Derecho Societario II

Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil
1

Introduccin.................................................................................................................7
Requisitos de la asignatura..........................................................................................9
Diagnstico de la asignatura........................................................................................9
Objetivos generales de la asignatura.........................................................................10

Contenido..................................................................................................................11
Bibliografa................................................................................................................13
Consideraciones generales para el aprendizaje.........................................................15
Calendario de estudio................................................................................................17

UNIDAD 1
LA SOCIEDAD ANNIMA

Introduccin ............................................................................................................19
Mapa conceptual .......................................................................................................20
Objetivos generales ..................................................................................................20

Tema 1:
Concepto, caractersticas, clusulas contractuales
1. Introduccin ............................................................................................21
2. Objetivos especficos ..............................................................................22
3. Desarrollo del tema .................................................................................22
4. Orientaciones especficas para el estudio ..............................................31
5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluacin) ........................................32
Solucionario

Tema 2
Constitucin de la sociedad annima: Simultnea y sucesiva
1. Introduccin ............................................................................................34
3. Desarrollo del tema ................................................................................34
Solucionario

NDICE
PRIMER PARCIAL
Sistema de Educacin a Distancia
2

Tema 3
Capital inicial.- Aumentos de capital
1. Introduccin ............................................................................................49
3. Desarrollo del tema ................................................................................49
Solucionario

Resumen de la unidad................................................................................................61
Actividades de reflexin e indagacin ....................................................................63

UNIDAD 2
ACCIONES Y ACCIONISTAS EN LA SOCIEDAD ANNIMA

Introduccin ..........................................................................................................65
Mapa conceptual .....................................................................................................66
Objetivos generales .................................................................................................66

Tema 4
Transferencia, transmisin y adquisicin de acciones
1. Introduccin ..........................................................................................67
2. Objetivos especficos ............................................................................67
3. Desarrollo del tema ...............................................................................67
4. Orientaciones especficas para el estudio ............................................76
5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluacin) ......................................77
Solucionario

Tema 5
Gravmenes de las acciones: Prenda, usufructo, embargo
1. Introduccin ..........................................................................................79
Solucionario

Tema 6
Derechos y obligaciones de: Accionistas, promotores y fundadores
1. Introduccin ..........................................................................................87
Solucionario

Resumen de la unidad..............................................................................................99
Actividades de reflexin e indagacin ................................................................101
3

UNIDAD 3
JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Introduccin ........................................................................................................103
Mapa conceptual ...................................................................................................104
Objetivos generales ...............................................................................................104

Tema 7
Convocatoria y qurum
1. Introduccin ........................................................................................105
2. Objetivos especficos ..........................................................................105
3. Desarrollo del tema .............................................................................105
4. Orientaciones especficas para el estudio ..........................................112
5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluacin) ....................................113
Solucionario

Tema 8
Resoluciones, impugnaciones y nulidad de las Resoluciones de la Junta General de
Accionistas y de los rganos supremos de la sociedad annima
1. Introduccin ........................................................................................115
Solucionario

Resumen de la unidad..........................................................................................125

UNIDAD 4
ADMINISTRACIN Y RESPONSABILIDADES

Introduccin ........................................................................................................129
Mapa conceptual ...................................................................................................130
Objetivos generales ..............................................................................................130

Tema 9
Representantes legales y administradores
1. Introduccin ........................................................................................131
Solucionario
4

Tema 10
Comisarios: Facultades y responsabilidades
1. Introduccin ........................................................................................142
Solucionario

Tema 11
Acciones a entablarse contra los representantes legales
1. Introduccin ........................................................................................151
Solucionario

Resumen de la unidad............................................................................................157

Contenido..............................................................................................................161
Bibliografa............................................................................................................163
Consideraciones generales para el aprendizaje.....................................................165
Calendario de estudio............................................................................................167

UNIDAD 5
OTROS TIPOS DE COMPAAS

Introduccin ........................................................................................................169
Mapa conceptual ...................................................................................................170

Tema 12
Compaa en comandita por acciones
1. Introduccin ........................................................................................171
Solucionario
SEGUNDO PARCIAL
5

Tema 13
Compaa de economa mixta
1. Introduccin ........................................................................................179
Solucionario

Tema 14
Compaas extranjeras
1. Introduccin ........................................................................................187
Solucionario

Tema 15
Compaas Holding o tenedoras de acciones
1. Introduccin ........................................................................................196
Solucionario


UNIDAD 6
MEDIOS PARA CAMBIAR LAS SOCIEDADES

Introduccin ........................................................................................................207
Mapa conceptual ...................................................................................................208

Tema 16
La transformacin de las sociedades en general, Fusin y escisin de las sociedades
1. Introduccin ........................................................................................209
Solucionario
6

Tema 17
La intervencin, inactividad, disolucin, reactivacin y cancelacin de las
sociedades
1. Introduccin ........................................................................................219
Solucionario

Tema 18
Superintendencia de Compaas.- Funcionamiento
1. Introduccin ........................................................................................232
Solucionario


GLOSARIO..........................................................................................................243
ANEXO.................................................................................................................247

7

INTRODUCCIN

El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra legislacin ecuatoriana, por
cuanto no slo se encuentra inmerso en el Derecho Privado sino tambin en el Derecho
Pblico.

La importancia de esta rama del Derecho radica en la circunstancia de como se ha visto
en la primera parte del Derecho Societario en el ciclo anterior: de las relaciones de los
pueblos se deriv en asociaciones, y luego en personas jurdicas, las que conforman un
ser totalmente nuevo independiente de quienes las establezcan.

Despus, el haber revisado los lineamientos generales del derecho societario, tanto en lo
que tiene que ver con su conformacin en el Ecuador, cuanto en lo que respecta a los
diversos tipos de compaas, en especial la de responsabilidad limitada.

En este nuevo proceso de estudio se analizar, la sociedad ms comn de todas, esto es
la annima, quines las conforman y para que sirve la compaa annima; de qu forma
se constituye, su transformacin; sus accionistas; derechos y responsabilidades de stos,
as como los que corresponde a los representantes legales. En fin, se tratar todo lo
concerniente a este tipo de sociedades.

Dentro de la segunda parte de este trabajo, analizaremos otros tipos de compaas, como
la en comandita por acciones; las de economa mixta; las extranjeras; las holding o
tenedoras de acciones, relievando la importancia de cada una de ellas dentro del
derecho societario, tanto a nivel nacional cuanto en las relaciones comerciales de todo
tipo que se suscitan entre las compaas entre s, entre las compaas y los otros
Estados.

Estudiaremos cules son los mecanismos para que las compaas de un tipo se
transformen en otro, esto es de limitada a annima, etc.; as tambin podremos
determinar qu pasos deben darse con el objeto de fusionar una sociedad con otra, o de
dividir una compaa en dos. Deberemos analizar en qu momento la Superintendencia
de Compaas, que es el rgano de control de las sociedades, debe tomar la decisin de
intervenir una compaa. Cundo una compaa es declarada inactiva, qu causales
motiva para que ocurra, lo que podra derivar en un proceso de disolucin,
establecindose en qu casos se puede subsanar dicha disolucin y proceder a la
reactivacin de las sociedades; determinar qu es lo que debe hacerse cuando la
reactivacin de la compaa no se da, culminando con la cancelacin de dicha sociedad
e inscribiendo para el efecto tal resolucin en el Registro Mercantil.
8

A fin de poder ejercer la profesin, debemos tener muy en cuenta para qu sirve la
Superintendencia de Compaas y ante quin deberemos recurrir para uno u otro
trmite.

Como se podr notar, esta es una parte muy interesante del Derecho Societario por lo
que es imperativo que nos adentremos en esta materia primordial en nuestro aprendizaje
y de esta forma poder realizar con profesionalismo el Derecho, para lo cual deberemos
revisar y analizar la normativa existente.

9

REQUISITOS PARA LA ASIGNATURA

Capacidad de sntesis
Inters por la lectura y la investigacin
Razonar
Establecer diferencias
Analizar
Estudiar
Poner en prctica lo estudiado.

DIAGNSTICO DE LA ASIGNATURA

Se aplicar una prueba de diagnstico al alumno al inicio del proceso tutorial, para
conocer el nivel de conocimientos previos a la presente asignatura.

1. Cree usted que las sociedades annimas son necesarias para los diferentes tipos de
negociacin que se dan hoy en da?

2. La sociedad annima es una sociedad de capitales? Argumente su respuesta.

3. Qu es para usted una sociedad annima?

4. Cul es la importancia del representante legal en una sociedad annima? Explique.

5. Cualquier persona puede constituir una sociedad de economa mixta?

6. Qu es para usted una compaa holding o tenedora de acciones?

7. Determine los pasos a seguir para reactivar una persona jurdica.

8. Podra sealar cules son las causales para declarar una persona jurdica en proceso
de disolucin?

9. La inactividad de una persona jurdica acarrea su cancelacin en el Registro
Mercantil?

10. Conoce usted qu requisitos debe reunir una persona para ser designada como
Superintendente de Compaas?

10

OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA

Los objetivos de esta asignatura son:

Distinguir entre el proceso de constitucin de una sociedad annima con cualquier
otra de las compaas que se encuentran bajo el control de la Superintendencia de
Compaa.
Analizar cules son los requisitos que debe tener una persona para poder formar
parte de una sociedad annima.
Determinar los diferentes tipos de constitucin de una sociedad annima.
Determinar cules son las causales de disolucin de una sociedad.
Establecer cules son las responsabilidades de los representantes legales de una
sociedad annima.
Explicar la forma en que se reactiva una compaa.
Describir cundo procede la intervencin de una compaa.
Establecer diferencias entre la intervencin y la disolucin.
Establecer diferencia entre una sociedad con causal de disolucin y una cancelada.
Aprender cul es el funcionamiento de la Superintendencia de Compaas.
Conocer qu es una compaa Holding o Tenedora de Acciones.
Analizar la naturaleza de las compaas extranjeras.
Determinar qu es una compaa en comandita por acciones.
Analizar la conformacin de una compaa mixta.

11

CONTENIDOS

UNIDAD 1
LA SOCIEDAD ANNIMA
Tema 1.- Concepto, caractersticas, clusulas contractuales
Tema 2.- Constitucin de la sociedad annima: Simultnea y sucesiva
Tema 3.- Capital inicial.- Aumentos de capital

UNIDAD 2
ACCIONES Y ACCIONISTAS EN LA SOCIEDAD ANNIMA
Tema 4.- Transferencia, transmisin y adquisicin de acciones
Tema 5.- Gravmenes de las acciones: Prenda, usufructo, embargo
Tema 6.- Derechos y obligaciones de: Accionistas, promotores y fundadores

UNIDAD 3
JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Tema 7.- Convocatoria y qurum
Tema 8.- Resoluciones de la J unta General de Accionistas. Impugnaciones y nulidad de
las resoluciones de la J unta y de los rganos supremos de la sociedad annima

UNIDAD 4
ADMINISTRACIN Y RESPONSABILIDADES
Tema 9.- Representantes legales y administradores
Tema 10.- Comisarios: Facultades y responsabilidades
Tema 11.- Acciones a entablarse contra los representantes legales

PRIMER PARCIAL
La asignatura se ha organizado a partir de dos parciales. El primer parcial consta de
cuatro Unidades; cada Unidad contiene tres temas, salvo la Unidad 3 que tiene dos
temas. El segundo parcial de dos Unidades, cada una de ellas con cuatro temas.
12

13

BIBLIOGRAFA

Bsica

Apuntes personales Ab. Silvia del Campo Litardo
Tutora y elaboradora de Textos para Educacin a Distancia de la Universidad
Catlica de Santiago de Guayaquil, en las materias Lgica J urdica, Derecho
Mercantil, Derecho Societario I.
Asesora J urdica de varias compaas nacionales y extranjeras.
Abogada externa de varias empresas y Mutualistas
Fundadora del Estudio J urdico del Campo y Asociados

Complementaria

La Compaa Annima, Primera Edicin, Ediciones Legales
Ley de Compaas
Resoluciones Societarias

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado
pensando en el estudiante a distancia.; junto a la bibliografa complementaria y el
seguimiento en las tutoras, adems de su deseo de estudiar le garantizamos xito en su
aprendizaje.
14

15

CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA
EDUCACIN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTNOMO Y LIGADO A LA
EXPERIENCIA.
1

Es notable el avance de las Ciencias de la Educacin que posibilita una planificacin
cuidadosa de la utilizacin de recursos y una metodologa que, privada de la presencia
directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualizacin del
aprendizaje. As, la profundizacin y perfeccionamiento de los sistemas
individualizados de enseanza, han potenciado esta modalidad de enseanza-
aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo
estudiantil (Peaiver, 1981: 28).

Los sistemas de educacin a distancia no slo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y
entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana:
1985:3), forjando su autonoma en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y mtodo de
aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades
para su autoformacin. En definitiva, se pretende:

Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los
mecanismos precisos para regirse a s mismo, lo que le llevar a responsabilizarse en
un aprendizaje permanente.
Convertirlo en sujeto activo de su formacin y al profesor en gua y orientador,
tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.
Posibilitar un aprendizaje que est ligado fundamentalmente a la experiencia
(Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida
laboral y social. Comprende a una poblacin de adultos, en buena parte activos
laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea
escaso, para el estudio, rompiendo as los clsicos moldes de educacin formal
institucionalizada. La educacin a distancia no es slo aprender de lejos; supone la
no separacin del individuo de su medio para convertirlo as en propio factor de
educacin (Cirigliano, 1983: 20-21)
Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar
y decidir por s mismo y satisfaccin por el esfuerzo personal.

1
GarcaAretio, L. (1989). ParaqulaEducacin aDistancia. http://www.uned.es/catedraunesco-
ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atencin la siguiente informacin que contribuir a conceptualizar uno de los
objetivos fundamentales de la Educacin a Distancia como es generar el aprendizaje
autnomo e independiente que apoyado en las nuevas tecnologas de la comunicacin
enriquecen el proceso de enseanza aprendizaje.
16

USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGAS EN LA
EDUCACIN
2

Las nuevas tecnologas constituyen una nueva plataforma para acercar la formacin a
las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien seala que la formacin
es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opcin de mantenerse al
margen de la evolucin de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales
donde la tradicin pesa ms que la innovacin. Y an en este caso, los medios
tecnolgicos resultan ya imprescindibles en la gestin y comercializacin de los
productos. Las nuevas tecnologas hacen posible formas alternativas de trabajo escolar
y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cmo nos comunicamos.

Por qu y para qu utilizar internet en el mbito de la educacin?

Lo realmente importante es encontrar una informacin refinada y til para el usuario
dentro de ese mar de datos que la red alimenta. En este sentido la calidad est
determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisin y la
confiabilidad.

En todo proceso de bsqueda es indispensable llevar a cabo un anlisis crtico de las
fuentes de informacin, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de
destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y
la facilidad de uso.

Cuando un grupo de alumnos muestra inters por un tema muy especfico y sobre el que
no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicacin que es el intercambio entre
personas, aplicacin que tambin es extensible a comunidades docentes que sufran un
cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Adems, el desarrollo de
proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio
ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades.

Probablemente una de las aplicaciones educativas ms interesantes de Internet es el
aprendizaje autnomo. La primera manifestacin de esta aplicacin es la enseanza a
distancia, cuyos orgenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseanza a distancia
ha ido incorporando los nuevos medios tcnicos que iban apareciendo,y en este sentido
internet ofrece algunas ventajas para satisfacer ms eficazmente los nuevos
requerimientos de la educacin. J unto a la enseanza hay otros servicios que pueden ser
tiles para el aprendizaje autnomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo.

Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertir en el medio de
comunicacin por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la
categora de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso
marginal. En el mbito especfico de la comunicacin educativa no cabe duda de que
internet cobrar mayor importancia, pero no dejar de ser un instrumento entre otros,
que seguirn siendo imprescindibles para la educacin y la transmisin de
conocimiento.

2
www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf

17

CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios
Semana 1 Unidad I.- La sociedad annima
Semana 2 Unidad I.- Capital en la Sociedad Annima
Semana 3 Unidad II.- Accionistas
Semana 4 Unidad III.- J unta General de Accionistas
Semana 5 Unidad III.- Impugnaciones
Semana 6 Unidad IV.- Representantes Legales
Semana 7 Unidad IV.- Comisarios
Semana 8 Unidad IV.- Acciones contra representantes

FOROS ABIERTOS

Los Foros Abiertos, se los realizar en el transcurso del ciclo, y stos dependern de
los casos que se puedan dar en el convivir nacional

FOROS TEMTICOS

Los Foros temticos, sern desarrollados en el transcurso de la tutora y se los
plantearn acorde a la realidad nacional

A continuacin le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cul usted
podr organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que
conforman este Texto Gua.
18

19

DEL CAMPO LITARDO, S. APUNTES PERSONALES

INTRODUCCIN

Al iniciar esta Unidad, y recordaremos cul el proceso de nacimiento del Derecho
Societario en el Ecuador, cules fueron las primeras sociedades que estuvieron bajo el
rgimen de la Ley de Compaas.

A travs de un anlisis del nacimiento de la sociedad annima, podremos establecer
cules son los elementos que caracterizan este tipo de sociedad, que se la conoce como
una sociedad de capitales, determinando cul es su importancia dentro del esquema
jurdico ecuatoriano, as como en las relaciones mercantiles que se desarrollan tanto a
nivel nacional, cuanto a nivel mundial.

De la revisin de esta primera Unidad, conoceremos qu es una sociedad annima,
cules son las clusulas que debe contener el contrato de sociedad annima; cules son
las formas de constitucin, esto es la simultnea y la sucesiva; diferenciando entre la
una y la otra, qu es lo que la ley precepta para cada uno de estos tipos de constitucin
de una compaa annima.

Podremos conocer cul es el mnimo para conformar el capital inicial de una sociedad
annima, cul es su forma de pago; qu tipo de aportes se pueden realizar. Adems
estaremos capacitados para poder llevar a cabo un aumento de capital, analizando la
normativa existente en la Ley de Compaas y dems cuerpos legales, para proceder al
aumento de capital, ya sea por capitalizacin de utilidades, nuevos aportes, etc.

UNIDAD 1

LA SOCIEDAD ANNIMA
20

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Explicar los antecedentes y las generalidades de la sociedad annima, qu papel
ocup dentro del nacimiento del Derecho Societario en el Ecuador, y cmo se la
conoce.

Determinar qu es una sociedad annima, cules son las clusulas contractuales,
bajo las cuales debe regirse este tipo de compaas. Cules son las caractersticas
principales de dicho tipo de sociedad; y porqu se la conoce comnmente como una
sociedad de capitales.
Sociedad Annima
es
una sociedad cuyo capital esta dividido en acciones negociables,
formadas por la aportacin de los accionistas quienes responden
nicamente por el monto de sus acciones
y
es mejor conocida como la sociedad de capitales por lo que la constitucin
de este tipo de sociedades
puede ser
simultanea sucesiva
personas que suscriban las acciones y
otorguen la escritura de constitucin
por los iniciadores de la compaa que
firmen la escritura de promocin
Capital
para constituir aumentos de capital
en numerario o especie
por compensacin de crditos
por capitalizacin de reservas o de
utilidades
en numerario o especie
por revaporizacin de activos
21

Establecer las diferencias que revisten la constitucin de una sociedad annima
simultnea y una constitucin de la compaa annima bajo la forma sucesiva,
analizando los pasos que deben seguirse para ambos casos.

Analizar la conformacin del capital inicial de la sociedad annima, que se da en
numerario o en especie.

Revisar adems, las modalidades mediante las cuales se puede aumentar el capital
social de dicha sociedad annima, esto es numerario o en especie, por capitalizacin
de utilidades, por compensacin de crditos, por la reserva o supervit proveniente
de la revalorizacin de los activos que dichas sociedades annimas tengan dentro de
su patrimonio.

DESARROLLO DEL CONTENIDO:


1. Introduccin

El Derecho Societario en el Ecuador, que conocemos se inici con las relaciones entre
personas, luego entre los pueblos hasta lo que es hoy en da. A raz de que las
sociedades pasaron a estar controladas por la Ley de Compaas, en el ao 1964;
cuando el Superintendente de Compaas tena que reglamentar toda la normativa legal
pertinente para las sociedades existentes en esa poca, entre stas la sociedad annima,
la facultad para la aprobacin de las compaas annimas y su posterior inscripcin en
el Registro Mercantil con la correspondiente publicacin era emanada por dicha
autoridad.

Mediante resoluciones el Superintendente de Compaas es la persona que puede
determinar cul es el capital mnimo para la constitucin de las sociedades annimas,
as como dictar los correspondientes reglamentos.

En la normativa existente encontraremos el concepto que la ley determina para las
sociedades annimas, o mejor denominada sociedad de capitales. Se establecen las
caractersticas de las compaas annimas y cules son las clusulas contractuales que
deben constar en el contrato de una sociedad annima.

Analizaremos la constitucin desde el punto de vista simultneo a travs de la
denominada constitucin sucesiva; la primera de ellas, se lleva a cabo con los
accionistas que realizan sus aportes en numerario o en especie; y la segunda, mediante
la suscripcin colectiva, o ms bien al pblico, hasta llegar a la suscripcin de la
escritura de constitucin sucesiva.
TEMA 1
CONCEPTO, CARACTERSTICAS, CLUSULAS
CONTRACTUALES
22

Conoceremos cul es el capital inicial con que este tipo de sociedades debe comenzar su
compaa annima, como se ha indicado el aporte puede ser en especie o en numerario;
en tanto que, en lo que respecta al aumento de capital, puede ser adems de los dos
anotados, por compensacin de crditos, revalorizacin de activos, entre otros; en
ambos casos con las formalidades correspondientes, esto es escritura pblica, peticin
al Superintendente de Compaas para su aprobacin, publicacin e inscripcin
correspondiente en el Registro Mercantil.

2. Objetivos especficos

Recordar el nacimiento de la sociedad annima en el Ecuador
Estudiar el concepto de la sociedad annima
Determinar cules son las caractersticas del contrato de compaa annima
Distinguir entre una constitucin simultnea y una sucesiva
Diferenciar las formas de conformacin de capital de una sociedad annima,
tanto al inicio de sus actividades, cuanto al momento de aumentar su capital

3. Desarrollo del tema

Resea histrica de la sociedad annima:

El nacimiento de la sociedad annima se da por la necesidad de ingentes capitales para
poder realizar transacciones a gran escala. En virtud de la falta de capitales
individuales, las personas decidan juntar el que tienen con el objeto de emprender un
negocio, debiendo para ello conformar las compaas annimas, y de esta forma al final
repartirse las utilidades que se derivan de dichas negociaciones.

Se puede sealar que a lo largo de la historia la sociedad por acciones tiene su inicio a
travs de la creacin del Banco Di San Giorgio del Estado de Gnova, en el ao 1407.
Dicha institucin funcion 400 aos, habiendo alcanzado un gran desarrollo. La
creacin del Banco se dio por cuanto el Estado haba contrado; durante mucho tiempo,
una gran cantidad de deudas, por lo que se decidi consolidar la deuda pblica; el
capital resultante en este caso se dividi en partes libremente negociables, pudiendo el
dueo de cada parte colaborar en la administracin del Banco.

El 29 de marzo de 1602, se constituye la Compaa Holandesa de las Indias Orientales,
con un capital en acciones de 6,500.000 florines, teniendo dicha sociedad una existencia
de 100 aos. En los primeros aos, reparti excelentes utilidades, pero luego en virtud
de la guerra, los siniestros martimos entre otras causas, tuvieron que reducir los lucros
y en otros casos no hubo ninguna utilidad. En virtud del xito con la compaa
Holandesa de las Indias Orientales, se constituye la Compaa de las Indias
Occidentales, pero los resultados de la misma no fueron los que se esperaban, es ms la
administracin de la misma fue un tanto displicente, lleg incluso a sealarse que hubo
usura con las mercancas de importacin, haciendo subir los precios a alturas
inconcebibles, entrando la degeneracin moral, por lo que en 1630 se restablece la pena
de galeras que haba sido abolida en 1609.
23

En virtud de la desordenada y delictuosa administracin en los asuntos coloniales por
parte de dichas compaas conllev a que las mismas as como el Estado se encontraran
sumergidas en deudas colosales.

En los siglos XVII y XVIII surgen las sociedades dedicadas al comercio martimo,
incluyendo la denominada sociedad tcita, o tambin conocida como cuentas en
participacin, las que en virtud de los grandes capitales se constituyeron en sociedades
para la explotacin de distintas operaciones mercantiles, tales como banca, transporte
martimo, y especialmente el seguro martimo, debido a los riesgos frecuentes en el mar
por las grandes travesas que se llevaban a cabo.

Estas primeras manifestaciones de capitalismo y revolucin industrial, incentivaron el
desarrollo de la sociedad annima, contribuyendo para ello tambin la concesin y los
privilegios otorgados por el Estado.

A travs de la concesin el Estado otorgaba a las personas que tenan el fondo comn, la
personalidad jurdica, mediante el cual se reconoca la constitucin de la empresa en una
sociedad annima, beneficiando de esta manera los monopolios crendose una sociedad
privilegiada, puesto que se le concedan derechos soberanos, como por ejemplo el que
puedan iniciar guerras, firmar tratados o administrar justicia; todo lo cual se puede
determinar como un acto de derecho eminentemente pblico.

En el Ecuador, a travs del Cdigo de Comercio, que fue influenciado por el Cdigo de
Napolen de 1807, encontramos varios artculos que sealaban el reconocimiento de
las sociedades annimas, entre otro tipo de sociedades; establecindose principios que
hoy en da subsisten en la Ley de Compaas, que es la ley especial que regula a las
sociedades en general, tales como:

Reconocimiento de la sociedad annima como una de las personas jurdicas
mercantiles.
La sociedad annima se califica por la designacin del objeto de la empresa.
Se administra por mandatarios a tiempo revocable.
El capital de la sociedad annima se divide en acciones de igual valor.

El nacimiento de la sociedad annima, que inicialmente se encontraba regulada por el
Cdigo de Comercio, exiga una serie de requisitos para la constitucin de dicha
persona jurdica, alguno de ellos an subsisten en la Ley de Compaas, otros en cambio
ya no. Entre aquellos requisitos encontramos:

La exigencia de que la persona jurdica se conforme por escritura pblica, lo que
an subsiste.
Se requera autorizacin del Congreso para la constitucin de las sociedades
annimas que tuvieran por objeto construccin de carreteras, canales de navegacin
o ferrocarriles, y cualquier otra empresa que tenga algn inters pblico; en la
actualidad no pasa por el Congreso.
24

Las otras sociedades annimas deben ser aprobadas por el J uez de Comercio, quien
ordenaba el registro en el Registro de Comercio del Cantn donde se hubiere
constituido la compaa, as como la publicacin ntegra de la escritura de
constitucin.
Entre las reformas de aquella poca, se determin que los J ueces Provinciales tena
la obligacin de vigilar las operaciones de las compaas annimas, teniendo incluso
derecho a informarse del estado de los negocios de las referidas sociedades; lo que
hoy en da, no sucede.
El J uez Provincial no pudo ejercer las facultades antes sealadas por cuanto nunca
tuvo a su disposicin auditores, contadores, inspectores y dems personal que
requera para cumplir con las labores que le fueron encomendadas, esto es ejercer
control sobre las sociedades annimas.

Como se ha podido establecer exista una serie de problemas que imposibilitaban el
control de las sociedades annimas, por lo que deba empezar a cambiarse la forma de
control de las mismas; dicha necesidad de cambios era tanto a nivel nacional cuanto
internacional, requera que existan organismos de control y vigilancia, que respondieran
a las expectativas que se generaban en torno a los negocios que realizaban dichas
personas jurdicas; es as, que el nacimiento de dichos organismos se dieron en varias
partes de la orbe, entre ellas tenemos:

La creacin de la Superintendencia de Sociedades Annimas en Chile, en 1931.
La Superintendencia de Sociedades Annimas, como Organismo de Control y
Vigilancia, en Colombia, en 1937.
La Ley de Sociedades Annimas y Comandita por acciones, en Brasil, en
septiembre de 1940.
El Cdigo Civil de Italia, en 1942, en el que en su captulo V, trata todo lo
concerniente a dichas personas jurdicas.
La Ley de Rgimen J urdico de las Sociedades Annimas, de 1951, expedida en
Espaa por el General Francisco Franco.

En el Ecuador en cambio nace la primera Ley de Compaas en 1964 e incorpora a la
compaa de responsabilidad limitada y la de economa mixta; a raz de abril de 1965,
el Superintendente de Compaas Annimas tena la facultad de aprobar la constitucin
de las sociedades annimas, luego en junio de 1967, se expide la Ley para el
Funcionamiento de la Superintendencia de Compaas, y se suprime la palabra
Annimas. Luego de aquello, la Ley de Compaas ha sufrido una serie de
codificaciones hasta actualmente normar a todas las sociedades mercantiles.

Despus de esta breve resea del nacimiento de las sociedades annimas, que es
imprescindible para conocer todos los cambios que ha habido desde los inicios de dicha
persona jurdica, pasaremos a entrar en lo que concierne y regula este tipo de
compaas, dejndose aclarado que para a la conformacin de dicha sociedad debera
realizarse un estudio previo del negocio al que dicha persona jurdica se va a dedicar,
analizando el mercado hacia el que va dirigido, establecindose cul es la factibilidad de
que las operaciones de la empresa puedan llegar al usuario y cul sera el nivel de
25

aceptacin que tendra el tipo de servicio o de bienes que se vayan a brindar, ya que es
usual que en la prctica se conformen un sinnmero de las mencionadas compaas de
papel cuyo objeto es mltiple, que se pueden dedicar a cualquier cosa, y esa no es la
razn de ser de la conformacin de una compaa.

Tema 1.- Concepto.- caractersticas, clusulas contractuales

Concepto
La Ley de Compaas, en su artculo 143, trae una definicin de lo que es la sociedad
annima, acorde al texto que a continuacin se seala:

Art.143.- Definicin.- La compaa annima es una sociedad cuyo capital, dividido
en acciones negociables, est formado por la aportacin de los accionistas que
responden nicamente por el monto de sus acciones.

Las sociedades o compaas civiles annimas estn sujetas a todas las reglas de las
sociedades o compaas mercantiles annimas..

La definicin que trae la Ley especial debe ser concordada con lo que dispone el
Cdigo Civil, que es el que rige a las sociedades civiles, tanto en el inciso 4to. del Art.
1965 as como lo preceptuado en el artculo 1968, que rezan:

Art.1965.- Clases de sociedades en atencin a los caracteres.-
Sociedad annima es aquella en que el fondo social es suministrado por accionistas
que slo son responsables por el valor de sus acciones..

Art.1968.- Sociedad Annima.- Normas Aplicables.- Las sociedades civiles
annimas estn sujetas a las mismas reglas que las sociedades comerciales
annimas..

En virtud de las disposiciones revisadas, esto es las del Cdigo Civil y la que consta en
la Ley de Compaas, podra pensarse que no existe diferencias entre ambas sociedades,
la civil y la mercantil; se tendera a creer que se trata ms bien de una diferenciacin
doctrinaria, o tal vez que las normas contempladas en el Cdigo Civil no surten efecto
alguno en la actualidad, pero no es as puesto con el objeto de vislumbrar una salida a la
posicin de varios juristas en el sentido de que no existe diferencia alguna entre ambas
sociedades. La Superintendencia de Compaas, en la Doctrina 9, sostiene que s existen
las diferencias entre las sociedades annimas civiles y las sociedades annimas
mercantiles, reguladas y controladas por la Superintendencia de Compaas, por lo que
para vuestra mejor ilustracin a continuacin podrn encontrar la parte pertinente a
dicho tema:

Doctrina 9.-Resta por dilucidar, cul es el criterio de distincin entre sociedades
civiles y sociedades mercantiles, y cul, por fin, el efecto o alcance de esta
diferenciacin.

1.- Criterio de distincin: No estando exentas, como se ha afirmado, las sociedades
civiles annimas del afn de lucro, lo que les distingue de las sociedades comerciales
annimas, es la naturaleza de la actividad a que se dediquen.
26

As, por ejemplo, sern compaas annimas civiles aquellas que se dediquen a la
explotacin agrcola o forestal, a la construccin o al arrendamiento de inmuebles.
2.- Alcance de la diferenciacin: Atenta la sujecin de las compaas annimas
civiles a todas las reglas de las compaas comerciales annimas, el criterio por el
cual se puede distinguir a las primeras de las segundas, y que se deja expresado en el
literal anterior sirve nicamente a fines de especulacin doctrinaria, por la razn de
las compaas son mercantiles bien por su objeto, bien por la forma que adoptan y
son mercantiles por la forma todas las compaas annimas; lo que no impide que de
todas ellas, unificadas por el comn denominador de la forma y del carcter
mercantil, unas lo sean por el objeto y por la forma y otras resulten compaas de
comercio por la forma, y civiles por su objeto especfico..

Caractersticas

La principal caracterstica de la compaa annima es que se trata de una sociedad
eminentemente capitalista, puesto que en este tipo de persona jurdica lo que interesa es
el capital que los accionistas aporten.

Entre las otras caractersticas que se pueden sealar encontramos las siguientes:

La affectio societatis, desde la poca de Ulpiano se ha considerado la affectio
societatis como uno de los elementos del contrato de sociedad, puesto que de
dicho elemento se deriva la intencin de formar una sociedad, esto es el animus
contrahendi societatis.

Pero este elemento pierde su importancia en la compaa annima, en virtud de que en
este tipo de sociedades muchos tratadistas niegan su validez puesto que en el caso de
Tullio Ascarelli, en su obra Sociedades y Asociaciones Comerciales, seala que la
affecio societatis es ms bien un duplicado del consentimiento que se requiere para
constituir la sociedad.

En tanto que, para J . Garrigues, el Tomo I de su obra Tratado de Derecho Mercantil,
seala que la existencia de la affectio societatis, es uno de los elementos tpicos y
diferenciadores del contrato de sociedad.

El Dr. Ramn Vela Cobos, en el artculo escrito para la Academia Ecuatoriana de
Derecho Societario, en la pgina 24 del texto denominado La Compaa Annima,
seala dos citas de Horacio Fargossi sobre la affectio societatis, a saber:

Queremos desde ya dejar sentado que no compartimos este criterio de
caracterizacin de la affectio societatis puesto que el mismo, al referirlo a la voluntad,
importara como se ha sealado- una duplicacin del consentimiento, confiriendo a
la expresin un contenido vago y tautolgico que justificara su exclusin del
derecho.

En obra de reciente data, Gasperoni niega la autonoma de la affectio societatis,
puesto que aun cuando se confunda con la exigencia de una participacin activa, de
una voluntad unificadora de los contratantes, dirigida a la obtencin de beneficios
sociales, se confunde con la voluntad de querer constituir una sociedad.
27

Frente a lo antes sealado podemos darnos cuenta que existe una similitud en el anlisis
de la mayora de los tratadistas en el mbito societario, esto es que en este tipo de
sociedades annimas, si bien es cierto existe la intencin, el animus contrahendi,
tambin por otro lado lo que importa es el hecho del capital con el que se conforma la
sociedad, ya que en las compaas annimas, las acciones se ceden libremente, sin
necesitar la autorizacin de los socios, lo que en cambio s ocurre en las compaas de
responsabilidad limitada.

El capital en la constitucin de la sociedad, es el elemento y la caracterstica
principal de la sociedad annima, por cuanto es el instrumento de produccin de
dicha persona jurdica, representa la garanta de los terceros.

El hombre participa en este tipo de sociedades con el afn de lucro, que se obtiene a
travs de la explotacin de la sociedad, acorde al objeto social del contrato, rodendose
de las seguridades pertinentes que estimulen la inversin que realizan los accionistas.

El animus lucrandi se refleja en el texto mismo de la definicin del contrato de sociedad
annima, al sealar que es una sociedad cuyo capital est dividido en acciones
negociables, estando obligados los accionistas a responder nicamente hasta el monto
de sus acciones, en virtud de lo cual existe una diferenciacin entre el patrimonio
individual del accionista y el patrimonio con el que se conforma dicha persona jurdica,
protegiendo la ley dicho capital social, que como se ha indicado, representa la garanta
que tienen los terceros, frente a los actos o contratos que realice la compaa annima.

Frente a las caractersticas generales de las sociedades, existen varios tratadistas de
derecho societario, que estiman que dichas caractersticas no se pueden aplicar en el
caso de las compaas annimas por las siguientes razones:

a) Para Alessandri, Somarriva y Vodanovic, el contrato de sociedad es bilateral porque
supone obligaciones para las partes que interviene en l, una de ellas sera la del
pago del aporte, y en el caso de que uno de los accionistas incumpliera con su
obligacin, los consocios podran pedir el cumplimiento del contrato o su
resolucin, adems de solicitar la indemnizacin de perjuicios.
b) J uan Larrea Holgun, no se acoge a dicha corriente, por cuanto seala que el
contrato de sociedad no es bilateral, sino plurilateral por la pluralidad de personas
que intervienen en la conformacin del contrato de sociedad. Sealando adems el
conocido jurista ecuatoriano, que el contrato de sociedad es adems de tracto
sucesivo por cuanto tiene una vida jurdica prolongada y su accionar, esto es los
actos y contratos que realiza dicha sociedad, se suceden a lo largo del plazo para el
cual se constituy la compaa.
c) Para el tratadista espaol J os Mara Martnez, la sociedad annima es una sociedad
de capitales, siendo los accionistas, esto es el elemento personal, variable, no podra
determinarse en tal sentido que el contrato de la sociedad annima es un contrato
bilateral.
d) El contrato de sociedad es uno de carcter oneroso, dicho elemento es de la esencia
del contrato, esto es vital y de suma importancia para las compaas annimas, tan
imprescindible es que sin el aporte del accionista no existira sociedad en el peor de
los casos, y como una consecuencia mnima de la falta del aporte de un accionista
28

implicara el hecho de tener que reducir el capital, claro est siempre y cuando dicha
reduccin no implique que se incumpla con el mnimo que la ley determina para
cada tipo de sociedad.
e) La regla general es que el contrato de sociedad sea consensual y por excepcin
solemne, pero en el caso de las sociedades annimas, adems de que se requiere el
consentimiento de las partes para conformar dicha persona jurdica y, como se ha
dicho, el aporte como requisito esencial de la persona jurdica, es necesario e
imprescindible que la constitucin de las compaas annimas se la lleve a cabo con
las solemnidades que la ley prescribe, por Escritura Pblica y cumpliendo con el
resto de los requisitos que la ley determina.
f) La doctrina seala que el contrato de sociedad es intuito personae, su celebracin
depender de las personas que deciden constituir una compaa; en el caso de las
compaas limitadas se puede aplicar dicho principio, puesto que el individuo como
tal es determinante para la constitucin de las compaas de responsabilidad
limitada, en tanto que en lo concerniente en las sociedades annimas aquello no
tiene mayor relevancia, sino que como se ha sealado en lneas anteriores lo que
interesa es el capital, obvio que el mismo debe ser lcito, desapareciendo de esta
manera las personas, al ser la compaa annima una sociedad eminentemente
capitalista.

En las compaas annimas se requerir capacidad civil para contratar, con la excepcin
de que no pueden hacerlo entre cnyuges ni entre padres e hijos no emancipados,
conforme a lo dispuesto en el artculo 145 de la Ley de Compaas, que consta a
continuacin:

Art.145.- Capacidad para intervenir.- Para intervenir en la formacin de una
compaa annima en calidad de promotor o fundador se requiere de capacidad civil
para contratar. Sin embargo, no podrn hacerlo entre cnyuges ni entre padres e
hijos no emancipados..

Clusulas contractuales

En la escritura de constitucin de una sociedad, deben incluirse las siguientes clusulas,
conforme a lo sealado en el artculo 150 de la Ley de Compaas, que trata sobre el
contenido de la escritura de fundacin.

Art. 150.- Contenido de la escritura de fundacin.- La escritura de fundacin
contendr:

1.- El lugar y fecha en que se celebre el contrato;

2.- El nombre, nacionalidad y domicilio de las personas naturales o jurdicas que
constituyan la compaa y su voluntad de fundarla,

3.- El objeto social, debidamente concretado;

4.- Su denominacin y duracin;
29

5.- El importe del capital social, con la expresin del nmero de acciones en que
estuviere dividido, el valor nominal de las mismas, su clase, as como el nombre y
nacionalidad de los suscriptores del capital;

6.- La indicacin de lo que cada socio suscribe y paga en dinero o en otros bienes; el
valor atribuido a stos y la parte del capital no pagado;

7.- El domicilio de la compaa;

8.- La forma de administracin y las facultades de los administradores;

9.- La forma y las pocas de convocar a las juntas generales;

10.- La forma de designacin de los administradores y la clara enunciacin de los
funcionarios que tengan la representacin legal de la compaa;

11.- Las normas de reparto de utilidades;

12.- La determinacin de los casos en que la compaa haya de disolverse
anticipadamente; y,

13.- La forma de proceder a la designacin de liquidadores..

Las clusulas que deben constar en el contrato de sociedad, que se ha sealado en lneas
anteriores, son las que regirn las relaciones tanto de los accionistas entre s como el
accionar de la compaa frente a terceros; dentro del giro de negocios que la compaa
realice tendr siempre que respetar lo dispuesto en la escritura de constitucin, pues
aquellas clusulas son las que determinan la actuacin de la persona jurdica que se ha
creado. Por ello, desde el momento en que el estatuto que contiene el objeto social de la
compaa es aprobado por la Superintendencia de Compaas y luego se ha cumplido
con la inscripcin en el Registro Mercantil correspondiente, deber cumplirse con todas
y cada una de las clusulas que se encuentran determinadas en el contrato social, y, en el
caso de que se quiera cambiar dichas clusulas, deber reformarse el estatuto social con
las solemnidades que la ley prescribe para dicho acto.

En concordancia con lo antes sealado la misma ley, determina que en el caso de que no
se hubieren cumplido con las disposiciones que se encuentra sealadas para la
constitucin de una compaa annima y utilizaran en anuncios, membretes de carta,
circulares, prospectos u otros documentos un nombre o expresin que indiquen que se
trata de una compaa annima sern sancionados imponindoseles una multa, lo antes
acotado lo encontramos en el artculo 144 de la Ley de Compaas que trata sobre la
administracin, denominacin y contravenciones, segn a continuacin se anota:

Art.144.- Administracin. Denominacin. Contravenciones.- Se administra por
mandatarios amovibles, socios o no.

La denominacin de esta compaa deber contener la indicacin de compaa
annima o sociedad annima, o las correspondientes siglas. No podr adoptar
una denominacin que pueda confundirse con la de una compaa preexistente.
30

Los trminos comunes y aquellos con los cuales se determina la clase de empresa,
como comercial, industrial, agrcola, constructora, etc., no sern de uso
exclusivo e irn acompaadas de una expresin peculiar.

Las personas naturales o jurdicas que no hubieren cumplido con las disposiciones de
esta Ley para la constitucin de una compaa annima, no podr usar en anuncios,
membretes de carta, circulares, prospectos u otros documentos, un nombre, expresin
o siglas que indiquen o sugieran que se trata de una compaa annima.

Los que contravinieren a lo dispuesto en el inciso anterior, sern sancionados con
arreglo a lo prescrito en el artculo 445. La multa tendr el destino indicado en tal
precepto legal. Impuesta la sancin, el Superintendente de Compaas notificar al
Ministerio de Salud Pblica para la recaudacin correspondiente..

La norma es muy clara; de las disposiciones emanadas de la misma, se puede
determinar que cada persona jurdica es un ente completamente distinto a otro. Por ello,
la autora no est de acuerdo que se den las denominadas compaas de papel, puesto que
una persona jurdica debe ser creada para un caso particular, no para que pueda realizar
cualquier tipo de acto o contrato; esto es la razn de ser de la compaa: es para
dedicarse a un negocio determinado, y que las partes que intervienen en la misma se
rijan por las clusulas contractuales que hayan pactado acorde al objeto social de la
compaa annima que se est creando.

Con relacin a las sanciones que se encuentran contempladas en el artculo 445 de la
Ley de Compaas son las siguientes:

Si no existe una sancin en particular el Superintendente a su juicio puede
imponer una multa que no exceder de doce salarios mnimos vitales generales
que en virtud de las reformas econmicas existentes, se transforman en lo que se
denomina remuneracin unificada.
Dicha sancin ser acorde a la gravedad de la infraccin y dependiendo del monto
de los activos.
Adems de las otras responsabilidades que hubiere lugar
Incluso puede llegarse hasta la declaratoria de disolucin.

Lo antes reseado sirve como sustento para que las personas interesadas en conformar
una sociedad annima, realicen el estudio relativo al negocio que quieren formar, qu
clusulas quieren que rijan a dicha sociedad, las que deben siempre estar acorde a lo
dispuesto en la ley de la materia, para de esta forma iniciar una sociedad jurdica que
sea completamente distinta en todo el sentido de la palabra frente al resto de las
denominadas sociedades de papel, que en muchos casos, no conocemos quines son los
accionistas que las conformaron o qu negocios fueron realizados antes de que estn en
nuestro poder.
31

4. Orientaciones especficas para el estudio

Se sugiere que el estudiante lea y analice los artculos 1965 inciso 4 y el 1968 del
Cdigo Civil, que trata sobre las sociedades annimas civiles y determine cules son las
diferencias que pueda encontrar entre stas y las sociedades annimas mercantiles, es
aconsejable que elabore un cuadro sinptico.

32

5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados:

1. La Sociedad annima mercantil es una sociedad de capitales ( )

2. Las compaas civiles annimas se sujetan a las reglas de las mercantiles ( )

3. El capital de las sociedades annimas no se encuentra dividido en acciones
negociales ( )

4. Las clusulas contractuales que se encuentran inmersas en el contrato de sociedad se
convierten en ley para las partes ( )

5. Uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad annima es el aporte que
deben entregar los accionistas al momento de constituirla ( )

33

1. V
2. V
3. F
4. V
5. V

SOLUCIONARIO
Cmo le fue en la autoevaluacin? Seguramente muy bien, pero para que usted est
convencido de sus progresos compare sus respuestas con las que constan en el
SOLUCIONARIO que est a continuacin.

Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes
para llenar los vacos y reforzar su aprendizaje.
34


1. Introduccin

Como se ha sealado en el tema anterior, la sociedad annima nace desde el momento
de su constitucin, aclarndose que la persona jurdica es tal desde la inscripcin
respectiva en el Registro Mercantil.

Previo a dicho nacimiento la sociedad annima puede constituirse de dos formas, esto
es la simultnea y la sucesiva; las caractersticas que envuelven cada una de las maneras
de constitucin de la compaa annima se las ver en detalle en el desarrollo de este
tema, en el que se estudiarn los pasos a seguirse para la constitucin sucesiva y para la
simultnea.

Determinndose en qu casos usualmente se opta por cualquiera de dichos modos para
constituir la compaa annima, revisando la normativa que la ley precepta para uno u
otro caso; as como la responsabilidad que tienen los socios fundadores y los
promotores, al constituir en un caso la sociedad annima y en el otro a otorgar la
correspondiente escritura de constitucin una vez que se ha suscrito y pagado el capital.


Describir la constitucin de una sociedad annima de forma simultnea.
Analizar la constitucin de una compaa annima a travs del mtodo sucesivo.
Establecer cundo debe otorgarse la escritura pblica en cada uno de los casos
de constitucin.
Determinar las responsabilidades de los socios fundadores y las de los
promotores.


