:
153

a) Consignar, a sabiendas, datos inexactos en los documentos de la compaa que
conforme a la ley, deban inscribirse en el Registro Mercantil; o dar datos falsos
respecto al pago de las aportaciones sociales y al capital de la compaa;

b) Proporcionar datos falsos relativos al pago de las garantas sociales, para alcanzar
la inscripcin en el Registro Mercantil de las escrituras de disminucin del capital
an cuando la inscripcin hubiere sido autorizada por el Superintendente de
Compaas;

c) Formar y presentar balances e inventarios falsos; y,

d) Ocultar o permitir la ocultacin de bienes de la compaa.

La determinacin de las responsabilidades civiles por todos y cada uno de los actos que
se han sealado en el artculo 126 de la Ley de Compaas, acarrea consecuencias de
tipo penal para los administradores o representantes de la compaa, dichas sanciones se
encuentran estipuladas en los artculos 339, 340, 364del Cdigo Penal y se refieren a:

Reclusin menor de seis a nueve aos, cuando una persona hubiere cometido falsedad
de instrumentos pblicos, ya sea por:

Firmas falsas;
Imitacin o alteracin de letras o firmas;
Inventar convenciones, disposiciones, obligaciones o descargos, o por haberlos
insertado fuera de tiempo en los documentos;
Por adicin o alteracin de las clusulas, declaraciones o hechos que esos
documentos tenan por objeto recibir o comprobar.

Reprimido con dos a cinco aos de prisin, el que cometiere falsedad de instrumentos
privados.

Con prisin de uno a cinco aos, el director, gerente o administrador de una sociedad o
de una persona jurdica que prestare su concurso o consentimientos para actos contrarios
a los estatutos, leyes u ordenanzas que las rijan, a consecuencia de las cuales la persona
jurdica o la sociedad quedare imposibilitada de satisfacer sus compromisos, o lo que es
peor se vea en la necesidad de ser disuelta.

Puede darse el caso de que exista pluralidad de gerentes o administradores, frente a este
hecho las resoluciones de dichos representantes sern tomadas por mayora de votos,
siempre y cuando en el estatuto social no se determine que las mismas deban ser
tomadas en conjunto, conforme lo dispone el artculo 129 de la Ley de Compaas.

Art.129.- Pluralidad de gerentes o administradores.- Si hubiere ms de dos gerentes
o administradores, las resoluciones de stos se tomarn por mayora de votos, a no ser
que en el contrato social se establezca la obligatoriedad de obrar conjuntamente, en
cuyo caso se requerir unanimidad para las resoluciones.

154

Los administradores o gerentes se encuentra prohibidos de dedicarse por cuenta propia o
ajena, al mismo gnero del comercio que la compaa que ellos administran o
representen realice, si lo hicieren conllevara a una violacin del mandato conferido a
ellos; no pudiendo tampoco contratar directamente con la compaa para su beneficio ya
sea directo o indirecto, conforme lo dispone el artculo 130 de la Ley de Compaas, en
concordancia con el 261 del mismo cuerpo legal.

Otra de las obligaciones que tienen los administradores o gerentes es la de inscribir en
enero de cada ao, en el Registro Mercantil del Cantn, donde est el domicilio de la
compaa, una lista completa de los socios, acorde a lo preceptuado en el artculo 131
de la Ley de Compaas.

Art.131.- Obligacin de inscribir la lista de socios.- Es obligacin de los
administradores o gerentes inscribir en el mes de enero de cada ao, en el Registro
Mercantil del cantn, una lista completa de los socios de la compaa, con indicacin
del nombre, apellido, domicilio y monto del capital aportado. Si no hubiere acaecido
alteracin alguna en la nmina de los socios y en la cuanta de las aportaciones desde
la presentacin de la ltima lista, bastar presentar una declaracin en tal sentido.

La J unta General podr remover a los administradores o a los gerentes por causas
determinadas en el contrato social o por el incumplimiento de sus obligaciones. Tanto
los administradores cuanto los representantes legales, pueden presentar ante la J unta
General de Socios, su renuncia, conforme consta en el artculo 133 de la Ley de
Compaas.