Para el tratadista espaol J os Mara Martnez Val, citado por el Ab. Rafael Brigante
Guerra, en el artculo escrito para la Academia Ecuatoriana de Derecho Societario,
titulado Constitucin Simultnea y Sucesiva de las compaas annimas, pgina 43
del Libro La Compaa Annima, con respecto a ambas formas de constituir la
compaa annima, seala que la razn de ser del doble sistema fundacional es
eminentemente econmica, en virtud de:
TEMA 2
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA:
SIMULTNEA Y SUCESIVA
35

La sociedad annima puede tener necesidad de un capital inicial muy cuantioso. Los
fundadores, por s solos, incluso siendo otras sociedades annimas o Bancos, no
podran constituir la aportacin exigida inicialmente (25 por 100) en un solo acto. La
suscripcin sucesiva de acciones lo facilita.

El mismo autor, esto es Jos Mara Martnez Val, seala adems que aquello en la
prctica sucede cuando Se trata de empresas con objetivos de gran inters y
alcance y de programacin cuidadosa y tcnicamente muy estudiada, grupos de Bancos
y de sociedades anlogas hacen la fundacin simultnea, evitando las mayores
complicaciones de la sucesiva, y reparten posteriormente las acciones entre sus
clientes.

Lo analizado por el tratadista Martnez Val, tiene sustento, puesto que es cierto, que una
persona natural no tendr suficiente dinero como para constituir una entidad financiera;
y aunque lo tuviera, no creo que fuera factible que todo su patrimonio lo destine a la
constitucin de una persona jurdica y quedarse sin patrimonio; entonces
requerir de la conjuncin de otros capitales a fin de poder crear este tipo de compaas
annimas que requiere de ingentes sumas de dinero para empezar a operar, por ello la
Ley de Compaas norma cada una de dichas constituciones, a fin de que las reglas para
dichos procesos de constitucin de una sociedad annima sean claras y las partes acten
conforme a derecho.

La constitucin de la compaa annima reviste de formalidades, debe constituirse
mediante escritura pblica, luego de lo cual se pedir al Superintendente de Compaas
que apruebe el estatuto de la persona jurdica, posteriormente deber inscribrsela en el
Registro Mercantil, y a partir de ese momento la compaa tendr personera jurdica.
La ley tambin establece que no puede existir ningn pacto social que se tenga como
reservado, y en caso de hacerlo en tal sentido por parte de los accionistas, se lo
considerar nulo, tal como consta en lo dispuesto en el artculo 146 de la Ley de
Compaas, que precepta lo siguiente:

Art.146.- Constitucin e inscripcin.- La compaa se constituir mediante escritura
pblica que, previo mandato de la Superintendencia de Compaas, ser inscrita en el
Registro Mercantil. La compaa se tendr como existente y con persona jurdica
desde el momento de su inscripcin. Todo pacto social que se mantenga reservado
ser nulo..

La norma es completamente clara, y la nulidad que se estipula en la misma, en el caso
de que los accionistas pretendan que el objeto social sea reservado, es para precautelar
los intereses de quienes contraten con una persona jurdica, puesto que si no fuere de
este modo, conllevara a la posibilidad de que se lesionen los intereses de la
colectividad.

Constitucin Simultnea o por convenio.

La Constitucin Simultnea, conforme lo determina la ley, es la que se realiza en un
solo acto, en virtud del convenio que existe entre quienes se unen con el objeto de
constituir una sociedad annima; dicha disposicin la encontramos en el artculo 148 de
la Ley de Compaas, el que dispone.
36

Art.148.- Constitucin simultnea y sucesiva.- La compaa puede constituirse en
un solo acto (constitucin simultnea) por convenio entre los que otorguen la
escritura.

Quienes intervengan en el acto nico de constitucin sern quienes suscriban la
totalidad de las acciones de la sociedad. La intencin de quienes constituyen de esta
forma la compaa annima no es la de ofrecer al pblico las acciones de dicha
sociedad, sino ser dichas personas directamente los que funjan como accionistas, para
Rodrigo Ura, dichos accionistas, se los denomina fundadores, al ser los socios
originarios con los que nace la sociedad, el artculo 149 de la Ley de Compaas, define
de la siguiente forma a quienes se considera fundadores en la constitucin simultnea:

Art.149.- Fundadores y promotores.- Sern fundadores, en el caso de constitucin
simultnea, las personas que suscriban acciones y otorguen la escritura de
constitucin.

La escritura de fundacin debe contener las siguientes clusulas, conforme lo dispone el
artculo 150 de la Ley de Compaas:

1.- Lugar y fecha en que se celebra el contrato;

2.- El nombre, nacionalidad y domicilio de las personas naturales o jurdicas que
constituyen la compaa y su voluntad de fundarla;

3.- El objeto social, debidamente concretado;

4.- Su denominacin y duracin;

5.- El importe del capital social, con la expresin del nmero de acciones en que
estuviere dividido, el valor nominal de las mismas, su clase, as como el nombre y
nacionalidad de los suscriptores del capital;

6.- La indicacin de lo que cada socio suscribe y paga en dinero o en otros bienes; el
valor atribuido a stos y la parte de capital no pagado;

7.- El domicilio de la compaa;

8.- La forma y las pocas de convocar a las juntas generales;

9.- La forma de administracin y las facultades de los administradores;

10.- La forma de designacin de los administradores y la clara enunciacin de los
funcionarios que tengan la representacin legal de la compaa;

11.- Las normas de reparto de utilidades;

12.- La determinacin de los casos en que la compaa haya de disolverse
anticipadamente; y,

13.- La forma de proceder a la designacin de liquidadores.
37

En la Ley de Compaas, tambin se encuentra sealado cul es el trmite que debe
seguirse para la aprobacin de la escritura de constitucin de una compaa annima,
desde la presentacin de la escritura de constitucin al Superintendente de Compaas,
mediante una solicitud que debe ser suscrita por un abogado en el libre ejercicio
profesional, a fin de que sea aprobada dicha constitucin. Siempre y cuando cumpla con
los requisitos legales, el Superintendente de Compaas, la aprobar y dispondr su
inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin del extracto de la escritura, el que
debe ser publicado por una sola vez.

Se puede presentar el caso de que se niegue la aprobacin de la escritura de constitucin
de la sociedad annima, dicha negativa debe ser debidamente motivada por el
Superintendente de Compaas, establecindose el derecho de los fundadores de recurrir
ante el Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, debiendo el
Superintendente remitir todos los antecedentes para que sea dicho Tribunal el que
resuelva en ltima instancia.

Lo antes sealado lo encontramos en el artculo 151 de la Ley de Compaas, que
indica:

Art.151.- Trmite para la aprobacin de la escritura de constitucin.- Otorgada la
escritura de constitucin de la compaa, se presentar al Superintendente de
Compaas tres copias notariales solicitndole, con firma de abogado, la aprobacin
de constitucin.

La Superintendencia la aprobar si se hubieren cumplido todos los requisitos legales
y dispondr su inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin, por una sola vez,
de un extracto de la escritura y de la razn de su aprobacin.

La resolucin en que se niegue la aprobacin para la constitucin de una compaa
annima debe ser motivada y de ellas se podr recurrir ante el respectivo Tribunal
Distrital de lo Contencioso Administrativo, al cual el Superintendente remitir los
antecedentes para que resuelva en definitiva..

El extracto a que se refiere la norma antes sealada ser elaborado por la
Superintendencia de Compaas, y contendr los datos que se encuentran establecidos
en el Reglamento de publicacin de extractos de las escrituras pblicas de constitucin
de compaas nacionales de responsabilidad limitada, annimas, en comandita por
acciones y de economa mixta, publicado en el Registro Oficial 364 del 9 de J ulio del
2001, estableciendo en su artculo 2, qu es lo que debe contener.

El nombre de la compaa, lugar y fecha de celebracin de la escritura, el Notario
ante quien se la otorg y nmero y fecha de la resolucin aprobatoria de la
Superintendencia de Compaas;
El domicilio principal de la compaa y el lugar o los lugares donde estableciere
sucursales, especificando, en cada caso, la ciudad, el cantn y la provincia;
El capital social, el nmero de participaciones o acciones en que se divide y el valor
nominal de las mismas; y,
El resumen de las actividades constantes en el objeto social.
38

Los requisitos que debe cumplirse para que el Superintendente de Compaas apruebe la
constitucin de una sociedad annima son los siguientes:

1.- Que se haya cumplido con el nmero mnimo de accionistas para constituir una
compaa annima, esto es dos personas;

2.- El capital sea como mnimo el establecido por el Superintendente de Compaas para
dicho tipo de sociedad, el que debe estar totalmente suscrito y pagado aunque sea en un
25%;

3.- Que se haya cumplido con el requisito previo a la celebracin de la escritura pblica
de constitucin de haberse depositado la parte pagada del capital social en una
institucin bancaria, aperturndose la Cuenta de Integracin de Capital, debiendo dicho
certificado que le confiere la institucin financiera adjuntarse como habilitante de la
escritura pblica de constitucin;

4.- Que las acciones se encuentren suscritas por la totalidad de los accionistas de la
compaa en formacin;

5.- Que la escritura de constitucin de la sociedad annima contenga cada una de las
clusulas que determina la ley.

Los requisitos antes indicados, se encuentran preceptuados en el siguiente artculo de la
Ley de Compaas:

Art.147.- Requisitos para la constitucin definitiva.- Ninguna compaa annima
podr constituirse sin que se halle suscrito totalmente su capital y pagado en una
cuarta parte, por lo menos. Para que pueda celebrarse la escritura pblica de
fundacin o de constitucin definitiva, segn el caso, ser requisito haberse
depositado la parte pagada del capital social en una institucin bancaria, en el caso
de que las aportaciones fueren en dinero.

La compaa annima no podr subsistir con menos de dos accionistas, salvo las
compaas cuyo capital total o mayoritario pertenezca a una entidad del Sector
Pblico.

En los casos de la constitucin simultnea, todos los socios fundadores debern
otorgar la escritura de fundacin y en ella estar claramente determinada la
suscripcin ntegra del capital social.

Tratndose de la constitucin sucesiva, la Superintendencia de Compaas, para
aprobar la constitucin definitiva de una compaa comprobar la suscripcin formal
de las acciones por parte de los socios, segn los trminos de los correspondientes
boletines de suscripcin.

El certificado bancario de depsito de la parte pagada en numerario del capital social
se incorporar a la escritura de fundacin o de constitucin definitiva, segn el
caso..
39

Al sealarse en el artculo 151 de la Ley de Compaas que trata sobre el trmite a
seguirse para la constitucin de una sociedad annima, que la resolucin que contenga
la negativa de la aprobacin de la escritura pblica de constitucin debe ser motivada,
quiere decir que el Superintendente de Compaas debe expresar con claridad las
razones legales de la negativa, con el objeto de que la parte que se vea afectada por
dicha negativa pueda recurrir ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo
pertinente, esto es el del lugar donde se dict la resolucin antes indicada, la demanda
que se interponga ante el Tribunal debe ser clara y contener lo siguiente, anotndose
adems, que en los juicios de esta clase no puede cambiarse o reformar la demanda en la
parte principal, conforme lo dispone el artculo 30 de la Ley de la J urisdiccin
Contencioso Administrativa:

1.- El nombre del actor e indicacin de su domicilio y lugar donde deben efectuarse las
notificaciones;

2.- La designacin del demandado y el lugar donde debe ser citado;

3.- La designacin de la autoridad, funcionario o empleado de quien emane la
resolucin o acto impugnado;

4.- Los fundamentos de hecho y de derecho expuestos con claridad y precisin,

5.- La indicacin de haber precedido la reclamacin administrativa del derecho, en los
casos expresamente sealados por la ley, ante los funcionarios competentes y su
denegacin por parte de stos;

6.- La pretensin del demandante;

7.- La enunciacin de las pruebas que el actor se propone rendir.

El trmite de dicho proceso contencioso administrativo se encuentra estipulado en los
artculos del 33 y siguientes de la Ley de la J urisdiccin Contencioso Administrativa, el
que se puede sintetizar en lo siguiente:

a) Presentacin de demanda;
b) Citacin al demandado;
c) Contestacin de la demanda, concedindole la ley un trmino de 15 das para tal
efecto;
d) En caso de que no existir la contestacin de la demanda, el actor deber solicitar
que se declare al demandado en rebelda;
e) Si el demandado contesta la demanda, deber notificarse dicha contestacin a la
parte actora, si existiere hechos que deban justificarse se abrir la causa a
prueba por el trmino de 10 das;
f) Se podrn utilizar todos los medios de prueba que establece el Cdigo de
Procedimiento Civil, excepto la confesin judicial;
g) Debiendo el Tribunal dictar la correspondiente sentencia, teniendo para tal
efecto el trmino de 12 das.
40

La falta del cumplimiento de los requisitos que debe contener la escritura de
constitucin, as como el trmite para la aprobacin de la sociedad annima dar lugar a
la nulidad de dicha compaa, no produciendo efecto ni an entre los asociados,
conforme lo dispone el artculo 159 de la Ley de Compaas, que a continuacin se
transcribe:

Art.159.- Nulidad de la compaa.- Es nula la compaa y no produce efecto ni an
entre los asociados, si se hubiere infringido en su constitucin cualquiera de las
prescripciones de los artculos 147,151 y 162Los asociados no podrn oponer esta
nulidad a terceros..

Constitucin sucesiva por promocin pblica.

Otro de los mtodos para constituir una compaa annima es el de la forma sucesiva,
por suscripcin pblica de acciones, conforme lo precepta la ltima parte del artculo
148 de la Ley de Compaas ya analizado.

En este tipo de constitucin los llamados promotores adquieren un rol protagnico, en
virtud de que dichas personas realizan los actos preparatorios para la constitucin de la
sociedad annima, siendo quienes deben suscribir la escritura de promocin.

Los promotores o tambin denominados iniciadores son quienes ofertan al pblico en
general la posibilidad de que participen en la suscripcin de los capitales de la compaa
que se proyecta constituir, establecindose en este caso varios actos y no uno slo que
es la caracterstica de la constitucin simultnea. La ltima parte del artculo 149 de la
Ley de Compaas, ya analizado, define a los promotores como los iniciadores de la
compaa que firmen la escritura de promocin.

La constitucin sucesiva de la sociedad annima, empieza con el denominado convenio
de promocin o tambin denominada escritura de promocin. Siendo dicho convenio un
negocio jurdico que se encuentra revestido de solemnidad, ya que debe ser elevado a
escritura pblica de manera conjunta con el estatuto de la compaa que se promueve,
conforme lo dispone el siguiente artculo que se transcribe:

Art.153.- Constitucin sucesiva.- Para la constitucin de la compaa annima por
suscripcin pblica, sus promotores elevarn a escritura pblica el convenio de llevar
adelante la promocin y el estatuto que ha de regir la compaa a constituirse. La
escritura contendr adems:

a) El nombre, apellido, nacionalidad y domicilio de los promotores;
b) La denominacin, objeto y capital social,
c) Los derechos y ventajas particulares reservados a los promotores;
d) El nmero de acciones en que el capital estuviere dividido, la clase y valor
nominal de cada accin, su categora y series;
e) El plazo y condicin de suscripcin de las acciones;
f) El nombre de la institucin bancaria o financiera depositaria de las
cantidades a pagarse en concepto de la suscripcin;
g) El plazo dentro del cual se otorgar la escritura de fundacin; y,
h) El domicilio de la compaa..
41

Las declaraciones que se preceptan en la norma antes transcrita, las podemos agrupar
de la siguiente forma:

Declaraciones que influyen sobre el contrato de sociedad:

- Denominacin, objeto y capital social
- El nmero de acciones en que el capital estuviere dividido, la clase y valor
nominal de cada accin
- El domicilio de la compaa

Declaraciones que tienen que ver con los promotores y el rol de stos en la
constitucin:

- Nombre, apellido, nacionalidad y domicilio de los promotores
- Derechos y ventajas particulares reservados a los promotores

Declaraciones relacionadas con la suscripcin pblica

- Plazo y condicin de suscripcin de las acciones
- Nombre de la institucin bancaria o financiera
- Plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura pblica.

El artculo 154 de la Ley de Compaas establece la prohibicin expresa para que los
promotores no puedan modificar los estatutos o las condiciones de promocin de la
sociedad annima que se va a constituir mientras no se haya autorizado la escritura
definitiva; dicha prohibicin es con el objeto de precautelar a las personas que estn
interesadas en aportar sus capitales a este tipo de sociedades, ya que sera improcedente
y podra atentar a los intereses de quienes invierten sus capitales si es que las
condiciones de la oferta o los estatutos se modifiquen en cualquier etapa de la
promocin.

Tanto la escritura pblica que contenga el convenio de promocin como el estatuto que
regir a la compaa que se va a constituir sern aprobados por la Superintendencia de
Compaas, inscritos en el Registro Mercantil y deber adems publicarse el extracto
respectivo que para tal efecto ser elaborado y entregado por la Superintendencia de
Compaas, es decir se siguen los mismos pasos como en el caso de la constitucin de la
sociedad annima de manera simultnea.

Una vez que el capital social se encuentre suscrito, el Notario deber dar fe del hecho,
para lo cual firmar en el duplicado de los boletines de suscripcin. Los promotores
estn obligados a convocar por la prensa la J unta General Constitutiva; dicha
convocatoria deber ser realizada con no menos de ocho ni ms de quince das de
antelacin una vez que el plazo del pago de la parte de las acciones que debe ser
cubierto para la constitucin de la sociedad annima.

La junta general constitutiva, se ocupar de:

- Comprobar el depsito bancario de las partes pagadas del capital suscrito;
- Examinar y comprobar el avalo de los bienes que se aporten;
- Deliberar sobre los derechos y ventajas reservadas a los promotores;
42

- Nombrar a los administradores, si en el contrato de promocin se seala que
deben ser nombrados en el acto administrativo;
- Designar quines debern otorgar la escritura de constitucin definitiva.

Lo antes sealado, lo encontramos en el artculo 156 de la Ley de Compaas, que se
transcribe a continuacin:

Art.156.- Fe notarial y Junta General constitutiva.- Suscrito el capital social, un
notario dar fe del hecho firmando en el duplicado de los boletines de suscripcin.

Los promotores convocarn por la prensa, con no menos de ocho ni ms de quince
das de anticipacin, a la Junta General constitutiva, una vez transcurrido el plazo
para el pago de la parte de las acciones que debe ser cubierto para la constitucin de
la compaa.

Dicha Junta General se ocupar de:

a) Comprobar el depsito bancario de las partes pagadas del capital suscrito;

b) Examinar y, en su caso, comprobar el avalo de los bienes distintos del
numerario que uno o ms socios se hubieren obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrn derecho a votar con relacin a sus respectivas
aportaciones en especie;

c) Deliberar acerca de los derechos y ventajas reservados a los promotores;

d) Acordar el nombramiento de los administradores si conforme al contrato de
promocin deben ser designados en el acto constitutivo; y,

e) Designar las personas que debern otorgar la escritura de constitucin
definitiva de la compaa..

Cada suscriptor, conforme lo establece el artculo 157 de la Ley de Compaas, tendr
derecho a tantos votos como acciones le correspondan. Los acuerdos que se den en la
J unta General constitutiva se tomarn por una mayora integrada, con por lo menos la
cuarta parte de los suscriptores que concurrieren a la J unta y quienes deben representar
como mnimo la cuarta parte del capital.

La ley adems, en su artculo 158, establece que luego de la J unta General constitutiva,
quienes hayan sido designados para el otorgamiento de la escritura pblica definitiva,
debern hacerlo despus de treinta das en que se llev a cabo la mencionada J unta
General. En caso de que aquello no sucediera, se deber convocar una nueva J unta
General, la cual deber designar las personas que deban otorgar la escritura, en el
mismo trmino sealado en el artculo 157, que se ha hecho referencia en el prrafo
anterior; es ms, se establece una sancin para quienes no cumplan con otorgar dicha
escritura. A continuacin para una mejor apreciacin, se transcribe el antes indicado
artculo 158.
43

Art.158.- Plazo para otorgar la escritura de constitucin. Incumplimiento.- Dentro
de los treinta das posteriores a la reunin de la Junta General, las personas que
hayan sido designadas otorgarn la escritura pblica de constitucin conforme a lo
dispuesto en el artculo 150.

Si dentro del trmino indicado no se celebrare la escritura de constitucin, una nueva
Junta General designar las personas que deban otorgarla, as mismo dentro del
trmino referido en el inciso anterior y, si dentro de este nuevo trmino no se
celebrare dicha escritura, las personas designadas para el efecto sern sancionadas
por la Superintendencia de Compaas, a solicitud de parte interesada, con una pena
igual al mximo del inters convencional sealado por la ley, computado sobre el
valor del capital social y durante todo el tiempo en que hubiere permanecido omiso en
el cumplimiento de su obligacin; al reintegro inmediato del dinero recibido y al pago
de los daos y perjuicios..

Para casi todo tipo de negocio jurdico se pueden constituir una sociedad annima, pero
existe disposicin expresa en la Ley de Consultora, la que en su artculo 5 establece
que las compaas consultoras nacionales slo pueden constituirse como compaas en
nombre colectivo o de responsabilidad limitada, debiendo los socios de dichas
compaas consultoras cumplir con los siguientes requisitos:

1.- Tener ttulo profesional conferido por un Instituto de Educacin Superior del
Ecuador, o del extranjero, en cuyo caso deber estar revalidado en el pas;

2.- Cumplir con las leyes que regulan el ejercicio profesional;

3.- Los consultores individuales extranjeros, debern comprobar su calidad de
profesionales y la experiencia que tengan en los diferentes campos de especializacin.

Vale la pena resaltar que muchas compaas segn su objeto social requerirn de ciertos
permisos especiales para su funcionamiento, tales como:

1.- Para las de radiodifusin, canales de televisin y comunicacin social, requerirn
para su funcionamiento el Informe previo del organismo estatal competente, mediante el
cual se otorga la concesin de nuevas frecuencias.

2.- Para las que se dedican al turismo, requerir previo a su constitucin la autorizacin
de la CETUR.

3.- Para las compaas cuyo objeto es el corretaje de bienes races, debe necesariamente
el Gerente de dicha compaa ser un corredor profesional de bienes races;
podemos sealar que dicho requisito no es uno sustancial para la constitucin sino ms
bien para el funcionamiento de la compaa.

4.- Para el caso de las compaas colocadoras de seguros, debern obtener previamente
a su constitucin el informe favorable de la Superintendencia de Bancos sobre el objeto
y la razn social de dicha compaa.

44

5.- En el caso de las compaas dedicadas al transporte terrestre, requerir el informe
previo favorable del Consejo Nacional de Trnsito y Transporte Terrestre.

Los fundadores y los promotores de este tipo de sociedades tienen responsabilidad
solidaria e ilimitada frente a terceros, con relacin a las obligaciones que hayan
contrado para la constitucin de la compaa, pudiendo repetir contra dicha persona
jurdica una vez que la misma haya sido aprobada. En caso de que no lo fuere, no podr
repetirlos y debern de manera obligatoria restituir todas las sumas que hubieren
recibido de los suscriptores de las acciones. Responden adems por la verdad de la
suscripcin; por la existencia real de las especies aportadas y entregadas; por la verdad
de la publicaciones que hubieren sido realizadas para la constitucin de la compaa;
por la inversin de fondos destinados a gastos de constitucin; as como por el retardo
en el otorgamiento de la escritura de constitucin definitiva, si fuere por causa de ellos,
acorde a lo dispuesto en el artculo 201 de la Ley de Compaas, que se transcribe para
vuestra mejor apreciacin:

Art.201.- Responsabilidad de fundadores y promotores.- Los fundadores y
promotores son responsables, solidaria e ilimitadamente, frente a terceros, por las
obligaciones que contrajeren para constituir la compaa, salvo el derecho de repetir
contra sta una vez aprobada su constitucin.

Son de su cuenta y riesgo los actos y gastos necesarios para la constitucin de la
compaa. Si no llegare a constituirse por cualquier causa, no pueden repetirlos
contra los suscriptores de acciones, y estarn obligados a la restitucin de todas las
sumas que hubieren recibido de stos.

Los fundadores y promotores son tambin responsables, solidaria e ilimitadamente
con los primeros administradores, con relacin a la compaa y a terceros:

1.- Por la verdad de la suscripcin y entrega de la parte de capital social recibido;

2.- Por la existencia real de las especies aportadas y entregadas;

3.- Por la verdad de las publicaciones de toda clase realizadas para la constitucin de
la compaa;

4.- Por la inversin de los fondos destinados a gastos de constitucin; y,

5.- Por el retardo en el otorgamiento de la escritura de constitucin definitiva, si les
fuese imputable..

Sobre las responsabilidades de los promotores y fundadores, se analizar en forma
pormenorizada en otra Unidad, la responsabilidad solidaria que se aduce, y se
encuentra determinada en lo dispuesto en el artculo 17 de la Ley de Compaas, que
hace referencia a la responsabilidad personal y solidaria por los fraudes, abusos o vas
de hecho que se comentan a nombre de las compaas, sealando la misma norma
quines son las personas que tienen la obligacin de responder de manera solidaria, a
continuacin se transcribe el citado artculo:
45

Art.17.- Responsabilidad personal y solidaria.- Por los fraudes, abusos o vas de
hecho que se cometan a nombre de compaas y otras personas naturales o jurdicas,
sern personal y solidariamente responsables:

1.- Quienes los ordenaren o ejecutaren, sin perjuicio de la responsabilidad que a
dichas personas pueda afectar,

2.- Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga ste; y,

3.- Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitucin..

El derecho de repeticin a que se refiere la norma antes citada, es la facultad que tiene
una persona para reclamar por un pago indebido o lo que dicha persona tiene sobre lo
que ha pagado por un tercero.

Durante el proceso de constitucin se realizan diversos actos, desde la constitucin
misma hasta la respectiva inscripcin en el Registro Mercantil a dicho actos, la ley
establece que aquellos se reputan actos de la compaa, debiendo ser ratificados por
dicha persona jurdica de manera expresa, caso contrario quienes responden por dichos
actos sern los fundadores y promotores de manera solidaria e ilimitadamente, conforme
a lo dispuesto en el artculo 204 de la Ley de Compaas que precepta.

Art.204.- Actos realizados durante el proceso de constitucin.- Los actos realizados
durante el proceso de constitucin y hasta la inscripcin del contrato constitutivo en
el Registro Mercantil se reputan actos de la compaa, y la obligan siempre que sta
los ratifique expresamente. En caso contrario respondern por ellos los fundadores y
promotores solidaria e ilimitadamente..

La norma antes expuesta, es muy clara, ya que es imprescindible que se lleven a cabo
una serie de actos con el objeto de lograr la constitucin de la compaa annima, tales
como la reserva del nombre, elevar la escritura pblica de constitucin ante el Notario,
solicitar al Superintendente de Compaas la aprobacin de dicha escritura pblica de
constitucin, publicar el extracto otorgado por el organismo de control, el que contiene
la aprobacin de dicha constitucin, la inscripcin en el Registro Mercantil de la
constitucin de la sociedad, con lo cual se convierte en una persona jurdica, entregar un
testimonio de dicha escritura pblica inscrita en la Intendencia de Compaas, a fin de
que se la inscriba en el Registro de Sociedades de la Superintendencia de Compaas y
obtener que se entregue el documento mediante el cual dicho organismo de control
autoriza el retiro de los valores que se entregaron a la entidad financiera para aperturar
la Cuenta de Apertura de Integracin de Capital; en fin, como se ha sealado, son una
serie de actos, que la ley denomina actos de la compaa, pero para que se los considere
de esta forma deben estar expresamente aprobados por dicha persona jurdica; la misma
norma adems seala que en caso de que no exista tal aprobacin, los fundadores y
promotores sern responsables solidaria e ilimitadamente por los actos antes sealados.
46


Se recomienda al estudiante que revise la normativa existente en la Ley referente a las
formas de constitucin de la sociedad annima, as como los artculos 1486 y 2195 del
Cdigo Civil, en los que se trata el derecho de repeticin que tiene una persona contra
otra, en los casos determinados en dichas normas, para lo cual es aconsejable que
elabore cartillas. Ingrese a la plataforma, a fin de que participe en los foros. Converse
con su Tutor, a fin de despejar las inquietudes que tenga.
47


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. La constitucin de una sociedad annima reviste de formalidades ( )

2. La constitucin simultnea de una sociedad annima se da a travs de
varios actos ( )

3. La escritura de constitucin de una sociedad annima entre otras clusulas, debe
contener lugar y fecha en que se celebra el contrato ( )

4. El extracto que debe publicarse una vez que se ha aprobado la constitucin de una
sociedad annima puede ser elaborado por cualquier organismo ( )

5. La J unta General Constitutiva de una compaa que se constituye sucesivamente
debe ocuparse entre otras cosas de verificar el depsito bancario que las partes han
pagado en el capital suscrito ( )

48

1. V
2. F
3. V
4. F
5. V

SOLUCIONARIO

49


1. Introduccin

Este tema reviste de mucha importancia, ya que como se ha acotado en diferentes
oportunidades, los aportes que entregan los accionistas, conforman el capital con el que
una sociedad va a empezar sus labores; es el elemento esencial para el manejo de la
empresa.

A travs de este estudio se podr determinar cul es el capital inicial con el que debe
conformarse una sociedad annima, qu tipo de aportes se pueden entregar para la
conformacin de dicho capital, sean stos en numerario o en especie; hasta culminar con
el anlisis de la normativa vigente para el aumento de capital, las maneras en que se
debe proceder para poder realizar dichos aumentos, sean aquellos por aportes en
numerario, por capitalizacin de utilidades, por compensacin de crditos, por
revalorizacin de activos, entre otros.

Por lo antes sealado se analizar todas y cada una de las normas que la Ley que rige la
materia precepta a fin de poder conocer la forma de conformar el capital inicial hasta
el aumento de capital del mismo, que requiere en este ltimo caso una reforma de los
estatutos de la compaa.


Establecer qu tipos de aportes conforman el capital de una sociedad annima.
Analizar la frmula de pago del capital inicial de la sociedad annima.
Describir la forma de aumentar el capital de una sociedad annima.
Revisar las normas que existen en la Ley de Compaas relativas al capital de la
sociedad annima.


APORTES AL CAPITAL EN LAS SOCIEDADES ANNIMAS.

Para Gabino Pinzn, citado por el Ab. Eduardo Carmigniani, en su artculo denominado
El Capital Social, publicado en la obra La compaa annima, editado por la
Academia Ecuatoriana de Derecho Societario, seala que el capital social visto desde el
ngulo financiero es el presupuesto general de inversin de las operaciones sociales.
TEMA 3
CAPITAL INICIAL.- AUMENTOS DE CAPITAL
50

Frente a dicha cita, se puede entonces sealar que los accionistas deben, al momento de
fundar una sociedad, establecer cul es el negocio al que se van a dedicar, puesto que
del tipo de negocio que emprendan requerirn de una mayor o menor cantidad de capital
para el giro del mismo. Debe establecer el fondo mnimo para el inicio de las acciones,
tendientes a obtener la consecucin del fin que persiguen dichos socios o accionistas,
establecer la correcta organizacin financiera que deber regir a la empresa, a fin de
que se puedan tomar las decisiones adecuadas e idneas con relacin a la administracin
de la misma y a los actos o contratos que se suscriban con terceros, por el hecho de que
se manejan recursos propios y en muchos casos ajenos que provienen de terceros, por
las contrataciones que se realice.

Debemos recordar que la sociedad annima es la persona jurdica eminentemente
capitalista, por ende lo primordial en este tipo de sociedades es el capital con el cual va
a funcionar, estando los socios obligados a entregar sus aportes para la consecucin del
objeto social.

El capital social de la empresa representara el monto de los aportes realizados por los
accionistas, no equivale bajo ningn concepto el patrimonio de dicha sociedad, puesto
que dicho patrimonio social, se incrementar o decrecer dependiendo de las
negociaciones que la compaa realice, as como una serie de elementos externos que
contribuyen al incremento o decremento antes sealado.

Los aportes que se realizan en este tipo de sociedades pueden ser de la siguiente forma:

Cosas corporales, es decir muebles e inmuebles, en ambos casos deben
corresponder al gnero de comercio de la sociedad. Debiendo adems ser
avaluados por peritos designados por los fundadores o promotores, sin dejar de
lado la facultad que tiene por norma expresa la Superintendencia de Compaas
para hacerlo, previo a la aprobacin del acto de constitucin.
Bienes incorporales, esto es crditos, tales como letras de cambio, pagars, etc.
En numerario.
Bienes gravados con hipoteca, la ley establece cules son las normas que rigen
dichos aportes, y no existen ninguna disposicin expresa relativa a las prendas,
por lo que por analoga deben aplicarse en dichos casos las mismas reglas.

El capital se encuentra dividido en acciones, las cuales son iguales para Fernando
Snchez Calero, citado tambin por Eduardo Carmigniani, quien seala que El
capital adquiere, desde esta perspectiva, una situacin jurdica o corporativa por cuanto
aparece como el punto de referencia de los derechos que genera la sociedad annima en
su conjunto los accionistas tienen voto en proporcin al valor pagado de las
acciones las utilidades del ejercicio econmico respectivo deben ser repartidas entre
los accionistas con base en esa misma proporcin, y ellos tienen derecho a participar, en
las mismas condiciones que para el reparto de utilidades, en la distribucin del acervo
social en caso de liquidacin

51

Es imprescindible y eminentemente necesario que las acciones sean iguales,
nominativas e indivisibles, puesto que sera inocuo tratar de determinarse el nmero de
votos, en mayor o menor proporcin que tengan uno u otro accionista, porque sus
acciones sean de una mayor valor al de otro accionista; no sera nada prctico que
aquello ocurriera.

Podra sealarse tambin que el capital cumple una funcin de garanta a favor de los
acreedores de la sociedad, es el instrumento de garanta compensando de esta forma la
exoneracin de responsabilidad que tienen los patrimonios personales de los socios
frente a terceros.

J orge Egas Pea, citado por Eduardo Carmigniani en la obra antes mencionada, seala
en el mismo sentido que el capital es una garanta al indicar: el capital constituye
un plus de garanta para los acreedores, quienes tratarn de cobrar sus crditos, en
primer lugar, del resto del patrimonio, a sabiendas de que de no alcanzar, podrn acudir
a la parte indisponible del mismo por parte de los socios, que es el capital, yendo an
ms all puesto que el mismo Dr. Egas Pea indica que ste es la cifra mnimo de
patrimonio que debe poseer la sociedad para garantizar a sus acreedores.

No se puede aseverar que el capital sea una garanta para los acreedores, puesto que
dicho capital es una mera referencia para que los terceros conozcan hasta dnde
asciende el monto que los accionistas han aportado o se han obligado a aportar, pero no
representa el valor del patrimonio social de una persona jurdica, podra sealarse que el
capital social es una garanta indirecta para los acreedores, por las siguientes razones:

- Por la obligacin que tienen los accionistas de pagar su aporte
- No pueden emitirse acciones recibiendo a cambio bienes por un precio inferior
- La prohibicin de devolver los aportes efectuados por los socios, salvo el caso
de que se acuerde reducir el capital
- No pueden repartirse dividendos si aquellos no corresponde a los beneficios
lquidos realmente percibidos.

La Superintendencia de Compaas es la que reglamentariamente puede determinar cul
es el capital mnimo con el que deben constituirse todas las compaas, que se
encuentran bajo su control, para que dichas sociedades puedan operar libremente en el
Ecuador.

El artculo 160 de la Ley de Compaas que a continuacin se transcribe, recoge la
norma en la que se determina el capital autorizado, el capital suscrito y pagado de la
sociedad annima:

Art.160.- Capital autorizado, suscrito y pagado. Aumento del capital autorizado.- La
compaa podr establecerse con el capital autorizado que determine la escritura de
constitucin. La compaa podr aceptar suscripciones y emitir acciones hasta el
monto de ese capital. Al momento de constituirse la compaa, el capital suscrito y
pagado mnimos sern los establecidos por la resolucin de carcter general que
expida la Superintendencia de Compaas.
52

Todo aumento de capital autorizado ser resuelto por la Junta General de accionistas
y, luego de cumplidas las formalidades pertinentes, se inscribir en el Registro
Mercantil correspondiente. Una vez que la escritura pblica de aumento de capital
autorizado se halle inscrita en el Registro Mercantil, los aumentos de capital suscrito
y pagado hasta completar el capital autorizado no causarn impuestos ni derechos de
inscripcin, ni requerirn ningn tipo de autorizacin o trmite por parte de la
Superintendencia de Compaas, sin que se requiera el cumplimiento de las
formalidades establecidas en el artculo 33 de esta Ley, hecho que en todo caso
deber ser informado a la Superintendencia de Compaas..

El capital suscrito mnimo para las sociedades annimas es actualmente de $800; en el
Registro Oficial 389 del 1 de noviembre del 2006, se concede la autorizacin al
Superintendente de Compaas para que seale diversos capitales mnimos entre ellos
en la sociedad annima, que segn dicha publicacin es de US$10,000.00, pero aquella
es slo la autorizacin puesto que hasta el momento no se ha implementado la misma;
dicho incremento evitara que se siguieran constituyendo las famosas compaas de
papel, que atentan contra la razn de ser de la persona jurdica como tal.

Manuel Snchez Zuraty, en su obra Diccionario Bsico de Derecho, conceptualiza al
capital social de la siguiente forma:

CAPITAL SOCIAL.- Masa de bienes de una sociedad mercantil, en especie o dinero,
fijada como capital en la escritura de constitucin, expresada en moneda de curso
legal, y que representa el valor de las aportaciones a los socios..

Capital autorizado es el monto fijado en la escritura de constitucin o en una reforma
del estatuto hasta el cual la J unta General de la Sociedad podr resolver la suscripcin y
emisin de acciones ordinarias o preferidas.

Para las instituciones bancarias, el capital autorizado es el monto fijado en el contrato
social hasta el cual el banco podr disponer la suscripcin y emisin de acciones.

En lneas anteriores se ha sealado cules son las aportaciones que pueden entregar los
accionistas para la constitucin del capital en la sociedad annima, lo que se encuentra
recogido en la siguiente norma:

Art.- 161.- Clases de aportaciones.- Para la constitucin del capital suscrito las
aportaciones pueden ser en dinero o no, y en este ltimo caso, consistir en bienes
muebles o inmuebles. No se puede aportar cosa mueble o inmueble que no
corresponda al gnero de comercio de la compaa..

La norma es muy clara, en el sentido del tipo de aportaciones que se pueden realizar al
constituir una sociedad annima, siendo ms explcita al sealar que las cosas muebles
o inmuebles que se aporten deben relacionarse al gnero del comercio que la compaa
va a ejercer; ya que sera incongruente el hecho que se vaya a constituir una sociedad
annima que se dedicar a la compra y venta de electrodomsticos y se aporte un bien
inmueble; el mismo valdra siempre y cuando sea el domicilio donde la persona jurdica
tendr sus instalaciones.
53

Cuando se tratare de aportaciones en especie, deber tomarse en cuenta lo siguiente:

En el caso de la constitucin sucesiva:

En dicha escritura se har constar el bien que se aporta, as como el valor y la
transferencia de dominio que se haga a favor de la persona jurdica que se constituye
determinndose el nmero de acciones; los peritos sern designados por los promotores,
y para que el avalo sea aceptado debe contarse con la aprobacin de la mayora de los
accionistas.

En el caso de la constitucin simultnea:

El bien que se aporta tambin deber constar en la escritura de constitucin,
determinndose el valor del mismo, con la correspondiente transferencia de dominio a
favor de la sociedad que se constituye; este tipo de aportaciones debern contar con el
avalu de los fundadores o de los peritos que aquellos determinen. Por el avalo
respondern de manera solidaria los fundadores frente a la compaa y con respecto a
terceros por el valor que se haya determinado a las especies aportadas.

Los aportantes no podrn designar a los peritos avaluadores ni tampoco en la
aprobacin de dichos avalos.

Lo antes reseado se encuentra contemplado en el siguiente artculo:

Art162.- Aportaciones en especies.- En los casos en que la aportacin no fuere en
numerario, en la escritura se har constar el bien en que consista la aportacin, su
valor y la transferencia del dominio que del mismo se haga a la compaa, as como
las acciones a cambio de las especies aportadas.

Los bienes aportados sern avaluados y los informes, debidamente fundamentados se
incorporarn al contrato.

En la constitucin sucesiva los avalos sern hechos por peritos designados por los
promotores. Cuando se decida aceptar aportes en especie ser indispensable contar
con la mayora de los accionistas.

En la constitucin simultnea las especies aportadas sern avaluadas por los
fundadores o por peritos por ellos designados. Los fundadores respondern
solidariamente frente a la compaa y con relacin a terceros por el valor asignado a
las especies aportadas.

En la designacin de los peritos y en la aprobacin de los avalos no podrn tomar
parte los aportantes.

Las disposiciones de este artculo, relativa a la verificacin del aporte que no consista
en numerario, no son aplicables cuando la compaa est formada slo por los
propietarios de ese aporte..
54

Como se ha sealado en lneas anteriores, al momento de constituirse la compaa
debern depositarse los aportes en numerario en una cuenta especial a nombre de la
compaa, bajo el nombre de Cuenta de Integracin de Capital, que deber aperturarse
en cualquier institucin bancaria del pas, debiendo incluirse dicho documento como
parte habilitante de la escritura de constitucin.

Una vez que la compaa se haya constituido y se encuentre inscrito, esto es al momento
de convertirse en una persona jurdica, el Banco entregar el capital a o los
administradores, conforme lo recoge la siguiente norma:

Art.163.- Cuenta de Integracin de capital.- Los suscriptores harn sus aportes en
dinero, mediante depsito en cuenta especial, a nombre de la compaa en
promocin, bajo la designacin especial de Cuenta de Integracin de Capital, la
que ser abierta en los bancos u otras instituciones de crdito determinadas por los
promotores en la escritura correspondiente.

Constituida la compaa, el banco depositario entregar el capital as integrado a los
administradores que fueren designados. Si la total integracin se hiciere una vez
constituida definitivamente la compaa, la entrega la harn los socios suscriptores
directamente a la misma..

El aumento de capital requiere una modificacin del estatuto social, por cuanto el
capital social es un dato estatutario; dicha modificacin debe llevarse acorde a las
solemnidades establecidas en la Ley, elevar el acuerdo de los accionistas plasmado en el
acta de junta general, a escritura pblica, luego de lo cual deber pedirse la
correspondiente aprobacin de la Superintendencia de Compaas, para posteriormente
publicar el extracto pertinente y la correspondiente inscripcin en el Registro Mercantil
a ms de marginar en la escritura original de constitucin, la nueva reforma de estatutos
realizada.

Los accionistas a travs de la J unta General, como se ha enunciado, son quienes deben
adoptar la decisin de aumentar el capital de la sociedad annima, para lo cual requerir
de la aprobacin de la mayora de los concurrentes a la primera convocatoria, acorde a
la asistencia a dicha convocatoria que la ley estipula; en caso de existir el qurum
correspondiente se realizar una segunda convocatoria, la que deber contar con al
menos la tercera parte del capital pagado, pudiendo realizarse una tercera convocatoria,
pudiendo la junta reunirse con los accionistas presentes.

El aumento del capital social tiene una relacin muy estrecha con el futuro de la
sociedad as como la posicin que los accionistas tengan en ella, ya que los accionistas
tienen el derecho preferente para suscribir las nuevas acciones por el aumento de
capital que se va a llevar a cabo, los que no utilizan dicho derecho preferente ocuparn
un lugar en visible desventaja con el resto de los accionistas que tienen mayor nmero
de acciones. El derecho preferente que tienen los accionistas para suscribir las nuevas
acciones en el aumento de capital, se encuentra estipulado en el siguiente artculo:

Art.181.- Derecho preferente.- Los accionistas tendrn derecho preferente, en
proporcin a sus acciones, para suscribir las que se emitan en cada caso de aumento
de capital suscrito. Este derecho se ejercitar dentro de los treinta das siguientes a la
publicacin por la prensa del aviso del respectivo acuerdo de la Junta General.
55

Para proceder al aumento de capital, debe indiscutiblemente de tener pagado al menos
en un 50% el capital que tiene la sociedad antes de pensar en aumentarlo, conforme lo
estipula el siguiente artculo:

Art.175.- Aumento del capital.- Inejecutabilidad del derecho preferente.- Siempre
que se haya pagado el cincuenta por ciento, por lo menos, del capital inicial o del
aumento anterior, la compaa podr acordar un aumento del capital social. Los
accionistas que estuvieren en mora del pago de la suscripcin anterior no podrn
ejercer el derecho preferente previsto en el artculo 181, mientras no hayan pagado lo
que estuvieren adeudando por tal concepto..

Las formas de aumentar el capital pueden ser por la emisin de nuevas acciones o por la
elevacin del valor nominal de las que ya existen en la persona jurdica, tal como lo
estipula el siguiente artculo:

Art.182.- Formas de aumento de capital social.- La compaa podr acordar el
aumento del capital social mediante emisin de nuevas acciones o por elevacin del
valor de las ya emitidas..

Para que proceda al aumento del valor de las acciones ya emitidas, se requerir del
consentimiento unnime de los accionistas en los siguientes casos:

a.- Si se van a realizar nuevas aportaciones en numerario o en especie.
b.- Si se lleva a cabo el aumento por capitalizacin de utilidades

En caso de que el aumento se lo hiciere por capitalizacin de reserva o compensacin de
crditos se lo acordar por mayora de votos.

Dichas disposiciones sobre el aumento del valor de las acciones, se encuentra
preceptuado en el siguiente artculo:

Art.184.- Mayora decisoria para el aumento de capital.- El aumento de capital por
elevacin del valor de las acciones requiere el consentimiento unnime de los
accionistas si han de hacerse nuevas aportaciones en numerario o en especie. Se
requerir unanimidad de la junta si el aumento se hace por capitalizacin de
utilidades. Pero, si las nuevas aportaciones se hicieren por capitalizacin de reserva o
por compensacin de crditos, se acordarn por mayora de votos..

Los medios de pago que la ley admite para el aumento de capital son:

- En numerario, o en especie, si la junta general hubiera aprobado aceptarla,
habiendo sido los avalos correspondientes debidamente aprobados;
- Por compensacin de crditos;
- Por capitalizacin de reservas o de utilidades; y,
- Por la reserva o supervit proveniente de la revalorizacin de activos.

Dicha aportacin para la suscripcin de las nuevas acciones, se encuentra contemplado
en el siguiente artculo:
56

Art.183.- Aportacin por suscripcin de nuevas acciones.- El pago de las
aportaciones que deban hacerse por la suscripcin de las nuevas acciones podr
realizarse:

1.- En numerario, o en especie, si la Junta General hubiere aprobado aceptarla y
hubieren sido legalmente aprobados los avalos conforme a lo dispuesto en los
artculos 156, 157 y 205;

2.- Por compensacin de crditos;

3.- Por capitalizacin de reservas o de utilidades; y,

4.- Por la reserva o supervit proveniente de la revalorizacin de activos, con arreglo
al reglamento que expedir la Superintendencia de Compaas.

Para que proceda el aumento de capital deber pagarse, al realizar dicho aumento
por lo menos el veinticinco por ciento del valor del mismo.

La Junta General que acordare el aumento de capital establecer las bases de las
operaciones que quedan enumeradas..

En lo que respecta a los aportes en numerario o en especie, as como a la compensacin
de crditos, puede determinarse que se trata en estos casos de un efectivo aporte al
patrimonio social; en tanto que en los otros casos, esto es capitalizacin de reservas o
utilidades, estaramos frente a un traslado o cruce de cuentas ya existentes; en este
ltimo caso, al tratarse de recursos internos de la sociedad se atribuir de manera
proporcional a todos los accionistas las nuevas acciones. Es lo que la doctrina reconoce
como el Derecho de Atribucin.