Art.133.- Renuncia y remocin del administrador.- El administrador no podr
separarse de sus funciones mientras no sea legalmente reemplazado. La renuncia
que de su cargo presentare el administrador, surte efectos, sin necesidad de
aceptacin, desde la fecha en que es conocida por la Junta General de Socios. Si se
tratare de administrador nico, no podr separarse de su cargo hasta ser legalmente
reemplazado, a menos que hayan transcurrido treinta das desde la fecha en que la
present.

La Junta General podr remover a los administradores o a los gerentes por las causas
determinadas en el contrato social o por incumplimiento de las obligaciones
sealadas en los artculos 124,125 y 131. La resolucin ser tomada por una mayora
que represente, por lo menos las dos terceras partes del capital pagado concurrente a
la sesin. En el caso del artculo 128 la Junta General deber remover a los
administradores o a los gerentes.

Si en virtud de denuncia de cualquiera de los socios la compaa no tomare medidas
tendientes a corregir la mala administracin, el socio o socios que representen por lo
menos el diez por ciento del capital social podrn, libremente solicitar la remocin del
administrador o de los gerentes a un Juez de lo Civil. Este proceder cindose a las
disposiciones pertinentes para la remocin de los gerentes o de los administradores de
las compaas annimas.

Las acciones en contra de los gerentes o administradores prescribirn en el plazo de tres
meses, cuando se d el caso de solicitar la remocin de dicho funcionario.
155

En este tipo de sociedades existir una Comisin de vigilancia, cuando los socios
excedan de diez, la que vigilar por el cumplimiento por parte de los administradores o
de los gerentes del contrato social y la gestin de los negocios.


Se sugiere que los estudiantes revisen los artculos que se han sealado del
Cdigo Penal, a fin de que puedan tener en claro cules son las consecuencias
penales que acarrea las faltas que cometan los administradores o representantes
legales de una compaa de responsabilidad limitada.
156


AUTOEVALUACIN


1. Cualquiera de los socios que represente el 10% del capital de la sociedad puede
interponer acciones ante un J uez de lo Civil ( )

2. La responsabilidad de los administradores con respecto a los actos de administracin
no prescribe ( )

3. Cuando existen varios administradores la decisin de estos siempre sern tomadas
de manera unnime ( )

4. El representante legal de la sociedad limitada siempre ser un socio de dicha
compaa ( )

5. Una de las obligaciones del representante legal o del administrador es enviar al
Registro Mercantil del Cantn el listado completo de los socios ( )

157

1. V
2. F
3. F
4. F
5. F

SOLUCIONARIO
convencido de sus progresos compare sus respuestas con las que constan en el

158


1. Introduccin

El rgano supremo de la compaa es la J unta General, sta ser la encargada de tomar
las resoluciones relativas a los actos societarios que sean de suma importancia para que
la sociedad limitada pueda funcionar de manera diligente y cumpla con el objeto social
para el cual fue constituida.

Entre las resoluciones que la J unta General tome se encuentran, el aumento de capital,
la designacin de los administradores, etc.


Establecer cundo una J unta General est legalmente convocada.
Analizar cules son las decisiones que la J unta General debe tomar.
Enumerar las clases de J untas Generales.


El rgano supremo de la compaa, es la J unta General de los Socios, debiendo
previamente estar vlidamente constituida a fin de que pueda deliberar y tomar las
resoluciones que se encuentren apegadas a la ley y al estatuto social; las decisiones que
la J unta tome sern por mayora absoluta, ya que a la decisin de los socios se sumarn
a la mayora la de los votos en blanco y las abstenciones, dicha disposicin las
encontramos en los artculos 116 y 117 de la Ley de Compaas.

Art.116.- Junta General.- La Junta General, formada por los socios legalmente
convocados y reunidos, es el rgano supremo de la compaa. La Junta General no
podr considerarse vlidamente constituida para deliberar, en primera convocatoria,
si los concurrentes a ella no representan ms de la mitad del capital social. La Junta
General se reunir, en segunda convocatoria, con el nmero de socios presentes,
debiendo expresarse as en la referida convocatoria.