Cuando se trata de aportes en numerario, los accionistas debern pagar directamente a la
compaa, para lo cual debern realizar dicho pago en la cuenta bancaria de la sociedad.

En los casos de aportes en especies que se entregan para el aumento de capital de la
persona jurdica, debern seguirse las mismas reglas que se estipulan para los aportes en
especie al momento de constituirse la sociedad annima.

En lo atinente a la compensacin de los crditos que los suscriptores tengan contra la
compaa con anterioridad a la fecha de adopcin del acuerdo de aumento de capital, es
uno de los modos que doctrinariamente es frecuente en las sociedades con dificultades
econmicas. Es a travs de dicha compensacin de crditos que se trata de sanear a la
sociedad. Debemos recordar la norma establecida en el Cdigo Civil relativa a la
compensacin de crditos, una de las formas de extinguir las obligaciones y que opera
cuando dos personas son recprocamente deudoras.

Para que opere la compensacin debe reunir las calidades siguientes:

1.- Que ambas sean en dinero o de cosas fungibles o indeterminadas, de igual gnero y
calidad;
57

2.- Que ambas deudas sean lquidas; y,
3.- Que ambas sean actualmente exigibles

La capitalizacin de utilidades: aunque el afn de los accionistas al conformar una
sociedad es la percibir utilidades, es comprensible, que en aras de precautelar el
patrimonio de la compaa decidan que al menos el 50% de las utilidades lquidas se
repartan y el saldo, esto es el otro 50%, sirvan para incrementar el capital social de la
persona jurdica, requiriendo, como ya se ha acotado, de la decisin unnime de la junta
general.

Las personas jurdicas siempre deben destinar en por lo menos un 10% de sus utilidades
lquidas para el fondo de reserva, el que debe alcanzar por lo menos un 50% del capital
social; dicho fondo pasa a ser parte del patrimonio social de la empresa. Pudiera decirse
que es un fondo que servir para provisionar en caso de que se suciten eventuales
contingencias dentro del desarrollo de la sociedad annima, en cuyo caso se requerir de
la aprobacin por mayora de votos de los accionistas en la J unta General que tome
dicha resolucin.

Puede darse el caso tambin de que los accionistas no decidan aumentar el capital sino
reducirlo, para lo cual debern devolverse los aportes a los accionistas, precautelando
que dicha devolucin de los aportes no cause perjuicios a la propia sociedad ni a
terceros, para lo cual debe tomarse en cuenta las diferentes normas que contempla la
Ley de Compaas entre ellas tenemos:

1.- El acuerdo de reduccin de capital social debe ser adoptado por la J unta General y
sometido a la aprobacin de la Superintendencia de Compaas, acorde a lo preceptuado

Art.199.- Reduccin del capital suscrito.- La reduccin del capital suscrito, que
deber ser resuelta por la Junta General de Accionistas, requerir de aprobacin de
la Superintendencia de Compaas, la que deber negar su aprobacin a dicha
reduccin si observare que el capital disminuido es insuficiente para el cumplimiento
del objeto social u ocasionare perjuicios a terceros. Para este efecto, la
Superintendencia dispondr la publicacin por tres veces consecutivas de un aviso
sobre la reduccin pretendida, publicacin que se har en uno de los peridicos de
mayor circulacin en el lugar o lugares en donde ejerza su actividad la compaa.

Si transcurrido seis das desde la ltima publicacin no se presentare reclamacin de
terceros, el Superintendente podr autorizar la reduccin del capital..

2.- La Superintendencia de compaas dispondr la publicacin por tres veces
consecutivas de un aviso al pblico notificando la disminucin del capital a fin de que
los terceros que se crean afectados frente a tal disminucin puedan oponerse al mismo.

3.- Dicha oposicin de los terceros, se lo deducir seis das despus de publicado el
ltimo aviso, y se lo har ante un J uez de lo Civil.

4.- Aunque no exista oposicin de terceros, la Superintendencia de Compaas de motu
propio deber realizar los exmenes contundentes a determinar la situacin en que
quedara la sociedad una vez realizada tal disminucin de capital.
58

5.- Al reducirse el capital se debern amortizar las acciones, dichas acciones deben ser
retiradas de circulacin y deben quedar en poder de la compaa hasta que no se
resuelva si se aprueba o no la disminucin del capital de la persona jurdica, quedando
todos los derechos relativos a dichas acciones en suspenso. La norma que precepta lo
antes sealado es la siguiente:

Art.196.- Amortizacin de acciones.- La amortizacin de las acciones, o sea el pago
del valor de las mismas y su retiro de la circulacin en el mercado, se har con
utilidades repartibles y sin disminucin del capital suscrito, cuando la Junta General
de Accionistas acordare dicha amortizacin, siempre que las acciones amortizables se
hallaren ntegramente pagadas. Si la amortizacin fuere a cargo del capital, se
requerir, previamente, el acuerdo de su reduccin, tomado en la forma que esta Ley
indica para la reforma del contrato social.

La amortizacin de acciones no podr exceder del cincuenta por ciento del capital
suscrito..

6.- Tambin procede la disminucin de capital cuando se deba liquidar las prdidas,
pero aquello podr suceder siempre y cuando las prdidas hayan alcanzado el 50% del
capital suscrito y de las reservas, conforme lo precepta el artculo siguiente:

Art.- 198.- Liquidacin por prdidas.- Cuando las prdidas alcancen al cincuenta
por ciento o ms del capital suscrito y el total de las reservas, la compaa se pondr
necesariamente en liquidacin, si los accionistas no proceden a reintegrarlo o a
limitar el fondo social al capital existente, siempre que ste baste para conseguir el
objeto de la compaa..

Por las normas antes analizadas, se puede establecer de manera fehaciente que el capital
es uno de los elementos imprescindibles con el que cuenta una persona jurdica para
poder cumplir con su objeto; por ello es que la Ley de Compaas establece una serie
de formalidades y/o solemnidades que deben cumplirse para que opere tanto la
constitucin del capital inicial de la persona jurdica, cuanto el aumento o disminucin
del mismo, en aras de precautelar el patrimonio social de la sociedad, as como el
inters de terceros que crean verse afectadas con dichos actos societarios.


Se recomienda que el estudiante revise los artculos 1671 y siguientes del Cdigo Civil,
que tratan sobre la compensacin de crditos, a fin de que pueda analizar mejor las
normas que se encuentran estipuladas en la Ley de Compaas, as como las normas que
la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero recoge relativas a la constitucin
del capital de los bancos y lo concerniente al aumento de capital de dichas instituciones
financieras y bancarias, para lo cual deber elaborar cartillas de colores. Se sugiere que
ingrese a la plataforma y participe en los foros.
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AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. Desde el ngulo financiero el capital social de una sociedad annima es el
presupuesto general de inversin de las operaciones sociales ( )

2. Los aportes a las sociedades annimas pueden ser en especie o en numerario ( )

3. El capital de una sociedad annima se encuentra dividido en acciones ( )

4. El aumento de capital si es mayor al autorizado debe llevarse a cabo a travs de
escritura pblica ( )

5. No se pueden aportar cosas muebles o inmuebles que no se relacionen al giro de la
compaa ( )

60

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

61

RESUMEN DE LA UNIDAD

Como se ha sealado a lo largo de esta Unidad la sociedad annima es la denominada
sociedad de capitales, siendo el aporte que cada uno de los accionistas realiza de suma
importancia para el desenvolvimiento del negocio de dicha persona jurdica.

Es por ello que la Ley de Compaas establece reglas claras que deben tenerse en cuenta
al momento de constituir una sociedad annima, ya sea de manera simultnea o de
manera sucesiva, estableciendo las responsabilidades que tendrn tanto los fundadores
como los promotores, en estos dos modos de constituir la sociedad annima.

Dichas reglas son establecidas con el nimo de precautelar los intereses tanto de los
socios fundadores y de los promotores, as como de la sociedad que se est
conformando y el de terceros.

Por ello la constitucin de dicha sociedad reviste una serie de formalidades relativas a la
constitucin, a la apertura de la cuenta de integracin de aportes de capital, al avalo de
los bienes que se aportan, a fin de que dichos avalos reflejen la veracidad de su costo;
tambin en el momento del aumento de capital de las compaas annimas deben
tomarse en cuentas las solemnidades que dicho acto societario conlleva, tanto para el
aumento del capital en sus diversos modos, sea en numerario o en especie, o por las
formas de pago de dicho aumento de capital, los cuales han sido debidamente
analizados.

As como el aumento de capital reviste de solemnidades, mucho mayor es el cuidado
que debe tenerse en el caso que deba realizarse una disminucin del capital de la
sociedad, por lo que la ley tambin establece los mecanismos que deben seguirse para
que dicha disminucin opere y pueda precautelarse el capital patrimonial de la sociedad
que subsistir con un menor capital, as como el de los terceros que se crean afectados
por dicha disminucin.

62

63

ACTIVIDADES DE REFLEXIN E INDAGACIN

1. Se sugiere que el estudiante elabore un proyecto de estatuto de constitucin de
sociedad annima, a fin de plasmar lo analizado.

2. Se recomienda que el estudiante elabore un extracto de publicacin de la aprobacin
que la Superintendencia de Compaas entrega una vez que la sociedad ha sido
aprobada.

3. Se solicita que para un mejor entendimiento el estudiante elabore un cuadro
sinptico en el que conste los diferentes tipos de formas de pago para el aumento del
capital de una sociedad annima.

A continuacin se presentan Actividades para la Reflexin e Indagacin que
permiten la aplicacin de los contenidos estudiados a travs de toda la unidad. Se
sugiere en lo posible el desarrollo completo de las actividades
64

65


INTRODUCCIN

En las sociedades annimas, el accionista es el titular del ttulo representativo del aporte
que ste ha entregado a dicha sociedad, es decir a las acciones; es a travs de dichas
acciones que el accionista puede ejercer su derecho.

En este tipo de sociedades de capital las acciones, como lo establece la ley, es un ttulo
negociable, que no puede ser condicionado bajo ningn aspecto y deben ser
nominativas, igualitarias e indivisibles.

En el desarrollo de la presente unidad, revisaremos las normas relativas a la forma del
ttulo de acciones, as como los derechos y obligaciones de los accionistas, y los
promotores y fundadores de la sociedad annima.

Tambin analizaremos cules son los gravmenes que sobre dichas acciones puede
pesar, tales como la prenda, el usufructo, hasta llegar al embargo de las mismas, acorde
a lo que establece la Ley de Compaas, en concordancia con las disposiciones que se
encuentran dispersas en otras leyes de la Repblica.

Dentro del estudio de las normas que la Ley de Compaas contempla para este tipo de
sociedades, se encuentran tambin las que regulan los derechos y obligaciones de los
accionistas, por lo que se har un anlisis de la normativa que existe, establecindose
desde cundo y cmo pueden los accionistas ejercer sus derechos, as como revisar las
acciones que puede tomar la sociedad annima, en caso de que los accionistas de dicha
persona jurdica incumplan con sus obligaciones.

UNIDAD 2

ACCIONES Y ACCIONISTAS EN
LA SOCIEDAD ANNIMA
66

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Establecer cules son los mecanismos para que opere la transferencia, transmisin y
adquisicin de las acciones en una sociedad annima
Analizar cules son los derechos y obligaciones de los accionistas
Analizar cules son los derechos y obligaciones de los promotores
Analizar cules son los derechos y obligaciones de los fundadores
Explicar los tipos de gravmenes pueden pesar sobre una accin
ACCIONISTA
Nombre que se le da al socio en una sociedad de capitales
Entre los derechos fundamentales
que tiene el accionista estn
Tener la calidad de socio
Percibir utilidades
Entre las obligaciones que tiene el
accionista est
Pagar su aporte
La accin es el ttulo representativo que se le otorga al
accionista en el que se especifica el valor del capital que ste
ha aportado a la sociedad annima
Las acciones se transfieren por el simple endoso
Los gravmenes que pueden pesar sobre una
accin son de prenda y usufructo
tienen
67



1. Introduccin

Las acciones en la sociedad annima pueden transferirse a travs del simple endoso;
previamente se determinar cules son los requisitos que tiene el ttulo de una accin,
qu es lo que debe contener el ttulo de una accin; as como el talonario de las
acciones.

Se analizar qu requisitos deben cumplirse para que la transferencia, la transmisin o la
adquisicin de acciones sea legal, dnde debe inscribrsela y cundo la ley determina
que una transferencia surte efectos legales o no.

Se establecer la importancia del registro de dicha transferencia, as como de la
transmisin y las adquisiciones, ya que slo a travs de dicho mecanismo es que se
podr demostrar que una persona, sea natural o jurdica, es titular de dicha accin y por
ende de esa forma podr ejercer los derechos que se encuentran contemplados en la ley.


Determinar los requisitos que contiene el ttulo de accin
Establecer los mecanismos de adquisicin, transferencia y transmisin de una
accin
Analizar qu requisitos debe reunirse para que surta efecto la transferencia,
transmisin y adquisicin de una accin.


El ttulo accin es para muchos tratadistas el elemento principal por medio del cual la
sociedad annima ha alcanzado un gran desarrollo; en el ttulo se incorporan los
derechos del socio; es mediante dicho ttulo que se prueban los derechos y la funcin de
poder circular libremente el ttulo.

Hay otro grupo de tratadistas que consideran a la accin como:

- Parte del capital;
TEMA 4
TRANSFERENCIA, TRANSMISIN Y
ADQUISICIN DE ACCIONES
68

- Como fundamento de la condicin de accionista; y,
- Como ttulo valor.

La accin es parte del capital, ya que cada una de ellas representa una parte o fraccin
del capital social, dando como resultado que la suma de las acciones es la totalidad del
capital social de la sociedad annima.

Las acciones tienen un valor nominal, la cifra consignada en la escritura de fundacin
de la sociedad annima es como se ha determinado la fraccin valorada del capital. El
valor real es el resultado de la divisin del monto del patrimonio para el nmero de
acciones que existen en la sociedad annima. Al momento de la constitucin de la
persona jurdica ambos valores, el nominal con el real coinciden; pero a medida que el
negocio prospera, estos variarn, dando como resultado el incremento del valor real
frente al valor nominal de las acciones, esto sucede cuando el negocio prospera, pero en
caso de que se registren prdidas en el mismo, el valor real ser inferior al nominal. El
valor de mercado operar siempre y cuando las acciones se encuentren inscritas en la
Bolsa de Valores, dicho valor ser determinado por varios factores, tales como la
calificacin de riesgo y endeudamiento a corto, mediano y largo plazo, el tipo de
administracin que tenga, la poltica de reparto de dividendos, si los productos atienden
la demanda interna o sirven para la exportacin; en tales casos el valor de mercado ser
superior tanto al valor nominal cuanto al valor real.

Existe disposicin expresa en la Ley de Compaas, en el sentido de que una sociedad
annima no puede emitir acciones por un precio inferior a su valor nominal, acorde a lo
dispuesto en el siguiente artculo:

Art.164.- Lmites a la emisin de acciones.- La compaa no podr emitir acciones
por un precio inferior a su valor nominal ni por un monto que exceda del capital
aportado.

La emisin que viole esta norma ser nula..

Se seala que la accin es el ttulo que incorpora derechos de carcter corporativo, los
cuales se transmiten al producirse la cesin o transferencia de dicho ttulo.

Los requisitos que debe contener el ttulo de una accin pueden ser agrupados en reales,
personales y funcionales.

Los personales, identifican al propietario del ttulo accin y a la persona jurdica
que emite el ttulo. En virtud de lo anterior el ttulo debe contener nombre y
domicilio principal de la compaa, la fecha de la escritura de constitucin, el
nombre del Notario que autoriz el acto y la fecha de su inscripcin en el Registro
Mercantil, la fecha de expedicin del ttulo y la firma de las personas autorizadas
que son los representantes legales de la persona jurdica que otorga el ttulo.

Los que contienen el carcter real, se refiere a la cifra del capital autorizado y
suscrito y el nmero de acciones en que dicho capital se divide, el valor nominal
de las acciones y el nmero de orden de la accin y del ttulo, as como el detalle
si dicho ttulo contiene una o varias acciones.
69

El carcter funcional, se relaciona con el rgimen interno de la compaa, las
acciones que constan en dicho ttulo son nominativas y debe determinarse adems
si son ordinarias o gozan de algn privilegio.

La emisin y la suscripcin de las acciones debern constar en el contrato de
constitucin de la sociedad annima, perfeccionndose el mismo con la suscripcin por
parte del accionista, reconocindose as la calidad de accionista, una vez que se haya
cumplido con registrarlo en el libro de acciones y accionistas y remitiendo la
comunicacin respectiva a la Superintendencia de Compaas, acorde a lo dispuesto en
el siguiente artculo:

Art.165.- Emisin y suscripcin de acciones.- El contrato de formacin de la
compaa determinar la forma de emisin y suscripcin de las acciones.

La suscripcin de acciones es un contrato por el que el suscribiente se compromete
para con la compaa a pagar un aporte y ser miembro de la misma, sujetndose a las
normas del estatuto y reglamentos, y aquella a realizar todos los actos necesarios para
la constitucin definitiva de la compaa, a reconocerle la calidad de accionista y a
entregarle el ttulo correspondiente a cada accin suscrita.

Este contrato se perfecciona por el hecho de la suscripcin por parte del suscriptor,
sin que pueda sujetarse a condicin o modalidad que, de existir, se tendrn por no
escritas..

En caso de que en el acto de constitucin de la sociedad no se haya determinado o
reglamentado la emisin de acciones, deber la junta general de accionistas o el rgano
competente que se haya sealado dentro del estatuto social de la sociedad annima,
indicar el nmero y clase de acciones, forma de pago, acorde a lo preceptuado en el
artculo 174 de la Ley de Compaas, que a continuacin se transcribe:

Art.174.- Reglamentacin de la emisin de acciones.- Si en el acto constitutivo no se
hubiere reglamentado la emisin de acciones, lo har la Junta General de accionistas
o el rgano competente. En todo caso, el reglamento expresar: el nmero y clase de
acciones que se emitan; el precio de cada accin; la forma y plazo en que debe
cubrirse el valor de las acciones y dems estipulaciones que se estimaren necesarias.
Si el pago se hiciera a plazos, se pagar por lo menos la cuarta parte del valor de la
accin al momento de suscribirla. Si el aporte fuere en bienes que no consistan en
dinero, se estar, en cuanto a la entrega, a lo estipulado en el contrato social..

Si los accionistas no han pagado la totalidad del valor de las acciones, la compaa
deber entregarles certificados provisionales o tambin denominados resguardos, los
que expresarn lo siguiente:

- El nombre apellido, nacionalidad y domicilio del suscriptor;
- La fecha del contrato social y el nombre de la compaa:
- El valor pagado y el nmero de acciones suscritas; y,
- La indicacin de que son provisionales.
70

Los certificados provisionales o resguardos pueden ser inscritos y negociados en las
bolsas de valores del pas. El plazo para el pago del saldo del capital suscrito no podr
exceder de dos aos contados desde su emisin, conforme a lo preceptuado en el
siguiente artculo:

Art.167.- Certificados provisionales o resguardos.- Los promotores y fundadores, as
como los administradores de la compaa, estn obligados a canjear al suscriptor el
certificado de depsito bancario con un certificado provisional por las cantidades que
fueren pagadas a cuenta de las acciones suscritas, certificados o resguardos que
podrn amparar una o varias acciones.

Estos certificados provisionales o resguardos expresarn:

1.- El nombre y apellido, nacionalidad y domicilio del suscriptor;

2.- La fecha del contrato social y el nombre de la compaa;

3.- El valor pagado y el nmero de acciones suscritas; y,

4.- La indicacin, en forma ostensible, de provisionales.

Estos certificados podrn ser inscritos y negociados en las bolsas de valores del pas,
para lo cual deber claramente expresar el capital suscrito que represente y el plazo
para su pago, el cual en todo caso no podr exceder de dos aos contados desde su
emisin.

Para los certificados que se negocien en la bolsa, no se aplicar lo dispuesto en la
segunda frase del artculo 218 de esta Ley..

Como se ha sealado en lneas anteriores, las acciones sern nominativas y tambin se
las conoce como acciones de legitimacin nominal porque gozan del derecho de exigir
que la compaa emita el ttulo que acredita a una persona como accionista,
legitimndola para ejercer los derechos corporativos incorporados en el ttulo valor.
Dichas acciones, como se ha sealado se encuentran representadas en un ttulo y slo se
podrn entregar los ttulos definitivos una vez que las acciones estn completamente
pagadas, en cuyo caso se llamarn liberadas, dicha disposicin la encontramos en el
artculo 168 de la Ley de Compaas.

Art. 168.- Caractersticas de las acciones.- Las acciones sern nominativas. La
compaa no puede emitir ttulos definitivos de las acciones que no estn totalmente
pagadas.

Las acciones cuyo valor han sido totalmente pagado se llaman liberadas..

Los certificados de acciones o acciones que se hubieren emitido antes de la inscripcin
del contrato de compaa, o que no representen un efectivo aporte patrimonial,
adolecern de nulidad, conforme a lo dispuesto en el Artculo 169 de la Ley de
Compaas, que sanciona dicho actos con la nulidad de los mismos.
71

Los ttulos correspondientes a las acciones suscritas, deben ser emitidos dentro de los
sesenta das siguientes a la inscripcin de la persona jurdica en el Registro Mercantil,
este plazo surte efecto para las sociedades annimas constituidas de manera simultnea.
En tanto que, en las que se han constituido mediante el mtodo sucesivo, tendrn un
plazo de ciento ochenta das para expedir los ttulos, debiendo tambin contrselo al da
siguiente de la inscripcin en el Registro Mercantil respectivo. Tales disposiciones
relativas a la emisin de los ttulos se encuentran contempladas en lo dispuesto en el
siguiente artculo:

Art.173.- Tiempo para la expedicin de los ttulos.- Los ttulos correspondientes a las
acciones suscritas en el acto de constitucin de la compaa, sern expedidos dentro
de los sesenta das siguientes a la inscripcin del contrato en el Registro Mercantil.
En la constitucin sucesiva de una compaa, los ttulos se expedirn dentro de los
ciento ochenta das siguientes a la inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura
de constitucin definitiva.

Antes de obtener la aprobacin definitiva de la Superintendencia de Compaas, para
la constitucin de la compaa, solamente se otorgar certificados provisionales o
resguardos. Los ttulos de accin conferidos antes de la inscripcin de la escritura de
constitucin o del contrato en que se aumente el capital son nulos..

Los ttulos de las acciones deben estar escritos en idioma castellano y contendrn las
siguientes declaraciones, lo cual se encuentra preceptuado en el artculo 176 de la Ley
de Compaas, que determina cul debe ser el contenido de los ttulos de acciones.
Estos son:

El nombre y domicilio principal de la compaa;
La cifra representativa del capital autorizado, capital suscrito y nmero de
acciones en que se divide el capital suscrito;
El nmero de orden de la accin y del ttulo, si ste representa varias acciones, y
la clase a que pertenece;
La fecha de la escritura de constitucin de la compaa, la notara en la que se
otorg y la fecha de inscripcin en el Registro Mercantil, con la indicacin del
tomo, folio y nmero;
La indicacin del nombre del propietario de las acciones;
Si la accin es ordinaria o preferida, y en este caso, el objeto de la preferencia;
La fecha de expedicin del ttulo; y,
La firma de la persona o personas autorizadas.

Los ttulos y certificados de acciones deben ser extendidos en libros talonarios
correlativamente numerados, deben ser suscritos por el accionista, e inscritos en el Libro
de acciones y accionistas, en el que adems se anotarn las transferencias, la
constitucin de derechos reales y dems modificaciones que ocurran con relacin a
dichos ttulos, conforme a lo preceptuado en el artculo que a continuacin se transcribe:
72

Art.177.- Libros talonarios y de acciones y accionistas.- Los ttulos y certificados de
acciones se extendern en libros talonarios correlativamente numerados. Entregado
el ttulo o el certificado al accionista, ste suscribir el correspondiente talonario.
Los ttulos y certificados nominativos se inscribirn, adems, en el Libro de Acciones
y Accionistas, en el que se anotarn las sucesivas transferencias, la constitucin de
derechos reales y dems modificaciones que ocurran respecto al derecho sobre las
acciones..

La accin como se ha reseado es indivisible, si existe copropiedad sobre una misma
accin deber nombrarse un apoderado o un administrador comn; en caso de no existir
acuerdo sobre el nombramiento un J uez es el que deber decidir. Al igual que el resto
de los accionistas, los copropietarios, que tambin ocupan dicha calidad respondern
por las obligaciones que se deriven de su calidad de accionistas de la sociedad annima,
acorde lo precepta el artculo 179 de la Ley de Compaas.

Las acciones pueden ser preferidas u ordinarias, acorde a lo que establece el estatuto de
la sociedad annima, tal como lo precepta el artculo 170 de la Ley de Compaas.

Acciones ordinarias son los ttulos o acciones que confieren todos los derechos
fundamentales que la Ley reconoce a los accionistas en una sociedad annima;
Acciones preferidas, son aquellas que no tienen derecho a voto, pero pueden
conferir derechos especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidacin
de la sociedad. El monto de dichas acciones no podr exceder del 50% del
capital social de la sociedad annima.

Cuando se requiera cambiar el tipo de las acciones necesariamente dicho cambio
implicar una reforma del contrato social, debiendo realizarse todos los trmites que
conlleva una reforma del estatuto.

Transferencia, Transmisin y adquisicin de las acciones: Para poner analizar la forma
de transferir o de transmitirse las acciones, era necesario que primero se determinare
qu es la accin, qu es el ttulo de una accin, las caractersticas de las acciones, los
requisitos que deben contener el ttulo de las acciones, etc., y establecerse la forma en
que se adquieren dichas acciones, que de manera general se da a travs de la suscripcin
del capital de la sociedad que se constituye, o a travs del aumento de capital de una
sociedad ya constituida.

El ttulo de la accin, que puede contener una o varias acciones, puede ser libremente
negociado. No puede existir ninguna estipulacin en contrario que atente contra dicho
principio de libre circulacin.

En virtud de dicha libertad de negociacin, la ley determina que la propiedad de la
accin se transfiere por una simple nota de cesin firmada por la persona que la
transfiere. Dicha cesin deber constar en el ttulo mismo, o en una hoja adherida al
mismo. En caso de que los ttulos se encuentren entregados en custodia en un depsito
centralizado, la cesin se har acorde a los mecanismos que sean establecidos por tales
depsitos centralizados, acorde a lo dispuesto en la siguiente norma:
73

Art.188.- Transferencia de la propiedad de las acciones.- La propiedad de las
acciones se transfiere mediante nota de cesin firmada por quien la transfiere o la
persona o casa de valores que lo represente. La cesin deber hacerse constar en el
ttulo correspondiente o en un hoja adherida al mismo; sin embargo, para los ttulos
que estuvieren entregados en custodia en un depsito centralizado de compensacin y
liquidacin, la cesin podr hacerse de conformidad con los mecanismos que se
establezcan para tales depsitos centralizados..

Acorde a lo dispuesto en el artculo 60 de la Ley de Mercado de Valores, los Depsitos
Centralizados de Compensacin y Liquidacin de Valores, son compaas annimas
autorizadas y controladas por la Superintendencia de Compaas para recibir en
depsito valores inscritos en el Registro del Mercado de Valores, que se encargan de su
custodia y conservacin, que tienen por objeto brindar los servicios de liquidacin y
registro de transferencia de los mismos; adems de operar como cmara de
compensacin de valores.

Las operaciones que dichos depsitos centralizados de compensacin y liquidacin de
valores estn autorizadas a realizar, se encuentran estipuladas en el artculo 62 de la Ley
de Mercado de Valores y entre ellas tenemos:

- Llevar a nombre de los emisores los registros de acciones, obligaciones y otros
valores, los libros de acciones y accionistas de las sociedades que inscriban sus acciones
en la bolsa y efectuar el registro de transferencias, as como la liquidacin y
compensacin de los valores depositados que se negocien en bolsa y en el mercado
extraburstil.

Debemos recordar que a travs del acto jurdico llamado transferencia, una persona
transfiere su derecho a favor de otra; en el caso de los ttulos de las acciones bastar con
el simple endoso en el mismo ttulo o en una hoja adherida a ste.

Para que la transferencia del dominio de acciones surta efecto contra la compaa y
contra terceros, debe necesariamente inscribrsela en el Libro de Acciones y
Accionistas, debiendo firmar para tal efecto el representante legal de la compaa una
vez que se le haya entregado a ste una comunicacin firmada por el cedente y
cesionario. Tambin puede darse el caso de que las comunicaciones sean por separado,
lo que es plenamente aceptado por la norma que para el efecto se encuentra estipulada
en el artculo 189 de la Ley de Compaas, que determina los pasos que debe darse para
la inscripcin de la transferencia de las acciones, el que a continuacin se transcribe:

Art.189.- Inscripcin de la transferencia de acciones.- La transferencia del dominio
de acciones no surtir efecto contra la compaa ni contra terceros, sino desde la
fecha de su inscripcin en el Libro de Acciones y Accionistas.

Esta inscripcin se efectuar vlidamente con la sola firma del representante legal de
la compaa, a la presentacin y entrega de una comunicacin firmada
conjuntamente por el cedente y cesionario; o de comunicaciones separadas suscritas
por cada uno de ellos, que den a conocer la transferencia; o del ttulo objeto de la
cesin. Dichas comunicaciones o el ttulo, segn fuere del caso, se archivarn en la
compaa.
74

De haberse optado por la presentacin y entrega del ttulo objeto de la cesin, ste
ser anulado y en su lugar se emitir un nuevo ttulo a nombre del adquirente.

En el caso de acciones inscritas en una bolsa de valores o inmovilizadas en el
depsito centralizado de compensacin y liquidacin de valores, la inscripcin en el
Libro de Acciones y Accionistas ser efectuada por el depsito centralizado, con la
sola presentacin del formulario de cesin firmado por la casa de valores que acta
como agente. El depsito centralizado mantendr los archivos y registros de las
transferencias y notificar trimestralmente a la compaa, para lo cual llevar el
Libro de Acciones y Accionistas, la nmina de sus accionistas. Adems, a solicitud
hecha por la compaa notificar en un perodo no mayor a tres das.

El retardo en inscribir la transferencia hecha en conformidad con los incisos
anteriores, se sancionar con multa del dos por ciento sobre el valor nominal del
ttulo transferido, que el Superintendente de Compaas impondr, a peticin de
parte, al representante legal de la respectiva empresa.

Prohbese establecer requisitos o formalidades para la transferencia de acciones, que
no estuvieren expresamente sealados en esta Ley, y cualquier estipulacin
estatutaria o contractual que los establezca no tendr valor alguno..

Debe recalcarse que una vez que se ha realizado la transferencia de las acciones, con la
inscripcin en el Libro de Acciones y Accionistas, el Representante Legal de la
Sociedad Annima tiene la obligacin de notificar dicha inscripcin a la
Superintendencia de Compaas, para que se tome nota en los registros de dicha
entidad.

La prohibicin de estipulaciones que de alguna manera atenten contra la libre
circulacin de las acciones en la sociedad annima que se encuentra determinada en el
artculo 189 de la Ley de Compaas, se encuentra reforzada por la norma contemplada
en el artculo 191 de la misma Ley, que reafirma el derecho de negociar las acciones
libremente sin ningn tipo de limitacin.

La transmisin de acciones se puede dar en los siguientes casos:

Por adjudicacin de acciones por participacin judicial;
Por venta forzosa;

Dichos casos se encuentran contemplados en el artculo que a continuacin se
transcribe, en cuyo caso el J uez deber firmar las notas y los avisos respectivos.
Cuando se trate de particin judicial, debern suscribir todas las partes intervinientes,
debiendo presentar a la compaa una copia autntica del documento donde conste la
particin y la adjudicacin.

Cuando se trate de herederos de una accin o de las acciones que consten en cualquier
ttulo de una sociedad annima, debern dichos herederos presentar la respectiva
escritura de posesin efectiva, la cual debe inscribirse en el Registro Mercantil y
posteriormente remitir una comunicacin al Representante Legal a fin de que registre la
posesin en el Libro de Acciones y Accionistas y luego enviar una comunicacin a la
75

Superintendencia de Compaas haciendo conocer que se ha tomado nota de dicha
posesin del ttulo que contiene una o varias acciones dependiendo del caso. En el caso
de que fueren varios los herederos de la o las acciones, deber nombrarse un apoderado
comn de los herederos.

Tales estipulaciones se encuentran contempladas en el artculo que a continuacin se
transcribe:

Art.190.- Adjudicacin judicial y transmisin de acciones.- En el caso de
adjudicacin de acciones por participacin judicial o venta forzosa, el juez firmar
las notas y avisos respectivos. Si se tratare de particin extrajudicial, firmarn dichas
notas y traspasos todas las partes que hubieren intervenido en ella o un apoderado.
En estos casos deber presentarse a la compaa copia autntica del instrumento en
que consten la particin y adjudicacin.

Los herederos de un accionista podrn pedir a la compaa que se haga constar en el
Libro de Acciones y Accionistas la transmisin de las acciones a favor de todos ellos,
presentando una copia certificada de inscripcin de la posesin efectiva de la
herencia. Firmarn las notas y avisos respectivos todos ellos e intervendrn en su
nombre, y mientras no se realice la particin, el apoderado o en su falta el
administrador comn de los bienes relictos si los hubiere y, en caso contrario, el o los
herederos que hubieren obtenido la posesin efectiva.

En general estos ttulos se transferirn en la misma forma que los ttulos de crdito,
salvo las disposiciones expresas en esta Ley..

Debemos recordar que la adjudicacin judicial, se da una vez que los bienes han sido
rematados a favor del mejor postor, cuando se ha ejecutoriado el auto de calificacin de
las posturas, habindose dictado el respectivo auto de adjudicacin.

El administrador comn de los bienes relictos, esto es los que dej o quedaron de alguna
persona luego de fallecer, actuar siempre y cuando no se hubiere llevado a cabo la
particin de los bienes dejados por el causante.

Adquisicin de acciones de la propia compaa. Este medio de adquirir acciones se da
siempre y cuando la J unta General haya tomado una decisin en tal sentido, para lo cual
deber emplear nicamente los fondos tomados de las utilidades lquidas de la sociedad,
debiendo previamente haberse pagado la totalidad del capital, esto es que las acciones
que conforman el capital social de la persona jurdica se encuentren liberadas, acorde a
lo preceptuado en el artculo 192 de la Ley de Compaas, ya analizado en lneas
anteriores.
76


Se recomienda a los estudiantes que anoten en tarjetas de diferentes colores, los
artculos del 60 al 73 de la Ley de Mercado de Valores que trata sobre los Depsitos
Centralizados, modo de operar de stos, requisitos y normas bajo las cuales deben
actuar, las que tienen relacin con la transferencia de las acciones, que se ha analizado
en este tema, a fin de que puedan recordarlos.

Es importante que ingrese a la plataforma Oracle Ilearning, y participe en los foros, lo
que le servir para despejar las dudas que tenga, as como llamar a su Tutor (a).

77


AUTOEVALUACIN


1. La accin es parte del capital de una sociedad annima ( )

2. Es factible que una compaa emita acciones por un precio inferior a su valor
nominal ( )

3. El valor de mercado de una accin siempre es inferior al valor nominal
de la accin. ( )

4. Los certificados provisionales de las acciones entre otros requisitos deben contener
nombres y apellidos del suscriptor ( )

5. Las acciones siempre sern nominativas ( )

78

1. V
2. F
3. F
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

79


1. Introduccin

El anlisis de este tema versar sobre los gravmenes que pueden afectar a la accin que
posee un accionista en una sociedad annima.

A travs del estudio de la temtica de los gravmenes que pesan sobre la accin, se
revisarn las normas que para el efecto la Ley de Compaas contempla, sobre la prenda
hasta llegar al embargo, adems del usufructo que pesan sobre dichos ttulos,
establecindose en qu casos se puede constituir tales gravmenes, y la ejecucin de los
mismos, debindose revisar adems las normas supletorias que se encuentran en
diversos textos legales, tales como el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio y el Cdigo de
Procedimiento Civil.


Analizar los gravmenes que pesan sobre una accin;
Establecer los requisitos que deben contener la prenda de una accin;
Analizar cundo procede el embargo de la accin;
Conocer qu es el usufructo de una accin.


Como se ha sealado en temas anteriores la accin es un ttulo valor y como tal puede
ser objeto que sobre dicho ttulo se constituyan gravmenes con el objeto de garantizar
las obligaciones que su titular o un tercero tengan con una persona natural o jurdica.
Entre dichos gravmenes tenemos el de prenda, mediante el cual los derechos sern
ejercidos por el propietario del ttulo, salvo que exista una disposicin en contrario entre
las partes, esto es entre el propietario del ttulo-deudor prendario y el acreedor
prendario.

El contrato de prenda o tambin conocido como de empeo o pignoracin, es un
contrato accesorio mediante el cual el deudor de una cantidad de dinero o del
cumplimiento de una obligacin, entrega al acreedor un bien mueble o documento de
crdito a su favor, en seguridad del cumplimiento de la obligacin que contrae mediante
un convenio o contrato que viene a ser principal, bien que ser devuelto al pago de la
obligacin, perfeccionndose este contrato accesorio de prenda por la entrega del bien
llamado igualmente prenda, conforme a las disposiciones que al respecto se encuentran
estipuladas en los artculos 2286, 2287 y 2288 del Cdigo Civil.
TEMA 5
GRAVMENES DE LAS ACCIONES: PRENDA,
USUFRUCTO, EMBARGO
80

Debe recordarse adems que slo quien es dueo del ttulo puede otorgar el contrato de
prenda sobre las acciones que dicho titular tenga en una sociedad annima, para
amparar sus propias obligaciones o las de un tercero.

La prenda es indivisible, por ende si un heredero paga su cuota parte de la deuda que
amparaba dicha prenda, no puede solicitar que se cancele dicha prenda, sino hasta tanto
y en cuanto no se haya solucionado la totalidad de la obligacin que amparaba la
prenda, conforme a lo dispuesto en el 2307 del Cdigo Civil.

En lo que respecta a la constitucin de la prenda sobre las acciones, la ley de compaas,
en su artculo 194, establece que el ejercicio de los derechos de accionista, salvo pacto
en contrario, ser realizado por el titular de dichas acciones, quedando el acreedor
prendario a facilitar el ejercicio de dichos derechos, debiendo presentar las acciones
cuando sean necesarias; entendindose por el texto de dicha norma que en efecto se
realiza la entrega de las acciones prendadas al acreedor prendario para que ste las
mantenga en su poder, en tanto en cuanto no se solucione la obligacin que ampara
dicha garanta prendaria. De esta forma la ley precautela que el ttulo que contiene la o
las acciones por ser, como se ha indicado en temas anteriores, un ttulo valor de libre
negociacin, no sea objeto de ninguna, puesto que se ha constituido un gravamen para
asegurar una obligacin determinada. A continuacin, para una mejor comprensin se
transcribe la norma antes mencionada:

Art.194.- Derechos sobre acciones prendadas.- En caso de acciones dadas en prenda
corresponder al propietario de stas, salvo estipulacin en contrario entre los
contratantes, el ejercicio de los derechos de accionista. El acreedor prendario queda
obligado a facilitar el ejercicio de esos derechos presentando las acciones a la
compaa cuando este requisito fuese necesario para tal ejercicio.

El deudor prendario recibir los dividendos, salvo estipulacin en contrario..

El ltimo inciso del artculo 194 de la Ley de Compaas, en que se establece que el
deudor prendario recibir los dividendos que se deriven de la accin que posee en la
sociedad annima, debera ser reformado puesto que una forma de asegurar que se
pague la obligacin que ampara la prenda, sera precisamente el hecho de que los
dividendos que deba pagarse al accionista en este caso, deudor prendario, tendran que
entregarse al acreedor prendario, para de esta forma viabilizar que la obligacin que dio
origen a la constitucin de la prenda sobre las acciones, se solucione de una manera ms
expedita.

Las normas que se encuentran contempladas en el Cdigo de Comercio, relativas al
contrato de prenda, sealan que este tipo de contrato debe ser por escrito cumplindose
las formalidades que se encuentren determinadas en la ley dependiendo del tipo de
contrato, determinando los tipos de prenda que la ley reconoce, la comercial ordinaria,
la especial de comercio y la agrcola e industrial, conforme reza en el primer artculo
innumerado despus del artculo 568 del referido cuerpo legal.

En lo atinente a la prenda de acciones, se establece que el tipo de contrato de prenda que
debe elaborarse es el de la prenda comercial ordinaria, conforme a lo dispuesto en el
artculo 570 del Cdigo de Comercio que a continuacin se transcribe:
81

Art. 570.- Prenda de efectos a la orden.- Si se trata de efectos a la orden, la prenda
puede constituirse mediante un endoso regular con las palabras valor en garanta u
otras equivalentes.

Respecto de acciones, obligaciones u otros ttulos nominativos, de compaas
industriales, comerciales o civiles, la prenda puede constituirse por traspaso hecho en
los registros de la compaa por causa de garanta.

Respecto de acciones, cdulas u obligaciones al portador, la prenda se constituye por
la simple entrega del ttulo..

En los libros de la compaa deber registrarse que el ttulo que contiene la o las
acciones se encuentra otorgado en prenda.

La constitucin de la prenda sobre las acciones es voluntaria, quien la otorga debe tener
la facultad para enajenar, esto es que tenga capacidad y que obviamente sea el titular de
dicha accin, o que tenga facultad o poder para hacerlo.

En caso de que el accionista-deudor prendario no cancele la obligacin principal que
garantiza el contrato de prenda, el acreedor prendario tendr todo el derecho para iniciar
las correspondientes acciones tendientes a ejecutar la prenda sobre las acciones que
garantizan su acreencia; para tal efecto, deber presentar la correspondiente demanda
ante el J uez de lo Civil, por tratarse de un asunto comercial, solicitando al J uez la venta
en subasta pblica. Dicha autoridad decretar la subasta a travs de un corredor o un
agente de negocios, para que practique el avalo y se publique en un peridico de la
localidad, o mediante carteles pegados en el J uzgado, por tres das.

Una vez que se venda la prenda, a travs del remate, el J uez dictar el correspondiente
auto de adjudicacin, entregando el dinero producto del remate al acreedor prendario.

Las normas que se encuentran tanto en la Ley de Compaas cuanto en el Cdigo de
Comercio, no especifican cul es el trmite que debe llevarse a cabo luego de que se ha
producido el remate y la posterior adjudicacin, pero siguiendo la regla general, el
adjudicatario del ttulo que contiene la o las acciones de la sociedad annima, deber
protocolizar los documentos relativos a la adjudicacin: la calificacin de posturas, el
auto de adjudicacin, inscribirla en el Registro Mercantil y posteriormente deber
remitirse una comunicacin tanto al Representante Legal de la Sociedad Annima,
como a la Superintendencia de Compaas, a fin de que en el primer caso se registre en
el Libro de Acciones y Accionistas, que dichas acciones, tienen a otra persona como
titular; y en el segundo caso, para que en los registros de las sociedades que existen en
dicha dependencia se tome nota del cambio del titular de dicha accin.

La accin tambin puede ser objeto de embargo, debiendo recordarse que el embargo
es una limitacin del derecho de propiedad que afecta el derecho de disponer la cosa y
que subsiste mientras no sea levantado por la autoridad judicial competente que lo ha
ordenado, no pudiendo el deudor realizar cualquier acto que disminuya su patrimonio en
perjuicio del acreedor.
82

Una vez hecha la distincin respecto a lo que significa el embargo, habindose
establecido que ste slo puede ordenarse por J uez competente, por lo que debe mediar
primero la presentacin de una demanda, la sustanciacin del proceso, hasta llegar a
ordenarse el embargo. Para que el J uez ordene el embargo, deber previamente el
acreedor haber obtenido la informacin relativa al nmero de acciones que su deudor
tiene en una determinada persona jurdica, luego de lo cual pedir al J uez que ordene el
embargo de dichas acciones, las que en la prctica no puede, una vez trabado el
embargo, quedar el mencionado ttulo en poder del depositario judicial, puesto que
existe imposibilidad fsica de hacerlo por cuanto es de suponer que las acciones se
encuentran en poder del deudor. Pero lo que se hace es elaborar el acta de embargo
respectiva y dicha acta, se la inscribe en el Registro Mercantil del Cantn donde la
compaa tiene su domicilio principal y se remite las comunicaciones respectivas tanto
al Representante Legal de la Compaa, cuanto a la Superintendencia de Compaas,
como en el caso de la subasta de las acciones prendadas. As mismo se proceder a
rematar las acciones, dictndose el correspondiente auto de adjudicacin y
posteriormente deber inscribrselo en el Registro Mercantil correspondiente y cursarse
los respectivos oficios a la compaa y a la Superintendencia de Compaas, a fin de
que el nuevo propietario pueda ejercer los derechos como accionista de dicha persona
jurdica.

Las acciones tambin pueden ser objeto de usufructo, en cuyo caso la calidad de titular
de las acciones, no se pierde, sino que se mantiene la nuda propiedad de las mismas. El
usufructuario de las acciones, lo que tendr derecho es a que se le entreguen las
ganancias sociales obtenidas, por el tiempo que dure el usufructo. El usufructuario no
tendr derecho a participar de las utilidades de ejercicios o perodos anteriores a la
constitucin del usufructo, ni a las que se repartan con posterioridad a su vigencia.

Es menester recordar la definicin de usufructo y los derechos que tienen las partes
intervinientes en el mismo, antes de analizar la norma que al respecto contempla la Ley
de Compaas.

Caractersticas del usufructo:

Derecho real.
Faculta a gozar de una cosa.
El usufructuario tiene la obligacin de conservar la forma y sustancia de la cosa.
Debe restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible.
Debe devolverla en igual cantidad y calidad del mismo gnero o pagar su valor,
si la cosa es fungible.

Dichas caractersticas, las encontramos en la definicin que sobre el derecho de
usufructo trae el artculo 778 del Cdigo Civil, en el caso del derecho de usufructo en
las acciones de una sociedad annima, podramos sealar:

En efecto es un derecho real.
El usufructuario si tiene derecho de gozar la cosa, esto es de percibir los
dividendos que sobre dicha accin deban entregarse.
Debe conservar la accin, siempre y cuando el usufructuario tenga en su poder el
ttulo respectivo.
83

En caso de que el usufructuario tenga en su poder el ttulo representativo de la
accin una vez que concluya el derecho de usufructo deber devolver dicho
ttulo al accionista.

La Ley de Compaas no establece ninguna limitacin al derecho del usufructo de las
acciones, por lo que se entiende que para ejercer dicho derecho se debe regir por las
normas que contempla el Cdigo Civil, por lo que el usufructuario podra, a ms de que
se le entreguen los dividendos a que tenga derecho por la o las acciones, a lo siguiente:

Dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera, a ttulo oneroso o gratuito;
Dicho arriendo o cesin, no puede hacerla el usufructuario cuando el nudo
propietario lo haya expresamente prohibido;

El derecho de usufructo puede ser tambin objeto de embargo por parte de los
acreedores del usufructuario, quienes pueden solicitar que con dicho embargo se les
paguen sus crditos; incluso los acreedores del usufructuario pueden oponerse a
cualquier tipo de cesin o renuncia del usufructo, que sea hecha en fraude de sus
derechos, conforme a lo dispuesto en el artculo 817 del Cdigo Civil.

El nudo propietario, es la persona que no tiene el uso y goce de la cosa de la cual es
dueo, por lo que al constituir el derecho de usufructo sobre las acciones que tiene en
una sociedad annima, no perder el derecho de ser titular de dichas acciones, es decir
dichas acciones siguen siendo de su propiedad y tendr derecho a votar dentro de las
deliberaciones que se lleven a cabo en las J untas Generales de Accionistas, siempre y
cuando dicho derecho no se encuentre limitado dentro del estatuto social.

El artculo 180 de la Ley de Compaas, seala que es factible el usufructo de las
acciones, teniendo el usufructuario el derecho a percibir los dividendos
correspondientes y conservando el accionista sus derechos, conforme la norma que a
continuacin se transcribe:

Art.180.- Usufructo de las acciones.- En el caso de usufructo de acciones la calidad
de accionista reside en el nudo propietario; pero el usufructuario tendr derecho a
participar en las ganancias sociales obtenidas durante el perodo del usufructo y que
se repartan dentro del mismo. El ejercicio de los dems derechos de accionista
corresponde, salvo disposicin contraria del contrato social, al nudo propietario.

Cuando el usufructo recayere sobre acciones no liberadas, el usufructuario que desee
conservar su derecho deber efectuar el pago de los dividendos pasivos, sin perjuicio
de repetir contra el nudo propietario al trmino del usufructo. Si el usufructuario no
cumpliere esa obligacin, la compaa deber admitir el pago hecho por el nudo
propietario..

La ltima parte del artculo antes transcrito que se refiere al usufructo de las acciones
da preferencia al usufructuario, a fin de que ste sea el que en primera instancia pague el
saldo que faltare de pagar del aporte a que tena la obligacin de hacerlo el accionista,
con el objeto de que una vez que las acciones se encuentren liberadas pueda hacerse
efectivo el usufructo; establecindose incluso que slo en caso de que el usufructuario
no lo hiciere, la compaa admitir el pago que realice el nudo propietario; esta es una
84

forma de limitar la calidad de accionista, pues lo que debera sealarse en dicha norma
es que el accionista que no hubiere liberado sus acciones, no podr constituir sobre ellas
el derecho de usufructo, puesto que el mismo no se podra hacer efectivo mientras
dichas acciones no se encuentren totalmente pagadas.

En virtud de que, como se ha sealado, la Ley de Compaas no establece ms normas
relativas al usufructo, deber atenerse a la regla general dispuesta en el Cdigo Civil,
por lo que podra tambin sealarse que el derecho de usufructo puede ser embargado,
en cuyo caso deber iniciarse los trmites que la Ley estipula para obtener dicho
embargo.

El usufructo se extingue por:

Por haber terminado el tiempo para el cual se lo otorg
Por la muerte del usufructuario
Por la resolucin del derecho del constituyente y se llega a la restitucin
Por la consolidacin del usufructo con la propiedad
Por prescripcin
Por renuncia del usufructuario
Por sentencia del J uez


Se recomienda que los estudiantes revisen las normas que tanto el Cdigo Civil cuanto
el Cdigo de Comercio tratan sobre las prendas, los embargos y el derecho de usufructo,
debiendo para un mejor estudio realizar cuadros sinpticos en los que se determine si
existe diferencia o no para que tales gravmenes puedan recaer sobre las acciones en
una sociedad annima.
85


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes preguntas:

1. Las acciones pueden ser objeto de gravmenes ( )

2. Al prendarse una accin el titular de sta pierde su titularidad ( )

3. Al constituirse el derecho de usufructo, siempre se confundir el derecho del
usufructuario con el del nudo propietario ( )

4. Las acciones pueden ser embargadas ( )

5. El usufructuario a travs del contrato de usufructo obtiene
la calidad de accionista ( )

86

1. V
2. F
3. F
4. V
5. F

SOLUCIONARIO

87


1. Introduccin

Las personas que se renen para conformar una sociedad annima, o cualquier tipo de
sociedades en el Ecuador y en el mundo entero, tienen derechos y obligaciones, al igual
que quienes fungen como promotores o fundadores al inicio de la constitucin de la
sociedad; por ello la Ley de Compaas establece una serie de normas dentro de las que
se determinan cules son los derechos y obligaciones de stos.

El principal derecho que tiene el accionista es el que tiene relacin con la calidad de tal
en la sociedad, pudiendo votar en las J untas Generales de Accionistas, para determinar
el destino de la sociedad, en cuestiones relativas a aprobacin de balances, aumento o
disminucin de capital de la sociedad, designacin de autoridades etc.

Entre las obligaciones que tienen los accionistas, la principal es la de pagar su aporte,
adems de no realizar ningn acto que mire el inters propio, sino que los actos que
lleve a cabo sean tendientes a obtener la prosperidad de la sociedad annima y que de
esta forma se cumpla con el objeto de la misma.

A continuacin se har un anlisis de las normas que contempla la Ley de Compaas al
respecto as como los que han llevando a cabo algunos tratadistas del Derecho
Societario.


Analizar las obligaciones de los accionistas
Determinar las obligaciones de los promotores y fundadores
Establecer los derechos de los accionistas
Diferenciar entre los derechos y obligaciones de los unos y los otros


Los derechos de los accionistas, acorde a algunos tratadistas, se los puede clasificar en:

Derechos Materiales
Derechos Instrumentales
Derechos Derivados
TEMA 6
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE: ACCIONISTAS,
PROMOTORES Y FUNDADORES
88

El derecho material es el que se confiere al accionista para obtener el derecho al
dividendo y por participar en el acervo de la liquidacin de la sociedad.

Esto es el poder participar de las ganancias sociales. Este es un derecho consustancial,
puesto que quienes conforman una compaa tienen como objetivo final el de repartirse
las utilidades que sta genere.

El derecho a participar de las ganancias que se obtiene en la sociedad una vez que la
persona jurdica como tal ha obtenido utilidades, debiendo recordarse que previo a ello
las acciones deben estar liberadas, para poder cancelarse la totalidad que les
corresponde por sus acciones, caso contrario slo se podr pagar la parte proporcional
que corresponda al valor pagado por sus acciones. Cabe adems aclararse que la
totalidad de las utilidades no son susceptibles de reparto, puesto que debe previamente
destinarse una parte de ellas, a fin de que se conforme el Fondo de Reserva de la
compaa, a ms del porcentaje que corresponde a los trabajadores de la compaa, que
es el 15%.

La norma que establece el derecho que tiene el accionista para que se le pague las
utilidades es la siguiente:

Art.208.- Distribucin de utilidades.- La distribucin de las utilidades al accionista
se har en proporcin al valor pagado de las acciones. Entre los accionistas slo
podr repartirse el resultante del beneficio lquido y percibido del balance anual. No
podr pagrseles intereses..

Al referirse la norma antes sealada al resultante del beneficio lquido, este beneficio
lquido, se da una vez que se haya repartido las utilidades a que tienen derecho los
trabajadores de una empresa; como ya se ha expresado el porcentaje que debe
entregarse a dichos trabajadores se encuentra contemplado en el artculo 97 del Cdigo
del Trabajo, el que seala que el empleador o empresa, debe reconocer en beneficio de
sus trabajadores el 15% de las utilidades lquidas, dicho pago debe realizrselo hasta el
31 de marzo de cada ao, acorde a la disposicin que en tal sentido se encuentra
estipulada en el primer inciso del artculo 105 del Cdigo del Trabajo. Recordndose
adems que el derecho al pago de las utilidades las tienen tambin los trabajadores
intermediados, acorde a las reformas hechas al artculo 100 del Cdigo de Trabajo, que
fueron publicadas en el Registro Oficial 298 del 23 de junio del 2006, y reglamentadas a
travs del Reglamento que para tal efecto se public en el Registro Oficial 375 del 12 de
octubre del 2006.

El reparto del acervo de liquidacin se lo establecer al finalizar la liquidacin, luego
de que se hayan cancelado todas las obligaciones que la sociedad annima tiene y haya
cobrado las acreencias a su favor, este derecho se encuentra contemplado en el numeral
tercero del artculo 207 de la Ley de Compaas, que trata sobre los derechos
fundamentales del accionista. Se elaborar un balance final de liquidacin y cul es la
participacin que cada uno de los accionistas tiene en proporcin al nmero de acciones
que posee en dicha sociedad que se liquida.

89

Entre los derechos instrumentales tambin encontramos el derecho de intervencin y
voto, podra pensarse que son dos derechos independientes, pero a la vez son
concomitantes, ya que por un lado el accionista tiene el derecho a participar y votar en
la J unta General de Accionistas; y, por otro lado, el accionista que posee acciones
preferidas puede deliberar pero no tiene derecho a voto. Debemos recordar, adems que
en el caso de que exista copropiedad en las acciones, no todos los copropietarios pueden
tener derecho a voto, sino que debe nombrarse un apoderado de dichas acciones, en
virtud de que la accin como tal es indivisible, y por ende el derecho a voto tambin lo
es.

Otro de los derechos instrumentales que tiene un accionista es el de preferencia, este
derecho de presencia se da ante el evento de un aumento de capital, en cuyo caso los
accionistas de la sociedad annima, tienen preferencia, frente a cualquier persona
extraa a suscribir las nuevas acciones que debern emitirse por el aumento de capital
acordado, este derecho preferente, como ya se ha analizado se encuentra contemplado
en lo dispuesto en el artculo 181 de la Ley de Compaas en concordancia con el
numeral sexto del artculo 207 de la Ley de Compaas, que trata sobre los derechos
fundamentales que tienen los accionistas, norma que a continuacin se transcribe:

Art.207.- Derechos fundamentales del accionista.- Son derechos fundamentales del
accionista, de los cuales no se puede privar:

1.- La calidad de socio;
2.- Participar en los beneficios sociales, debiendo observarse igualdad de tratamiento
para los accionistas de la misma clase;
3.- Participar, en las mismas condiciones establecidas en el numeral anterior, en la
distribucin del acervo social, en caso de liquidacin de la compaa;
4.- Intervenir en las juntas generales y votar cuando sus acciones le concedan el
derecho a voto, segn los estatutos;
La Superintendencia de Compaas controlar que se especifique la forma de ejercer
este derecho, al momento de tramitar la constitucin legal de una compaa o cuando
se reforme su estatuto. El accionista puede renunciar a su derecho a votar, en los
trminos del artculo 11 del Cdigo Civil;
5.- Integrar los rganos de administracin o de fiscalizacin de la compaa si fueren
elegidos en la forma prescrita por la ley y los estatutos;
6.- Gozar de preferencia para la suscripcin de acciones en el caso de aumento de
capital;
7.- Impugnar las resoluciones de la Junta General y dems organismos de la
compaa en los casos y en la forma establecida en los artculos 215 y 216.
No podr ejercer este derecho el accionista que estuviere en mora en el pago de sus
aportes; y,
8.- Negociar libremente sus acciones..

El derecho de preferencia que se encuentra contemplado en el numeral sexto del artculo
207 de la Ley de Compaas, antes sealado, slo podr ser ejercido por el accionista
cuando ste haya cancelado sus aportes.
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A ms de dicha limitacin existe otra que tambin se encuentra contemplada en la ley
de compaas, la referente a que el mencionado derecho de preferencia no puede ser
ejercido por el accionista en el caso de que se suscite una fusin por absorcin, puesto
que en este evento las acciones que se originen por la fusin sern destinadas a los
accionistas de la compaa absorbida. La normativa existente sobre la fusin por
absorcin ser analizada en temas posteriores.

Otro de los derechos que los tratadistas societarios han sealado como instrumentales es
el que se refiere al derecho de informacin la Ley de Compaas no contempla este
derecho como uno de los fundamentales de los accionistas, pero de la normativa que
existe en el mencionado cuerpo legal, se puede sealar que s existe, puesto que el
accionista se encuentra facultado a solicitar que la compaa, a travs de su
representante legal, le entregue los balances generales, el estado de la cuenta de
prdidas y ganancias, los informes de los administradores y de los comisarios, las actas
de juntas generales y las de los accionistas. Dicha informacin no puede ser negada a
los accionistas en virtud de la transparencia que debe existir en la forma de administrar
a la sociedad annima. Es ms, la Superintendencia de Compaas debe proporcionar
dicha informacin en caso de que los administradores o representantes legales de las
sociedades no los haga; sin embargo dicho organismo de control de las sociedades en
muchos casos ha sealado que se tratan de documentos reservados mientras los balances
no hayan sido aprobados, pues el criterio de dicho ente es que debe precautelar la
reserva en la informacin, por lo que debi dictarse el Reglamento de Concesin de
informaciones y certificaciones de la Superintendencia de Compaas, publicado en el
registro oficial 341 del 6 de junio del 2001, mediante el cual dicho organismo de control
podr dar a los accionistas copias de los documentos que reposan en l, a peticin de
dichos accionistas, dejando constancia que la Superintendencia de Compaas no asume
responsabilidad alguna por la veracidad y exactitud de los datos que en ella figuren pues
dichos datos han sido proporcionados por la compaa.

Los derechos derivados son aquellos por los cuales los accionistas se encuentran en
facultad de negociar y transferir libremente sus acciones, as como a solicitar que se
convoque a J unta General e impugnar los acuerdos que haya adoptado dicho organismo.
El derecho a impugnar las resoluciones de la J unta General, se encuentra contemplado
en el numeral 7 del artculo 207 de la Ley de Compaas que ya se ha revisado, en tanto
que, el derecho a negociar libremente las acciones se encuentra en lo dispuesto en el
numeral octavo del mismo artculo 207.

El derecho de impugnacin de los acuerdos que la J unta General o los organismos de
administracin de la sociedad tome, es el llamado derecho de las minoras, mediante el
cual los accionistas que representen por lo menos la cuarta parte del capital social
tendrn el derecho y la facultad de impugnar dichas resoluciones, acorde a lo dispuesto
en el artculo 215 de la Ley de compaas, que a continuacin se transcribe:

Art.215.- Impugnacin de acuerdos.- Los accionistas que representen por lo menos
la cuarta del capital social podrn impugnar, segn las normas de esta Ley y dentro
de los plazos que establece, los acuerdos de las juntas generales o de los organismos
de administracin que no se hubieren adoptado de conformidad con la ley o el
estatuto social, o que lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas los intereses
de la compaa. Se ejercitar este derecho conforme a lo dispuesto en el artculo
249..
91

Con respecto a las impugnaciones y el trmite que deba llevarse a cabo para que el
mismo surta efecto sern analizados en temas posteriores, al momento de revisar la
normativa que existe para la convocatoria a J untas Generales.

El derecho a voto que tiene el accionista y que la Ley de Compaas, seala como uno
de los derechos fundamentales de los accionistas, acorde al numeral cuarto del artculo
207 del referido cuerpo legal, se lo podr ejercer en proporcin al valor pagado, el
artculo 210 de la Ley de Compaas, contempla dicha disposicin establecindose
adems la prohibicin de que exista convenio alguno que restrinja dicha libertad.

El derecho a solicitar que se convoque a juntas generales, otro de los derechos
fundamentales del accionista, tambin se encuentra contemplado en lo dispuesto en el
artculo 212 de la Ley de Compaas, que precepta que en caso de que no se haya
convocado a J unta General para conocer el balance anual, o no se delibere sobre la
distribucin de utilidades, entre otros puntos, podr el accionista solicitar a la
Superintendencia de Compaas que realice dicha convocatoria, pero previo a ello el
accionista debe acreditar su calidad como tal.

As mismo los accionistas que representen por lo menos el veinticinco por ciento del
capital social podrn pedir, conforme a lo dispuesto en el artculo 213 de la Ley de
Compaas, que se convoque en cualquier tiempo a J unta General de accionistas, para
tratar los temas que en dicha peticin se indique. En caso de negativa del representante
legal o de los administradores de dicha sociedad, los accionistas pueden solicitar al
Superintendente de Compaas que realice dicha convocatoria.

El accionista, tambin tiene el derecho de denunciar por escrito ante los Comisarios de
la compaa los hechos que a su criterio sean irregulares en la administracin. Los
comisarios a su vez debern informar sobre dichas denuncias a la J unta General de
Accionistas, sealando en su informe las consideraciones y proposiciones que estimen
pertinentes, conforme a lo dispuesto en el artculo 214 de la Ley de Compaas.

Los accionistas tambin tendrn derecho a designar a los representantes legales y/o
administradores de la compaa; a fiscalizar a la administracin de la sociedad.

Los accionistas tambin tienen el derecho de separarse o retirarse de la compaa,
cuando mediante J unta General de Accionistas se haya resuelto que la compaa deba
transformarse, escindirse o fusionarse; los accionistas que no estuvieren de acuerdo con
dicha resolucin, aunque no hayan asistido a dicha J unta, podrn retirarse o separarse de
la compaa, puesto que dichos actos societarios modifican el contrato original que los
mencionados accionistas suscribieron al momento de constituir la sociedad

Con respecto a las obligaciones que tienen los accionistas, se pueden sealar las
siguientes:

El pago de los aportes, el accionista debe pagar el aporte ofrecido, pues ste es el
objeto o prestacin que los estatutos y la ley le ha concedido, al otorgrsele el
derecho de accionista. Para ejercer tal derecho debe cancelar el aporte.
92

El accionista es responsable de manera personal por el pago ntegro de las
acciones que ha suscrito, conforme a lo dispuesto en el artculo que a

Art.218.- Pago del capital suscrito y de las acciones.- El accionista debe aportar a la
compaa la porcin de capital por l suscrito y no desembolsado, en la forma
prevista en el estatuto o, en su defecto, de acuerdo con lo que dispongan las juntas
generales. El accionista es personalmente responsable del pago ntegro de las
acciones que haya suscrito, no obstante cualquier cesin o traspaso que de ellas
haga..

La ley tambin establece el mecanismo que puede tomarse para el evento de que el
accionista no cumpla con pagar sus aportes. Dichas medidas contempladas en el
artculo 219 de la Ley de Compaas son las siguientes:

- Reclamar por va verbal sumaria el cumplimiento de dicha obligacin y el pago
del mximo del inters convencional desde la fecha de suscripcin;
- Proceder ejecutivamente contra los bienes del accionista, sobre la base del
documento de suscripcin, para hacer efectiva la porcin de capital en numerario
no entregada y sus intereses;
- Enajenar los certificados provisionales por cuenta y riesgo del accionista
moroso;
- Incluso en caso de que en los estatutos se incluyan clusulas penales contra los
suscriptores morosos, se podr iniciar las acciones que se deriven de dichas
clusulas penales.

En lo que respecta a la enajenacin de los certificados provisionales, stos pueden
venderse a travs de un martillador pblico o un corredor titulado. Entregndose para
tal efecto un duplicado de dichos certificados a la persona que adquiera los mismos en
el remate a travs de la subasta pblica, el adquirente se subrogar en todos los derechos
y obligaciones del accionista. En caso de que no se pudiere vender la accin o el
certificado provisional, se rescinde el contrato con el accionista moroso y se anula
dicha accin, quedando el capital que ya haya percibido la sociedad en beneficio de
sta. Mediante dicha disposicin la Ley castiga la falta de responsabilidad por parte del
accionista al incumplir con su principal deber que es el de cancelar el aporte, conforme
a lo dispuesto en el numeral tercero del artculo 219 de la Ley de Compaas, que a

Art.219.- Medidas para el pago de aportaciones no efectuadas.- La compaa podr,
segn los casos y atendida la naturaleza de la aportacin no efectuada:

3.- Enajenar los certificados provisionales por cuenta y riesgo del accionista moroso.

Cuando haya de procederse a la venta de los certificados la enajenacin se verificar
por intermedio de un martillador pblico o de un corredor titulado. Para la entrega
del ttulo se sustituir el original por un duplicado. La persona que adquiera los
certificados se subrogar en todos los derechos y obligaciones del accionista,
quedando ste subsidiariamente responsable del cumplimiento de dichas
obligaciones.
93

Si la venta no se pudiere efectuar, se rescindir el contrato respecto al accionista
moroso y la accin ser anulada, con la consiguiente reduccin del capital, quedando
en beneficio de la compaa las cantidades ya percibidas por ella, a cuenta de la
accin. La anulacin se publicar expresando el nmero de la accin anulada.

Otra de las obligaciones que tiene el accionista, es la lealtad que ste le debe a la
sociedad y consecuentemente al inters social de la compaa, por lo que cualquier acto
de competencia ilcita de los accionistas se considera como deslealtad hacia dicha
sociedad; dichos actos podran ser como por ejemplo aprovecharse de la informacin
privilegiada de la sociedad que el accionista dispone, ya sea en su beneficio o el de un
tercero, o tambin en el caso de que de manera directa o indirectamente establezca otra
empresa con el mismo giro de la compaa de la que es accionista.

Con relacin a las responsabilidades de los fundadores y promotores, stas se
encuentran establecidas en el artculo 201 de la Ley de Compaas:

Responsabilidad solidaria e ilimitada frente a terceros, por las obligaciones que la
compaa que se va a constituir contrajere, dejando a salvo el derecho que stos
tengan de repetir contra los accionistas una vez que la compaa se ha constituido.
Deben asumir los actos y gastos necesarios para la constitucin de la sociedad. Si
la sociedad no se constituye pueden repetir contra los suscriptores de las acciones
y stos se encuentran obligados a la restitucin de los valores que por gastos los
fundadores y promotores hayan incurrido.
Responden por la verdad de la suscripcin y entrega de la parte del capital social
que hayan recibido.
Responden por la existencia real de las especies aportadas y entregadas.
Responden por la veracidad de las publicaciones de cualquier clase que hayan
realizado para la constitucin de la compaa.
Responden por la inversin de los fondos destinados a gastos en la constitucin
de la sociedad.
Responden por el retardo en el otorgamiento de la escritura de constitucin
definitiva, si dicho retardo fuere imputable a los fundadores y promotores.
Los promotores estn obligados a convocar a J unta General en una plazo mximo
de seis meses contados desde la fecha del otorgamiento de la escritura definitiva,
acorde a lo dispuesto en el artculo 205 de la Ley de Compaas, que en temas
anteriores ya ha sido analizado.

Los fundadores y promotores tienen la obligacin de realizar todo los actos necesarios
conducentes a obtener la constitucin legal y definitiva de la sociedad annima,
debiendo adems entregar a los administradores todos los documentos y la
correspondencia que tengan que ver con dicha constitucin, estando obligados tambin
a entregar los aportes recibidos en dinero y en especie que fueron realizados en pago de
la integracin inicial del capital. Dichas obligaciones se encuentran contempladas en el
94

Los fundadores y promotores tienen derecho a:

Percibir una remuneracin, la que no puede exceder del diez por ciento de los
beneficios netos.
A repetir contra los accionistas por los gastos en que hubieren incurrido para la
constitucin de la compaa.

El artculo 203, que a continuacin se transcribe establece el derecho de los promotores
y fundadores a percibir una remuneracin:

Art.203.- Remuneracin de fundadores y promotores.- Los fundadores y promotores
podrn reservarse en el acto de constitucin de la compaa o en la escritura de
promocin, segn el caso, remuneraciones o ventajas cuyo valor en conjunto no
exceda del diez por ciento de los beneficios netos segn balance, y por un tiempo
determinado, no mayor de la tercera parte de la duracin de la compaa.

Ser nula la retribucin mediante la entrega de acciones o de obligaciones, pero
pueden constar en los ttulos denominados partes beneficiarias de los que trata esta
Ley.

No se reputa premio el reembolso de los gastos realmente hecho para la constitucin
de la compaa..

En este tipo de sociedades tambin existen las denominadas partes beneficiarias, a las
que slo confieren a su titular a participar de las utilidades anuales de la compaa,
acorde a la proporcin que se encuentre establecida en el ttulo.

El plazo de duracin de las partes beneficiarias no puede exceder de 15 aos, los que
sern contados a partir de la fecha de expedicin del ttulo.

El porcentaje que se les paga a las partes beneficiarias por concepto de utilidades, no
exceder del diez por ciento de los beneficios anuales de la compaa. Los titulares de
las partes beneficiarias tienen preferencia en el pago de las utilidades frente a cualquier
clase de accionistas.

Los titulares de las partes beneficiarias no gozan de los derechos que tienen los
accionistas.

Una vez que la compaa ha sido declarada disuelta, para los titulares del derecho de las
partes beneficiarias tambin concluye el derecho que tienen sobre el derecho de
beneficio, pudiendo slo exigir el pago de los beneficios no percibidos hasta la fecha de
la disolucin.

Los titulares de las partes beneficiarias que representen por lo menos los dos tercios de
los tenedores de dichas partes beneficiaras pueden concurrir ante un J uez de lo Civil del
domicilio de la compaa, para impugnar los acuerdos que los rganos de la sociedad
hayan tomado, cuando dichos acuerdos hayan sido tomados con el objeto de lesionar de
una manera maliciosa sus intereses, o cuando los acuerdos hayan sido adoptados
incumpliendo con lo dispuesto en la ley o en el estatuto social.
95

Las partes beneficiarias para poder ejercer el derecho de impugnacin debern
consignar sus ttulos en el J uzgado, y recibirn un certificado que acredite que han
cumplido con lo dispuesto en la ley, al consignar sus ttulos acorde a lo dispuesto en el
artculo 227 de la Ley de Compaa. El plazo que tienen los titulares del derecho de
beneficio es de treinta das contados a partir de la fecha del acuerdo que se impugna.

El ttulo representativo de la parte beneficiaria, acorde a lo dispuesto en el artculo 223
de la Ley de Compaas, debe contener lo siguiente:

Estar escrito en idioma castellano.
El nombre de la compaa.
La cifra indicativa del capital suscrito de la compaa emisora y el pagado a la
fecha de expedicin del ttulo.
El porcentaje de utilidades que se reconozca y el plazo de vigencia de ese
derecho.
La indicacin de si el ttulo es nominativo o al portador y, en el primer caso el
nombre del beneficiario.
Los principales derechos y obligaciones del dueo del ttulo, as como las
normas que se encuentren establecidas en los estatutos de la compaa, relativas
a las partes beneficiarias.
La firma de la persona o personas autorizadas para representar a la compaa.


Se recomienda que los estudiantes establezcan cules son las diferencias que existen
entre los derechos de los accionistas, con relacin a los accionistas con derecho
preferente y los titulares de las partes beneficiarias, sealar en los artculos de la Ley de
Compaas que se han analizado en este tema, para lo cual deber realizar un cuadro
sinptico. Es importante que participe en los foros, para lo cual deber ingresar a la
plataforma, pudiendo adems consultar va telefnica con su Tutor (a) a fin de que ste
absuelva las inquietudes que tenga.
96


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes preguntas:

1. Uno de los derechos fundamentales de los accionistas es el de ser calificado como
socio de la sociedad annima ( )

2. Los accionistas no pueden integrar los rganos de administracin de la sociedad
annima ( )

3. Los accionistas que tienen acciones preferidas, pueden votar en las deliberaciones de
la J unta General de la Sociedad Annima ( )

4. La principal obligacin del accionista es la de pagar su aporte ( )

5. Los titulares de las partes beneficiarias tienen los mismos derechos que los
accionistas que tienen la capacidad de voto ( )
97

1. V
2. F
3. F
4. V
5. F

SOLUCIONARIO

98

99


El desarrollo de esta Unidad ha sido realizado con el objeto de que el estudiante tenga
claro cules son los medios mediante el cual una accin puede ser transferida, por el
endoso, recordando que el ttulo que contiene la o las acciones es un ttulo valor y por
ende puede ser negociado libremente, no existiendo limitacin alguna para tal efecto.

Se ha tratado tambin la forma en que se transmite las acciones: por causa de muerte, en
cuyo caso deber obtenerse la posesin efectiva a fin de que los herederos puedan hacer
valer su derecho frente a la compaa, debiendo inscribir dicha posesin en el Registro
Mercantil, luego notificar al representante legal de la sociedad y remitir la
comunicacin respectiva a la Superintendencia de Compaas. Debiendo seguirse el
mismo trmite, esto es la inscripcin en el Registro Mercantil y dems pasos, cuando se
ha producido una adquisicin de las acciones por va judicial, en virtud de la
adjudicacin que realiza el J uez.

Al analizar los gravmenes que pueden pesar sobre una accin, se han revisado las
normas que se encuentran contempladas tanto en la Ley de Compaas, como en el
Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil, con relacin a los contratos de prenda, al
derecho de usufructo y por ltimo a la ejecucin de dichos gravmenes a travs del
embargo y posterior remate, ya sea mediante subasta a travs de un martillador o
corredor de bienes, o a travs de un proceso judicial.

Esta Unidad ha finalizado con la revisin de los derechos y obligaciones que tienen los
accionistas, establecindose que en el caso de los que tienen acciones preferidas, no
tienen derecho a voto, sino slo a que se les pague los dividendos que les corresponde
por concepto de utilidades; que es el mismo caso de los titulares de los derechos que
confiere las partes beneficiarias, quienes tambin slo tienen derecho a que se les
paguen los dividendos que les corresponde por concepto de utilidades, pero en este
caso, su derecho tiene prioridad frente al derecho de los otros. Se ha recordado que la
principal obligacin del accionista es la de pagar su aporte y el principal derecho o el
derecho fundamental es que sea considerado como socio de la sociedad annima.
100

101


1. Elaborar un modelo de ttulo que contenga acciones preferidas.

2. Elaborar un modelo de ttulo de acciones y accionistas

3. Elaborar un modelo de ttulo que contenga las partes beneficiarias.
102

103


INTRODUCCIN

La J unta General de Accionistas, es el rgano supremo de la Compaa, mediante esta
se tratan asuntos de vital importancia para la compaa como son: Reparto de utilidades,
aumentos o disminucin de capital, fusin, escisin, transformacin de una sociedad en
otra. Actos societarios que sern analizados en esta Unidad y en el transcurso del
desarrollo de las siguientes unidades.

Se analizar cmo se realiza la convocatoria a una J unta General, cul es el instructivo
que la Superintendencia de Compaas ha determinado para que sea vlida la
convocatoria. Cul es el qurum que debe existir para poder celebrarse la J unta General,
tanto en la primera convocatoria como en la segunda.

Se determinar los pasos a seguir para impugnar una resolucin tomada en una J unta
General de Accionistas.

Se revisar cundo las resoluciones de la J unta General de Accionistas adolecen de
nulidad y qu pasos debe seguirse para que se deje sin efecto dicha resolucin nula.

A ms de la J unta General de Accionistas, en algunos casos, existen otros rganos
supremos que tienen relacin con las decisiones que deba tomarse en una sociedad, esto
es qu actos o contratos pueden ser autorizados por la J unta General o por el Directorio
de una Compaa.

UNIDAD 3

JUNTA GENERAL DE
ACCIONISTAS
104

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Determinar qu es una J unta General de Accionistas.
Sealar cules son los pasos para que sea legalmente convocada una J unta General
de Accionistas de una Sociedad Annima.
Analizar las disposiciones que sobre la convocatoria a J unta General se encuentran
en la Ley de Compaas y en los Reglamentos expedidos para tal caso.
Enumerar los pasos a seguir para impugnar una resolucin de la J unta General de
Accionistas.
Analizar las causales para que las resoluciones de la J unta General de Accionistas
sean declaradas nulas.

La junta general
Es el rgano supremo de la compaa
Para que est legalmente convocada debe estar
conformada por los accionistas de la compaa
La junta general de accionistas tiene competencia para
resolver todos los asuntos relativos a los negocios
sociales y tomar decisiones que sean convenientes en
defensa de la Sociedad Annima
Las juntas generales pueden ser
Ordinarias Extraordinarias
Se renen para tratar los
puntos que consten en la
convocatoria realizada
Se renen en cualquier
momento lugar y siempre
cuando se encuentra la
totalidad de los accionistas
105



1. Introduccin

La J unta General de Accionistas, como la misma Ley de Compaas determina es el
rgano supremo de la Sociedad Annima, las decisiones que dicho organismo deben ser
tomadas atendiendo a las necesidades de la compaa, precautelando los intereses de
sta.

Es por la razn antes anotada que la Ley estipula normas expresas tendientes a proteger
a la sociedad, estableciendo los pasos a seguirse para que sea convocada legalmente, los
cuales se encuentran dentro de la normativa respectiva, as como en los reglamentos
expedidos para tal evento.

Los accionistas de la sociedad annima, pueden expresar su decisin sobre cualquier
acto societario que se trate y que afecte al negocio en s, cuando la J unta General de
dicha persona jurdica se lleve a cabo.


Analizar las obligaciones de la J unta General de Accionistas
Establecer las clases de J untas Generales
Distinguir entre los requisitos que se requieren para la toma de decisiones en una
J unta General que se establezca en primera y en segunda convocatoria


INTRODUCCIN.-

La Asamblea o J unta General de Accionistas, al determinarse como el rgano supremo
de la sociedad a travs del cual se toman las decisiones que son transcendentes para la
compaa, podra decirse que se da origen a una institucin con personalidad y objetivos
propios, que son precisamente el bienestar de la sociedad y no el de los accionistas.

En las Asambleas o J untas Generales de Accionistas, los asistentes, los accionistas,
debern de una manera democrtica e igualitaria debatir sobre la conveniencia del bien
comn, tomando las decisiones que representen el bienestar de la sociedad.
TEMA 7
CONVOCATORIA Y QURUM
106

Este es el deber ser de la constitucin de las J untas Generales, pero en la realidad
podemos notar que hoy existen sociedades annimas que en muchos casos se
encuentran conformadas por accionistas que son simples inversionistas dejando de lado
la affectio societatis.

Como se ha revisado en temas anteriores, se ha trastocado la esencia de la constitucin
de una sociedad, puesto que la misma Ley como ya se ha analizado, determina que los
accionistas no tienen los mismos derechos en una sociedad annima, ya que
encontramos accionistas con acciones preferidas y tambin las partes beneficiarias, que
si bien es cierto no tienen derecho a voto, si tienen preferencia en cuanto al reparto de
las utilidades que genere dicha sociedad, establecindose en ese caso una desigualdad y
siendo dichos accionistas con acciones preferidas o los que tienen los ttulos de partes
beneficiarias, los llamados socios inversionistas.

Al determinar la Ley que la Asamblea o J unta General de Accionistas es el rgano
supremo de la sociedad annima, no quiere decir bajo ningn concepto que la J unta
General est capacitada para adoptar cualquier tipo o clase de decisiones, puesto que
stas deben estar enmarcadas en la Ley y en lo que se encuentra contemplado en el
Estatuto Social. La calidad que la Ley de Compaas ha otorgado a la J unta General de
Accionistas, para ser considerada el rgano supremo de la compaa y se encuentra
regulada en el artculo 230 de la referida ley, expresndose que debe estar conformada
por los accionistas legalmente convocados y reunidos.

Diversos tratadistas societarios, realizan una clasificacin de las Asambleas o J untas
Generales, que a continuacin se sealan:

Previas.- Son las que se renen antes de estar constituida una sociedad, esto es
antes de la inscripcin respectiva en el Registro Mercantil.
Ordinarias.- Son las que deben reunirse dentro de los tres meses posteriores al
cierre del ejercicio econmico fiscal, para que puedan conocer y aprobar los
balances y estados de prdidas y ganancias.
Extraordinarias.- Son las que se pueden reunir en cualquier tiempo y lugar dentro
del pas, con el objeto de tratar cualquier tema de inters de la sociedad.
Constitutivas.- La ley las reconoce como las que se llevan a cabo para constituir
una sociedad, que sera el mismo caso de las Previas.
Universales o totalitarias.- Se denominan de dicha forma porque se encuentra
reunida la totalidad de accionistas que integran el capital pagado de la sociedad.
Durante el estado de liquidacin.- En este caso la J unta trata nica y
exclusivamente sobre la ejecucin de las operaciones pendientes, esto es pago y
cobro de deudas y acreencias, respectivamente.

Competencia de la J unta General:

Como se ha indicado en lneas anteriores, el hecho de que la Ley determine que la J unta
General de Accionistas es el rgano supremo de la compaa, aquella denominacin no
implica que dicho organismo pueda tomar cualquier tipo de resolucin.
107

Con el objeto de precautelar los intereses de la sociedad y delimitar el accionar de las
Asambleas o J untas Generales se ha sealado en el artculo 231 de la Ley de
Compaas, bajo qu parmetros debe cumplir su obligacin la J unta General de
Accionistas, el que a continuacin se transcribe:

Art.231.- Competencia.- La Junta General tiene poderes para resolver todos los
asuntos relativos a los negocios sociales y para tomar las decisiones que juzgue
convenientes en defensa de la compaa.

Es de competencia de la Junta General:

1.- Nombrar y remover a los miembros de los organismos administrativos de la
compaa, comisarios, o cualquier otro personero o funcionario cuyo cargo hubiere
sido creado por el estatuto, y designar o remover a los administradores, si en el
estatuto no se confiere esta facultad a otro organismo;

2.- Conocer anualmente las cuentas, el balance, los informes que le presentaren los
administradores o directores y los comisarios acerca de los negocios sociales y dictar
la resolucin correspondiente. Igualmente conocer los informes de auditoria externa
en los casos que proceda. No podrn aprobarse ni el balance ni las cuentas si no
hubieren sido precedidos por el informe de los comisarios;

3.- Fijar la retribucin de los comisarios, administradores e integrantes de los
organismos de administracin y fiscalizacin, cuando no estuviere determinada en los
estatutos o su sealamiento no corresponda a otro organismo o funcionario;

4.- Resolver acerca de la distribucin de los beneficios sociales;

5.- Resolver acerca de la emisin de las partes beneficiarias y de las obligaciones;

6.- Resolver acerca de la amortizacin de las acciones:

7.- Acordar todas las modificaciones del contrato social;

8.- Resolver acerca de la fusin, transformacin, escisin, disolucin y liquidacin de
la compaa; nombrar liquidadores, fijar el procedimiento para la liquidacin, la
retribucin de los liquidadores y considerar las cuentas de liquidacin..

Como consta en el artculo antes transcrito, la J unta General de Accionistas es
competente para tratar todos los temas antes sealados; es decir, se encuentra por ley
obligada a hacerlo, puesto que es el rgano ante el cual los accionistas votan y toman las
resoluciones tendientes a obtener el bienestar de la sociedad.

Otra de las obligaciones que tiene la J unta General de Accionistas, es la que se
encuentra contemplada en los artculos 156 y 157 de la Ley de Compaas, que ya se ha
analizado en temas anteriores y que se refieren a comprobar el depsito bancario,
deliberar sobre los derechos y ventajas de los promotores, acordar el nombramiento de
administradores, entre otros.
108

Clases de J untas Generales:

Las J untas Generales pueden ser ordinarias y extraordinarias, conforme lo establece el
artculo 233 de la Ley de Compaas, sealndose en dicha disposicin que dichas
juntas deben reunirse en el domicilio principal de la compaa, so pena de nulidad de lo
resuelto en dichas juntas, con la excepcin hecha a la convocatoria de la J unta Universal
de Accionistas.

La J unta General Ordinaria debe reunirse por lo menos una vez dentro de los tres meses
posteriores a la finalizacin del ejercicio econmico anterior, con el objeto de conocer y
resolver sobre las cuentas que presenten los administradores, as como el informe de los
comisarios, conforme consta en los numerales 2, 3 y 4 del artculo 231 de la Ley de
Compaas. En dicha convocatoria puede tratarse cualquier otro asunto de los ya
mencionados, siempre y cuando dicho punto conste en el orden del da que se ha hecho
constar en la convocatoria realizada.

En la J unta General Extraordinaria se tratarn los asuntos puntualizados en la
convocatoria, conforme consta en lo dispuesto en el artculo 235 de la Ley de
Compaas.

Se entender que en cualquier momento la J unta General es vlida para constituirse en
J unta General de Accionistas, siempre y cuando se encuentre presente todo el capital
pagado, pudiendo reunirse en cualquier parte del territorio nacional, estando obligados
los accionistas a suscribir el Acta respectiva so pena de nulidad, facultando a los
asistentes a oponerse a la discusin de los asuntos que creyere que no haya sido
debidamente informado, conforme a lo preceptuado en el siguiente artculo:

Art.238.- Junta General de Accionistas.- No obstante lo dispuesto en los artculos
anteriores, la junta se entender convocada y quedar vlidamente constituida en
cualquier tiempo y en cualquier lugar, dentro del territorio nacional, para tratar
cualquier asunto, siempre que est presente todo el capital pagado, y los asistentes,
quienes debern suscribir el acta bajo sancin de nulidad, acepten por unanimidad la
celebracin de la junta.

Sin embargo, cualquiera de los asistentes puede oponerse a la discusin de los
asuntos sobre los cuales no se considere suficientemente informado..

Convocatoria y qurum de las J untas de Accionistas:

La convocatoria a J unta General de Accionistas, sea ordinaria o extraordinaria, debe ser
realizada por la prensa, en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio
principal de la compaa. Establecindose que la convocatoria debe ser realizada por lo
menos con ocho das de antelacin a la fecha de realizacin de la J unta General de
Accionistas. La convocatoria a J unta General es uno de los derechos fundamentales que
tiene el accionista en la sociedad annima, del cual no puede ser privado, conforme lo
ha ratificado la Doctrina Societaria 32, que reconoce dicho derecho que ya se encuentra
contemplado en el numeral cuarto del artculo 207 de la Ley de Compaas, ya
analizado y que recoge cules son los derechos fundamentales de los accionistas.
109

En la convocatoria deber expresarse:

Lugar;
Da;
Hora de la reunin; y,
Objeto de la reunin.

La convocatoria debe ser realizada por el Representante Legal de la Compaa,
pudiendo los comisarios, en caso de urgencia, tambin realizar la convocatoria.

Para que la J unta General pueda constituirse en tal, en primera convocatoria, requerir
que se encuentre presente por lo menos la mitad del capital pagado.

En caso de que no concurra la mitad del capital pagado de la sociedad annima, se
proceder a realizar una segunda convocatoria, siguiendo los mismos pasos ya
sealados, esto es publicacin por la prensa, determinando lugar, fecha, hora y objeto;
en esta segunda convocatoria no puede modificarse el objeto de la primera
convocatoria. En esta segunda convocatoria se entender legalmente constituida la
J unta General con el nmero de accionistas que se encuentren presentes.

En virtud del sinnmero de errores que se ha presentado con relacin a la convocatoria
de las J untas Generales de Accionistas y Socios, puesto que no siempre se han cumplido
con las disposiciones constantes en el artculo 236 de la Ley de Compaas, el
Superintendente de Compaas, debi dictar un Reglamento sobre J untas Generales de
Socios y Accionistas de las Compaas de Responsabilidad Limitada, Annimas, en
Comandita por Acciones y de Economa Mixta, publicado en el Registro Oficial 558 del
18 de Abril del 2002, establecindose en dicho Reglamento el contenido de la
convocatoria, las dimensiones y el ttulo que debe constar en la convocatoria, el tiempo
que debe mediar entre la convocatoria y la celebracin de la J unta General ; quienes
pueden hacer la convocatoria, establecindose adems el qurum de instalacin as
como qu documentos conforman el expediente del Acta de la J unta General celebrada.

Dicho reglamento viabiliza las normas que antes se han analizado y fue dictado con el
objeto de instrumentar dichos actos societarios, que se pueden expresar de la siguiente
forma:

Contenido de la convocatoria:

El llamamiento de los accionistas, con la determinacin del nombre de la
compaa;
El llamamiento a los comisarios y rganos de fiscalizacin;
La direccin precisa y exacta del lugar dnde se llevar a cabo la reunin;
La fecha y hora de inicio de la J unta, la cual debe estar comprendida entre las
08h00 y las 20h00;
La indicacin clara, precisa y especfica del o los asuntos que ha de conocer y
resolver la junta general en dicha reunin;
110

Si la J unta va a tratar sobre las cuentas y balances, deber sealarse el lugar
donde dichos documentos van a estar a disposicin de los accionistas, los cuales
deben estar en el lugar sealado con quince das de anticipacin a la fecha en
que la junta deba conocerlos,
Nombre, apellidos, funcin de la persona o personas que realicen la
convocatoria, debiendo adems firmarla y adems archivarla en expediente que
deba elaborarse de la junta respectiva.

Las publicaciones de las convocatorias a J unta General de Accionistas, deber ser
realizada en una dimensin mnima de dos columnas por ocho centmetros, constando
en el aviso, con letras muy visibles, el siguiente encabezamiento:

CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS DE LA
COMPAA...S.A..

Para el cmputo de los ocho das que debe mediar, por lo menos entre la convocatoria y
la fecha de la reunin se entender que son hbiles todos los das.

La segunda convocatoria no podr demorar ms de treinta das contados desde la fecha
en que se fij la primera reunin.

En caso de que existiere una tercera convocatoria, en el caso de las sociedades
annimas, sta no puede demorar ms de sesenta das contados desde la fecha fijada
para la primera reunin. El inciso segundo del artculo 240 de la Ley de Compaas,
establece adems que en caso de que no exista el qurum requerido para la segunda
convocatoria podr realizarse una nueva, pero dicha tercera convocatoria, se la realizar
en caso de que se fuere a modificar los estatutos, ya sea por aumento o disminucin de
capital, transformacin, fusin, escisin, disolucin anticipada de la sociedad, la
reactivacin de la compaa o para tratar el proceso de liquidacin de la compaa
annima.

El qurum de instalacin de las juntas se establecer sobre la base del capital pagado,
representado por las acciones que tengan o no derecho a voto. Slo en caso de que
exista el qurum para la instalacin de la J unta podr celebrarse sta, debiendo para tal
evento llevarse a cabo un procedimiento previo a la instalacin de la J unta que consiste
en que el Secretario de la J unta, quien normalmente cumple el papel de Gerente o
Representante Legal de la Compaa, aunque tambin puede presentarse el evento de
que no se encuentre dicho funcionario, en cuyo caso, se nombrar un Secretario Ad-
Hoc, a fin de que acte como tal en dicha J unta, una vez que se ha instalado la J unta por
parte del Presidente de la misma, el Secretario deber formar la lista de asistentes, en
dicha lista deber constar quienes son los accionistas que han comparecido a la J unta,
tanto los presentes, como los que estuvieren representados, la clase y valor de las
acciones, as como el nmero de votos que les corresponde, debiendo firmar dicha lista
tanto el Presidente de la J unta cuanto el Secretario que certifica, conforme a lo dispuesto

Art.239.- Procedimiento previo a la instalacin de la junta.- Antes de declararse
instalada la Junta General de accionistas el secretario formar la lista de asistentes.
111

El secretario incluir en la lista a los tenedores de las acciones que constaren como
tales en el Libro de Acciones y Accionistas.

El secretario de la junta, al formular la lista, anotar los nombres de los accionistas
presentes y representados, la clase y valor de las acciones y el nmero de votos que les
corresponda, dejando constancia, con su firma y la del presidente de la junta, del
alistamiento total que hiciere..

El artculo 244 de la Ley de Compaas, precepta que la J unta General estar presidida
por la persona que designe los estatutos, o por el Presidente del Consejo de
Administracin, o del Directorio, o a falta de ste por la persona elegida por los
presentes en la reunin, se designar un Secretario Ad-hoc o un Presidente Ad-Hoc de
la J unta General de Accionistas.

El accionista que no pudiere asistir a la convocatoria de manera personal, lo podr hacer
a travs de un representante, mediante un poder, sea ste general o especial, por
instrumento pblico o privado. El accionista tambin puede concurrir a la junta en
compaa de dos asesores, quienes no podrn intervenir en las discusiones que se
suscitaren en dicha reunin, ni votar en ellas a nombre de su asesorado. Para poder
intervenir en la sesin, el accionista deber solicitar el uso de la palabra al Presidente de
la J unta; una vez que sta le fuere otorgada, deber expresar su punto de vista sobre el
punto que se est tratando. No podr bajo ningn concepto accionista alguno tratar en
forma indistinta los temas materia de la convocatoria. Para que se lleve la sesin con
normalidad, en la convocatoria se determinar el orden del da, tratndose y
resolvindose punto por punto.