Las atribuciones de la J unta General son:

Designar y remover administradores y gerentes;
Designar el consejo de vigilancia;
TEMA 11
EL RGANO SUPREMO DE LA COMPAA
159

Aprobar las cuentas y los balances que presenten los administradores y
representantes legales;
Resolver sobre las amortizaciones del capital social;
Resolver sobre el reparto de la utilidades;
Consentir en la cesin de partes sociales y en la admisin de nuevos socios;
Resolver sobre el aumento de capital y la prrroga de plazo de la sociedad;
Resolver sobre el gravamen y enajenacin de inmuebles de la compaa;
Resolver sobre la disolucin anticipada de la compaa;
Acordar la exclusin del socio;
Disponer que se inicien las acciones correspondientes en contra de los
administradores o gerentes;
Otras que no estuvieren en la Ley o en contrato social.

Las J untas Generales se clasifican en ordinarias y extraordinarias, las que se reunirn en
el domicilio principal de la compaa, previa a la convocatoria realizada por el
administrador o el gerente, debiendo dicha convocatoria realizar en un peridico de
mayor circulacin del domicilio de la sociedad. En el artculo 119 de la Ley de
Compaas encontramos la diferenciacin de las juntas generales ordinarias y
extraordinarias.

Art. 119.- Clases de Juntas Generales.- Las juntas generales son ordinarias y
extraordinarias y se reunirn en el domicilio principal de la compaa, previa
convocatoria del administrador o del gerente.

Las ordinarias se reunirn por lo menos una vez al ao, dentro de los tres meses
posteriores a la finalizacin del ejercicio econmico de la compaa; las
extraordinarias, en cualquier poca en que fueren convocadas. En las juntas
generales slo podrn tratarse los asuntos puntualizados en la convocatoria, bajo
pena de nulidad. Las juntas generales sern convocadas por la prensa en uno de los
peridicos de mayor circulacin en el domicilio principal de la compaa, con ocho
das de anticipacin, por lo menos, al fijado para la reunin, o por los medios
previstos en el contrato. Es aplicable a estas compaas lo establecido en el artculo
238.

El artculo 238 de la Ley de Compaas hace referencia, al supuesto de que la junta se
rena en cualquier tiempo y en cualquier lugar del territorio nacional, para tratar
cualquier asunto, la constitucin de dicha junta ser vlida, siempre que se encuentre
todo el capital pagado, y todos los asistentes suscriban el acta respectiva so pena de
nulidad de la misma.

Las minoras, esto es los socios que representen por lo menos el 10% del capital social
pueden realizar petitorios al Superintendente de Compaas, tendientes a obtener que
revisen las actuaciones que se han dado dentro de la sociedad limitada.

Los socios debern concurrir personalmente o por medio de representante a las juntas.
Dicha autorizacin al representante debe ser por escrito y determinndose que se trata
para tal junta en particular. No ser necesaria dicha autorizacin determinando a qu
junta se autoriza si se presentare un poder general legalmente conferido.
160

De cada junta que se lleve a cabo, deber elaborarse una Acta, la cual debe ser leda a
todos los asistentes, debiendo ellos firmarla para constancia de todo lo resuelto en dicha
junta. El Secretario de la J unta, que a la vez es el representante legal de la compaa,
deber tener bajo su control y responsabilidad el expediente de la misma que consiste en
una copia certificada del Acta de J unta General, celebrada, la que ser certificada por
dicho Secretario, ms la lista de los asistentes a la J unta General, en la que conste
adems el nmero de participaciones que tiene cada uno de ellos, conforme se encuentra
estipulado en el Artculo 122 de la Ley de Compaas.

Art. 122.- Actas.- El acta de las deliberaciones y acuerdos de las juntas generales
llevar las firmas del presidente y del secretario de la junta.

Se formar un expediente de cada junta. El expediente contendr la copia del acta y
de los documentos que justifiquen que las convocatorias han sido hechas en la forma
sealada en la ley y en los estatutos. Se incorporarn tambin a dicho expediente
todos aquellos documentos que hubieren sido conocidos por la junta.

Las actas podrn extenderse a mquina, en hojas debidamente foliadas, o ser
asentadas en un libro destinado para el efecto.

Una de las decisiones ms importantes que puede tomar la J unta General de socios, es la
relativa al aumento de capital de la compaa, el mismo que puede darse de la siguiente
manera, conforme se encuentra estipulado en el artculo 140 de la Ley de Compaas.

En numerario;
En especie, habindose realizado la aceptacin de la J unta y el avalo de dichos
bienes;
Por compensacin de crditos,
Por capitalizacin de reservas o de utilidades; y,
Por la reserva o supervit proveniente de la revalorizacin de activos, con
arreglo al reglamento que expida la Superintendente de Compaas.