Las Actas de las J untas Generales celebradas deben ser aprobadas en la misma sesin,
debiendo los accionistas firmarlas en el mismo acto, o a ms tardar dentro de los quince
das posteriores a la reunin de la J unta, debiendo adems suscribirlas el Presidente y el
Secretario de la J unta. Las actas deben ser llevadas a mquina, en hojas foliadas, o ser
asentadas en un libro determinado para tal efecto. Actualmente se las realiza en
computadora y no se las escribe en libro, sino que se forma un flder, en el que conste
las Actas debidamente suscritas por los intervinientes, y adems se debe tener un
archivo que contenga el expediente de cada Acta de J unta General. Dicho expediente se
encuentra conformado por una copia certificada del Acta de J unta General, suscrita por
el Secretario de la J unta que da fe, que es copia al original, y por el listado de los
accionistas que concurrieron a dicha J unta, suscrita tambin por el Secretario de la
referida J unta. Dicha disposicin la encontramos en el artculo 246 de la Ley de
Compaas en concordancia con los artculos 23, 25 y 27 del Reglamento de sobre
juntas generales publicado el 18 de abril del 2002, en el Registro Oficial 558.

Es factible que se lleve a cabo un diferimiento a la J unta General de Accionistas. El
mismo no podr ser por ms tres das, y se lo har si alguno de los accionistas declarase
que no se encuentra suficientemente instruido sobre el tema que se va a tratar en dicha
junta. Para que sea aceptada dicha proposicin debe existir un apoyo de los accionistas
que representen por lo menos la cuarta parte del capital pagado. En caso de que se
requiera un tiempo mayor al sealado, la decisin deber ser tomada por la mayora
concurrente que represente por lo menos la mitad del capital pagado de los asistentes.
Este derecho slo podr ejercrselo una sola vez por un mismo objeto.
112

No es factible diferir la reunin cuando sta hubiere sido convocada por los comisarios
con carcter de urgente, conforme a lo dispuesto en el artculo 248 de la Ley de
Compaas.

No pueden votar en las J untas General de Accionistas, los miembros de los organismos
administrativos y de fiscalizacin, cuando la J unta General de Accionista se celebre con
el objeto de:

Aprobar balances
Deliberaciones respecto a la responsabilidad;
En operaciones que tengan intereses opuestos a los de la compaa.

En caso de que se suscitare dicho hecho, se considerar la resolucin nula, cuando los
votos de los funcionarios antes anotados hayan incidido en la obtencin de una mayora
para obtener la aprobacin requerida. Dicha disposicin la encontramos en el artculo
243 de la Ley de Compaas.


Se recomienda que el estudiante analice el Reglamento sobre J untas Generales de
Socios y Accionistas de las Compaas de Responsabilidad Limitada, Annimas, en
Comandita por Acciones y de Economa Mixta, publicado en el Registro Oficial 558,
que se adjunta, debiendo elaborar cartillas de colores, a fin de diferenciar el contenido
que debe tener las convocatorias a J unta General, el qurum de instalacin de las J untas
Generales y la mayora decisoria de las mismas.
113


AUTOEVALUACIN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes aseveraciones:

1. Las J untas Generales de Accionistas pueden ser Ordinarias y Universales. ( )

2. La J unta General de Accionistas, puede instalarse sin que exista el qurum que
determina la ley ( )

3. Las convocatorias a J unta General de Accionistas pueden realizarse sin que se
determine el tema objeto de la convocatoria ( )

4. La J unta General de Accionistas debe instalarse por lo menos una vez dentro del
primer trimestre de cada ao ( )

5. Los comisarios estn calificados para convocar a J unta General de Accionistas
cuando deban tratarse asuntos de carcter urgente ( )

114

1. V
2. F
3. F
4. V
5. V
SOLUCIONARIO

115


1. Introduccin

Mediante este tema, se analizarn los casos en que es factible impugnar por parte de los
accionistas las resoluciones que se hayan tomado en la J unta General de Accionistas.

Se determinar adems cules son los casos en que la Ley indica que lo resuelto en la
J unta General de Accionistas adolece de nulidad.

Se establecer adems los mecanismos que otorga la Ley para recurrir ante los rganos
pertinentes a fin de que las resoluciones impugnadas y las que adolecen de nulidad, sean
en el primer caso revisadas, y en el segundo, dejadas sin efecto.

Se analizar tambin otros organismos que tienen una importancia vital en el
funcionamiento de las sociedades annimas, como por ejemplo el caso de que las
sociedades requieran contar con una auditoria externa.


Analizar las resoluciones susceptibles de ser impugnadas.
Determinar las resoluciones que se encuentran viciadas y que conllevan la
nulidad de las mismas.
Establecer los medios que otorga la Ley para impugnar las resoluciones
Revisar otros rganos administrativos y de control de las sociedades annimas.


IMPUGNACIONES A LAS RESOLUCIONES DE LA J UNTA GENERAL DE
ACCIONISTAS.

La ley establece que las resoluciones de la J unta General son obligatorias para todos los
accionistas, an cuando stos no hayan concurrido a dichas sesiones, conforme lo
precepta el artculo 245 de la Ley de Compaas. Pero en ese mismo artculo se
determina la excepcin a la obligatoriedad de dichas resoluciones, dejando a salvo el
derecho de oposicin que tienen los accionistas frente a lo resuelto por la J unta General
de Accionistas.
TEMA 8
RESOLUCIONES DE LA JUNTA GENERAL DE
ACCIONISTAS, IMPUGNACIONES Y NULIDAD DE
DICHAS RESOLUCIONES
116

La declaracin de obligatoriedad estriba en el hecho de que la declaracin unilateral de
la voluntad del mencionado rgano constituye un acto jurdico, aunque para que exista
dicha declaracin unilateral haya sido necesario contar con el consenso de varias
voluntades. Dicho acto jurdico, trae como consecuencia la suscripcin de nuevos
contratos, o modificacin de la sociedad como tal.

Para que un accionista pueda impugnar las resoluciones de la J unta General de
Accionistas deber:

1.- Requerir del consenso de por lo menos el veinticinco por ciento del capital pagado;

2.- Presentarse la demanda ante la Corte Superior del Distrito dentro de los treinta das
siguientes a la fecha de la clausura de la J unta General;

3.- Los reclamantes no deben haber concurrido a la J unta General o en caso de haberlo
hecho, no haber consignado su voto en contra de la resolucin impugnada;

4.- Determinarse en la demanda la clusula del contrato social o el precepto legal que
se ha infringido, as como la mencin de la violacin o el perjuicio ocasionado a la
sociedad;

5.- Los accionistas que impugnen las resoluciones de la J unta General de Accionistas
deben consignar sus ttulos hasta que concluya el juicio.

No son susceptibles de impugnacin las resoluciones que determinen responsabilidad de
los administradores o comisarios.

La doctrina societaria 123, que trata sobre las impugnaciones de las resoluciones de la
J unta General, contempla que las irregularidades que pueden existir en las resoluciones
que tome la J unta General de Socios o Accionistas, pueden obedecer a:

1.- Que la resolucin haya sido tomada en beneficio de uno o ms socios o accionistas y
en perjuicio de la compaa;

2.- Que fue tomada en contra de los estatutos sociales; y,

3.- Que fue tomada en contra de la Ley.

Dicha accin de impugnacin puede buscar la nulidad del acto, sea por la violacin a la
ley o al estatuto; o porque lesione los intereses de compaa.

La mencionada doctrina societaria establece una diferencia entre la impugnacin que
tiene una vocacin de tipo colectivo; en tanto que la de nulidad es de carcter
individual. Diferenciando adems el plazo en que se puede proponer la de impugnacin
que es de 30 das, en tanto que la de nulidad la Ley de Compaas no establece ninguno
por lo que deber atenerse a lo dispuesto en el Cdigo Civil.

Mediante esta doctrina se determina que las acciones de impugnacin y de nulidad no
suspenden ni la ejecucin ni el cumplimiento de lo resuelto en la J unta General de
Accionistas.
117

Si bien la Ley de Compaas no seala que una resolucin impugnada o entablar la
accin de nulidad de dicha resolucin conlleve la suspensin de los efectos de sta,
tampoco seala que no se puede iniciar por cuerda separada las acciones que el Cdigo
de Procedimiento Civil contempla para obtener los efectos suspensivos de dicha
resolucin, sin menoscabo de que en el momento en que se dicte la sentencia
correspondiente por las acciones de impugnacin o la de nulidad pueda revocarse dichos
recursos que suspendieron la ejecucin de la resolucin.

La Ley de Compaas no precepta que se suspenda la ejecucin de dichas resoluciones,
ya que acorde a la mencionada Doctrina 123, hacerlo implicara que se paralice a la
compaa, lo cual sera un absurdo, y podra acarrear graves problemas a la sociedad
misma.

Con el objeto de confirmar lo analizado por la referida Doctrina 123, en la misma se
transcribe dos artculos de la Ley Argentina 19.550 que trata sobre las Sociedades
Comerciales, las que dicen:

Art.251.- Impugnacin de la decisin asamblearia.- titulares.- Toda resolucin de la
asamblea que sea violatoria de la ley, del Estatuto o del Reglamento puede ser
impugnada.

Art.252.- Suspensin preventiva de la ejecucin.- El juez puede suspender a pedido
de parte, si existen motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin
de la resolucin impugnada, previa garanta suficiente para responder pos los daos
que dicha medida pudiera causar a la Sociedad..

En la Ley de Compaas no existe ninguna disposicin que contemple motivos graves
y no mediare perjuicios para terceros, ni tampoco hay norma expresa que determine
que deba presentarse garanta suficiente, y de ser as quin estima cundo la garanta
ser considerada suficiente, ya que la resolucin impugnada pudiera acarrear gravsimos
perjuicios para la sociedad y para los terceros que suscriban los contratos con la
compaa annima cuya resolucin de la J unta General haya sido impugnada.

La accin de impugnacin no slo conlleva la de la resolucin en s tal como lo estipula
la Ley de Compaas, sino que la impugnacin puede derivarse de los vicios que puede
haber conllevado la constitucin de la asamblea, la convocatoria a la J unta General, la
falta de elaboracin del acta y la firma de sta.

- Nulidad de las resoluciones de la J unta General de Accionistas.

Las normas que tratan sobre la nulidad de las resoluciones de la J unta General de
Accionistas que se encuentran contempladas en la Ley de Compaas, no estipulan si se
trata de nulidad absoluta o nulidad relativa, por lo que deber atenerse a las
disposiciones generales que se encuentran contempladas en el Cdigo Civil.
Entendindose que se trata de nulidad absoluta, esto es de estricto derecho, se establece
como una penalidad o sancin de tipo civil y que conlleva a ser absoluta, puesto que
protege intereses superiores como es el orden pblico.
118

En un trabajo publicado por el Dr. Csar Drouet Candel, en la primera edicin del texto
denominado Compaas Annimas, publicado por la Academia Ecuatoriana de
Derecho Societario, que trata sobre las Asambleas o J untas Generales de Accionistas,
en la pgina 168, transcribe una sentencia publicada en el Tomo IX del Repertorio de
J urisprudencia del Dr. J uan Larrea Holgun, mediante la cual se analiza la doctrina 123,
estableciendo que la accin de nulidad de las resoluciones de la Asamblea, es de
competencia privativa de la Corte Superior, determinando que:

3.2.- No hay duda que muchas de las nulidades especficamente mencionadas en la
Ley de Compaas se refieren a acuerdos contrarios a la Ley o al Estatuto, con lo
cual no es posible hacer uso de la accin de impugnacin para argumentar una
nulidad3.4.- De otra parte el art.216 inciso segundo, luego de referirse en singular
a la accin de impugnacin y a la accin de nulidad cambia al plural para
referirse en conjunto a las acciones y dispone que stas se presentarn ante la
Corte Superior del domicilio principal de la compaa, relievando de esta manera la
impropiedad del texto legal, que ha permitido que los fallos jurisprudenciales citados,
se inclinen a suponer que toda accin de nulidad de resoluciones de Asamblea, sea o
no la especficamente reglada en el campo societario, deba ser presentada ante la
Corte Superior.

En un fallo de casacin, publicado en el Registro Oficial 102 del 6 de enero de 1999, la
Primera Sala de Corte Suprema de J usticia, tambin acotada por el Dr. Druet Candell en
el artculo antes referido, marca las diferencias entre lo dispuesto en el Derecho
Societario y el proceso comn de nulidad, de la siguiente forma: es necesario
enfatizar que la accin de nulidad de los acuerdos o resoluciones de la J unta General de
Accionistas, de una compaa annima, con arreglo a la Ley de Compaas puede
ejercitarse exclusivamente por la voluntad colectiva de la minora de socios que
representen la cuarta parte o ms del capital pagado; que se convierte as en un rgano
de defensa social contra el mal uso que la mayora haya hecho de sus facultades.

Mediante este fallo, se relieva el derecho de las minoras para poder solicitar la nulidad
de las resoluciones de la J unta General, en desmedro tanto de sus intereses, como los
que pudieren ser en contra de la sociedad misma y de terceros.

La Ley de Compaas estipula varias normas que tratan sobre la nulidad de las
resoluciones de la J unta General de Accionistas, a saber:

Son nulas las resoluciones que hubiere tomado la J unta General cuando los miembros
de los organismos administrativos y de fiscalizacin, as como los administradores,
cuando con la consignacin de su voto, se haya logrado la mayora requerida para
aprobar los balances, determinacin de las responsabilidades de los mencionados
funcionarios, o en las operaciones que se contrapongan a los intereses de la sociedad
annima, acorde a lo dispuesto en el artculo 243 de la Ley de Compaas.

Tambin adolecen de nulidad las siguientes resoluciones de la J unta General:

- Cuando la Compaa no estuviere en capacidad de adoptarlas, dada la finalidad
social estatutaria;
119

- Cuando las Sesiones de J unta General no se hubieren celebrado en el domicilio
principal de la compaa, con la excepcin de las J untas Generales Universales,
conforme a lo dispuesto en el artculo 233 de la Ley de Compaas;
- Toda resolucin, que se haya tomado sobre asuntos que no se hayan expresado
en la convocatoria, conforme a lo dispuesto en el segundo inciso del artculo 236
de la Ley de Compaas;
- Cuando los accionistas que representen la totalidad del capital pagado se instalen
en J unta Universal de Accionistas y no suscriban el acta, mediante la cual han
aceptado por unanimidad en la celebracin de dicha junta, conforme a lo
dispuesto en el primer inciso del artculo 238 de la Ley de Compaas;
- Cuando faltare el qurum legal o reglamentario;
- Cuando dichas resoluciones tuvieren objeto ilcito, imposible o contrario a las
buenas costumbres;
- Cuando fueren incompatibles con la naturaleza de la compaa annima; o
violaren normas expresas que se encuentran contempladas en el estatuto social y
que han sido dictadas para la proteccin de los acreedores de la compaa y de
los tenedores de las partes beneficiarias;
- Cuando no se hubiere convocado a los comisarios, con excepcin de las J untas
Universales, conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 238 y en
lo preceptuado en el artculo 213, que determina el derecho de las minoras,
ambos de la Ley de Compaas, en cuyos casos no es necesaria la convocatoria a
los comisarios.

Otros rganos de la sociedad:

A ms del rgano de gobierno, que se ha analizado, esto es la J unta General de
Accionista o Asamblea de Accionistas, la que como se ha revisado puede ser ordinaria o
universal, existen otros que tambin pueden existir para el normal desenvolvimiento de
la compaa annima, stos pueden ser:

- rgano de administracin: Que son los gerentes, directorio o consejos de
administracin.
- Los de fiscalizacin interna: Comisarios, Consejo de Vigilancia, Auditores
Internos y externos.
- Los de fiscalizacin externa, a cargo de un organismo del Estado, la funcin
fiscalizadora y de control que cumpla puede ser total o parcial y es para cierto
tipo de sociedades.

La Ley de Compaas establece que las compaas nacionales, las sucursales de
compaas o empresas organizadas como personas jurdicas que se hubieren establecido
en el pas y las asociaciones que se formen deben someter sus estados financieros
anuales al dictamen de una auditoria externa, conforme lo establece el artculo 318 de
la mencionada Ley en concordancia con el artculo primero de las normas expedidas
sobre montos mnimos de activos publicada en el Registro Oficial 364, del 9 de J ulio
del 2001, son:
120

- Las compaas nacionales de economa mixta y las annimas con participacin
de personas jurdicas de derecho pblico o de derecho privado con finalidad
social o pblica, cuyos activos excedan de 50.000,00 dlares de los Estados
Unidos de Amrica;
- Las sucursales de compaas u otras empresas extranjeras organizadas como
personas jurdicas que se hubieren establecido en el Ecuador y las asociaciones
que stas formen entre s o con compaas nacionales, siempre que los activos
excedan los 50.000,00 dlares de los Estados Unidos de Amrica; y,
- Las compaas nacionales annimas, en comandita por acciones y de
responsabilidad limitada, cuyos montos de activos excedan los 500.000,oo
dlares de los Estados Unidos de Amrica.

La funcin de la auditoria externa es la de emitir dictamen sobre los estados financieros
de dichas compaas, sin perjuicio de la fiscalizacin que lleven a cabo los comisarios u
otros rganos de fiscalizacin y el control que realiza la Superintendencia de
Compaas, conforme a lo dispuesto en el artculo 319 de la Ley de Compaas.

Los auditores externos sern seleccionados de la base del registro de firmas auditoras
calificadas por la Superintendencia de Compaas. La seleccin ser efectuada por la
J unta General de Accionistas, conforme a lo preceptuado en el artculo 320 de la Ley de
Compaas.

En caso de que la Intendencia de Control e Intervencin de la Superintendencia de
Compaas, emita un informe en el que se determine que existe dudas fundadas sobre la
realidad financiera de la compaa, o si los comisarios de dicha sociedad lo solicitaren,
aunque el monto de los activos sean superiores a 1.600.00 dlares de los Estados
Unidos de Amrica, la Superintendencia de Compaas, mediante resolucin motivada,
dispondr la auditoria de los estados financieros de dicha sociedad.

Los auditores externos deben ser contratados hasta noventa das antes de la fecha de
cierre del ejercicio econmico, estando la compaa obligada a notificar a la
Superintendencia de Compaas dentro de un plazo de treinta das contados desde la
contratacin, el nombre, razn social o denominacin de la persona contratada, sea esta
jurdica o natural.

Los auditores externos tendrn acceso en todo tiempo a la contabilidad y libros de la
compaa a fin de poder cumplir con sus obligaciones pudiendo requerir la informacin
que necesiten a los administradores.

Los administradores estn obligados a entregar a los auditores externos con por lo
menos cuarenta das de antelacin a la fecha en que stos deban presentar sus informes,
los estados financieros de la compaa, a ms de los que los auditores requieran.

El informe de auditoria externa debe estar a disposicin de los accionistas por lo menos
ocho das antes de la J unta General que conocer dicho informe.
121

Los auditores externos en caso de que fueren llamados por la J unta General, el
Directorio o los accionistas que representen por lo menos el diez por ciento del capital
social pagado, debern acudir a dicho llamado para aclarar los aspectos relacionados a
su informe.

Los auditores externos tienen la obligacin de remitir una copia de su informe a la
Superintendencia de Compaas, hasta ocho das despus de la presentacin de dichos
informes a la Compaa.

La compaa que no contratare auditoria externa sin causa justificada, previamente
calificada por la Superintendencia de Compaas ser sancionada con una multa por
cada da de retardo; si transcurren cuarenta das de retardo y no se procediese a la
contratacin, la Superintendencia de Compaas ordenar la intervencin de dicha
sociedad.

Si la firma auditora incumpliere con sus obligaciones contractuales, la Superintendencia
de Compaas retirar la calificacin que le fuere concedida a dicha firma.

Los auditores externos cobrarn por su trabajo acorde a los aranceles estipulados por la
Superintendencia de Compaas.

Les est prohibido a los auditores externos:

- Formar parte de los rganos de administracin de la compaa
- Ser socio o accionista de la compaa
- Delegar el ejercicio de su cargo
- Representar a los accionistas en la J unta General

No pueden ser auditores externos:

- Los empleados de la compaa
- Los cnyuges de los administradores o comisarios de la sociedad, y quienes
estn con respecto a los administradores y directores de la compaa en cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad
- Las personas dependientes de dichos administradores o comisarios
- Las personas que no tuvieren su domicilio dentro del pas
- Los funcionarios o empleados de la Superintendencia de Compaas o quienes
perciban sueldo, honorario o remuneracin provenientes del presupuesto de
dicha entidad.

La figura de la auditoria externa dispuesta por la Ley es con el objeto de precautelar los
intereses de la colectividad que suscribe contratos con grandes compaas, e incluso con
el de precautelar los intereses de los mismos accionistas, que en muchos casos es el
Estado a travs de diferentes entidades; as encontramos una serie de compaas
annimas de acuerdo a su constitucin, pero que tienen como Accionista mayoritario o
nico , al Estado, a travs del Fondo de Solidaridad, que tienen una finalidad pblica, tal
es el caso de Pacifictel, Andinatel, Electroguayas, etc.
122


Se recomienda que los estudiantes elaboren un cuadro sinptico con el objeto que
determinen cules son las resoluciones que pueden tomarse en una Asamblea General y
una Asamblea Universal de Accionistas. Se les recuerda ingresar a la plataforma y
participar en los foros.

123


AUTOEVALUACIN


1. Las impugnaciones a las resoluciones de la J unta General de Accionistas, conlleva
la suspensin de los efectos de dichas resoluciones ( )

2. La Asamblea General de Accionistas, se encuentra catalogada en la Ley de
Compaas como el rgano supremo de la sociedad annima ( )

3. La accin de nulidad que se entable contra las resoluciones de la J unta General de
Accionistas en la sociedad annima tienen un plazo de prescripcin para ejercer
dicho derecho ( )

4. Cualquier sociedad annima est obligada a contratar auditorias externas ( )

5. Las sesiones de J unta General Ordinaria que se hayan celebrado fuera del domicilio
principal de la sociedad annima trae como consecuencia la nulidad de las
resoluciones que se hayan tomado en dicha Sesin ( )
124

1. F
2. V
3. F
4. F
5. V

SOLUCIONARIO

125


En el desarrollo de esta Unidad, se ha analizado qu es una J unta General de
Accionistas, las clases de Asambleas de J untas General, como las ordinarias, que
deben celebrarse por lo menos una vez dentro de los tres primeros meses de cada ao,
con el objeto de conocer y resolver sobre los balances y los estados de cuenta
presentados por los administradores de la sociedad, debiendo dichas asambleas
convocarse a travs de un diario de mayor circulacin de la ciudad, e instalarse en el
domicilio principal de la Compaa.

Tambin se ha revisado la normativa que existe sobre la convocatoria e instalacin de
las Asambleas Universales de Accionistas, las cuales pueden reunirse en cualquier lugar
dentro del territorio nacional.

Se ha establecido cundo los accionistas pueden ejercer su derecho a la impugnacin de
las resoluciones de las J untas Generales de Accionistas y en qu casos la ley determina
la nulidad de dichas resoluciones.

Se ha analizado tambin otros organismos de control, en especial los casos en que las
sociedades annimas se encuentran obligadas a contratar auditorias externas para que
auditen, revisen los estados financieros de dichas sociedades. Determinndose cules
son las obligaciones de los auditores externos, sealndose que las personas sean stas
naturales o jurdicas que deseen ejercer como firmas auditoras, deben estar previamente
calificadas por la Superintendencia de Compaas.
126

127


1. Elaborar una convocatoria a J unta General Ordinaria de Accionistas.

2. Enumerar cules son las diferencias que existen entre una accin de impugnacin y
de nulidad de las resoluciones de la J unta General de Accionistas.

3. Realizar un cuadro sinptico en el que se determine cules son las sociedades que
estn obligadas a contratar auditoria externa.

128

129


INTRODUCCIN

El desarrollo de esta Unidad, se circunscribir a revisar cules son los rganos de
administracin que rigen la sociedad annima, los que deben estar acorde lo estipulado
a la Ley y al contrato social.

Se determinar cules son las obligaciones de los administradores, si stos adems
ejercen la representacin legal o no, sea sta individual o conjunta, acorde a lo
estipulado en el contrato social. Revisndose adems la normativa que existe al
momento de otorgar el nombramiento y con relacin a su inscripcin, hasta la remocin
o no de los administradores y/o representantes legales.

Se analizar cules son las responsabilidades de los administradores y la de los
representantes legales de la compaa; adems si dichas responsabilidades son
solidarias o no, en el mbito laboral y de seguridad social.

Al revisar las responsabilidades de los administradores, se determinar cundo stas
comienzan y terminan, es decir en qu momento se extingue la responsabilidad que los
administradores y los representantes legales tienen en la sociedad annima.

Al momento de determinarse las responsabilidades, sean stas civiles o penales, se
analizar qu tipo de acciones puede entablar la sociedad annima en contra de sus
representantes.

UNIDAD 4

ADMINISTRACIN Y
RESPONSABILIDADES
130

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Determinar quin ejerce la representacin legal
Establecer el mbito de trabajo de los administradores
Diferenciar entre un representante legal y un administrador
Analizar las responsabilidades de los representantes legales y de los administradores
Enumerar las obligaciones de los representantes legales y las de los administradores

Administradores Representantes legales
Pueden ser apoderados o
mandatarios para gestiones
comerciales
Representan a la sociedad
judicial y extrajudicialmente
Ambos tienen derechos y obligaciones contemplados en la
ley y en los estatutos que rigen el contrato social
Administracin de la Sociedad Annima
se puede dar a travs de
En ambos casos pueden actuar
de manera conjunta o
individual
131



1. Introduccin

La ley establece que la sociedad annima al ser una persona jurdica, por tal un ente
ficticio, requiere de la actuacin de un representante legal, sea ste una persona jurdica
o una persona natural.

La sociedad annima, para realizar sus actividades, necesita que una persona la
represente en todos los actos y contratos que lleve a cabo; por tal motivo, acorde las
disposiciones de la Ley y de los Estatutos Sociales que rige a dicha compaa, requiere
de la ayuda de administradores y/o representantes legales.

Las personas que cumplen dicha funcin tienen una serie de obligaciones y derechos,
los que sern analizados en el desarrollo de este tema, estableciendo adems, la
normativa existente y los estatutos de la sociedad, y cul es el alcance de dichas
obligaciones y derechos. Se determinan adems las acciones que podra entablar la
sociedad en contra de los administradores o representantes legales si stos hubieren
incurrido en negligencia en su administracin, y acarrearen perjuicios a la sociedad
annima.


Determinar quin ejerce la representacin legal
Enumerar el campo de accin que tienen los administradores y los
representantes legales
Analizar cules son las causales para la remocin de los administradores o de los
representantes legales.


ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA.

La sociedad annima, como se ha sealado requiere para sus negocios de la ayuda de
una persona sea esta natural o jurdica que la represente y que la administre.
TEMA 9
REPRESENTANTES LEGALES Y ADMINISTRADORES
132

Al estar la sociedad preceptuada por la Ley como un contrato, y ser un ente ficticio, es
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, por lo que necesita designar a un
representante legal para el mbito judicial y extrajudicial.

La administracin en el derecho societario se erige en una institucin, requiriendo para
el cumplimiento de la misma de un representante legal.

El artculo 251 de la Ley de Compaas establece que en el contrato social debe fijarse
la estructura administrativa de la Compaa. En el mismo estatuto social deber
sealarse si se nombra Gerente, Gerentes, Gerente General, Presidente, o
Administradores, determinndose adems quin de ellos en caso de que se designe a
todos, ejercer la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad y si deben actuar
en conjunto o de manera individual.

No se ha sealado dentro de la normativa de la Ley de Compaas cul es el cargo que
debe de manera especfica ocupar la persona que represente a la sociedad annima, por
lo que se estar a lo que los accionistas decidan incluir en el contrato de sociedad que
los rige. Sin embargo la Ley de Compaas s prohbe la constitucin de una sociedad
annima en la que no se haya determinado quin la administra y la represente. Tambin
se seala que si el contrato social as lo estipulare, el representante legal deber rendir
una garanta. Dicho representante legal, podr ser reelegido, debiendo en cada caso
inscribir su nombramiento en el Registro Mercantil, como seala el artculo 13 de la
Ley de Compaas que a continuacin se transcribe:

Art.13.- Inscripcin del nombramiento del administrador. Duracin del cargo.-
Designado el administrador que tenga la representacin legal y presentada la garanta,
si se la exigiere, inscribir su nombramiento, con la razn de su aceptacin, en el
Registro Mercantil, dentro de los treinta das posteriores a su designacin, sin
necesidad de la publicacin exigida para los poderes ni de la fijacin del extracto. La
fecha de la inscripcin del nombramiento ser la del comienzo de sus funciones

REPRESENTANTES LEGALES Y ADMINISTRADORES

Como se ha sealado, la sociedad annima no podr constituirse si es que en el contrato
social no se determina con claridad quin o quienes tienen la representacin judicial y
extrajudicial. Si aquello no ocurriese la Superintendencia de Compaas no aprobar la
constitucin de dicha sociedad. La representacin podr confiarse a directores, gerentes,
administradores u otros agentes. Si recae dicha representacin en un organismo social,
dicho organismo debe actuar a travs de su Presidente, conforme a lo dispuesto en el
artculo 252 de la Ley de Compaas, que precepta:

Art.252.-Representacin judicial y extrajudicial de la compaa.- La Superintendencia
de Compaas no aprobar la constitucin de una sociedad annima si del contrato
social no aparece claramente determinado quin o quines tienen su representacin
judicial y extrajudicial. Esta representacin podr ser confiada a directores, gerentes,
administradores y otros agentes. Si la representacin recayere sobre un organismo
social, ste actuar por medio de un presidente..
133

Dicho artculo 252, debe concordarse con el ya analizado artculo 13, ambos de la
misma Ley de Compaas. Si bien en el texto del artculo 13 se seala que los
representantes legales deben otorgar una garanta si el estatuto social as lo determinare,
en la prctica aquello no ocurre en nuestro pas, a pesar de que en el artculo 257 de la
misma ley, se seala que la J unta General es la que designa o nombra a los
administradores, acorde al nmero que se haya determinado en el estatuto social, y que
stos deben rendir una garanta que debe ser fijada por la J unta General de Accionistas.
Como se ha indicado aquello no ocurre en nuestro pas. Se podra sealar que dicha
garanta es una de fidelidad, que en el Ecuador no se acostumbra, pero que s existe en
otras legislaciones, en la que su otorgamiento es obligatoria.

Ruggero Mazzi, en su obra Instituciones de Derecho Comercial, Editorial Hispana,
1982, mencionado por el Dr. Luis Cabezas Parrales, en un artculo denominado La
Administracin, publicado en la obra La Compaa Annima, editada por la
Academia Ecuatoriana de Derecho Societario, pgina 173, seala: los
administradores de la compaa annima deban ofrecer en Italia una fianza por su
buena gestin, proporcionada a la cincuentava parte del capital social, sin que pueda
estatutariamente superar las cincuenta mil liras..

Las normas sealadas en las cuales se determina que los administradores y
representantes legales deben otorgar fianza o garanta, y que las mismas sern fijadas
por la J unta General de Accionistas, atentara contra la confianza que debe imperar al
otorgarle el nombramiento a la persona que va a representar a la sociedad, debiendo
entenderse que si la sociedad annima escoge una persona para que la represente, es
porque confa en el accionar de dicha persona, caso contrario, debera llamarse a un
concurso a fin de que la o las personas que se designen cumplan con los requisitos que
determine la ley y el contrato social para dirigir a la sociedad annima. Para ello
existen las causales para la remocin de dichos administradores, a ms de las acciones
que la misma sociedad deba entablar en contra de ellos.

El accionar del representante legal comienza desde la inscripcin de su nombramiento
en el Registro Mercantil. El artculo 13 de la Ley de Compaas, seala en el
Registro Mercantil, no determina en cul, por lo que podra ser en cualquiera de los
Registros Mercantiles que existen dentro de la Repblica, aquello ha sido subsanado por
el Reglamento que determina cules son los requisitos que debe contener el
nombramiento del representante legal y el poder del factor de comercio, sealndose
que dicha inscripcin es en el Registro Mercantil del domicilio principal de la
compaa, lo cual es lgico puesto que se ahorra una serie de trmites, ya que si el
domicilio principal de la sociedad es en la ciudad de Guayaquil, sera ilgico que se
inscriba el nombramiento del representante legal en Quito.

Adems el mismo artculo determina que se inscribir el nombramiento del
representante legal, pero no precepta la misma obligacin para los administradores de
la sociedad, por lo que no habra razn de la inscripcin de los nombramientos de los
administradores, tanto ms si la responsabilidad de estos es slo con relacin a la
sociedad y no con respecto a terceros.

El nombramiento otorgado al Representante Legal de una sociedad annima debe
contener:
134

Fecha del nombramiento.
Designacin del destinatario.
Determinacin de la fecha en la cual la J unta General de Accionistas aprob la
designacin del representante legal, el tiempo que ejercer su cargo, si la
representacin es judicial y extrajudicial, si acta individualmente o en conjunto.
Dentro del texto del nombramiento deber adems sealarse la fecha de
constitucin de la sociedad annima, ante qu Notario se otorg la escritura
pblica de constitucin, en qu fecha se inscribi en el Registro Mercantil y bajo
qu nmero de registro se la inscribi.
Debe constar la firma de la persona autorizada por la J unta General de
Accionistas para otorgar el nombramiento.
Debe constar una leyenda que diga: ACEPTO EL NOMBRAMIENTO QUE
ANTECEDE, ponindose la fecha de la aceptacin, as como la firma de la
aceptacin respectiva.
A ms de la firma, se solicita que se adjunte copia de la cdula de la persona que
acepta el nombramiento, debiendo constar al pie de la firma de aceptacin la
direccin y nmero de cdula de la persona designada.

Es imperativo que en el nombramiento conste la aceptacin del representante legal
designado puesto que de esta manera se protege al designado.

La falta de inscripcin del nombramiento del representante legal no es oponible a
terceros por parte de la persona que acta en tal calidad, acorde a lo dispuesto en el
segundo inciso del artculo 13 de la Ley de Compaas. Mediante dicha disposicin la
ley protege al tercero que acta de buena fe con una compaa. Tambin es por ello la
importancia de la aceptacin del cargo.

La Ley ha previsto que el plazo de duracin del nombramiento del representante legal
no puede exceder de cinco aos; dicho plazo puede ser menor si es que el estatuto social
as lo contempla, pero lo que no es aceptable es que el contrato social determine uno
mayor al expresamente estipulado en la ley. Como se ha sealado debe inscribirse el
nombramiento del representante legal, en cada ocasin que sea reelegido siguiendo los
mismos pasos como en el caso de la primera designacin.

En el contrato social debe establecerse tambin la forma de sustitucin del representante
legal, ya sea porque ste sea removido, por causa de ausencia temporal, etc., por ende
aunque no se determine que las personas que sustituyan al representante legal deben
inscribir su nombramiento, es aconsejable que aquello ocurra, puesto que se pueden
presentar una serie de situaciones de fuerza mayor dentro de la sociedad que
contemplen la imperiosa necesidad de que el representante legal de la compaa sea
reemplazado de manera inmediata, caso contrario acarreara un estado de inmovilidad
por parte de la sociedad que no podra realizar los actos ni suscribir los contratos que
sean requeridos dentro de la administracin de la compaa.
135

Lo anterior es aconsejable tenerlo presente en virtud de que la misma ley determina que
el representante legal o administrador no puede ceder o delegar sus facultades de
administrador, debiendo en caso de falta de ste, nombrarse a los nuevos funcionarios
por el organismo que est facultado para tal evento en el Estatuto, conforme a lo
dispuesto en el ltimo inciso del artculo 260 de la Ley de Compaas:

No procede la cesin o delegacin de facultades de administrador. Las suplencias,
en caso de falta temporal o definitiva del administrador o administradores, las
ejercern los designados segn los respectivos estatutos..

Es factible adems que quien ejerce la representacin de la sociedad pueda obrar por
medio de apoderado o procurador para aquellos actos que se halle facultado el
administrador o representante. En caso de que se requiera el otorgamiento de un poder
general, la autorizacin para otorgarlo debe ser dada por el rgano que eligi al
representante legal o al administrador.

El administrador o representante legal, se encuentra impedido de ceder o delegar las
facultades de su cargo.

La representacin legal es la establecida por ley con carcter imperativo y
complementario de la capacidad de determinadas personas, en este caso de una persona
jurdica.

La representacin se extiende a todos los asuntos que se encuentren relacionados con el
giro o trfico en las operaciones comerciales o civiles que lleve a cabo la sociedad
annima, incluso en la constitucin de prendas. Aunque en el contrato puede limitarse
dicha facultad al administrador, quien en algunas sociedades annimas requerir de la
autorizacin de la J unta General de Accionistas para que pueda enajenar o hipotecar los
bienes sociales, dicha limitacin debe estar plenamente contemplada en los estatutos
sociales, con la excepcin que la misma ley estipula en lo relativo a las compaas
annimas que tengan como giro de su negocio precisamente el de poder enajenar, gravar
o hipotecar los bienes de la sociedad, como en el caso de una compaa inmobiliaria o
una de compra y venta de vehculos, tal como lo dispone el siguiente artculo:

Art.253.- Facultades y lmites de la representacin.- La representacin de la
compaa se extender a todos los asuntos relacionados con su giro o trfico, en
operaciones comerciales o civiles, incluyendo la constitucin de prendas de toda clase.
El contrato podr limitar esta facultad. Se necesitar la autorizacin de la Junta
General para enajenar o hipotecar los bienes sociales, salvo el caso en que ello
constituya uno de los objetos sociales principales o conste expresamente en los
estatutos..

El representante legal de la sociedad annima es una persona amovible, es decir que
puede ser removido en cualquier momento por parte del ente que lo design, por lo que
sern nombrados temporalmente. La ley contempla adems el hecho de que una vez que
fenezca el plazo en que deba ejercer su cargo, deber continuar en el desempeo de sus
funciones, mientras no existe un sucesor que tome posesin de su cargo, debiendo
resaltarse que aquello es en el caso de que se trate de un administrador nico.
136

Pero si el administrador ha presentado su renuncia y por falta de diligencia de la J unta
General de Accionistas o del organismo que lo design no se ha nombrado uno nuevo,
deber el administrador renunciante esperar treinta das a fin de que pueda inscribir su
renuncia en el Registrador Mercantil, debiendo asegurarse para ello, que la carta de
renuncia haya sido conocida y conste la fe de recepcin de la misma por parte de la
personas o personas que lo designaron, conforme lo precepta el siguiente artculo:

Art.269.- Renuncia del administrador.- La renuncia del cargo de administrador surte
sus efectos, sin necesidad de aceptacin, desde el momento del conocimiento por parte
del Consejo de Administracin, si lo hubiere, o del organismo que hiciere sus veces. Si
se tratare de administrador nico, no podr separarse del cargo hasta ser legalmente
reemplazado, a menos que hayan transcurrido treinta das desde aquel en que present
la renuncia..

Puede darse el caso que el contrato no prevea la manera en que debe sustituirse al
administrador en tal evento cualquiera de los comisarios convocar a la J unta General
de Accionistas, a fin de que se designe al sustituto, debiendo enviarse una comunicacin
previa a la Superintendencia de Compaas, para poder designar a una persona que
cumpla tal funcin de manera provisional a fin de que est al frente de la sociedad,
dicho administrador encargado slo podr concretar la conclusin de las operaciones
pendientes, no pudiendo realizar nuevas, conforme a lo preceptuado en el artculo 266
de la Ley de Compaas.

Los administradores son responsables por las obligaciones que la ley y el contrato social
les impongan como tales y debe desempear su gestin con la diligencia que exige una
administracin mercantil ordinaria y prudente, conforme lo dispone el artculo 262 de la
Ley de Compaas. La responsabilidad de los administradores no puede ser limitada o
absuelta, acorde a lo sealado en el siguiente artculo:

Art.255.- Responsabilidad de los administradores.- Los administradores tendrn la
responsabilidad derivada de las obligaciones que la ley y el contrato social les
impongan como tales y las contempladas en la ley para los mandatarios; igualmente, la
tendrn por la contravencin a los acuerdos legtimos de las juntas generales.

Es nula toda estipulacin que tienda a absolver a los administradores de sus
responsabilidades o limitarlas. Los administradores no contraen por razn de su
administracin ninguna obligacin personal en los negocios de la compaa.

No pueden ser administradores de la sociedad:

Sus banqueros,
Arrendatarios,
Constructores o suministradores de materiales por cuenta de la misma.

El administrador de una sociedad debe tener la capacidad necesaria para el ejercicio del
comercio y no encontrarse en las prohibiciones que establece el artculo 7 del Cdigo de
Comercio, los que se encuentran inmersos en incapacidades especiales, como en el caso
de:
137

- Las corporaciones eclesisticas, los religiosos y los clrigos.
- Los funcionarios pblicos a quienes la ley les prohbe ejercer el comercio.
- Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin.

Los administradores responden solidariamente ante la compaa y terceros, conforme lo
dispone el artculo 256 de la Ley de Compaas, por lo siguiente:

- De la verdad del capital suscrito y de la verdad de la entrega de los bienes
aportados por los accionistas;
- De la existencia real de los dividendos declarados;
- De la existencia y exactitud de los libros de la compaa;
- Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las juntas generales; y,
- Del cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley para la existencia de
la compaa.

Dicha responsabilidad se encuentra limitada por el perodo en que hayan ejercido su
cargo. La exoneracin a la responsabilidad de los administradores por actos u omisiones
no se extiende a aquellos que estando exentos de culpa hayan hecho constar su
inconformidad en un plazo de diez das que se cuentan desde la fecha en que conocieron
de la resolucin e informaron de manera inmediata a los comisarios.

En caso de que acorde a lo dispuesto en el estatuto social los administradores o
representantes legales, acten de manera conjunta, deber atenerse a lo dispuesto en el
artculo 267 de la Ley de Compaas, que seala:

- En caso de que haya dos administradores, si no actan de consuno, la oposicin
de uno de ellos imposibilita la consumacin del acto o contrato proyectado por
el otro
- Si los administradores o representantes legales fueren tres o ms, se deber obrar
acorde al voto de la mayora; y en el caso de que no obtuvieren dicha mayora
debern tambin abstenerse de realizar el acto o contrato que no lo obtuvo.

Tambin responden solidariamente los administradores o representantes legales, en el
plano laboral y en el de la seguridad social, con respecto de las relaciones que stos
tengan con sus trabajadores. Dicha disposicin la encontramos en:

Segundo inciso del artculo 36 del Cdigo de Trabajo: El empleador y sus
representantes sern solidariamente responsables en sus relaciones con el
trabajador..

Ley de Seguridad Social: Art.75.- Responsabilidad solidaria de los empleados
privados, mandatarios y representantes.- Iguales obligaciones y responsabilidades
tienen los patronos privados y, solidariamente sus mandatarios y representantes, tanto
por la afiliacin oportuna de sus trabajadores como por la remisin al IESS, dentro de
los plazos sealados, de los aportes personales, patronales, fondos de reserva y los
descuentos que ordenaren.
138

La responsabilidad solidaria de los mandatarios y representantes se referir a actos u
omisiones producidas en el perodo de su mandato y subsistir despus de extinguido
ste.

Incluso dicha responsabilidad solidaria que tienen los administradores o representantes
legales con respecto a la relacin con sus trabajadores, va ms all del plano pecuniario,
ya que en lo que respecta a las obligaciones que tienen con el Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social, tambin pueden ser objeto de acciones penales por parte del IESS, en
caso de que el representante legal de una sociedad habiendo descontado la cuota parte
de la aportacin al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social que se les hace a los
trabajadores de la compaa que representan y que no se haya entregado a dicha entidad
de seguridad social, faculta a ste, es decir al IESS, a presentar la denuncia penal ante
uno de los Agentes Fiscales.

Otro caso de responsabilidad que tienen los administradores y que deriva en acciones de
tipo penal es la que tienen con respecto al pago de las retenciones que hubieren
realizado por el Impuesto del Valor Agregado; es el mismo caso que en el mbito de la
seguridad social, si se retuvo el valor y no se lo declar ni pag al Servicio de Rentas
Internas, ste iniciar las acciones penales en contra del representante legal de la
sociedad que ha incumplido con sus obligaciones tributarias.

La responsabilidad de los administradores frente a la compaa se extingue en los casos
determinados en el artculo 265 de la Ley de Compaas, stos son:

1.- Por aprobacin del balance y sus anexos, con la excepcin contemplada en la misma
norma que seala que si los balances se hubieren aprobado en virtud de datos no
verdicos; y si existiere un acuerdo expreso de reservar o ejercer la accin de
responsabilidad;

2.- Cuando hubieren procedido en cumplimiento de los acuerdos tomados por la J unta
General, a no ser que dichas resoluciones hayan sido notoriamente ilegales;

3.- Una vez que su gestin haya sido aprobada, o por renuncia expresa a seguir tal
accin; o por transaccin, acordada en todos estos casos por la J unta General;

4.- Cuando hubiere expresado su oposicin a las resoluciones de la J unta General.

Debe tenerse en cuenta que la figura del representante legal es imperativa que exista en
todo tipo de sociedad, puesto que a travs de l es que la compaa realiza sus negocios
jurdicos. Es dicho administrador, gerente o el nombre o cargo que se le designe el que
deber contestar las demandas e iniciar las demandas que estime necesarias en bienestar
de la sociedad; es por ello que cabe recordar que tambin a ms de delimitar las
responsabilidades, la extincin de las mismas para las sociedades en el Ecuador, sealar
adems que en caso de una compaa extranjera realiza negocios en la Repblica debe
necesariamente contar con un representante, apoderado o mandatario establecido en el
pas, que es quien podr responder por las demandas que se pudieren entablar en virtud
de los negocios que realice.
139


Se recomienda que el estudiante revise las normas que contempla el Cdigo Civil
relativas al mandato y elabore un cuadro en el que determine cules son las diferencias
y semejanzas que existen. En caso de que as sea, con el representante legal de una
sociedad annima, acorde a las normas de la Ley de Compaas que se han revisado en
este tema. Ingrese a la plataforma y participe en los foros.
140


AUTOEVALUACIN


1. Los representantes legales son dignatarios amovibles en una sociedad annima. ( )

2. Los representantes legales pueden ser designados para actuar en conjunto o
individualmente ( )

3. La responsabilidad solidaria de los representantes legales abarca tambin el plano
laboral y de seguridad social ( )

4. Los nombramientos de los representantes legales deben ser inscritos en el Registro
Mercantil del domicilio de la compaa. ( )

5. La J unta General, o quien haga sus veces es el organismo encargado de designar a
los representantes legales o administradores ( )

141

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

142


1. Introduccin

La figura del Comisario en la sociedad annima tiene una importancia vital, por cuanto
tal funcionario constituye uno de los rganos de Fiscalizacin Interna de este tipo de
Sociedades.

Las funciones que debe ejercer el Comisario son tendientes a verificar que se cumplan
con las disposiciones que se encuentran preceptuadas en la Ley de Compaas, a fin de
que el manejo de la sociedad annima sea encuadrado dentro de las normas legales.

El Comisario no constituye bajo ningn concepto en un administrador ni en
representante legal de la sociedad.

A travs de este tema revisaremos las normas que la Ley de Compaas contempla para
dicho funcionario, determinndose cules son sus responsabilidades y obligaciones, as
como los derechos que tienen.


Determinar el papel del Comisario en la Sociedad Annima
Analizar las responsabilidades del Comisario.
Revisar las normas que la Ley de Compaas precepta para el cumplimiento de
las gestiones que debe realizar el Comisario en la sociedad annima.


EL COMISARIO COMO RGANO DE FISCALIZACIN INTERNA.

Dentro de la instrumentacin nacional la figura del Comisario es la de Fiscalizador
Interno; en el Estatuto Social de la Sociedad Annima debe contener la designacin de
dicho cargo, siendo la J unta General de Accionistas quien lo designa.

La funcin del Comisario es la de precautelar el aspecto econmico de la sociedad,
velar por la correcta marcha de la compaa; es decir, fiscaliza de manera interna la
gestin administrativa de la sociedad, siendo independiente de los otros rganos
sociales, buscando el inters de los accionistas, as como los de sus acreedores, estando
TEMA 10
COMISARIOS: FACULTADES Y
RESPONSABILIDADES
143

obligados a entregar la informacin necesaria que los accionistas requieran, debiendo
realizar las investigaciones de las irregularidades denunciadas en procura del bienestar
de la sociedad.

Entre los rganos de fiscalizacin interna que existe en el Ecuador encontramos:

La de los comisarios
El consejo de vigilancia o de inspeccin

En la prctica son pocas las compaas annimas que tienen la figura del cuerpo
colegiado denominado Consejo de Vigilancia o de Inspeccin; es obligatorio que exista
siempre la designacin del Comisario de la Sociedad.

La funcin del Comisario tiene las siguientes caractersticas:

Vigilar la gestin social.
Es un rgano de vigilancia y de control independiente.
Su actividad es continua, es decir debe realizarlo en todos los instantes de la
vida social.
Tiene como inters exclusivo el de la sociedad.
No es representante de la sociedad o de los accionistas.
No es mandatario ni de los rganos de la sociedad ni de sus accionistas.
Cumple una funcin necesaria e imprescindible en la sociedad.
Su misin legal es la de vigilancia.
Es un rgano de funcionamiento permanente, deben permanecer en su cargo
hasta ser legalmente reemplazados, aunque haya fenecido el tiempo para el cual
fue elegido.
La funcin que realiza es personal e indelegable.
No se inscribe su nombramiento en el Registro Mercantil.
Es individualmente responsable.
Su cargo es revocable ad nutum. Lo cual quiere decir que la J unta General de
Accionistas tiene amplio derecho de revocar su nombramiento, sin que exista
causal alguna para ello.
Se convierte en un nexo entre los accionistas y los administradores, en otros
casos, entre la compaa y el ente fiscalizador.

Los comisarios pueden ser designados en el contrato de constitucin o por la J unta
General de Accionistas, conforme se encuentra preceptuado en los artculos 231
numeral primero de la Ley de Compaas y el artculo 274 de la referida Ley.

La Ley de Compaas tambin establece otra forma de designar a un Comisario en caso
de que ste falte, y se da por la accin que debe tomar el Administrador de la Sociedad
Annima, quien en caso de que exista la falta definitiva del Comisario, sea por:

- Fallecimiento,
- Excusa,
144

- Renuncia,
- Impedimento,
- Cualquier otra causa.

Estar obligado el Administrador a convocar a la J unta General de Accionistas, en un
plazo de quince das, los cuales debern contarse desde el momento en que cualquiera
de los hechos antes anotados haya acaecido.

Si el administrador de la sociedad no cumpliere con su obligacin de convocar a J unta
General o si sta no designara al Comisario deber el Superintendente de Compaas,
sea de oficio o a peticin de cualquier accionista, designar de fuera del personal de la
Superintendencia al Comisario o Comisarios, quienes debern actuar hasta que la J unta
General de Accionistas designe a uno nuevo. La remuneracin a que tienen derechos
los comisarios en este caso, esto es, que cumplan su funcin por la designacin de la
Superintendencia de Compaas, ser fijada por el Superintendente de Compaas con
cargo a la sociedad annima, conforme a lo dispuesto en el siguiente artculo:

Art.277.- Falta definitiva del comisario.- En caso de falta definitiva del comisario por
fallecimiento, excusa, renuncia, impedimento o cualquier otra causa, el administrador
convocar a la Junta General de Accionistas en el plazo de quince das contados desde
el hecho de la falta, para que haga la designacin correspondiente.

Si vencido este plazo el administrador no convocare a la Junta o si sta no hiciere la
designacin, el Superintendente de Compaas, de oficio o a peticin de cualquier
accionista, designar, de fuera del personal de la Superintendencia, comisario o
comisarios para la compaa, los que actuarn hasta que la Junta General efecte las
designaciones pertinentes. La remuneracin de los comisarios nombrados por el
Superintendente ser fijada por ste y su pago ser de cargo de la compaa..

Los comisarios pueden ser socios o extraos, designados como se ha indicado en el
contrato de constitucin o a travs de la J unta General de Accionistas, siendo
temporales y amovibles, conforme lo dispuesto en el siguiente artculo:

Art.274.- Comisarios.- Los comisarios, socios o no, nombrados en el contrato de
constitucin de la compaa o conforme a lo dispuesto en el artculo 231, tienen
derecho ilimitado de inspeccin y de vigilancia sobre todas las operaciones sociales,
sin dependencia de la administracin y en inters de la compaa.

Los comisarios sern temporales y amovibles..

La Ley de Compaas no hace una distincin entre si la funcin del comisario debe ser
ejercida por una persona natural o por una persona jurdica. La doctrina Societaria 73,
despus de un anlisis de la normatividad existente en el pas y en otras partes del
mundo, llega a la siguiente conclusin:

10.- Por todo lo dicho llegamos a las siguientes conclusiones:
145

i. Al tratar de los Comisarios, la Ley de Compaas no hace distincin respecto
de personas naturales o jurdicas para que puedan ser nombradas para tales
cargos.
ii. En los artculos que se ocupan de la capacidad para ser nombrados
comisarios, no existe prohibicin que pueda aplicarse en el sentido de que no
es admisible nombrar a una persona jurdica para el cargo de comisario..

El nmero mnimo que debe existir en una sociedad annima es de dos, lo cual debe
constar en el estatuto social, su designacin estar a cargo de la J unta General de
Accionistas y durarn un ao en el ejercicio de funciones, pudiendo ser reelegidos de
manera indefinida, conforme se encuentra establecido en el artculo 276 de la Ley de
Compaas.

La Ley de Compaas no seala de manera taxativa quines son capaces para ejercer la
funcin de Comisario de una Sociedad, pero si determina expresamente quines se
encuentran prohibidos de ejercerla, por lo que se entiende que las personas que no se
encuentren inmersas dentro de dichas prohibiciones se encuentran capacitados para ser
nombrados comisarios.

El artculo 275 de la Ley de Compaas seala quines no podrn ser comisarios, a
saber:

1.- Las personas que estn inhabilitadas para el ejercicio del comercio, la doctrina
societaria 58, con relacin a la determinacin de las personas inhabilitadas para ser
parte de los organismos de administracin, llega a la siguiente conclusin: Por todo
lo antedicho, la conclusin a que se llega es que las corporaciones eclesisticas, los
religiosos y los clrigos no pueden integrar los rganos de administracin de las
compaas annimas o de responsabilidad limitada.

Lo cual, por otra parte, tambin ocurre respecto de los Comisarios.

2.- Los empleados de la compaa y las personas que reciban retribuciones, a cualquier
ttulo de la misma o de otras compaas en que la compaa tenga acciones o
participaciones de cualquier otra naturaleza, salvo los accionistas y los tenedores de
partes beneficiarias.

Dicha disposicin encuentra lgica, por la evidente decisin legislativa de mantener
separadas e independientes las dos funciones; esto es por la necesidad tica que impida
que la administracin se encuentre vinculada con el fiscalizador, es decir no puede ser
parte y juez. Tanto es as que los comisarios por ley se encuentran prohibidos de ser
parte de los rganos de administracin de la compaa, conforme se precepta en el
nmero 1 del artculo 280 de la Ley de Compaas.

3.- Los cnyuges de los administradores y quienes estn con respecto a los
administradores y directores dentro del cuarto grado civil de consanguinidad o segundo
de afinidad.

146

Si no existiera tal prohibicin, se perdera la objetividad e independencia con la que
deben realizar sus gestiones el Comisario. Halpern, citado por la Ab. Alejandra Iza de
Daz, en el artculo denominado rganos de Fiscalizacin de la Compaa Annima
Ecuatoriana, publicado en la obra La Compaa Annima, editada por la Academia
Ecuatoriana de Derecho Societario, sobre la prohibicin antes sealada expresa: es
menester ampliar el elenco de incompatibilidades con los parientes y amigos ntimos de
los directores porque lleva a la complicidad en sus actos o a la lasitud en el control.

4.- Las personas dependientes de los administradores.

Esta prohibicin busca tambin mantener la independencia del rgano fiscalizador
frente a la administracin de la sociedad, la cual de no ser as quedara destruida por el
temor reverencial que implica en algunos casos la subordinacin laboral.

5.- Las personas que no tuvieren su domicilio dentro del pas.

De esta manera se precautela por un lado la eficacia en la gestin del comisario; y, por
el otro, la necesidad imperiosa de asegurar la responsabilidad del rgano a la sociedad,
puesto que no estar el comisario radicado en el territorio nacional, implicara que
existira imposibilidad fsica de estar a disposicin de la compaa cuando sta lo
necesite, no pudiendo realizar de manera gil su trabajo.

- ATRIBUCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS COMISARIOS.

La obligacin que tienen los comisarios, se podra determinar que la bsica ya
mencionada en lneas anteriores, es la de inspeccionar y vigilar todas las operaciones
sociales, siendo el ejercicio de este derecho sin lmite de ningn tipo, puesto que no
dependen de la administracin, y la responsabilidad fundamental es la de salvaguardar
los intereses de la sociedad.

El artculo 279 de la Ley de Compaas seala cules son las atribuciones y
obligaciones de los comisarios, estableciendo como ya se ha mencionado la de velar que
los actos societarios se encuentren sujetos a los requisitos legales y a las normas de
buena administracin. Determinndose en el mismo artculo que tanto el Contrato
Social como la J unta General podrn determinarles atribuciones y obligaciones
especiales. Al sealarse que tanto el Contrato Social como la J unta General podrn,
quiere decir que los comisarios no solamente tendrn las atribuciones y obligaciones
determinadas en dicho artculo, sino que pueden existir otras, es decir el mencionado
artculo no es taxativo.

Las atribuciones y obligaciones que precepta dicho artculo son:

1.- Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de las garantas de los
administradores y gerentes en los casos en que fueren exigidas;

2.- Exigir de los administradores la entrega de un balance mensual de comprobacin;

3.- Examinar en cualquier momento y una vez cada tres meses, por lo menos, los libros
y papeles de la compaa en los estados de caja y cartera,
147

4.- Revisar el balance y la cuenta de prdidas y ganancias y presentar a la Junta
General un informe debidamente fundamentado sobre los mismos;

5.- Convocar a juntas generales de accionistas en los casos determinados en la Ley;

6.- Solicitar a los administradores que hagan constar en el orden del da, previamente a
la convocatoria a la Junta General, los puntos que crean convenientes;

7.- Asistir con voz informativa a las juntas generales;

8.- Vigilar en cualquier tiempo las operaciones de la compaa;

9.- Pedir informes a los administradores;

10.- Proponer motivadamente la remocin de los administradores; y,

11.- Presentar a la Junta General las denuncias que reciba acerca de la
administracin, con el informe relativo a las mismas. El incumplimiento de esta
obligacin les har personal y solidariamente responsables con los administradores.

El incumplimiento de las obligaciones establecidas en los numerales 1,2,3 y 4 de este
artculo ser motivo para que la Junta General o el Superintendente de Compaas
resuelvan la remocin de los comisarios, sin perjuicio de que se hagan efectivas las
responsabilidades en que hubieren incurrido..

Otra de las obligaciones que tienen los comisarios se encuentra en el artculo 288 de la
Ley de Compaas, que estipula que los comisarios tienen la obligacin de informar de
manera oportuna a la Superintendencia de compaas sobre las observaciones que
formularen y les fueren notificadas. La omisin o negligencia a dar cumplimiento a
dicha disposicin acarrea que sean sancionados por la Superintendencia.

La doctrina societaria 73, realiza un anlisis sobre la responsabilidad de la persona
jurdica comisario. Recurdese que la ley no prohbe que puede ser una persona jurdica
la que cumpla con dicha funcin, lo que tambin analiza la referida doctrina 73, pero en
lo referente a la responsabilidad de las personas jurdicas que cumplen dicha funcin,
deben distinguirse tres rdenes diferentes en cuanto a este caso, y lo hace de la siguiente
forma:

1.- La responsabilidad civil por incumplimiento de las obligaciones contractuales,
que afectar pecuniariamente a la persona jurdica comisario conforme a las
disposiciones pertinentes contenidas particularmente en el Ttulo XII del Libro IV del
Cdigo Civil Del efecto de las obligaciones;

2.- La responsabilidad civil por los hechos ilcitos, que afectar pecuniaria y
solidariamente a la persona jurdica comisario y a las personas naturales que
participaren en la comisin de tales hechos, conforme a las disposiciones del Ttulo
XXIII del Libro IV del Cdigo Civil y especialmente los artculos 2244 y 2247; y,
148

3.- La responsabilidad penal, que recaer en la persona o personas naturales que al
obrar en nombre de la persona jurdica comisario hayan infringido las leyes penales,
pudiendo extenderse esta responsabilidad a los administradores y representantes
legales de dicha persona jurdica, de acuerdo a su participacin en el hecho punible y
con sujecin a las normas de los artculos 32 y 50 del Cdigo Penal..

Los comisarios tendrn derecho a recibir una retribucin por su trabajo, conforme a lo
dispuesto en el artculo 283 de la Ley de Compaas la que fije tal retribucin, debe
recordarse adems que conforme a lo sealado en el artculo 277 del mismo cuerpo
legal, si la J unta incumpliere con designar a un Comisario, la Superintendencia de
Compaas, lo designar fijando el Superintendente cul es la remuneracin que deber
pagrsele al o los comisarios, siendo dicho pago con cargo a la sociedad annima.


Se recomienda que los estudiantes lean cuidadosamente y analicen las doctrinas que se
han mencionado en este tema, a fin de que establezcan las caractersticas de cada una de
ellas. Dichas doctrinas se las adjunta para su mejor revisin. Es aconsejable que se
elaboren fichas, en las cuales se anoten las caractersticas ms importantes de cada una
de ellas. Se recomienda ingresar a la plataforma a fin de participar en los foros y en los
chats con su tutor, pudiendo adems realizar las consultas telefnicas que requiera para
absolver las inquietudes que tenga.

149


AUTOEVALUACIN


1. Existe disposicin expresa que prohba que una persona jurdica cumpla la funcin
de comisario de una sociedad annima ( )

2. La Ley de Compaas establece que el nmero mnimo de comisarios a designarse
en una sociedad annima son dos ( )

3. El Comisario puede fiscalizar todos los actos de administracin en la sociedad
annima ( )

4. El Comisario en la sociedad annima no se encuentra facultado para convocar en
casos de urgencia a la J unta General de Accionistas ( )

5. El Comisario tiene derecho a recibir una retribucin cuyo valor es designado por el
administrador de la sociedad annima ( )

150

1. F
2. V
3. V
4. F
5. F
SOLUCIONARIO

151


1. Introduccin

La Sociedad Annima tiene la capacidad para iniciar las acciones que crea pertinente en
contra de los representantes legales o en contra de los administradores y comisarios,
cuando stos hayan incumplido con sus obligaciones y causado perjuicios al bienestar
social de la compaa annima.

A travs de este tema se analizarn cules son las acciones que tiene derecho a entablar
la sociedad, sea en el campo civil o en el mbito penal. Determinndose el plazo de
prescripcin para el inicio de las mismas, en caso de que la normativa existente en el
pas as lo determine.


Analizar cules son las acciones a seguir contra los administradores
Determinar en qu casos se pueden iniciar acciones civiles o penales contra los
representantes legales
Enumerar los actos que realicen dichos funcionarios y que den opcin al inicio
de acciones en defensa de los intereses de la sociedad annima.


CLASES DE ACCIONES

La accin civil es el derecho que tiene una persona de perseguir en juicio a otra por lo
que se debe, o por actos u omisiones que impliquen ocasionar perjuicios a otra persona,
sea esta natural o jurdica.

La accin que debe iniciar la sociedad contra los administradores, representantes
legales, o comisarios, se denomina como una accin colectiva, porque se trata de una
agrupacin dotada de personera jurdica, que es el caso de las sociedades annimas,
con el objeto de ejercer sus derechos, con el fin de defender los intereses de la
colectividad.

TEMA 11
ACCIONES A ENTABLARSE CONTRA LOS
REPRESENTANTES LEGALES
152

Las acciones que debe entablar la sociedad annima, sean stas de tipo civil o penal, en
contra de las personas que han estado a cargo de la administracin de la sociedad, o
hayan sido sus representantes legales; o de la persona que ha fiscalizado la sociedad,
esto es el comisario, son realizadas en virtud de la negligencia, irresponsabilidad,
omisin o la realizacin de actos fraudulentos de los dignatarios antes sealados;
quienes con su accionar han causado perjuicio a la sociedad.

Por ello es que la Ley determina el tipo de acciones que deben iniciarse con el objeto de
resarcir a la sociedad por el perjuicio ocasionado a los intereses de la compaa
annima.

ACCIONES CONTRA LOS REPRESENTANTES LEGALES, LOS
ADMINISTRADORES Y LOS COMISARIOS.

El artculo 272 de la Ley de Compaas precepta que para iniciar las acciones de
responsabilidad en contra de:

- Los administradores o miembros de los consejos de administracin
- Vigilancia o directorios

Deber obtenerse previamente el acuerdo de la J unta General; dicho acuerdo puede ser
adoptado por la J unta General de Accionistas aunque no constare en el orden del da,
estando en obligacin la J unta de designar a la persona que deber ejercer la respectiva
accin.

La accin de responsabilidad puede ser transigida o renunciada por la J unta General de
Accionistas en cualquier momento. Pero si existe la oposicin de los accionistas que
representen una dcima parte del capital pagado de la sociedad, no podr transigirse ni
renunciarse a ejercer la accin de responsabilidad a la que la sociedad annima tiene
derecho.

En el momento en que la J unta General de Accionistas resuelve iniciar la accin de
responsabilidad en contra de los dignatarios antes sealados, ipso facto debe
destituirlos.

Si existen sospechas fundadas de la negligencia de los comisarios, los accionistas que
representen por lo menos la quinta parte del capital pagado podrn denunciar dichas
sospechas a la J unta, para que dicho tema sea tratado y se tomen las acciones
respectivas.

Los representantes legales, administradores o personeros que hubieren autorizado
operaciones y documentos societarios debern responder pecuniariamente, acorde a lo
dispuesto en el ltimo inciso del artculo 353 de la Ley de Compaas.

Existe responsabilidad solidaria y penal, quienes a nombre de la compaa, realicen
negociaciones distintas a las del objeto social, conforme al ltimo inciso del artculo 30
de la Ley de Compaas, mediante el cual se entiende que si el representante legal de la
sociedad annima ha suscrito contratos o realizado actos que se encuentren fuera del
giro ordinario del negocio y no se encuentre dichos actos dentro del estatuto social,
deber responder penalmente porque estara cometiendo un delito.
153

La responsabilidad penal que tiene el director, gerente o administrador de la sociedad,
por realizar actos contrarios a los estatutos, leyes u ordenanzas, que implique que la
persona jurdica quede imposibilitada de satisfacer sus compromisos o se encuentre en
la necesidad de ser disuelta, se encuentra preceptuado en el Artculo 364 del Cdigo
Penal, que a continuacin se transcribe:

Art. 364.- Ser reprimido con prisin de uno a cinco aos, el director, gerente o
administrador de una sociedad o de una persona jurdica de otra ndole que prestare su
concurso o su consentimiento para actos contrarios a los estatutos, leyes u ordenanzas
que las rijan, a consecuencia de los cuales la persona jurdica o la sociedad quedare
imposibilitada de satisfacer sus compromisos, o en la necesidad de ser disuelta..

Acorde a lo manifestado por la doctrina societaria 73 que trata sobre la figura del
comisario, en la parte en que se establece que al no determinar la Ley si se trata de una
persona natural, se entiende que tambin puede serlo una persona jurdica, y al
determinar las responsabilidades de la persona jurdica comisario, como se ha revisado
en temas anteriores, seala dicha doctrina lo siguiente:

1.- La responsabilidad civil por incumplimiento de las obligaciones contractuales
que afectar pecuniariamente a la persona jurdica comisario conforme a las
disposiciones pertinentes contenidas particularmente en el Ttulo XII del Libro IV del
Cdigo Civil Del efecto de las obligaciones,

2.- La responsabilidad civil por los hechos ilcitos, que afectar pecuniaria y
solidariamente a la persona jurdica comisario y a las personas naturales que
participaren en la comisin de tales hechos, conforme a las disposiciones del Ttulo
XXIII del Libro IV del Cdigo Civil y especialmente los artculos 2244 y 2247; y,

3.- La responsabilidad penal que recaer en la persona o personas naturales que al
obrar en nombre de la persona jurdica comisario hayan infringido las leyes penales,
pudiendo extenderse esta responsabilidad a los administradores y representantes
legales de dicha persona jurdica, de acuerdo a su participacin en el hecho punible y
con sujecin a las normas de los artculos 32 y 50 del Cdigo Penal..

En conclusin se puede sealar que tanto los administradores como los representantes
legales y los comisarios, deben responder tanto civil como penalmente por la falta de
diligencia, omisin, ocultacin de documentos, adulteracin de stos, celebrar contratos
fuera del giro del negocio, en fin realizar cualquier acto o contrato, o dejar de hacer
cualquiera de ellos, que implique un perjuicio para la sociedad annima.

Es decir, si los administradores o representantes legales, se extralimitan en sus
funciones, conforme a la norma ya analizada, que se encuentra en el artculo 30 de la
Ley de Compaas, dichos administradores o representantes legales que realicen
negociaciones extraas al objeto social de la sociedad, incurren en responsabilidad civil
y penal.

154

No existe suficiente reglamentacin sobre las acciones contra los administradores o
representantes legales ni contra los comisarios, sino las normas que se han analizado,
por lo que deber entonces regirse por las acciones a entablarse contra el mandatario
cuando ste ha incumplido con su mandato, se ha extralimitado en el mismo, ha obviado
realizar actos y la omisin de dichos actos ha acarreado un perjuicio para su mandante,
etc.

OTROS ORGANISMOS DE VIGILANCIA:

Como se seal en temas anteriores, existen otros organismos de vigilancia y control de
la sociedad, stos son:

Consejo de vigilancia.- El primero en adoptar el consejo de vigilancia, fue el derecho
positivo alemn, mediante la ley 30 de enero de 1937; se fija la competencia del consejo
de vigilancia para las sociedades annimas, estableciendo que a dicho consejo le
corresponde el nombramiento de la Direccin y el control de gestin, vigilando la
legalidad, oportunidad y correccin de su actuacin, no pudiendo intervenir en la
marcha de los asuntos sociales, establecindose como excepcin a la prohibicin de no
intervenir en la marcha de la compaa, cuando existan causas en que se considerara
necesaria la intervencin del referido consejo de vigilancia.

En la Ley de Compaas, se encuentra el denominado Consejo de Vigilancia, en lo
dispuesto en el artculo 287 de la Ley de Compaas, en la que se seala que no obstante
que se designen a los comisarios las sociedades tambin pueden designar a dicho
organismo, siendo su texto el siguiente:

Art.287.- Consejos de Vigilancia e Inspeccin.- Sin perjuicio de la designacin de
comisarios, las compaas pueden designar para su fiscalizacin y control consejos de
vigilancia o de inspeccin, en cuyo caso se extendern a stos las disposiciones que
establecen los derechos, obligaciones y responsabilidades de los comisarios, as como
la forma de su designacin, remocin, duracin en sus funciones y remuneracin..

De la lectura del artculo 287 de la Ley de Compaas, se puede notar que tambin se
seala que puede designarse a los llamados Consejos de Inspeccin, pero con relacin
tanto al Consejo de Vigilancia como al de Inspeccin, no existen ms normas que
determinen cules son sus funciones, en virtud que se los equipara a las funciones que
ocupan los comisarios, por lo que deber entonces atenerse, en caso de que en el
Estatuto Social los contemple y debern regirse por las disposiciones que constan en la
Ley de Compaas y que sirven para determinar la funcin de los comisarios.


Se recomienda que el estudiante a fin de determinar qu otros tipos de acciones se
pueden iniciar contra los representantes legales, comisarios y los administradores,
revisen la normativa existen en el Cdigo Civil que tiene relacin con el contrato de
mandato, en especial los artculos 2035, 2058 y 2059 del referido cuerpo legal, para lo
cual deber elaborar tarjetas de colores. Recuerde participar en los foros e ingresar al
Chat.
155


AUTOEVALUACIN


1. Los representantes legales, deben responder civilmente por los actos que ha dejado
de realizar dentro del desempeo de su funcin ( )

2. La accin de responsabilidad contra los administradores es autorizada por la J unta
General de Accionistas ( )

3. La J unta General de Accionistas, puede resolver el transigir en la accin de
responsabilidad en contra de los comisarios ( )

4. El representante legal, es penalmente responsable por la elaboracin de balances con
datos falsos ( )

5. La persona jurdica comisario tiene tambin responsabilidad penal
por sus acciones ( )

156

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

157


A lo largo de esta Unidad, se han revisado varios temas; entre stos se encuentran los
que se refieren a la designacin de representantes legales, administradores y comisarios.

Se determin que por disposicin expresa de la Ley, la sociedad annima debe contener
en sus estatutos sociales, la clusula pertinente que seale de qu manera estar
conformada la administracin de la compaa. Esto es si se nombra Gerente, Gerentes,
Gerente General, Presidente, etc., precisndose adems, quin ejercer la representacin
legal, y si dicha representacin ser de manera individual o conjunta. En caso de que no
conste lo antes anotado en el contrato social, la Superintendencia de Compaas no
dictar la resolucin que apruebe tal constitucin.

Entre las normas que se revisaron, constan las que se refieren a las responsabilidades
que tienen los representantes legales o administradores con respecto a la compaa,
entre las que se puede anotar las que conllevan a dirigir a la sociedad, suscribiendo actos
y contratos que busquen el bienestar y prosperidad de la sociedad como tal, esto es
conseguir el fin social.

Tambin se determinaron cules son las prohibiciones que tienen los representantes
legales, resaltndose el hecho de que no pueden suscribir contratos que sean ajenos al
giro de la sociedad.

Se analiz el papel del comisario, que es el rgano fiscalizador interno de la sociedad,
cuya principal funcin es la de vigilar que todos los actos y contratos societarios, sean
realizados en estricto apego a la ley, debiendo llevarse los libros contables, acorde a las
normas establecidas.

Se revisaron las acciones que puede entablar la sociedad en contra de dichos
funcionarios, destacndose el hecho de que incluso responden penalmente por la
omisin, administracin negligente, al realizar su labor.
158

159


Se solicita que los seores estudiantes realicen las siguientes:

1. Elabore un nombramiento de representante legal.

2. Elabore un acta de junta general de accionistas, en la que se designe a dos
comisarios.

3. Elabore un cuadro sinptico, en el que se determine cules son las obligaciones que
tienen los representantes legales, estableciendo las diferencias que existen con
respecto a las obligaciones que tienen los comisarios.

160

161

CONTENIDOS

UNIDAD 5
Tema 12. Compaa en comandita por acciones
Tema 13. Compaas de economa mixta
Tema 14. Compaas extranjeras
Tema 15. Compaas Holding o tenedoras de acciones

UNIDAD 6
MEDIOS PARA CAMBIAR LAS SOCIEDADES
Tema 16. La transformacin de las sociedades en general, Fusin y Escisin de las
sociedades.
Tema 17. Intervencin, inactividad, disolucin, reactivacin y cancelacin de las
compaas
Tema 18. Superintendencia de Compaas.- Funcionamiento

SEGUNDO PARCIAL

El segundo parcial se ha organizado en dos Unidades. La Unidad 5, consta de cuatro
temas, en los que se tratar diversos tipos de compaas, tales como la en comandita
por acciones, las de economa mixta, las extranjeras y la Holding o tenedora de
acciones.
La unidad 6, comprende diversos medios para que las sociedades cambien. Dicha
unidad consta de cuatro temas que tratarn sobre la transformacin, fusin y escisin
de las sociedades, as como la intervencin, inactividad, disolucin, reactivacin y la
cancelacin de las sociedades. Tambin se analizar cul es el funcionamiento de la
Superintendencia de Compaas.
162

163

BIBLIOGRAFA

Bsica

Apuntes Personales Ab. Silvia Rossana del Campo Litardo,
Tutora y elaboradora de Textos para Educacin a Distancia de la Universidad
Catlica de Santiago de Guayaquil, en las materias Lgica J urdica, Derecho
Mercantil, Derecho Societario I.
Asesora J urdica de varias compaas nacionales y extranjeras.
Abogada externa de varias empresas y Mutualistas
Fundadora del Estudio J urdico del Campo & Asociados

Complementaria

La Compaa Annima, Editada por la Academia Ecuatoriana de Derecho
Societario
Ley de Compaas

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han
estructurado pensando en el estudiante a distancia.; junto a la bibliografa
complementaria y el seguimiento en las tutoras, adems de su deseo de estudiar le
garantizamos xito en su aprendizaje.
164

165

CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA
EDUCACIN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTNOMO Y LIGADO A LA
EXPERIENCIA.
3

Es notable el avance de las Ciencias de la Educacin que posibilita una planificacin
cuidadosa de la utilizacin de recursos y una metodologa que, privada de la presencia
directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualizacin del
aprendizaje. As, la profundizacin y perfeccionamiento de los sistemas
individualizados de enseanza, han potenciado esta modalidad de enseanza-
aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo
estudiantil (Peaiver, 1981: 28).

Los sistemas de educacin a distancia no slo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y
entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana:
1985:3), forjando su autonoma en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y mtodo de
aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades
para su autoformacin. En definitiva, se pretende:

Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los
mecanismos precisos para regirse a s mismo, lo que le llevar a responsabilizarse en
un aprendizaje permanente.
Convertirlo en sujeto activo de su formacin y al profesor en gua y orientador,
tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.
Posibilitar un aprendizaje que est ligado fundamentalmente a la experiencia
(Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida
laboral y social. Comprende a una poblacin de adultos, en buena parte activos
laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea
escaso, para el estudio, rompiendo as los clsicos moldes de educacin formal
institucionalizada. La educacin a distancia no es slo aprender de lejos; supone la
no separacin del individuo de su medio para convertirlo as en propio factor de
educacin (Cirigliano, 1983: 20-21)
Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar
y decidir por s mismo y satisfaccin por el esfuerzo personal.

3
GarcaAretio, L. (1989). ParaqulaEducacin aDistancia. http://www.uned.es/catedraunesco-
ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atencin la siguiente informacin que contribuir a conceptualizar uno de los
objetivos fundamentales de la Educacin a Distancia como es generar el aprendizaje
autnomo e independiente que apoyado en las nuevas tecnologas de la comunicacin
enriquecen el proceso de enseanza aprendizaje.
166

USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGAS EN LA
EDUCACIN
4

Las nuevas tecnologas constituyen una nueva plataforma para acercar la formacin a
las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien seala que la formacin
es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opcin de mantenerse al
margen de la evolucin de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales
donde la tradicin pesa ms que la innovacin. Y an en este caso, los medios
tecnolgicos resultan ya imprescindibles en la gestin y comercializacin de los
productos. Las nuevas tecnologas hacen posible formas alternativas de trabajo escolar
y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cmo nos comunicamos.

Por qu y para qu utilizar internet en el mbito de la educacin?

Lo realmente importante es encontrar una informacin refinada y til para el usuario
dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad est
determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisin y la
confiabilidad.

En todo proceso de bsqueda es indispensable llevar a cabo un anlisis crtico de las
fuentes de informacin, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de
destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y
la facilidad de uso.

Cuando un grupo de alumnos muestra inters por un tema muy especfico y sobre el que
no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicacin que es el intercambio entre
personas, aplicacin que tambin es extensible a comunidades docentes que sufran un
cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Adems, el desarrollo de
proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio
ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades.

Probablemente una de las aplicaciones educativas ms interesantes de Internet es el
aprendizaje autnomo. La primera manifestacin de esta aplicacin es la enseanza a
distancia, cuyos orgenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseanza a distancia
ha ido incorporando los nuevos medios tcnicos que iban apareciendo y en este sentido
internet ofrece algunas ventajas para satisfacer ms eficazmente los nuevos
requerimientos de la educacin. J unto a la enseanza hay otros servicios que pueden ser
tiles para el aprendizaje autnomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo.

Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertir en el medio de
comunicacin por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la
categora de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso
marginal. En el mbito especfico de la comunicacin educativa no cabe duda de que
internet cobrar mayor importancia, pero no dejar de ser un instrumento entre otros,
que seguirn siendo imprescindibles para la educacin y la transmisin de
conocimiento.

4
www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf

167

CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios
Semana 9 Compaa en comandita por acciones
Semana 10 Compaas de economa mixta
Semana 11 Compaas Extranjeras
Semana 12 Compaas Holding o Tenedoras de acciones
Semana 13 La transformacin de las sociedades en general
Semana 14 La fusin, escisin y la intervencin de las sociedades
Semana 15 Inactividad, disolucin, reactivacin y cancelacin de las compaas
Semana 16 Superintendencia de Compaas, funcionamiento

FOROS ABIERTOS

Los foros abiertos, sern elaborados en el transcurso del curso.

FOROS TEMTICOS

Los foros temticos se los desarrollarn en el transcurso del curso, dependiendo de
las inquietudes de los estudiantes.
A continuacin le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cul usted
podr organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que
conforman este Texto Gua.
168

169


INTRODUCCIN

En esta unidad se revisarn los otros tipos de sociedad que se encuentran contempladas
dentro de la Ley de Compaas y en otros cuerpos legales, analizndose la normativa
que existe para las mismas.

Estas compaas son en Comandita por acciones; de economa mixta, las compaas
extranjeras y las denominadas compaas Holding o Tenedoras de Acciones.

Al analizarse cada una de ellas se determinar qu nombren reciben las personas que
aportan el capital; esto es si son socios o accionistas (aunque ya se ha sealado en temas
anteriores, que la Ley de Compaas utiliza de manera indistinta dichos trminos),
enumerndose adems cules son los derechos y obligaciones de stos con dichas
sociedades.

Se revisarn cules son las obligaciones y derechos que tienen los representantes legales
de dichas sociedades, determinndose qu tipo de sociedades pueden conformar una
compaa mixta, analizando la normativa que existe en la ley.

UNIDAD 5

170

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Determinar qu es una compaa en comandita por acciones
Analizar la conformacin de una compaa de economa mixta
Establecer qu requisitos debe cumplir una compaa extranjera
Revisar cul es el giro de negocio de las compaas Holding o Tenedoras de
Acciones

Existen otro tipo de sociedades que tambin
se encuentran bajo el control de la
Superintendencia de Compaas
stas son
Compaa de economa mixta
Compaas extranjeras
Compaas holding o tenedoras de
acciones
Compaa en comandita por
acciones
171



1. Introduccin

La Compaa en comandita por acciones es otra de las sociedades que se encuentran
bajo el control y la vigilancia de la Superintendencia de Compaas, por lo que deber
los socios de este tipo de sociedades regirse por las normas establecidas en dicho cuerpo
legal.

El anlisis de este tipo de sociedades servir para determinar cules son las
responsabilidades de los socios as como sus derechos, sealndose adems cul es el
ttulo que los acredita como socios en este tipo de sociedades, indicndose si pueden
transferirse libremente como en el caso de las sociedades annimas, o requieren la
aprobacin unnime de los socios, para poder hacerlo y con las formalidades que
determina la ley para el caso de las compaas limitadas.

Se revisarn adems cules son las responsabilidades que tienen los organismos de
administracin en este tipo de sociedades, y si pueden ser los socios o no los
representantes legales.


Analizar la sociedad en comandita por acciones
Establecer la conformacin de su capital
Determinar cules son los derechos de los socios y el documento que acredita al
socio como tal.


ANLISIS DE ESTE TIPO DE SOCIEDAD.

La compaa en comandita por acciones era una de las sociedades que en sus inicios se
encontraba regulada por las normas establecidas en el Cdigo de Comercio, debiendo
para su constitucin otorgarse la escritura pblica, que deba ser aprobada por el J uez
Provincial y posteriormente deba ser inscrita en el Registro de la Propiedad,
realizndose adems la correspondiente publicacin por la prensa de toda la escritura de
constitucin, la aprobacin realizada por el J uez, as como la inscripcin.
TEMA 12
COMPAA EN COMANDITA POR ACCIONES
172

Es a raz de la creacin de la Ley de Compaas y las reformas que se dieron luego a la
mencionada Ley, en especial la publicada en el Registro Oficial del 10 de febrero de
1971, en las que incluye la facultad que tiene la Superintendencia de Compaas de
vigilar y fiscalizar las compaas nacionales, entre stas a la compaa en Comandita
por acciones.

- CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.

A la sociedad en Comandita por acciones se la puede determinar como una sociedad
cuyo carcter es personalista y a su vez capitalista, teniendo los socios responsabilidad
limitada e ilimitada, dependiendo del caso.

Su capital se dividir en acciones. Dichas acciones sern nominativas y por igual valor,
debiendo aportarse la dcima parte del capital social por lo menos, por parte de los
socios solidariamente responsables, que tambin se los denomina comanditados.

El ttulo que se otorga a dichos socios o comanditados son los certificados nominativos
instransferibles, conforme se encuentra preceptuado en el siguiente artculo:

Art.301.- El capital de esta compaa se dividir en acciones nominativas de un valor
nominal igual. La dcima parte del capital social, por lo menos, debe ser aportada por
los socios, solidariamente responsables (comanditados), a quienes por sus acciones se
entregarn certificados nominativos intransferibles..

Este tipo de sociedades existir bajo una razn social que ser formada con los nombres
de uno o ms socios solidariamente responsables, seguidos de las palabras compaa
en comandita, conforme se encuentra estipulado en el artculo 303 de la Ley de
Compaas.

Los socios comanditados son los socios de este tipo de compaa que responden
solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios
comanditarios, son los socios que suministran los fondos de la compaa en comandita,
y su responsabilidad se encuentra limitada al monto de sus aportaciones.

Es tal importancia del socio comanditado que aunque fuere uno solo, tiene derecho de
veto a las resoluciones de la junta general, esto se debe a que el comanditado responde
solidaria e ilimitadamente por todas las obligaciones sociales. El derecho de veto, antes
sealado se encuentra estipulado en la siguiente norma:

Art.306.- Derecho de Veto de los socios comanditados.- El socio comanditado si slo
fuere uno, o la mitad ms uno de ellos si fueren varios, tienen derecho de veto sobre las
resoluciones de la Junta General.

Frente a lo anterior podemos entonces sealar lo siguiente con respecto a los socios de
la compaa en comandita por acciones.

173

SOCIOS COMANDITADOS SOCIOS COMANDITARIOS

Responden solidaria e ilimitadamente. Responden slo hasta el monto de sus apor-
Taciones.
Tienen derecho de Veto en las resolu- No tienen derecho de veto.
ciones de la J unta General.
Sus nombres formarn parte de la razn Sus nombres no formarn parte de la razn
Social. social.
Administran la sociedad. No lo hacen.
Reciben remuneracin por la adminis- No reciben porque no administran.
Tracin.
Tienen derecho a las utilidades. Tambin tienen derecho a las utilidades.

Los socios pueden ser excluidos de la compaa por las siguientes causales:

1.- Si el socio administrador utilizare la razn social de la compaa, o los capitales
sociales de sta en beneficio propio; si comete fraude en la administracin o en la
contabilidad, o si se ausenta y no retornar ni justificare su falta;

2.- El que intervenga en la administracin sin que est autorizado por el contrato social;

3.- El socio que quiebre;

4.- El socio que habindose constituido en mora, no pague su cuota social; y,

5.- En general los socios que falten gravemente al cumplimiento de las obligaciones
sociales.

El hecho de que el socio sea excluido no lo exime de resarcir a la compaa por los
daos y perjuicios que dicho socio haya causado, conforme se encuentra estipulado en
el artculo 305 de la Ley de Compaas.

La exclusin de un socio comanditado no es causal para que la compaa se disuelva,
pero si el estatuto social as lo determina, entonces s ser causa de disolucin,
conforme a la disposicin que se encuentra en el artculo 302 de la Ley de Compaas

La administracin de la compaa estar a cargo de los socios comanditados, quienes no
pueden ser removidos de su cargo, salvo que se encontraren incursos en cualquiera de
las causales determinadas en el artculo 305 de la Ley de Compaas, antes citado.

Dicha administracin por parte de los comanditados puede estar limitada por las
disposiciones que en ese sentido se encontraren en el contrato social.

Los comanditados que administran la sociedad tienen derecho a ms de las utilidades
que les corresponde dentro de la compaa, a que se les reconozca una remuneracin o
una parte adicional de las utilidades de la compaa; dicha remuneracin o parte
adicional sobre las utilidades generadas por la sociedad ser fijada en el contrato social.
174

Si ste no lo contempla, acorde a lo dispuesto en el artculo 304 de la Ley de
Compaas, se les reconocer a los comanditados una cuarta parte del total de las
utilidades que se repartan entre todos los socios. En caso de que existieran varios
comanditados, se dividir la parte adicional de utilidades o la remuneracin, o la cuarta
parte de las utilidades, en partes iguales, salvo que exista un convenio que determine
otra forma de repartirse.

No existen mayores disposiciones sobre este tipo de compaa en la ley que regula
dicha sociedad, pero se especifica en el artculo 307 de la Ley de Compaas, que en
todo lo que no se haya previsto, se regirn por las reglas relativas a la compaa
annima, en lo que respecta a los derechos y obligaciones de los socios, tomndose en
cuenta las disposiciones que les fueren aplicables y que se encuentran preceptuadas en
las normas que se han dictado para las compaas en comandita simple y las compaa
en nombre colectivo.

En virtud de dicha disposicin es importante que se mencione cules son las normas que
rigen a las compaas en comandita simple y las compaas en nombre colectivo.

- COMPAA EN COMANDITA SIMPLE:

En este tipo de sociedad la razn social deber necesariamente contener el nombre de
uno o varios de los socios solidariamente responsables, igual que en el caso de la
compaa en comandita por acciones, debiendo tambin agregrsele las palabras
compaa en comandita.

El socio que permita la inclusin de su nombre en la razn social, se convierte en
responsable solidario e ilimitado de las obligaciones que contraiga la sociedad, acorde a
lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo 59 de la Ley de Compaas. La misma
responsabilidad la tienen los socios de la compaa en comandita por acciones y las
compaas en nombre colectivo.

En este tipo de compaas se determina que si un socio fallece aquel hecho no acarrea la
disolucin de la sociedad; como en el caso de la compaa en comandita por acciones.
No se seala dicha disposicin, se entiende que es perfectamente aplicable a dicha
compaa, ya que si la intencin del legislador hubiere sido lo contrario, expresamente
constara en la ley.

La constitucin de esta sociedad tendr las mismas solemnidades que son necesarias
para la constitucin de la compaa en nombre colectivo, debiendo aplicarse lo mismo
en la compaa en comandita por acciones, (porque no se ha estipulado nada al
respecto), las que son comunes a todas las sociedades, con la misma obligacin de
inscripcin en el Registro Mercantil, que es comn a todas las sociedades.

Uno de los derechos que tienen los socios, sean estos solidarios o no, es el de solicitar al
J uez, (no se especifica cual, pero debe entenderse que es a uno de los J ueces del
domicilio de la sociedad que es la regla general), la remocin del o los administradores
de la compaa por cometimiento de dolo, culpa grave o inhabilidad en el manejo de los
negocios, acorde a lo preceptuado en el siguiente artculo:
175

Art.69.- Facultad de solicitar la remocin del administrador.- Ser facultad de los
socios, ya sean solidarios o comanditarios, solicitar al Juez la remocin del o de los
administradores de la compaa por dolo, culpa grave o inhabilidad en el manejo de
los negocios..

La Ley sanciona al comanditario, no permitindole que examine los libros sociales de la
sociedad, si dicho comanditario formare parte de otra compaa comandita simple o que
establezca o forme parte de un negocio que tenga la misma finalidad comercial,
pudiendo hacer uso de su derecho si los intereses de dicho negocio no se contraponen a
los de la compaa, conforme a lo estipulado en el artculo 70 de la Ley de Compaas.

En el caso de comanditarios en la compaa en comandita simple, se encuentran
prohibidos de:

Realizar personalmente cualquier acto que implique gestin, intervencin o
administracin que acarreen obligaciones o produzcan derechos a la sociedad,
aunque sean apoderados de la misma.
No pueden tomar resoluciones que adicionen algn poder a los que los socios
comanditados tienen por la ley y por el contrato social, si por medio de dicha
adicin realicen otros actos que de otra manera no estuvieren facultados para
ello.
Tampoco pueden ejecutar ningn acto que autorice, permita o ratifique las
obligaciones contradas o que hubieren de contraerse por la compaa.

Si los comanditarios contravinieren dichas disposiciones quedan obligados de manera
solidaria por todas las deudas que tienen la compaa, acorde a lo dispuesto en el

Los administradores se elegirn por mayora de votos de los socios solidariamente
responsables, debiendo ser designado slo uno de ellos, debiendo aplicarse para este
tipo de compaas las reglas que se han sealado para las compaas en nombre
colectivo.

El administrador est obligado a comunicar a los comanditarios y dems socios el
balance de la compaa, adjuntando los documentos que comprueben dicho balance. El
comanditario podr realizar el examen de dichos documentos personalmente o a travs
de un delegado autorizado.

Existen disposiciones que son comunes tanto para las compaas en comandita simple y
para las compaas en nombre colectivo; stas son:

Responsabilidad solidaria e ilimitada de todos los socios colectivos y los socios
comanditados que realicen actos bajo la razn social, debiendo estar dicha
persona autorizada para obrar por parte de la compaa. ( Art.74 Ley de
Compaas)
Si una persona que no es socio permite que su nombre conste en la razn de
dichas compaas, quedar solidariamente responsable por las obligaciones que
dicha sociedad contraiga. ( Art.75 Ley de Compaas)
176

Quien tome de manera indebida el nombre de una persona para incluirlo en la
razn social de la compaa, deber responder civil y penalmente por las
responsabilidades que origine dicho hecho
Ninguno de los socios recibir ningn beneficio adicional ni intereses por el
aporte realizado. ( Art. 76 Ley de Compaas)
Las utilidades slo pueden ser repartidas una vez que stas sean lquidas.
Toda compaa en nombre colectivo o en comandita simple que se hubiere
constituido en el extranjero y que quiera negociar en el pas, de modo
permanente para ejercer sus actividades, debe necesariamente inscribirse en el
Registro Mercantil.
La modificacin del contrato social slo puede realizarse con el consentimiento
unnime de los socios, salvo que en el estatuto inicial se hubiere acordado que
para dicha modificacin se requiera la mayora. Se deja a salvo el derecho de
los socios que no estn de acuerdo a dicha modificacin a separarse de la
sociedad, pero dicha separacin debe ser hecha dentro de los treinta das
posteriores a la resolucin.
Quienes no intervengan como administradores de la sociedad, estn en facultad
especial de nombrar a un interventor, elegido entre ellos, a fin de que examine
los actos realizados por los administradores.
La admisin de un nuevo socio, conlleva que ste responda en igualdad de
trminos que el resto de los socios.