La junta general deber establecer las bases de las operaciones que quedan enumeradas.

La forma de pago del aumento de capital se lo har de la misma forma que para la
constitucin de la compaa, debiendo adems de cumplirse con las mismas
formalidades para poder realizarlo, esto es a travs de escritura pblica otorgada ante el
Notario, la peticin de aprobacin al Superintendente de Compaas, publicacin de la
resolucin, inscripcin en el Registro Mercantil, sumndose a aquello la marginacin de
dicho aumento en la escritura original de la constitucin de la compaa.

En dicho aumento de capital los socios tendrn derecho de presencia para suscribir las
nuevas participaciones, la doctrina societaria 122, establece que aquello procede,
siempre y cuando se cumplan dos condiciones, la primera de ellas si en el contrato
constitutivo no se establece otra cosa; y, la segunda si las resoluciones de la J unta
General no sealan lo contrario.
161

Debe tenerse muy en claro que el aumento de capital en este tipo de compaas bajo
ningn concepto puede realizarse por suscripcin pblica, lo que s cabe en las
compaas annimas.


Se sugiere que el estudiante revise la doctrina societaria 122 a la que se ha hecho
referencia, relativa al aumento de capital en las compaas de responsabilidad
limitada, para su mejor comprensin, pudiendo elaborar un cuadro sinptico el
que le servir para comprender de manera ms rpida lo que trata la referida
doctrina.
162


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes preguntas:

1. Las juntas generales ordinarias se pueden reunir en cualquier parte del pas. ( )

2. Las resoluciones de la junta general de socios, se plasman en una acta que debe ser
suscrita por todos los asistentes a la misma ( )

3. Los socios de las compaas limitadas no tiene derecho de preferencia en el aumento
de capital de dicha sociedad ( )

4. La J unta General de Socios tiene, entre otras atribuciones, la de designar a los
administradores y a los representantes legales de la compaa ( )

5. A la junta general slo pueden asistir los socios de manera personal y en ningn
caso por interpuesta persona ( )

163

1. F
2. V
3. F
4. V
5. F

SOLUCIONARIO
convencido de sus progresos compare sus respuestas con las que constan en el

164

165


A lo largo de esta Unidad, hemos revisado cul es el rgano supremo de las sociedades
limitadas, establecindose conforme a la ley cules son las atribuciones que tiene la
J unta General de Socios.

Determinndose cundo nos encontramos ante una J unta General Extraordinaria y
cundo ante una Ordinaria.

Establecindose quines estn capacitados para intervenir en dichas deliberaciones, esto
es los socios de manera personal, en primera instancia, a travs de un representante o
apoderado en segunda.

Sealndose adems de qu manera se deben realizar las convocatorias para las J untas,
qu es lo que debe contemplar la primera convocatoria y en caso de que no sea factible
la celebracin de la misma, realizar una segunda convocatoria, en la que se debe
especificar que se trata de la segunda.

Se ha analizado cules son las responsabilidades de los administradores o representantes
legales, en caso de que sean varios; si es que el estatuto no dice nada se entiende que
pueden tomarse las decisiones por mayora y en caso de que determine que es conjunto,
las resoluciones de dichos administradores o representantes legales se la har de manera
unnime.

Se ha revisado cules son las obligaciones de los representantes legales o
administradores, acorde a lo que estipula la ley y acorde a lo que indica la ley, entre
otras, la de remitir una lista completa de todos los socios al Registro Mercantil,
haciendo conocer, en enero de cada ao, quines son los socios; debiendo presentar los
balances a los socios; sealando de qu forma deber repartirse las utilidades, para que
la junta lo apruebe, etc.

Tambin se ha relievado la importancia que tiene el buen accionar de dichos
administradores o representantes legales, so pena de que a ms de las acciones civiles
que los socios puedan entablar en contra de ellos, tambin se puedan iniciar acciones de
tipo penal, con las consecuencias graves que aquello acarreara, para los mencionados
funcionarios.

166

167


1. Establezca las obligaciones que tienen los representantes legales.

2. Realice un cuadro en el que determine de qu forma se puede conformar el capital
social de las compaas limitadas.

3. Determine cules son las consecuencias penales que le acarreara al representante
legal o al administrador de una compaa limitada, en caso de que incumpla con sus
obligaciones.


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