Las tres compaas antes analizadas tienen normas en comn, as como algunas que son
inherentes a cada una de ellas, debiendo dentro de lo que no afecte la naturaleza de
dichas compaas, tomarlas como parte de las otras, puesto que as lo dispone la Ley de
Compaas, al sealar que de una a otra sociedad se remitirn a las normas que regulan
a la otra, debiendo enfatizarse que en las compaas en Nombre colectivo y en
Comandita Simple, las funciones internas y externas son ejercidas de manera
inseparable por los mismos titulares. Los administradores de dichas sociedades sern
siempre sus representantes legales, acorde al anlisis que sobre el caso se sealado en la
Doctrina Societaria 42.


Se recomienda a los estudiantes realizar un cuadro sinptico a fin de anotar cules son
las diferencias y semejanzas que existen en cada una de las sociedades que se han
tratado en este tema. Recuerde ingresar a la plataforma y participar en los foros. Si
tiene alguna inquietud no dude en comunicarse con su Tutor ( a) a fin de que lo ayude a
absolverla.
177


AUTOEVALUACIN


1. El socio comanditado en la compaa en comandita por acciones tiene derecho a
veto sobre las resoluciones de la J unta General ( )

2. El capital de las compaas en comandita por acciones, se divide en acciones
nominativas de diferente valor ( )

3. La exclusin de un socio comanditado en la compaa en comandita por acciones es
causal para la disolucin de este tipo de sociedades ( )

4. Los comanditados administradores de la sociedad en comandita por acciones no
pueden pedir que se les reconozca remuneracin alguna ( )

5. Los comanditados en sociedad en comandita por acciones responden solidaria e
ilimitadamente ( )

178

1. V
2. F
3. F
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

179


1. Introduccin

En este tema se tratar otro tipo de compaas, que son las de economa mixta. Como su
nombre mismo lo indica, nos encontraremos frente a una sociedad que tiene dos tipos
de capitales: el privado y el pblico.

En virtud de que el Estado, las Municipalidades, y otros organismos seccionales del
sector pblico requieren de la ayuda de otras sociedades para cumplir una serie de
trabajos, deben asociarse o conformar un nuevo tipo de sociedad, con el nimo de
poder cumplir su funcin.

Se analizar la normativa existente en la Ley de Compaas y en otras leyes especiales,
a fin de determinar cundo opera la creacin de este tipo de sociedades.

Se determinar qu tipo de control debe realizarse para las compaas extranjeras, quin
es el representante legal, si se encuentra o no regidas por la Ley de Compaas o por
una ley especial, si existe o no para este tipo de sociedades un control especial, por ser
una parte del capital pblico. Para ello se revisarn las normas que se han dictado, con
el objeto de regular el funcionamiento de las compaas de economa mixta.


Determinar qu tipo de sociedades pueden conformar una de economa mixta
Analizar la normatividad existente en la Ley de Compaas
Enumerar las responsabilidades del Representante Legal
Revisar si sobre este tipo de sociedades a ms de ser controladas por la
Superintendencia de Compaas, estn sujetas a otro tipo de control.


CONFORMACIN DE LAS COMPAAS DE ECONOMA MIXTA.

Este tipo de sociedades, se conforman con la participacin de:

- El Estado, las municipalidades, los consejos provinciales y las entidades u
organismos del sector pblico. Conjuntamente con el capital privado, tanto en el
capital cuando en la gestin social de la sociedad.
TEMA 13
COMPAAS DE ECONOMA MIXTA
180

La conformacin de las sociedades de economa mixta, implican, el aporte en conjunto
por parte del Estado con capital privado, existiendo una concurrencia de ambos sectores,
esto es el pblico con el privado, con el objeto de que se pueda cumplir con la
organizacin de la economa ecuatoriana, en coexistencia y concurrencia entre el sector
pblico y privado, teniendo el Estado la obligacin de reconocerlas, garantizarlas y
regularlas. La Constitucin Poltica del Ecuador, en el artculo 245, establece:

Art.245.- Concurrencia de los sectores pblico y privado.- La economa ecuatoriana
se organizar y desenvolver con la coexistencia y concurrencia de los sectores pblico
y privado. Las empresas econmicas, en cuanto a sus formas de propiedad y gestin,
podrn ser privadas, pblicas, mixtas y comunitarias o de autogestin. El Estado las
reconocer, garantizar y regular..

Tomando en consideracin que el Estado se encuentra obligado a garantizar la provisin
de los servicios pblicos de agua potable y riego, telecomunicaciones, electricidad,
saneamiento, entre otros; para el cumplimiento de lo antes sealado, el Estado lo puede
hacer de manera directa o a travs de la delegacin a empresas mixtas o privadas,
mediante concesin, traspaso, o cualquier forma contractual acorde a las leyes,
garantizando el Estado que dichos servicios sean eficientes y responsables, de ptima
calidad y continuos con precios y tarifas equitativos, acorde a lo sealado en el siguiente
artculo de la Constitucin Poltica del Ecuador:

Art.249.- Servicios pblicos. Delegacin.- Ser responsabilidad del Estado la
provisin de servicios pblicos de agua potable y de riego, saneamiento, fuerza
elctrica, telecomunicaciones, vialidad, facilidades portuarias y otros de naturaleza
similar. Podr prestarlos directamente o por delegacin a empresas mixtas o privadas,
mediante concesin, asociacin, capitalizacin, traspaso de la propiedad accionara o
cualquier otra forma contractual, de acuerdo con la ley. Las condiciones contractuales
acordadas no podrn modificarse unilateralmente por leyes u otras disposiciones.

El Estado garantizar que los servicios pblicos, prestados bajo su control y
regulacin, respondan a principios de eficiencia, responsabilidad, universalidad,
accesibilidad, continuidad y calidad; y velar para que sus precios o tarifas sean
equitativos..

La Delegacin a la que hace referencia el artculo antes citado como una potestad del
Estado, tambin lo encontramos contemplado en la Ley de Modernizacin del Estado.
En el artculo 41 de la referida Ley, se estipula que el Estado puede delegar a empresas
mixtas o privadas la prestacin de servicios pblicos, siendo la participacin de dichas
empresas mixtas a travs de la concesin, asociacin, capitalizacin, traspaso de la
propiedad accionaria o cualquier otra forma de contratacin, acorde al siguiente texto:

Art.41.- Delegacin.- El Estado podr delegar a empresas mixtas o privadas la
prestacin de los servicios pblicos de agua potable, riego, saneamiento, fuerza
elctrica, telecomunicaciones, vialidad, facilidades portuarias, aeroportuarias y
ferroviarias, servicio postal u otras de naturaleza similar. La participacin de las
empresas mixtas o privadas se har mediante concesin, asociacin, capitalizacin,
traspaso de la propiedad accionaria o cualquier otra forma contractual de acuerdo con
la ley.
181

El Estado cumplir con su obligacin de atender la educacin y la salud pblica de los
ecuatorianos conforme los mandatos de la Constitucin y sin perjuicio de la actividad
que, en dichas reas, cumpla el sector privado.

La exploracin y explotacin de los recursos naturales no renovables cuya propiedad
inalienable e imprescriptible pertenece al Estado, podr hacerse a travs de empresas
pblicas, mixtas o privadas..

Los contratos que deban suscribirse con las empresas mixtas, mediante los cuales se
delegue la prestacin de los servicios pblicos antes sealados, debern contener las
clusulas que permitan asegurar que los servicios pblicos delegados atiendan los
intereses de los usuarios y la preservacin del medio ambiente, conforme a la
disposicin que se encuentra contemplada en el artculo 46 de la Ley de Modernizacin
del Estado, que seala:

Art.46.- Contratos.- Los contratos de delegacin contendrn las clusulas necesarias
para asegurar que los servicios pblicos a prestarse atiendan los intereses de los
usuarios y la preservacin del ambiente. En ningn caso, el Estado garantizar la
rentabilidad del negocio ni establecer tratamientos tributarios especiales o diferentes
a los que rijan al momento de la celebracin del contrato. Las condiciones
contractuales acordadas entre las partes no podrn modificarse unilateralmente
durante la vigencia del contrato por leyes ni otras disposiciones de carcter general
que se expidieren con posterioridad a su celebracin..

Las Municipalidades tambin se encuentran facultadas para conformar en conjunto con
el capital privado una compaa de economa mixta, como se ha sealado en lneas
anteriores, con el objeto de prestar nuevos servicios pblicos o para el mejoramiento de
los ya existentes, o en cualquier otra actividad que estuviere acorde a las finalidades que
tienen las Municipalidades.

Tanto la constitucin, cuanto la organizacin, administracin y funcionamiento de
dichas sociedades de economa mixta con el aporte municipal, se regirn por la Ley de
Compaas y por la Ley de Rgimen Municipal, acorde a lo dispuesto en el primer
artculo innumerado que sigue al artculo 203 de la Ley de Rgimen Municipal.

En el caso de la conformacin de las compaas de economa mixta con aporte
municipal, quien ejerza la presidencia de dicha sociedad ser un representante de la
Municipalidad, que es la persona que deber velar porque las decisiones del Directorio
no afecten al inters pblico; de esta forma se precautela que prime el inters de la
ciudadana que es un inters mayor al privado, acorde al segundo artculo innumerado
siguiente al artculo 203 de la Ley de Rgimen Municipal, que precepta:

ArtCuando se constituyan empresas de economa mixta, la presidencia ser
ejercida por un representante de la Municipalidad, quien velar porque las decisiones
del Directorio no afecten el inters pblico ni contraren las polticas y metas
establecidas por el Concejo.

182

Las empresas privadas que pueden conformar las de economa mixta son las que estn
dedicadas al desarrollo y fomento de la agricultura y de las industrias convenientes a la
economa nacional, as como las que buscan satisfacer las necesidades que miran a la
colectividad, con el objeto de mejorar los servicios pblicos ya establecidos o de
proporcionar nuevos, conforme a lo preceptuado en el siguiente artculo de la Ley de
Compaas:

Art.309.- Tipos de empresas que intervienen en esta compaa.- La facultad a la que
se refiere el artculo anterior corresponde a las empresas dedicadas al desarrollo y
fomento de la agricultura y de las industrias convenientes a la economa nacional y a la
satisfaccin de necesidades de orden colectivo; a la prestacin de nuevos servicios
pblicos o al mejoramiento de los ya establecidos..

- APORTACIONES.-

Los aportes pueden ser:

En dinero.
Entregando equipos, instrumentos agrcolas o industriales, bienes muebles e
inmuebles, efectos pblicos y negociables.
Mediante la concesin de prestacin de un servicio pblico por un perodo
determinado.

- ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN

Los estatutos de este tipo de sociedades debern establecer la conformacin del
Directorio, en el cual se encontrarn representados tanto los accionistas que son del
sector pblico cuanto los que corresponden al sector privado.

La proporcin de dicha representacin de ambos sectores ser acorde al capital que
hubieren aportado en la compaa de economa mixta.

En caso de que la aportacin del Estado o cualquiera de las entidades antes
sealadas que conforman parte del Estado, fuere de ms del cincuenta por ciento del
capital, el Presidente del Directorio de la compaa de economa mixta ser de la
parte del sector pblico que estuviere participando en dicha compaa.

Tanto la transferencia de acciones y las que correspondan por el aumento de capital
de este tipo de compaas deber determinarse en los Estatutos de la compaa de
economa mixta, en las cules se sealarn los requisitos y las condiciones
especiales que sean adecuados para dichos actos societarios, si el Estado o las
entidades u organismos del sector pblico que tengan participacin en dicha
sociedad, as lo plantearen.

Dichas entidades u organismos del sector pblico que participen en la compaa de
economa mixta, tendrn derecho a voto.
183

El derecho de suscripcin preferente que tienen los accionistas a suscribir las
acciones por el aumento de capital, debe realizarse mediante publicacin realizada
en uno de los diarios de mayor circulacin del domicilio principal de la compaa,
conforme a la Resolucin 01 de la Intendencia de Compaas, publicada en el
Registro Oficial 494 del 15 de enero del 2002, que establece:

Disponer que el aviso con que, en los casos previstos por la Ley, se llame a socios
o accionistas a ejercer el derecho de suscripcin preferente en los aumentos de
capital de las compaas annimas, de economa mixta y de responsabilidad
limitada, se publique en un peridico de mayor circulacin del domicilio principal
de la correspondiente compaa, a menos que en dicho domicilio no se edite diario
alguno, en cuyo evento la publicacin de tal aviso se realizar en un diario cuya
circulacin sea amplia en ese lugar.

El Directorio de la compaa de Economa Mixta, as como el Gerente de dicha
sociedad, debern cumplir las funciones que se encuentren determinadas en la Ley
de Compaas para las sociedades annimas, es decir que tanto el Directorio como
el Gerente de la Sociedad de Economa Mixta, debern regirse por las reglas que
regulan dichas funciones para las sociedades annimas.

DISTRIBUCIN DE UTILIDADES:

La forma de pago de las utilidades en las compaas de economa mixta, se
determinar de manera clara en el proceso de constitucin de dicha sociedad,
conforme se encuentra determinado en el artculo 314 de la Ley de Compaas, que
precepta:

Distribucin de utilidades.- Al formarse la compaa se expresar claramente la
forma de distribucin de utilidades entre el capital privado y el capital pblico..

EXONERACIONES TRIBUTARIAS

Con el objeto de promover este tipo de empresas, puesto que la inversin privada
arriesga su dinero para brindar un servicio pblico sea cual fuere, el Estado, como
una forma de incentivar la participacin privada, exonera los impuestos y derechos
fiscales, municipales o especiales, as como los municipales y los que fueren
adicionales a los actos y contratos que se celebren, y tambin se exonera el pago de
registros.

De manera temporal el Ministerio de Economa y Finanzas podr exonerar los
impuestos y contribuciones que deban pagar dichas compaas de economa mixta,
pues de esta forma se propicia el establecimiento y desarrollo de dicha sociedad,
estableciendo como excepcin a dicha exoneracin los que se encuentran
establecidos en la Ley de Rgimen Tributario Interno

184

TRANSFERENCIAS DE APORTE:

El capital privado puede adquirir el aporte del Estado, pagando el valor de dicho
aporte en efectivo; que en este tipo compaas no se permite otra forma de pago.

Previo a ello deber realizarse una valoracin del aporte que el Estado tiene en la
sociedad de economa mixta.

Al comprarse el aporte del Estado, la compaa seguir funcionando como una
sociedad annima, pero sin ningn tipo de exoneracin o beneficio que tenan
cuando era una compaa de economa mixta, tampoco seguirn en funciones los
miembros del Directorio de dicha sociedad que representaban al Estado.

Puede darse el caso que por razones de utilidad el Estado deba expropiar el monto
del capital privado pagado en la compaa de economa mixta. Para poder ejercer
dicho derecho el Estado, debe pagar al contado, una vez que se haya realizado el
balance.

En caso de que una compaa de economa mixta, se constituya para la prestacin de
un nuevo servicio pblico o de otros servicios ya establecidos, al momento en que
vence el trmino del contrato, el Estado se encuentra facultado para tomar a su
cargo todas las acciones que conforman el paquete accionario del sector privado,
transformando dicha sociedad en una entidad administrativa, conforme a lo
dispuesto en el artculo 317 de la Ley de Compaas, que seala:

Art.317.- Transformacin en entidad administrativa.- Si la compaa de economa
mixta se formare para la prestacin de nuevos servicios pblicos o de servicios ya
establecidos, vencido el trmino de su duracin, el Estado podr tomar a su cargo
todas las acciones en poder de los particulares, transformando la compaa de
economa mixta, en una entidad administrativa para el servicio de utilidad pblica
para el que fue constituida.

La conformacin de las sociedades de economa mixta, se ha visto disminuida de
manera notable, por el hecho de que el Estado tiene la potestad de transformar las
empresas pblicas en sociedades annimas, en las cuales el Estado se convierte en
accionista, sea minoritario, mayoritario o total. En cuyo caso dichas sociedades
annimas, se regirn por la Ley de Compaas y no por ninguna otra disposicin en
materia pblica. No se regirn dichas sociedades por la Ley de Contratacin Pblica,
sino por la Ley de Compaas. Las transformaciones que se han dado en el Ecuador
son las que hoy en da se reputan sociedades annimas con participacin del Estado,
como es el caso de Electroguayas, Pacifictel, entre otras.


Se recomienda que el Estudiante, elabore cartillas de colores a fin de sealar las cules
son los derechos y obligaciones de los accionistas, en este tipo de sociedades. Recuerde
ingresar a la plataforma y participar en los foros. Si tiene algn tipo de interrogante
sobre este tema, no dude en llamar a su Tutor (a), quien lo ayudar a resolverlo.
185


AUTOEVALUACIN


1. El capital de las compaas de economa mixta, se conforma slo por aportes
privados ( )

2. La compaa de economa mixta se regir acorde a las normas que se establecen
para la compaa de responsabilidad limitada ( )

3. Las Municipalidades no se encuentran facultadas para conformar una compaa de
economa mixta ( )

4. Las responsabilidades de los Gerentes en las compaas de economa mixta son las
mismas que las de los Gerentes en las compaas annimas ( )

5. El Estado a travs de cualquiera de sus organismos puede ser parte de una compaa
de economa mixta ( )

186

1. F
2. F
3. F
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

187


1. Introduccin

La Compaa extranjera, es una sociedad que ha sido constituida en el Extranjero, y que
desea realizar negocios en el pas, por lo que para ello requiere instalar sucursales en la
Repblica.

Para poder llevar a cabo actos societarios, comerciales, etc., dichas sociedades
extranjeras se ven precisadas a designar a un apoderado en el pas, que ser quien las
represente, para lo cual debern cumplirse con todas y cada una de las disposiciones que
se encuentran contempladas en la Ley de Compaas, relativas a los pasos a seguir para
la instalacin de una sucursal de una compaa constituida en el extranjero.


Analizar cules son los pasos que deben seguirse para que una compaa
extranjera pueda ejercer en el Ecuador
Determinar qu calidad debe tener el ciudadano extranjero que es a su vez
representante de la compaa extranjera
Explicar la normativa bajo la cual la sociedad extranjera deber estar sometida


DEFINICIN.- Compaa extranjera es la que ha sido constituida en el extranjero, y
puede ejercer sus actividades en cualquier parte del mundo, si los estatutos de dicha
sociedad as lo permiten.

REQUISITOS: Para que una sociedad extranjera pueda ejercer sus actividades en el
Ecuador debe tener de manera permanente en el pas un apoderado o representante que
pueda contestar las demandas y cumplir con las obligaciones respectivas, acorde a lo
dispuesto en el primer inciso del artculo 6 de la Ley de Compaas.

El artculo antes indicado, expresa adems que si entre las actividades que la compaa
extranjera ejercer en el Ecuador, y que impliquen ejecutar obras pblicas, la prestacin
de servicios pblicos o la explotacin de recursos naturales existentes en el pas, debe
obligatoriamente cumplir con los requisitos determinados en la Ley para poder operar
en el pas.
TEMA 14
COMPAAS EXTRANJERAS
188

Las compaas extranjeras no podrn operar en el pas mientras no se hayan domiciliado
en el Ecuador, previo a la celebracin de cualquier contrato que implique la prestacin
de cualquier servicio pblico, o ejecucin de obras pblicas o explotacin de recursos
naturales. En caso de que incumplan con la disposicin antes sealada, el contrato ser
nulo, conforme lo dispone el ltimo inciso del artculo 6 de la Ley de Compaas, que
seala:

Art.6.- Obligacin de tener apoderado o representante en el EcuadorEn los casos
mencionados en el inciso anterior, las compaas u otras empresas extranjeras
organizadas como personas jurdicas, debern domiciliarse en el Ecuador antes de la
celebracin del contrato correspondiente. El incumplimiento de esta obligacin,
determinar la nulidad del contrato respectivo..

Los representantes que la persona jurdica extranjera debe tener en el Ecuador, son por
regla general representantes voluntarios o convencionales, y no representantes
legales o necesarios, ya que la misma Ley de Compaas los denomina apoderados,
debiendo para ello presentar el respectivo poder las normas bajo las cuales dichos
apoderados deben cumplir su encargo, son las que se aplican a los factores, mandatarios
y las de los procuradores judiciales. debiendo establecerse en el mencionado poder que
el apoderado se encuentra facultado para contestar demandas, pues de esta forma se
asegura a las personas que contraten con la compaa extranjera a fin de evitar que la
mencionada sociedad eluda sus responsabilidades. Si los poderes no contemplan dicha
facultad de que los apoderados puedan contestar las demandas, entonces la
Superintendencia de Compaas no calificar el poder.

Los requisitos que debe cumplir la compaa extranjera para poder ejercer sus
actividades en el Ecuador, se encuentran estipulados en el artculo 415 de la Ley de
Compaas, y stos son:

1.- Comprobar que est legalmente constituida de acuerdo con la ley del pas, en el que
se hubiere organizado;

Para comprobar que la persona jurdica se encuentra legalmente constituida en el pas
extranjero, debern presentar los instrumentos pblicos que acrediten dicha constitucin
recordndose la norma preceptuada en el artculo 16 del Cdigo Civil, que seala que la
forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del lugar en que hayan sido
otorgados.

La autenticacin de los documentos que comprueben la constitucin de la persona
jurdica deber realizarse acorde lo dispuesto en los artculos 188 y 190 del Cdigo de
Procedimiento Civil en concordancia con lo dispuesto en el artculo 23 de la Ley de
Modernizacin del Estado.

2.- Comprobar que, conforme a dicha ley a sus estatutos, puede acordar la creacin de
sucursales y tiene facultad para negociar en el exterior, y que ha sido vlidamente
adoptada la decisin pertinente.

189

En los documentos antes sealados, acordes al estatuto social de la sociedad extranjera,
se contempla la de aperturar sucursales de dicha persona jurdica en cualquier parte del
mundo, y deben ser debidamente inscritos en el Registro Mercantil del Cantn, acorde a
lo dispuesto en el nmero 11 del artculo 30 del Cdigo de Comercio, que seala:

Art.- 30.- Documentos que se inscriben.- El Registro se llevar en un solo libro
foliado, en el que se inscribirn:

11.- El permiso concedido a las sociedades extranjeras que quieran establecer
sucursales o agencias en el pas

3.- Tener permanentemente en el Ecuador, cuando menos, un representante con amplias
facultades para realizar todos los actos y negocios jurdicos que hayan de celebrarse y
surtir efectos en territorio nacional, y especialmente para que pueda contestar las
demandas y cumplir con las obligaciones contradas.

Igual obligacin tendrn las empresas extranjeras que, no siendo compaas ejerzan
actividades lucrativas en el Ecuador.

4.- Constituir en el Ecuador un capital destinado a la actividad que se vaya a desarrollar.
Su reduccin slo podr hacerse observando las normas estipuladas en la Ley de
Compaas, relativas a la reduccin del capital.

El capital que debe destinarse para que la Sucursal de la compaa extranjera opere en
el Ecuador, es de dos mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, acorde al artculo
uno de la Resolucin OO-QIJ .004, publicado en el Registro Oficial 46, del 29 de marzo
del 2000, que establece:

Art.1.- Para que una compaa o empresa organizada como persona jurdica
constituida en el extranjero pueda ejercer habitualmente sus actividades en el Ecuador
deber, entre otros de los requisitos exigidos por el artculo 415 de la Ley de
compaas, tener un capital asignado para el efecto no menor a dos mil dlares de los
Estados Unidos de Norte Amrica.

El Superintendente de Compaas tiene la facultad, acorde a la Ley de Compaas a
actualizar los montos con los cuales deben constituirse las sociedades en el Ecuador, por
lo que el Presidente de la Repblica, le otorg dicho permiso al Superintendente de
Compaas, para actualizarlo, habindose publicado en el Registro Oficial 389 del 1 de
noviembre del 2006, la actualizacin de dichos montos, sealndose que para el caso de
las sucursales de compaas extranjeras que se encuentran sujetas al control de la
Superintendencia de Compaas, el nuevo monto es de Treinta mil dlares de los
Estados Unidos de Amrica.

Las solemnidades a las que debe someterse el proceso de establecimiento de sucursales
de las compaas extranjeras en el Ecuador, son las mismas que se requieren para la
fundacin de una compaa, para que de esta manera pueda operar dicha sucursal como
una persona jurdica regular, sea cual fuere el tipo de compaa extranjera.

190

Dichas solemnidades son:

- Otorgamiento de la escritura pblica respectiva
- Aprobacin por parte del J uez o de la Superintendencia de Compaas
- Inscripcin de la escritura pblica y de la resolucin aprobatoria
- Publicacin del extracto correspondiente.

Para la aprobacin de la sucursal debe presentarse a la Superintendencia de Compaas,
lo siguiente, acorde a lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo 415 de la Ley de
Compaas:

- Los documentos constitutivos y los estatutos de la compaa.
- Un certificado expedido por el Cnsul del Ecuador que acredite estar constituida
y autorizada en el pas de su domicilio y que tiene facultad para negociar en el
exterior.
- Presentar el poder otorgado al representante.
- Una certificacin en la que conste la resolucin de la compaa de operar en el
Ecuador.
- La designacin del capital sealado para que opere la sucursal en el pas.

Las compaas extranjeras que establecen sucursales en el Ecuador, deben regirse por
las normas determinadas en la Ley de Compaas a ms de las que determinen leyes
especiales, dependiendo del giro del negocio de la compaa, conforme lo ha recogido
la Doctrina Societaria 48, que trata sobre el Rgimen Legal aplicable a las compaas
extranjeras en el Ecuador, mediante la cual se determina que en el caso de que se vaya a
ejecutar una Obra Pblica o a explotar algn Recurso natural, o a prestar algn
Servicio Pblico, nos encontramos ante la organizacin destinada a satisfacer una
necesidad colectiva, por lo cual deben acogerse a un rgimen de sujecin a las leyes
nacionales aplicables y vigentes del Ecuador, en concordancia con lo sealado en el
artculo 418 de la Ley de Compaas, que precepta:

Art.418.- Sujecin a las leyes ecuatorianas.- Toda compaa extranjera que opere en
el Ecuador est sometida a las leyes de la Repblica en cuanto a los actos y negocios
jurdicos que hayan de celebrarse o surtir efectos en el territorio nacional..

El artculo 14 de la Constitucin Poltica del Ecuador, estipula que los contratos
celebrados en el territorio ecuatoriano no podrn sujetarse a jurisdiccin extraa, y
deben sujetarse a las leyes nacionales.

Se ha revisado los requisitos que deben cumplirse para que las compaas extranjeras
operen de manera habitual en el Ecuador. Salta entonces una interrogante: qu sucede
con las compaas extranjeras que deban realizar actos jurdicos espordicos o aislados,
dentro o fuera del pas, y que dichos actos surtan efectos jurdicos en el Ecuador? En
esta situacin se encontraran empresas que van a ejecutar obras pblicas. La prestacin
de servicios pblicos o la explotacin de recursos naturales del pas, conforme lo
sealado en el segundo inciso del artculo 6 de la Ley de Compaas, que precepta:
191

Art.6.- Obligacin de tener apoderado o representante en el Ecuador.-Sin perjuicio
de lo que se dispone en el artculo 415, si las actividades que una compaa extranjera
va a ejercer en el Ecuador implicaren la ejecucin de obras pblicas, la prestacin de
servicios pblicos o la explotacin de recursos naturales del pas, estar obligada a
establecerse en l con arreglo a lo dispuesto en la Seccin 13. De la presente Ley..

Debern tener un apoderado, quien pueda contestar demandas y cumplir las
obligaciones que se generaren por dichos actos, debiendo acoger las normas de Derecho
Comn y de Derecho Internacional Privado.

El representante de la Sucursal de la compaa extranjera que opere en el Ecuador, en
caso de que fuere un extranjero, deber ostentar la calidad de residente en el pas.

CANCELACIN DE PERMISO DE OPERACIN DE LA SUCURSAL DE LA
COMPAA EXTRANJ ERA.-

As como el Superintendente de Compaas tiene la facultad para otorgar el permiso
mediante el cual puede constituirse una sucursal de una compaa extranjera en el
Ecuador, obviamente tambin puede cancelar el permiso de operacin concedido para
que ocurra aquello, debe presentarse los siguientes casos, que se encuentran
contemplados en el artculo 406 de la Ley de Compaas:

1.- Si la matriz, en su lugar de origen se extinguiera o dejara de operar por cualquier
motivo.

Es obvio que si la compaa extranjera dejare de existir u operar en su domicilio
principal, deber seguir la misma suerte sus sucursales.

2.- Si la sucursal establecida en el Ecuador quedare sin representante debidamente
acreditado.

Debe recordarse que es imprescindible que la compaa extranjera tenga un apoderado,
la falta de ste acarrea la cancelacin de la Sucursal, puesto que no habra nadie que
responda por las obligaciones que tenga la sociedad extranjera ni pueda contestar las
demandas que se pudieren entablar en contra de ella.

3.- Si la Sucursal registrare prdidas de ms del cincuenta por ciento del capital
asignado y no se lo aumentare dentro del plazo concedido por el Superintendente para
tal efecto.

Al registrar prdidas una sucursal, lo ms conveniente es cerrarla; aquello ocurre con las
sucursales de las compaas nacionales. Con mayor razn, por lgica incuestionable
debe suceder lo mismo con una sucursal de una compaa extranjera.

4.- Por la conclusin de actividades para las que sta se estableci, u obtuvo posteriores
autorizaciones, o por la imposibilidad manifiesta de cumplirlas.

192

Se ha sealado que puede una compaa extranjera realizar actos o contratos dentro o
fuera del Ecuador que surtan efectos en el pas, y que no necesariamente sean
actividades usuales, sino temporales, como por ejemplo el caso de que se negocie con
una compaa extranjera, para que realice un tendido elctrico en el pas, en cuyo caso,
una vez que se ha cumplido con el objeto del contrato, ya no es necesario que la
empresa extranjera mantenga una sucursal en el pas, porque ya cumpli el fin para el
cual estableci la sucursal.

Lo mismo ocurrir si suscribe un contrato que debe realizarlo en el Ecuador, pero
existen o se presenten a posteriori circunstancias que imposibiliten su cumplimiento, en
cuyo caso no sera necesario que prosiga una sucursal de dicha sociedad en nuestro
pas.

5.- Por resolucin del rgano competente de la matriz de la compaa extranjera y a
solicitud del representante de la sucursal siempre que estuviera facultado expresamente
para ello.

Se puede presentar el caso en que a los socios de dicha compaa extranjera no les
interese que una sucursal de su empresa siga funcionando en el pas, ya sea porque las
condiciones econmicas, tributarias, etc., ya no les representan ventajas de ningn tipo,
entonces para ello, se hace imprescindible que el rgano pertinente de dicha sociedad
tome la resolucin en tal sentido, debiendo luego dicha resolucin ponerla en
conocimiento del Superintendente de Compaas, a fin de que el mencionado
funcionario cancele dicha sucursal en el pas.

6.- Por violacin de la ley, del rgimen de tratamiento comn a los capitales extranjeros
o de la normatividad ecuatoriana; o por inobservancia grave de los reglamentos o de las
resoluciones dictadas por la Superintendencia, siempre que atentaren contra el normal
funcionamiento de la sucursal o puedan ocasionar perjuicios al Estado o a terceros.

La Ley se aplica por igual a nacionales y a extranjeros, por ende quien incumple con
disposiciones expresas, ser objeto de sanciones, que en este caso en particular implica
la cancelacin del permiso de funcionamiento de la sucursal de la sociedad extranjera.

La cancelacin del permiso de funcionamiento de la sucursal, se ordenar mediante
resolucin, la cual debe marginarse en la protocolizacin de los documentos
presentados, luego inscribirse en el Registro Mercantil, y por ltimo realizar la
correspondiente publicacin del extracto conferido en tal sentido, en uno de los diarios
de mayor circulacin del domicilio de la sucursal, conforme a lo dispuesto en el
siguiente artculo:

Art.407.- Inscripcin y publicacin de la cancelacin del permiso de operacin.- El
Superintendente ordenar que de la resolucin por la que se cancela el permiso de
operacin, se siente razn al margen de la protocolizacin de los documentos
originalmente presentados; que se la inscriba y publique en uno de los diarios de
mayor circulacin en el domicilio de la sucursal..

193

La resolucin dictada por el Superintendente que declara la cancelacin del permiso
otorgado a una sucursal de una compaa extranjera es susceptible de recurrir ante el
respectivo Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, estableciendo la ley el
trmino de quince das contados a partir de la fecha de la publicacin del extracto que
ordena la cancelacin de la sucursal. La sucursal a pesar de que inicia dicho proceso, no
podr realizar nuevas operaciones, en tanto en cuanto no se resuelva el recurso
planteado, acorde a lo dispuesto en el siguiente artculo:

Art.408.- Recurso de apelacin.- De la resolucin o providencia que declare la
cancelacin del permiso de operacin se podr recurrir ante el respectivo Tribunal
Distrital de lo Contencioso Administrativo, dentro del trmino de quince das, que se lo
contar a partir de la publicacin mencionada en el artculo anterior.

Mientras se tramita el recurso, la sucursal no podr realizar nuevas operaciones o
negocios en el Ecuador..

El Superintendente deber designar un liquidador para que se haga cargo de la
liquidacin de la Sucursal una vez que sta ha sido cancelada, conforme a lo dispuesto
en el artculo 409 de la Ley de Compaas.

Como se ha sealado, las compaas extranjeras al igual que las nacionales, requieren
someterse al control de la Superintendencia de Compaas, establecindose los
requisitos que se necesitan para su funcionamiento, con las solemnidades para la
conformacin de las sucursales establecidas en la Ley, tendiente a verificar que
efectivamente dicha compaa extranjera exista, que se encuentra facultada por los
estatutos de dicha sociedad a establecer sucursal en otro pas; se llevan a cabo todos los
trmites antes sealados con la intencin de precautelar los intereses de quienes
contraten con dicha sociedad, por ello es la disposicin expresa, sin opcin a no
realizarla, como el hecho de que se nombre un apoderado, quien debe estar facultado
para responder demandas; por ello, a ms de la disposicin que existe en la Ley de
Compaas, la doctrina societaria 113, tambin seala que en ningn momento una
compaa extranjera que opere en el Ecuador puede quedarse sin apoderado, no
pudiendo ni siquiera en virtud de la renuncia que este presente, dejar de cumplir su
mandato, mientras no sea debidamente reemplazado, por lo que el poder que se le
otorga al apoderado de la sociedad extranjera no puede tener limitaciones de tiempo,
cuanta o clase de los actos o contratos que pueda realizar en el Ecuador.


Se recomienda que el estudiante analice la doctrina 48 que trata sobre el Rgimen Legal
aplicable a las compaas extranjeras que operan en el Ecuador y que se adjunta para
vuestro mejor estudio, realizando un resumen de la misma. Se recuerda que ingrese a la
plataforma y participe en los foros. Si tiene dudas, llame a su Tutor (a) a fin de que ste
lo pueda ayudar.
194


AUTOEVALUACIN


1. Las sucursales de las compaas extranjeras, deben ser inscritas en el Registro
Mercantil ( )

2. El Superintendente de Compaas tiene la facultad de autorizar el funcionamiento
de una sucursal de una sociedad extranjera ( )

3. Si la matriz de una compaa extranjera se extinguiera, aquello es causal para que el
Superintendente de Compaas cancele la aprobacin de la constitucin de dicha
sucursal en el Ecuador ( )

4. El poder otorgado al apoderado de la sucursal de la compaa extranjera no debe
inscribirse en ningn Registro ( )

5. El poder otorgado al apoderado de la sucursal de la compaa extranjera, debe
contener la disposicin expresa que lo faculte a contestar demandas en el pas ( )

195

1. V
2. V
3. V
4. F
5. V

SOLUCIONARIO

196


1. Introduccin

Este tipo de sociedades tiene por objeto la compra de las participaciones o acciones en
una compaa, con la finalidad de ejercer un control sobre dicha compaa.

A travs del estudio de este tema se revisar cules son las caractersticas que debe
tener este tipo de sociedades, cules son los derechos que cada una de las partes tiene en
este tipo de compaa, as como las obligaciones.


Analizar el objeto de las sociedades tenedoras de acciones.
Establecer cules son los derechos de la compaa tenedora de acciones
Revisar la finalidad de la creacin de la compaa Holding o Tenedora de
Acciones


OBJ ETO.- Tiene por objeto la compra de acciones o participaciones de otras
compaas.

Se establece este tipo de compaas con el objeto de controlar a las sociedades que
participan, teniendo cada una de las compaas que participan en el Holding, la
independencia financiera, tanto en lo que respecta al clculo de utilidades para los
trabajadores de las sociedades participantes, cuanto al pago de tributos fiscales,
debiendo el Holding, pagar los tributos que genere, sin que por ello se pueda aducir que
se estara produciendo una doble tributacin.

Las compaas participantes en el Holding, deben:

- Elaborar sus propios estados financieros
- Pagar sus propios tributos
- Cancelar las utilidades a sus trabajadores
- Para integrar el Holding deben contar con la respectiva autorizacin de los
organismos respectivos de las compaas que intervienen, llmese J unta General
o Directorio, dependiendo de lo que conste en los estatutos de dichas sociedades.
TEMA 15
COMPAAS HOLDING O TENEDORAS DE
ACCIONES
197

- Debern mantener estados financieros o de resultados consolidados, a fin de
evitar la duplicidad de trmites o procesos administrativos

Entre cada una de las compaas participantes en el Holding, existe una vinculacin, se
asocian en este tipo de grupo empresarial con el objeto de que ste ejerza un control
basado en los vnculos de propiedad accionaria.

Se establece tambin en la Ley de Compaas, que en caso de que el grupo empresarial,
estuviere conformado por compaas que se encuentren sujetas al control de la
Superintendencia de Bancos y Seguros y Compaas, las normas que debern regular la
consolidacin de sus estados financieros deben ser expedidas y aplicadas por ambos
organismos.

Lo antes sealado lo encontramos en el nico artculo que se encuentra en la Ley de
Compaas, dejndose establecido que necesariamente debe regularse con mayor
amplitud este tipo de sociedades en la Ley antes referida:

Art.429.- Objeto, obligaciones e integracin.- Compaa Holding o Tenedora de
Acciones, es la que tiene por objeto la compra de acciones o participaciones de otras
compaas, con la finalidad de vincularlas y ejercer su control a travs de vnculos de
propiedad accionaria, gestin, administracin, responsabilidad crediticia o resultados
y conformar as un grupo empresarial.

Las compaas as vinculadas elaborarn y mantendrn estados financieros
individuales por cada compaa, para fines de control y distribucin de utilidades de
los trabajadores y para el pago de los correspondientes impuestos fiscales. Para
cualquier otro propsito podrn mantener estados financieros o de resultados
consolidados evitando, en todo caso, duplicidad de trmites o procesos administrativos.

La decisin de integrarse en un grupo empresarial deber ser adoptada por la Junta
General de cada una de las compaas integrantes del mismo. En caso de que el grupo
empresarial estuviere conformado por compaas sujetas al control de las
superintendencias de Bancos y Seguros y Compaas, las normas que regulen la
consolidacin de sus estados financieros sern expedidas y aplicadas por ambos
organismos..

La denominacin del grupo empresarial debe ser solicitada a la Superintendencia de
Compaas, siguiendo todos los pasos necesarios que se requieren para obtener la
reserva de nombre, debiendo para ello:

- Solicitar la reserva con el consentimiento de la compaa que ejerce el control
del grupo empresarial.

- La denominacin de las compaas vinculadas deben integrarse con su nombre
original, al que se aadir parte de la denominacin particular de la compaa
Holding, pudiendo ponerse el trmino Grupo, ejemplo: Compaa Holding
Grupo Comercial CONSTRUCTEC S.A., la compaa vinculada, sera
CONSTRUCTORA CONSTRUTEC S.A.
198

El artculo 191 de la Ley de Mercado de Valores, define a las empresas vinculadas
como el conjunto de entidades que aunque son independientes tienen vnculos en su
propiedad, administracin, responsabilidad crediticia o resultados, mediante los cuales
se puede presumir la actuacin econmica y financiera de dichas empresas. Debe el
Consejo Nacional de Valores, determinar cules son los criterios de vinculacin por
propiedad, gestin o presuncin. El Consejo Nacional de Valores tiene tambin la
facultad de fijar la forma, contenido y periodicidad de la informacin que debern
remitir dichas empresas vinculadas, con el objeto de que se la pueda difundir al
mercado. A continuacin se transcribe la norma antes sealada:

Art.191.- Concepto.- Para efectos de esta Ley se considera empresas vinculadas al
conjunto de entidades que, aunque jurdicamente independientes, presentan vnculos de
tal naturaleza en su propiedad, administracin, responsabilidad crediticia o resultados
que hacen presumir que la situacin econmica y financiera de stas empresas est
guiada por los intereses comunes, o que existen riesgos financieros comunes en los
crditos que se les otorga o respecto de los valores que emitan.

El C.N.V., mediante norma de carcter general determinar los criterios de vinculacin
por propiedad, gestin o presuncin.

El C.N.V., fijar la forma, contenido y periodicidad de la informacin que debern
remitir las empresas vinculadas a fin de difundirla al mercado..

El control de dichas sociedades vinculadas, deber realizarse de manera conjunta. La
Superintendencia de Compaas determinar si existe el acuerdo o no con respecto a la
designacin de los directores o administradores, acorde a lo sealado en el artculo 192
de la Ley de Mercado de Valores.

En la Ley de Instituciones del Sistema Financiero encontramos a los Grupos
Financieros, que segn lo dispuesto en el artculo 57 de la referida Ley, estarn
integrados por:

- Una sociedad controladora que posea un banco o una sociedad financiera
privada, una compaa de seguros y reaseguros, sociedades de servicios
financieros, o auxiliares previstas en la Ley antes mencionada, as como las
instituciones previstas en la Ley de Mercado de Valores.

De esta forma se determina quines son las sociedades que pueden conformar los
denominados grupos financieros, que se adecuara a la determinacin de los
denominados grupos empresariales.

- Tambin pueden conformarse los grupos financieros con un banco o sociedad
financiera o corporaciones de inversin y desarrollo que posea una compaa de
seguros y reaseguros, sociedades de servicios financieros o auxiliares previstas
en la Ley de Mercado de Valores.

199

En la misma norma se establece que no podrn estar integrado dicho grupo por ms de
un banco, salvo la posibilidad de que un Banco suscriba acciones de otro Banco, acorde
a lo sealado en el penltimo inciso del artculo 57 de la Ley de Instituciones del
Sistema Financiero, que seala:

Salvo lo previsto en el inciso cuarto del artculo 17 y del ttulo 147 de esta Ley, un
grupo financiero, cualquiera que sea su conformacin, no podr estar integrado por
ms de un banco, ni por un banco y una sociedad financiera o corporaciones de
inversin y desarrollo, ni por ms de una compaa de seguros o reaseguros, ni por
ms de una sociedad financiera o corporaciones de inversin y desarrollo al mismo
tiempo, ni poseer ms de una sociedad de servicios financieros o auxiliares dedicada a
la misma actividad.

La sociedad controladora es la persona jurdica cuyo objeto social es nica y
exclusivamente adquirir o poseer acciones emitidas por las instituciones que antes se
han sealado y que conforman el grupo financiero. No podr dicha sociedad
controladora celebrar operaciones que sean propias de las instituciones integrantes en el
grupo financiero, debiendo la sociedad controladora ser aprobada por la
Superintendencia de Bancos, aplicado las disposiciones contenidas en la Ley de
Compaas.

El grupo financiero podr:

- Actuar de manera conjunta frente al pblico y declararse integrante del grupo
financiero.
- Usar denominaciones iguales o semejantes para que el pblico los identifique, o
conservar la denominacin que tenan antes, pero aadiendo las palabras Grupo
Financiero.

Todas las instituciones integrantes del grupo deben en forma individual y consolidada
cumplir y sujetarse a todas las normas de solvencia y prudencia financiera.

La sociedad controladora se disolver una vez que se hayan cumplido todas y cada una
de las obligaciones contradas por cada una de las instrucciones integrantes del grupo.

Entre las obligaciones que tiene la sociedad controladora estn:

- Responder por las prdidas patrimoniales de las instituciones integrantes del
grupo financiero hasta el monto de sus propios activos, debiendo para ello
suscribir un convenio de responsabilidad
- Efectuar los aumentos de capital que sean necesarios
- Enajenar a solicitud de la Superintendencia de Bancos las acciones de las dems
instituciones integrantes o acordar la venta o enajenacin de activos de las
instituciones subsidiarias, con el objeto de efectuar los aportes de capital que se
requieran
- Cumplir con los estatutos de la sociedad controladora.

200

Las prohibiciones del grupo financiero son:

- No estn facultados para realizar operaciones comerciales, financieras o de
prestacin de servicio entre s, en condiciones de plazo, tasas, montos, garantas
y comisiones diferentes a las que utilicen en operaciones similares con terceros.
- No pueden participar en el capital de las otras instituciones que integran el grupo
financiero.

Debe tomarse en cuenta que este tipo de sociedades denominadas Holding o Tenedoras
de Acciones, se han creado con el objeto de precautelar y controlar la administracin de
las sociedades intervinientes en dicho grupo empresarial, o como se ha sealado en el
grupo financiero, estableciendo la Ley tanto en la norma que consta en la Ley de
Compaas, cuanto en la Ley General de Instituciones del Sistema Financiera y la Ley
de Mercado de Valores. El hecho de conformar el grupo empresarial, o grupo
financiero, o que se encuentren vinculacin entre compaas de un mismo grupo, no
implica que cada una de las personas intervinientes se confundan la una con la otra,
puesto que cada una de dichas compaas deber tener sus estados y balance
independientes, sealndose de manera expresa que cada una deber pagar las utilidades
que les corresponden a sus trabajadores, y para evitar dudas o confusin, y evitar doble
tributacin deber adems de los estados individuales, presentar un balance
consolidado.


Se recomienda que el estudiante, elabore cartillas de colores, determinando las
semejanzas y diferencias que existen entre los denominados grupos financieros,
grupos empresariales y empresas vinculadas. Se le recuerda participar en los foros,
llamar a su Tutor (a) en caso de que tenga dudas o necesite afianzar conocimientos.

201


AUTOEVALUACIN


1. Es obligacin de la compaa Holding o Tenedora de elaborar sus propios estados
financieros ( )

2. Cada una de las personas jurdicas integrantes del grupo empresarial tiene la
obligacin de elaborar sus propios estados de cuenta y balances ( )

3. Para que una sociedad pueda integrar una compaa Holding, debe necesariamente
contar con la autorizacin de la J unta General de Accionistas ( )

4. Las compaas Holding, se rigen tanto por la Ley de Compaas, cuanto por la Ley
de Instituciones del Sistema Financiero entre otras ( )

5. El objeto de las compaas Holding es comprar acciones o participaciones de otras
sociedades, asumiendo el control administrativo de las mismas ( )

202

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

203


En el desarrollo de la presente Unidad se han analizado diferentes tipos de sociedades
que no son muy comunes, como el caso de la compaa en comandita por acciones, en
comandita simple y la compaa en nombre colectivo, establecindose las similitudes
que existen entre estas tres sociedades, determinndose qu normas son aplicables a
dichas compaas. Se analizaron las responsabilidades del socio comanditario y el
comanditado, cul de estos socios asume la responsabilidad solidaria; qu sucede si un
socio permite la inclusin de su nombre en la razn social de la compaa, la
responsabilidad solidaria.

Tambin se ha analizado la normativa existente para las compaas de economa mixta,
mediante la cual se han revisado a ms de las normas dispuestas en la Ley de
Compaas, otras como la Ley de Rgimen Municipal, en concordancia con las
disposiciones que constan en la Carta Magna, revisando que este tipo de sociedades es
beneficiosa para el pas por el hecho de que interviene el Estado en concurso con la
parte privada, con el objeto de llevar a cabo obras de infraestructura en diversos
campos, que en muchas ocasiones el aparato estatal no tiene el personal para realizarlo y
por ello es que requiere la ayuda de la empresa privada para llevar a cabo sus tarea en
bienestar del pas, sealndose adems que por el hecho de que el Estado ha
transformado ciertas empresas que antes eran estatales y que ahora se han convertido
eminentemente en empresas privadas, esto es sociedades annimas, realizan actividades
que antes han estado eminentemente a cargo del aparato estatal.

Al revisar las compaas extranjeras, se ha determinado la obligacin que dichas
empresas tienen de inscribir una sucursal en el pas cuando decidan realizar actividades
habituales, establecindose la necesidad imperiosa de que se tenga un apoderado para
dichas sucursales, y siendo requisito sine qua non que en el texto del poder otorgado a
dicho apoderado la facultad de contestar demandas y cumplir con las obligaciones de
dicha sociedad.

Con relacin a las compaas Holding o Tenedora de Acciones, al no existir muchas
normas dentro de la Ley de Compaas, se ha analizado la Ley de Mercado de Valores,
as como la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, habindose revisado
los articulados que al respecto se encuentran en dichos cuerpos legales, a fin de
diferenciar y buscar las semejanzas entre los grupos empresariales, los grupos
financieros y las empresas vinculadas.

204

205


1. Elaborar un cuadro sinptico en el que se establezcan los derechos y obligaciones de
los socios de las compaas en comandita por acciones y compaas en nombre
colectivo.

2. Redactar el texto del poder que debe tener el apoderado de una compaa extranjera
que va a instalar una sucursal de dicha sociedad en el Ecuador.

3. Determinar cules son las obligaciones que tienen las compaas intervinientes en
una compaa mixta.

206

207


INTRODUCCIN

El desarrollo de esta Unidad versar sobre los mecanismos que tienen las sociedades,
para convertirse en una nueva sociedad distinta de la que inicialmente se constituy,
revisando la normatividad existente para la transformacin de las sociedades en general,
permitindose que una compaa annima se pueda transformar en una de economa
mixta, en colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada o viceversa, que son las
transformaciones que la ley permite.

Otro de los medios para que una compaa se convierta en otra, se da en el momento de
la fusin de las sociedades en que una de ellas pasa a ser la absorbente y la otra la
absorbida; y otra de las formas de fusin se da en el caso de que dos compaas se
funden en una sola.

Se puede dar el caso tambin que una sociedad deba escindirse, dando lugar al
nacimiento de dos sociedades distintas.

Aparte de los procesos para el cambio de una sociedad en otra, se revisar en esta
Unidad qu sucede cuando la sociedad debe ser intervenida, cules son las causales que
inciden para que aquello suceda; cundo la sociedad debe ser disuelta, ya sea por
decisin de los socios o por apego al estricto derecho, en qu momento los socios o
accionistas puede reactivar una compaa que ha estado inactiva y cundo procede la
cancelacin de las sociedades.

Siguiendo con el anlisis de esta unidad, a fin de conocer el funcionamiento de la
Superintendencia de Compaas, se revisarn cules son las facultades que tiene el
Superintendente de Compaas y dems normas inherentes al manejo de dicho
organismo que sirve para controlar a las sociedades en el pas.

UNIDAD 6

MEDIOS PARA CAMBIAR LAS
SOCIEDADES
208

MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES

Analizar los procesos de transformacin de las sociedades.
Determinar cules son los requisitos para que opere la fusin de las sociedades.
Delimitar las responsabilidades de las partes en un proceso de escisin de las
sociedades
Enumerar las causales para que una sociedad sea intervenida por la
Superintendencia de Compaa.
Conocer las causales para que opere la disolucin de una sociedad.
Revisar qu requisitos deben cumplirse para poder reactivar una sociedad
Analizar qu efectos jurdicos conlleva la cancelacin de la sociedad.
Enumerar cules son las obligaciones de la Superintendencia de Compaas.
Transformacin de las sociedades
mediante dicho acto societario las sociedades pueden transformarse
de compaas annimas a una de economa mixta en nombre
colectivo en comandita responsabilidad limitada o viceversa
tambin puede transformarse por la fusin que se da por
Unin de dos sociedades, que se convierten en una sola por
absorcin, mediante la cual subsiste la compaa absorbente
La transformacin tambin se da por escisin, mediante la cual
la sociedad se convierte en dos nuevas personas jurdicas
Los problemas que enfrenta una sociedad conlleva
Disueltas
a que puedan ser
Intervenidas
Cancelacin de
la persona
jurdica
Declarada inactiva
209



1. Introduccin

Las sociedades mercantiles al momento de su constitucin adoptan una especie de
compaa que se encuentran reguladas y bajo el control de la Superintendencia de
Compaas. Pero en el transcurso de la actividad mercantil, se pueden suscitar una serie
de actos y contratos, que conllevan a que en algn momento del negocio exista la
necesidad imperiosa por parte de los socios o accionistas de transformar esa sociedad,
en una nueva, que les permita realizar de una mejor manera el fin perseguido.

Es por ello que dentro de la normatividad existente en la Ley de Compaas se permite
que pueda llevarse a efecto la transformacin de la sociedad, ya sea convirtindose de
una sociedad annima a una de economa mixta, entre otros casos, a ms de las
transformaciones que se puedan dar por efecto como la fusin o de la escisin de las
sociedades.


Enumerar los casos de transformacin de una sociedad en otro tipo.
Establecer los parmetros que deben cumplirse en el momento en que se decide
fusionar una sociedad con otra
Diferenciar entre la fusin de dos sociedades entre s y la fusin por absorcin
Determinar cundo procede la escisin de una sociedad, para convertirse en dos
personas jurdicas distintas


TRANSFORMACIN.- DEFINICIN.- La Ley de Compaas, en su artculo 330,
define a la transformacin en la forma siguiente:

Art.330.- Definicin.- Se transforma una compaa cuando adopta una figura jurdica
distinta, sin que por ello se opere su disolucin ni pierda su personera.
TEMA 16
LA TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES EN
GENERAL
210

Si la transformacin se opera de conformidad a lo dispuesto en esta Ley no cambia la
personalidad jurdica de la compaa la que continuar subsistiendo bajo la nueva
forma..

El doctor Emilio Romero Parducci, en su artculo sobre LA TRANSFORMACIN,
publicado en el Libro denominado La Compaa Annima, editado por la Academia
Ecuatoriana de Derecho Societario, pgina 262, define a la transformacin, tomando
como base la definicin constante en el artculo 330 de la Ley de Compaas, de la
siguiente forma: La transformacin es el fenmeno jurdico establecido por la ley por
el que una compaa mercantil adopta un tipo social distinto del que tiene, sin que por
ello se opere su disolucin ni pierda su personalidad, con la que continuar
subsistiendo bajo el nuevo tipo adoptado.

Para que opere la transformacin debe:

1.- Existir una compaa vlidamente constituida.

2.- Debe sustituirse el tipo social, y slo puede ser entre cualquiera de las formas o
figuras jurdicas establecidas en la ley.

3.- No implica extincin de la compaa, ni constitucin de una nueva. En esto se
diferencia con la fusin, porque para ello se requiere el concurso de dos sociedades
legalmente constituidas.

La transformacin como figura jurdica fue introducida a inicios de la creacin de la
Ley de Compaas, en la que se preceptuaba que La Compaa annima podr
transformarse en colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada y viceversa.
Cualquier transformacin en un tipo distinto ser nula; esa era la disposicin que se
encontraba en el primer inciso del anterior artculo 338. El artculo antes sealado era
una copia casi exacta de lo que expresaba la antigua Ley de Sociedad Annimas
Espaolas, que dispona: Transformacin de sociedades annimas.- 1.- Las sociedades
annimas podrn transformarse en sociedades colectivas, comanditarias o de
responsabilidad limitada.- 2.- Salvo disposicin legal en contrario, cualquier
transformacin en una sociedad de tipo distinto ser nula.

La Ley de Compaas vigente, determina cules son las clases de transformacin que
puede adoptar una compaa annima, acorde a lo dispuesto en el artculo 331 del
referido cuerpo legal, a saber:

- Economa Mixta
- En colectiva
- En comandita, no se determina cul de ellas, por lo que se entender, que puede
ser en comandita simple o en comandita por acciones
- Responsabilidad Limitada
- O viceversa.

El ltimo inciso del mencionado artculo seala que para la transformacin de las
siguientes sociedades en otra especie de compaa, debe requerirse el acuerdo unnime
de los socios, stas son:
211

- En nombre colectivo
- En comandita simple
- Responsabilidad Limitada

CLASES DE TRANSFORMACIN:

La transformacin puede ser de las siguientes clases:

- Legales e ilegales.- Son las que se han realizado a raz de la creacin de la Ley
de Compaas, mediante la cual, las sociedades que se hubieren constituido con
una Ley determinada, debern transformarse para adoptar cualquiera de las
compaas que la Ley de Compaas, determina como mercantiles y bajo su
control. Las transformaciones ilegales son las realizadas sin amparo legal
alguno.

Las transformaciones legales, seran a la vez propias e impropias. Propias seran las
operadas de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Compaas; e impropias, sern
las que estn bajo el amparo de una Ley distinta a la Ley de Compaas, como es el caso
de la creada para la transformacin de EMETEL en PACIFICTEL o de INECEL en
ELECTROGUAYAS.

- Voluntarias y forzadas.- Voluntarias seran las que son adoptadas por parte de
los socios o accionistas de la compaa, que manifiestan su deseo de
transformarse en otra sociedad que la inicialmente constituida, tomando dicha
resolucin a travs de la J unta General de Accionistas.

En tanto que las forzadas, son las se derivan por disposiciones expresas de la ley, como
el caso, de las compaas limitadas, que si exceden sus socios del nmero de quince,
debern disolverse o transformarse en otra clase de compaa.

- Transformacin de puro derecho o ipso jure, se da en el caso de las compaas
de economa mixta, que la compaa que posee el capital privado, decide
adquirir el aporte del Estado, previa la valoracin respectiva, acorde a lo
dispuesto en el 316 de la Ley de Compaas. Una vez realizado dicha compra la
compaa seguir funcionando como una sociedad annima, sin derecho a las
exoneraciones y beneficios que gozaba cuando era una compaa de economa
mixta.

Con relacin a las transformaciones que se sealan en el artculo 331 de la Ley de
Compaas, es recomendable recordar los artculos que ataen a las sociedades que se
determinan en la mencionada norma:

Disposiciones comunes para las compaas en Nombre Colectivo y la en
Comandita Simple:

Art.79.- Modificacin del contrato social.- El contrato social no podr modificarse
sino con el consentimiento unnime de los socios, a menos que se hubiere pactado que
para la modificacin baste el acuerdo de una mayora; sin embargo los socios no
conformes con la modificacin podrn separarse dentro de los treinta das posteriores
a la resolucin, de acuerdo con el artculo 333 de esta Ley.
212

Compaa de Responsabilidad Limitada:

Art.95.- Nmero de socios.- La compaa de responsabilidad limitada no podr
funcionar como tal si sus socios exceden del nmero de quince; si excediere de este
mximo, deber transformarse en otra clase de compaa o disolverse.

Con relacin a la compaa annima, se ha analizado ya el artculo 333 de la Ley de
Compaas, en el que se determina en qu otro tipo de sociedad puede transformarse la
compaa annima.

- TRMITE PARA LA TRANSFORMACIN.- El artculo 332 de la Ley de
Compaas, estipula que para llevar a efecto la transformacin debe:

Ser elevado a escritura pblica, cumplindose todos los requisitos que exija
la Ley para el tipo de sociedad que se adopte.
Debe agregarse el acuerdo de transformacin, la lista de accionistas o socios
que hayan hecho uso del derecho de separarse.
El balance final cerrado al da anterior al del otorgamiento de la escritura

Una vez que la transformacin haya sido aprobada, debern cumplirse todos los pasos
previos a la inscripcin en el Registro Mercantil, hasta concluir con dicha inscripcin.

Para una mejor comprensin a lo antes anotado, se transcribe el mencionado artculo:

Art.332.- Trmite para la transformacin.- La transformacin se har constar en
escritura pblica y cumplir con todos los requisitos exigidos por la ley para la
constitucin de la compaa cuya forma se adopte. Adems se agregar a la escritura
el acuerdo de transformacin, la lista de los accionistas o socios que hayan hecho uso
del derecho de separarse de la compaa por no conformarse con la transformacin, y
el balance final cerrado el da anterior al del otorgamiento de la escritura, elaborado
como si se tratare de un balance para la liquidacin de la compaa.

La transformacin surtir efecto desde la inscripcin en el Registro Mercantil.

En virtud de lo anterior, puede entonces sealarse que los pasos para la transformacin
son:

- Convocatoria a J unta General de Socios o Accionistas, para tratar y resolver
sobre la transformacin, debiendo realizarse todos los pasos necesarios para que
sean legalmente convocados, salvo el caso de que se conformen en J unta
General Universal.
- Celebracin de la J unta General de Socios o Accionistas, debiendo tomarse la
resolucin con el qurum decisorio para tal efecto. En el caso de las compaas
en nombre colectivo, en comandita simple o de responsabilidad limitada,
conforme se ha sealado en lneas anteriores, se requerir la decisin unnime
de los socios, con la salvedad de estipulacin en contrario dispuesta en el
estatuto social, conforme la misma Ley de Compaas lo permite.
213

En tanto que en lo concerniente a las annimas, debe entenderse que se trata de
la mayora absoluta, prevista en la Ley de Compaas, puesto que en el primer
inciso del artculo 331de la Ley de Compaas, no se estipula que clase de
qurum debe tener una compaa annima para transformarse en otra, salvo que
el contrato social, de dicha sociedad annima haya estipulado que en caso de
transformacin a otro tipo de sociedad se requerir de tal o cual nmero de
accionistas con derecho a voto.
- Elaboracin del balance final.
- Otorgamiento de la Escritura Pblica respectiva.
- Solicitud a la Superintendencia de Compaas o al J uez de lo Civil para la
aprobacin de la transformacin,
- este ltimo caso es para las compaas en nombre colectivo y para la compaa
en comandita simple.
- La aprobacin de la transformacin por parte de la autoridad pertinente
- Inscripcin de la transformacin en el Registro Mercantil, debiendo previamente
entregarse el Certificado de Cumplimiento de Obligaciones con la
Superintendencia de Compaas, acorde a lo dispuesto en el artculo 336 de la
Ley de Compaas.
- La publicacin del extracto pertinente.
- La entrega a la Superintendencia de Compaas de los ttulos que se
desaparezcan de ser ese el caso, conforme a lo dispuesto en el artculo 335 de la
Ley de Compaas.
- La actualizacin del Registro nico de Contribuyentes.
- La expedicin de los nuevos ttulos o los nuevos certificados de aportaciones, as
como la anulacin de los ttulos o certificados reemplazados.
- Apertura del nuevo libro de acciones o acciones o del libro de participaciones y
socios.
- Inscripcin en los Registros de la Propiedad donde la compaa transformada
tenga bienes inmuebles, para que se tome nota al margen de la inscripcin inicial
de la transformacin realizada.
- La inscripcin del nombramiento de los nuevos representantes legales en el
Registro Mercantil.

- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS EN LAS
TRANSFORMACIONES:

En el artculo 333 de la Ley de Compaas, se establece a quines obliga el acuerdo de
transformacin, por lo que se puede sealar lo siguiente:

El acuerdo obliga nicamente a los socios o accionistas que hayan votado a su
favor.
Los accionistas o socios no concurrentes o disidentes con respecto a la
transformacin tienen derecho a separarse
214

A los accionistas o socios no concurrentes o disidentes, debe reembolsrseles el
valor de sus acciones o de su participacin, acorde al balance que se debe anexar
a la escritura de transformacin.
El accionista o socio que se separe debe notificar en tal sentido al gerente o
administrador de la compaa, teniendo un plazo de quince das contados desde
la fecha de la resolucin de la J unta General que acord dicha transformacin.
Los socios o accionistas podrn impugnar el balance, en lo referente al
reembolso que deben recibir por sus acciones o participaciones, dentro de un
plazo de treinta das, contados desde la fecha del balance.
Los accionistas asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, en
virtud de la transformacin y de la misma forma por las anteriores a sta, acorde
al tercer inciso del artculo 334 de la Ley de Compaas.
En caso de las transformaciones de las compaas colectivas y comanditarias no
libera la responsabilidad solidaria y personal de dichos socios, acorde a lo
dispuesto en el ltimo inciso del artculo 334 de la Ley de Compaas.

Los derechos de los socios o accionistas, se encuentran determinados en el artculo 334
de la Ley de Compaas, que determina cules son tales derechos:

No podrn modificarse las participaciones que los socios tengan en el capital de
la compaa.
Debern otorgrseles nuevas acciones, cuotas o participaciones a cambio de las
que desaparezcan, las que deben ser proporcionales al valor nominal de las que
posean.
No se reducirn los derechos correspondientes a ttulos distintos de las acciones,
salvo que sus titulares lo consientan de manera expresa.

- LA FUSIN Y LA ESCISIN.- Mediante estos dos actos jurdicos, la sociedad
cambia, existiendo diferencia entre la una y la otra, puesto que a travs de la
fusin subsiste una sola compaa, que es la absorbente; en tanto que, en el caso
de la escisin, se convierte dicha sociedad en dos personas jurdicas distintas.

Los casos en que se produce la fusin son, los que se encuentran contemplados en el
artculo 337 de la Ley de Compaas, a saber:

Art.337.- Casos.- La fusin de las compaas se produce:

a) Cuando dos o ms compaas se unen para formar una nueva que les sucede en
sus derechos y obligaciones; y,
b) Cuando una o ms compaas son absorbidas por otra que contina
subsistiendo.

Estos casos se dan por la unin de los intereses de las compaas participantes, siendo
sus caractersticas las siguientes:
215

- Pluralidad de sociedades participantes, el artculo antes mencionado seala dos o
ms compaas.
- Previamente debe declararse la disolucin de las sociedades absorbidas para
luego proceder al traspaso en bloque de los patrimonios a la nueva compaa:
primer inciso del artculo 338 de la Ley de Compaas.
- Unificacin de sus patrimonios, entindase activos, pasivos. Traspasndose sus
activos sean tangibles o intangibles, valorndolos acorde al mercado o a valor
presente, acorde a lo dispuesto en el artculo 339 de la Ley de Compaas.
- Precautelar los intereses de los socios y de terceros.
- Si la fusin es por absorcin de una o ms compaas, por otra existente, la
absorbente adquirir el patrimonio de todas las absorbidas, aumentando el
capital social en la cuanta que proceda por el aumento del patrimonio, acorde a
lo dispuesto en el segundo inciso del artculo 338 de la Ley de Compaas.
- La aprobacin de la fusin requiere igual nmero de votos determinados en el
estatuto social para la disolucin voluntaria de la sociedad, acorde a lo
preceptuado en el primer inciso del artculo 341 de la Ley de Compaas.
- La compaa absorbente est obligada a cancelar el pasivo de la absorbida,
asumiendo las responsabilidades inherentes al liquidador con relacin a la o las
compaas absorbidas, acorde a lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo 341
de la Ley de Compaas.

La aprobacin de la fusin debe ser realizada por la Superintendencia de Compaas,
acorde a lo dispuesto en el siguiente artculo:

Art.342.- Aprobacin por la Superintendencia.- La fusin de compaas ser
aprobada por la Superintendencia conforme al artculo 340 en todos los casos en que
alguna de las compaas que se fusionen o la nueva compaa sea de responsabilidad
limitada, annima, en comandita por acciones o de economa mixta.

Al igual que en el caso de la transformacin de una sociedad en otra, la escritura de
fusin entre dos o ms compaas, o la de absorcin de dos o ms compaas, debe
contener el balance final de cada una de las sociedades fusionadas o absorbidas, as
como el estatuto modificado en virtud del aumento de capital respectivo, as como el
nmero de acciones que deben ser entregadas a los nuevos accionistas, acorde a lo
sealado en el siguiente artculo:

Art.343.- Contenido de la escritura de fusin.- Cuando una compaa se fusione o
absorba a otra u otras, la escritura contendr, adems del balance final de las
compaas fusionadas o absorbidas, las modificaciones estatutarias resultantes del
aumento de capital de la compaa absorbente y el nmero de acciones que hayan de
ser entregadas a cada uno de los nuevos accionistas.

Debiendo una vez que ha sido probada la escritura de fusin, realizar todos y cada uno
de los trmites que se han sealado para el caso de la transformacin de una sociedad en
otra, estableciendo para dicho efecto el artculo 344 de la Ley de Compaas, que las
normas relativas a la transformacin se aplicarn en lo que fueren pertinentes a la
fusin.
216

- ESCISIN.- Es la divisin de una sociedad, en una o ms partes; esto es que se
la divide subsistiendo una y el desaparecimiento de la otra, estando facultada
para resolver en tal sentido la J unta General de Socios.

La escisin se diferencia de la fusin, porque en este ltimo caso implica la unin de
dos o ms sociedades, en tanto que en el primer caso implica divisin o separacin de
sociedades:

1.- Participa una sola sociedad, generando una o ms sociedades nuevas.
2.- Se dividen los patrimonios, en caso que el capital para las compaas que se forman
o que subsista sea insuficiente, deber procederse a realizar el aumento de capital
respectivo, acorde a lo sealado en el artculo 347 de la Ley de Compaas.
3.- La transmisin de los patrimonios puede darse, en forma parcial o en forma total.
4.- La naturaleza jurdica de las sociedades, en virtud de la escisin pueden ser
totalmente distintas, acorde a lo sealado en el artculo 346 de la Ley de Compaas.
5.- Se precautela los derechos de los socios, de la sociedad y de terceros.

La J unta General que resuelva la escisin deber aprobar, acorde a lo sealado en el
artculo 348 de la Ley de Compaas, lo siguiente:

Art.348.- Aprobaciones de la Junta.- La Junta General que acordare la escisin
deber aprobar:

1.- La divisin del patrimonio de la compaa entre sta y la nueva o nuevas sociedades
que se crearen, y la adjudicacin de los correspondientes activos, para cuyo efecto
podrn adjudicarse los mismos a valor presente o de mercado, y cualquier exceso en
activos sobre el valor del patrimonio adjudicado, podr compensarse con la asuncin
de pasivos de la sociedad escindida; y,

2.- El estatuto de la nueva o nuevas sociedades a formarse, el que podr ser diferente al
de la compaa escindida.

Si por efectos de la escisin la escindida debe desaparecer, la misma Resolucin que
apruebe la escisin deber ordenar que se inscriba su cancelacin en el Registro
Mercantil, acorde a lo sealado en el artculo 349 de la Ley de Compaas.

Las obligaciones contradas por la compaa escindida quedarn a cargo de la que
subsiste, debiendo sta responder de manera solidaria con dichas obligaciones.

Los pasos que deben realizarse tanto para la aprobacin de la Superintendencia de
Compaas, cuanto el trmite de ejecucin de dicha resolucin son los mismos que se
requieren para la transformacin, por lo que debern ser tomados en cuenta.


Se recomienda que el estudiante elabore un cuadro en el que establezca cules son las
semejanzas y diferencias, entre el proceso de transformacin, fusin y escisin de las
sociedades. Participe en los foros, para lo cual deber ingresar a la plataforma. Si tiene
alguna interrogante, no dude en llamar a su Tutor (a) a fin de que lo ayude.
217


AUTOEVALUACIN


1. Mediante el proceso de fusin entre dos o ms compaas subsiste una sola ( )

2. La transformacin de las sociedades, puede darse entre otras de una compaa
annima a una de responsabilidad limitada ( )

3. La escisin de una sociedad, implica la unin de dos sociedades ( )

4. La J unta General de Socios o Accionistas es el nico rgano de la sociedad que
puede resolver sobre la transformacin ( )

5. Los socios de la compaa de responsabilidad limitada, no pueden por Ley oponerse
al proceso de transformacin de la sociedad ( )

218

1. V
2. V
3. F
4. V
5. F

SOLUCIONARIO

219


1. Introduccin

Las sociedades en virtud del manejo de sus negocios, ya sea por una mala inversin, o
por la falta de normas que aseguren la inversin que realicen, o por negligencia en la
administracin, en muchas ocasiones incurren en una serie de irregularidades que
conlleva a que el organismo controlador de dichas sociedades deba tomar medidas con
el objeto de precautelar los intereses de terceros, tendientes a obtener que dichas
irregularidades sean subsanadas y en caso de no lograrse, se podra llegar a que la
Superintendencia de Compaas las intervenga, ordene su disolucin y posterior
cancelacin en el Registro Mercantil.

En otras ocasiones, dichas sociedades por convenir as a sus intereses deciden
disolverse. Existen diversas compaas que han estado inactivas algunos aos, lo que
conllevan a que incumplan con sus obligaciones con el ente regulador, por lo que se
encuentran incursas en causales de disolucin, si se subsana el incumplimiento de sus
obligaciones, pueden solicitar la reactivacin.

En este tema analizaremos cules son las causales para la intervencin, para la
inactividad, para la disolucin hasta llegar a la cancelacin de las mismas; as como las
formas que seala la ley que pueden utilizar con el objeto de reactivar las sociedades.


Enumerar las causales para que la Superintendencia de Compaas, ordene la
intervencin de las sociedades.
Establecer las causales de disolucin de las compaas.
Analizar los motivos por los cuales una compaa es considerada inactiva.
Determinar cundo procede la cancelacin de la sociedad.


- LA INTERVENCIN.- Conforme a lo sealado en el artculo 1 del Reglamento de
Intervencin de las Compaas Nacionales Annimas, de Responsabilidad Limitada,
en comandita por acciones y de economa mixta, as como de las sucursales de
TEMA 17
LA INTERVENCIN, INACTIVIDAD, DISOLUCIN,
REACTIVACIN Y CANCELACIN DE LAS
SOCIEDADES
220

compaas u otras empresas extranjeras organizadas como personas jurdicas que se
hubieren establecido en el pas, publicado en el Registro Oficial No.425, del 3 de
octubre del 2001, la intervencin es: una medida administrativa de carcter
temporal, resuelta por la Superintendencia de Compaas, que tiene a propiciar la
correccin de irregularidades comprobadas, procura el mantenimiento del
patrimonio de la compaa y evita que se ocasionen perjuicios a los socios,
accionistas o terceros.

Se trata de una medida temporal, porque una vez que se hayan corregido las
irregularidades que han sido denunciadas a la Superintendencia de Compaas o
detectadas por el mencionado organismo contralor, los socios o accionistas, debern
subsanarlas a fin de que la compaa no se encuentre ms en dicho status.

Las compaas que pueden ser intervenidas por la Superintendencia de Compaas son
las que se encuentran sujetas a su vigilancia y control. Estas son:

- Compaas annimas.
- Compaas de Responsabilidad limitada.
- Compaas en comandita por acciones.
- Compaa de economa mixta
- Adems las sucursales de las empresas extranjeras organizadas como personas
jurdicas en el Ecuador.

Casos en que procede la intervencin:

- Cuando la soliciten uno o ms accionistas o socios, que representen al menos el
diez por ciento del capital pagado, debiendo manifestar que han sufrido o
pueden sufrir grave perjuicio por incumplimiento o violacin de la ley, sus
reglamentos o el estatuto de la sociedad, ya sea que la misma compaa haya
incurrido en dichas irregularidades o los administradores de dicha sociedad,
acorde a lo sealado en el numeral primero del artculo 354 de la Ley de
Compaas.

Para probar lo aseverado por tales accionistas o socios, deben comprobar:

La calidad de titulares en el porcentaje mnimo que determina la ley, esto es
el diez por ciento.
Determinar con precisin las violaciones o el incumplimiento de la ley, sus
reglamentos o sus estatutos.
Expresar porqu tales hechos les ocasionan o pueden ocasionarles perjuicio.

- Cualquier parte interesada o de oficio, denuncia y se comprueba que en la
contabilidad de la compaa se han ocultado activos o pasivos o se ha incurrido
en falsedades.

La denuncia debe determinar con precisin cules son las irregulares o
falsedades encontrados en la contabilidad de la empresa, as como cules son los
perjuicios causados o que pueden causarse.
221

- Cuando la compaa no presentare el balance general anual y el estado de
prdidas y ganancias o documentos y comprobantes necesarios para determinar
su situacin financiera, siendo requerida para hacerlo y no lo hiciere, podra
temerse que dicha renuencia est tratando de encubrir una situacin econmica o
financiera riesgosa para sus accionistas, socios o terceros, conforme a lo
dispuesto en el numeral tercero del artculo 354 de la Ley de Compaas.

- Cuando la compaa invita pblicamente a terceros para obtener dineros,
realizando sorteos, ofertas de venta, promesas, planes, construccin de bienes
muebles e inmuebles, suministro de prstamos, sin las garantas suficientes para
que respalde los valores recibidos, lo cual podra implicar graves riesgos para
terceros, acorde a lo dispuesto en el numeral cuarto del artculo 354 de la Ley de
Compaas.

- Cuando realice oferta pblica de valores, sin cumplir con lo dispuesto en la Ley
de Mercado de Valores-

- Cuando la compaa que tiene la obligacin de contratar auditoria externa y no
lo hiciere, a pesar de haber sido ya sancionada por dicho incumplimiento.

La Ley de Mercado de Valores, define a la Oferta Pblica de Valores, en su artculo 11,
que seala que sta es: la propuesta dirigida al pblico en general, o a sectores
especficos de ste, de acuerdo a las normas de carcter general que para el efecto
dicte el C.N.V., con el propsito de negociar valores en el mercado. Tal oferta puede
ser primaria o secundaria.

Oferta pblica primaria de valores, es la que se efecta con el objeto de negociar, por
primera vez, en el mercado, valores emitidos para tal fin.

Oferta pblica secundaria de valores es la que se efecta con el objeto de negociar en
el mercado, aquellos valores emitidos y colocados previamente.

Los requisitos que debe cumplirse para poder ofertar pblicamente valores, se
encuentran estipulados en el artculo 12 de la Ley de Mercado de Valores y se los puede
sintetizar en:

- Tener la calificacin de riesgo para aquellos valores representativos de deuda o
provenientes de procesos de titularizacin. Encontrndose exceptuados de dicha
calificacin entre otros las sociedades annimas.

- Debe encontrarse inscrito en el Registro de Mercado de Valores, tanto el emisor
como los valores a ser emitidos por ste.

- Haber puesto en circulacin un prospecto o circular de oferta pblica que debe
ser aprobado por la Superintendencia de Compaas.
222

En virtud del control que debe ejercer la Superintendencia de Compaas a las
sociedades, sea dicho control total o parcial, puede nombrar interventores para dichas
sociedades, pero previo a dicho nombramiento dispondr que el Departamento de
Inspeccin y Anlisis de dicho ente regulador, lleve a cabo una inspeccin a la
compaa, debiendo luego de dicha inspeccin presentar el correspondiente informe.

Una vez que el Superintendente de Compaas, emite su resolucin ordenando la
intervencin, deber acompaarse a dicha resolucin las conclusiones de los informes
de las inspecciones realizadas, deber notificarse a la compaa, acorde a lo sealado en
el ltimo inciso del artculo 355 de la Ley de Compaas.

En caso de que la denuncia fuere infundada, el Superintendente de Compaas luego de
rechazarla, impondr a los peticionarios o denunciantes una multa de hasta doce
remuneraciones unificadas, debiendo ser cobrada dicha multa mediante coactiva, luego
de lo cual dichos valores se ingresarn a la cuenta de dicho ente regulador, acorde a lo
dispuesto en el artculo 356 de la Ley de Compaas.

FUNCIONES DEL INTERVENTOR.- Puede designarse uno o varios, en la resolucin
que se lo o los designe debern consignarse cules sern las funciones y atribuciones
conferidas, determinadas en el artculo 10 del Reglamento de Intervencin antes
enunciado, esto es el publicado en el Registro Oficial 425, del 3 de octubre del 2001, las
que se pueden sintetizar en:

- Propiciar la correccin de las irregularidades que determinaron la intervencin.
- Tomar las medidas necesarias para mantener el patrimonio de la compaa.
- Registrar su firma en las instituciones bancarias en donde la compaa
intervenida tenga cualquier tipo de cuenta o depsitos, tanto a nivel nacional e
internacional.
- Poner su firma y visto bueno en las operaciones y documentos que el
Superintendente de Compaas o su delegado determine en la resolucin de
intervencin.
- Suscribir los cheques que se giren de las cuentas corrientes, as como las
papeletas de depsito de las cuentas de ahorro o depsitos a plazo fijo; dicha
suscripcin ser en conjunto con el representante legal de la compaa
intervenida.
- Autorizar con su visto bueno la ejecucin de actos o celebracin de contratos
que tengan directa relacin con el objeto social.
- Pedir a los administradores un inventario fsico de los bienes de la sociedad
- Controlar los ingresos, egresos, inversiones, cartera, obligaciones; as como la
compra y venta de mercaderas; y la venta de muebles o inmuebles de la
sociedad.
- Orientar, de acuerdo con la ley, la elaboracin de los libros sociales y la
formacin de los registros de contabilidad.
223

- Realizar anlisis contable, econmico, financiero y administrativo, que sirvan
para determinar la situacin real de la sociedad.
- Informar mensualmente por escrito a la Superintendencia de Compaas sobre
las actividades cumplidas y las acciones llevadas por los administradores, con el
objeto de que se supere la intervencin.
- Asistir a las juntas generales y a sesiones de directorio o del rgano
administrativo pertinente, con voz informativa si dichos organismos lo
requieren, o por uno o ms socios o accionistas o si el representante legal
tambin lo solicitare.
- Recomendar levantar la intervencin una vez que se haya subsanado las causales
por las cuales se dict la misma.

Caractersticas del Interventor:

- Son funcionarios de libre remocin y designacin; pueden o no pertenecer al
personal de la Superintendencia de Compaas.
- Si pertenece al personal de la Superintendencia de Compaas no recibir
remuneracin adicional a la que ya le paga dicha entidad.
- Si no perteneciere al personal de dicho ente de control, su retribucin ser fijada
por el Superintendente de Compaas, con cargo a la compaa intervenida, no
teniendo ningn tipo de relacin laboral con ninguno de los dos.

Una vez que se han subsanado las irregularidades detectadas se levantar la
intervencin, tambin mediante resolucin motivada por parte del Superintendente de
Compaas, luego de lo cual se notificar a todas las dependencias necesarias.

- LA INACTIVIDAD.- La declaracin de inactividad la har el Superintendente
de Compaas, mediante resolucin, una vez que la compaa sujeta bajo su
control no hubiere operado durante dos aos consecutivos.

La presuncin de la inactividad, se da por el incumplimiento de las obligaciones de las
compaas sujetas al control de la Superintendencia de Compaas cuando no ha
remitido a sta lo siguiente:

- Copias autorizadas del balance general anual, del estado de prdidas y ganancias
y los informes de los administradores y de los organismos de fiscalizacin.
- La nmina de los administradores, representantes legales y socios y accionistas.
- Los dems documentos que la Superintendencia de Compaas haya solicitado a
travs de Reglamentos.

Presuncin, acorde a la definicin que trae el artculo 32 del Cdigo Civil es:

Art.32.- Presuncin.- Se llama presuncin la consecuencia que se deduce de ciertos
antecedentes o circunstancias conocidas.
224

Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son
determinados por la ley, la presuncin se llama legal.

La resolucin que declare la inactividad ser notificada a la compaa a sus
representantes legales, por medio de una comunicacin enviada por la oficina
correspondiente de la Superintendencia. Puede darse el caso que la direccin
domiciliaria que conste en los registros de la Superintendencia no sea la actualizada, ni
tampoco la de sus representantes legales, en cuyo evento se deber publicar un extracto
de dicha resolucin por una sola vez en uno de los diarios de amplia circulacin del
domicilio principal de la sociedad. Una vez que hayan transcurrido treinta das desde la
notificacin, en cualquiera de las formas aludidas, y persista la inactividad el
Superintendente podr declarar disuelta la compaa y ordenar su liquidacin, conforme
a lo preceptuado en el artculo 360, que a continuacin expresa:

Art.360.- Notificacin de la resolucin.- Declaratoria de disolucin y liquidacin por
persistir la inactividad.- La resolucin que declare la inactividad de la compaa ser
notificada al o los representantes legales de sta, mediante comunicacin que enviar
el secretario de la correspondiente oficina de la Superintendencia.

Si en el Registro de Sociedades de la Superintendencia de Compaas no constare la
actual direccin domiciliaria de la compaa o el nombre del o de los representantes
legales en funciones, dicha entidad notificar la mencionada resolucin, mediante
publicacin de su extracto, por una sola vez, en un diario de amplia circulacin en el
domicilio principal de la compaa.

Si transcurrido el trmino de treinta das desde la notificacin persistiere la
inactividad, el Superintendente podr declarar disuelta a la compaa y ordenar su
liquidacin.

- DISOLUCIN.- En el artculo 361 de la Ley de Compaas, encontramos las
causales de disolucin de las sociedades, sintetizando stas de la siguiente
manera:

- Por vencimiento del plazo de duracin fijado en el contrato social

- Por traslado del domicilio principal a pas extranjero

- Por auto de quiebra de la compaa, legalmente ejecutoriado.

- Por acuerdo de los socios, de conformidad con la ley y el estatuto social

- Por prdidas del cincuenta por ciento o ms del capital social, en los casos de las
compaas annimas, de responsabilidad limitada, en comandita por acciones y
de economa mixta.

- Por fusin de las sociedades.

- Por reduccin del nmero de socios o accionistas del mnimo legal.
225

- Por incumplimiento durante cinco aos, de las causales que sirven para presumir
la actividad de una sociedad.

- Por no elevar el capital social al mnimo establecido por la ley.

- Por inobservancia o violacin de la ley, de sus reglamentos o de los estatutos de
la compaa.

- Por obstaculizar o dificultar la labor de vigilancia de la Superintendencia de
Compaas.

- Por cualquier otra causa determinada en la ley o en el contrato social.

La ley establece adems circunstancias especiales en las cuales las compaas en
nombre colectivo y en comandita simple, puede estar inmersa en causales de disolucin,
acorde a lo dispuesto en el artculo 362 de la Ley de Compaas, stas son:

- Inhabilidad de uno de los socios para ejercer el comercio.
- Si se encuentran uno o ms socios sometidos a concurso de acreedores.
- Muerte de uno de los socios, con la salvedad, que exista un pacto de
continuacin de dichas sociedades con los supervivientes o sucesores de dicho
socio, debiendo figurar dicho pacto en el estatuto.

Las compaas en comandita por acciones, se encuentra en causal de disolucin, bajo
las mismas circunstancias que las causales para las compaas en nombre colectivo, en
lo referente a los socios solidariamente responsables o comanditados, acorde a lo
preceptuado en el artculo 363 de la Ley de Compaas.

La disolucin de las compaas en nombre colectivo y en comandita simple sern
resueltas por el J uez de lo Civil, quien adems una vez finalizado el proceso de
liquidacin dispondr la inscripcin respectiva en el Registro Mercantil o de la
Propiedad, de ser el caso, acorde a lo dispuesto en el artculo 364 de la Ley de
Compaas, que precepta:

Art.364.- Disolucin de compaas en nombre colectivo y en comandita simple.- La
disolucin de las compaas en nombre colectivo y en comandita simple sern resueltas
por el Juez de lo Civil, quien declarar, adems, terminada la existencia de ellas una
vez finalizado el proceso de liquidacin, disponiendo la inscripcin de la providencia
que dicte al respecto en el Registro Mercantil o de la Propiedad, segn el caso, del
cantn donde la compaa tenga su domicilio principal.

La compaa de responsabilidad limitada se disuelve tambin si el nmero de socios
excediere del mximo legal permitido y transcurrido tres meses no haya reducido su
nmero o se haya transformado en otra sociedad, acorde a lo dispuesto en el artculo
365 de la Ley de Compaas.

226

No procede la disolucin de las compaas de responsabilidad limitada en los siguientes
casos:

- Por muerte
- Por interdiccin o quiebra de uno de algunos de los socios
- La exclusin de un socio si se opera conforme a lo dispuesto por la Ley.

Los casos antes sealados son los que debe declarar el Superintendente de Compaas,
pero existe la disolucin de pleno derecho, esto es ipso jure, la cual no requiere
declaratoria, ni publicacin, ni inscripcin, estos casos son:

- Por vencimiento de plazo de duracin fijado en el contrato
- Trasladar el domicilio de la sociedad al extranjero
- Auto de quiebra de la compaa
- Acuerdo de los socios
- Conclusin de las actividades para las cuales se constituyeron
- Por prdidas del cincuenta por ciento o ms del capital social

As como las causales para disolucin determinadas en el artculo 361 de la Ley de
Compaas, en cuyo caso el Superintendente de Compaas de oficio dispondr la
liquidacin de la sociedad y ordenar que l o los representantes legales cumplan con la
publicacin y marginacin e inscripcin respectiva en el Registro Mercantil.

Una vez que se ha declarado la disolucin deber publicarse la resolucin respectiva en
uno de los diarios de amplia circulacin del domicilio principal de la sociedad. Si los
representantes legales incumplieren con dicha publicacin sern sancionados con una
multa.

- REACTIVACIN.- Cualquiera que hubiere sido las causales de disolucin,
encontrndose la compaa en proceso de liquidacin puede ser reactivada, hasta
antes de la inscripcin de la cancelacin de la misma en el Registro Mercantil,
para ello deber haber subsanado la causa que motiv su disolucin, y que el
Superintendente de Compaas considere que no hay otra causa que justifique la
liquidacin.

La reactivacin se la har a travs de una escritura pblica otorgada por l o los
representantes designados en dicho acuerdo, siempre y cuando no se haya inscrito el
nombramiento del liquidador, en caso de que ste hubiera sido inscrito, ser el
liquidador quien suscriba la escritura de reactivacin debiendo la J unta General designar
a los administradores que asuman la representacin legal de la sociedad, conforme a lo
dispuesto en el siguiente artculo:

Art.375.- Escritura de reactivacin.- La escritura pblica de reactivacin ser
otorgada por l o los representantes legales designados de acuerdo con el estatuto
social, siempre que no se hubiere inscrito el nombramiento del liquidador.

Inscrito el nombramiento de liquidador, ste en representacin de la compaa
otorgar y suscribir la escritura de reactivacin, debiendo la Junta General designar
al o los administradores que asuman la representacin legal de la compaa.
227

Una vez suscrita la escritura de reactivacin, sta deber seguir todas las solemnidades
previstas para el caso de reforma de estatutos de la sociedad.

- LIQUIDACIN.- Declara disuelta la compaa se proceder a su liquidacin
excepto en los casos de fusin y escisin.

El proceso de liquidacin se inicia con la inscripcin de los siguientes instrumentos,
conforme lo precepta el artculo 377 de la Ley de Compaas:

a) De la resolucin que ordena la liquidacin, en los casos de disolucin de pleno
derecho;
c) De la resolucin que declara la disolucin y ordena la liquidacin, cuando es
dictada por el Superintendente de Compaas; y,
d) De la escritura de disolucin y liquidacin voluntaria y la respectiva resolucin
aprobatoria.

La compaa disuelta y en proceso de liquidacin conserva su personera jurdica,
debiendo aadir su razn social, la frase en liquidacin, acorde a lo preceptuado en el
Artculo 378 de la Ley de Compaas.

Durante el proceso de liquidacin los administradores no pueden realizar nuevas
operaciones relacionadas al objeto social de la compaa. Caso contrario, sern
responsables personal y solidariamente frente a la sociedad, socios, accionistas y
terceros, en conjunto con quienes las ordenaren y obtuvieren provecho de dichas
operaciones, a ms de las responsabilidades penales en que incurrieren.

Los administradores continuarn en sus funciones, en tanto en cuanto no se inscriba el
nombramiento del liquidador, en cuyo caso sus facultades se limitarn a:

- Realizar las operaciones que se encuentren pendientes
- Cobran los crditos
- Extinguir las obligaciones contradas con anterioridad
- Representar a la compaa nicamente para los fines antes sealados.

Si existiere litigio por la propiedad de las acciones, dicho litigio no suspende la
liquidacin, debiendo ser depositado luego ante un J uez de lo Civil la parte del haber
correspondiente a dichas acciones en litigio, acorde a lo indicado en el artculo 380 de la
Ley de Compaas.

Si durante el proceso de liquidacin tengan inters los menores, interdictos o
inhabilitados, aquellos actuarn a travs de sus representantes legales, tutores o
curadores, acorde a lo sealado en el artculo 381 de la Ley de Compaas.

En los casos en que ocurra la disolucin de pleno derecho, en la resolucin que la
declare dicha resolucin el Superintendente designar al liquidador, y los honorarios
que deber cancelrsele, los que sern a cargo de la sociedad.
228

Cuando se trate de disolucin voluntaria, los mismos accionistas en la J unta General
que resuelvan la disolucin designarn al liquidador, en caso de que los estatutos
sociales as lo contemplen, caso contrario debern solicitar al Superintendente de
Compaas que designe a uno, determinando adems sus honorarios.

El liquidador de una sociedad est obligado a:

- Representar a la compaa judicial y extrajudicialmente.
- Suscribir en conjunto con los administradores, el inventario y balance.
- Realizar las operaciones sociales y las que fueren necesarias para la liquidacin
de la sociedad.
- Custodiar y llevar los libros y correspondencia de la sociedad, velando por la
integridad de su patrimonio.
- Solicitar a todas las instituciones financieras o bancarias o de seguros, a travs
del Superintendente de Compaas, que en dichas instituciones no permitan
que se realice ningn tipo de operacin sino lleva la firma del liquidador.
- Exigir las cuentas de la administracin a los representantes legales.
- Enajenar los bienes sociales sea en forma directa o pblica subasta.
- Presentar el estado de liquidacin.
- Pagar a los acreedores.
- Informar a la Superintendencia de Compaas, trimestralmente, el proceso de la
liquidacin.
- Elaborar balance anual y memoria sobre el desarrollo de la liquidacin.
- Rendir cuentas a la administracin y a la junta general de socios o accionistas y
a la Superintendencia de Compaas.
- Elaborar balance final de liquidacin o suscribir el acta de carencia de
patrimonio
- Distribuir entre los socios o accionistas el remante del haber social, debiendo
primero pagar a todos los acreedores.

El liquidador responde por cualquier perjuicio que por fraude o negligencia en el
desempeo de sus funciones o por abuso de los bienes de la compaa, acorde al
siguiente artculo:

Art.398.- Responsabilidad del liquidador.- El liquidador es responsable de cualquier
perjuicio que, por fraude o negligencia en el desempeo de sus funciones o por abuso
de los bienes o efectos de la compaa, resultare para el haber social, los socios,
accionistas o terceros.

En el caso de omisin, negligencia o dolor, ser sustituido, con prdida del derecho a
la retribucin por su trabajo, y responder personal y subsidiariamente por el pago de
daos y perjuicios causados, con independencia de la respectiva accin penal.
229

Las funciones del liquidador terminan por:

- La conclusin de la liquidacin.
- Renuncia.
- Remocin.
- Muerte.
- Por incapacidad sobreviviente.

CANCELACIN.- Una vez que concluye el proceso de liquidacin, el Superintendente
de Compaas a pedido del liquidador dictar una resolucin, mediante la cual ordene la
cancelacin de la inscripcin de la compaa en el Registro Mercantil.

La cancelacin del permiso de operacin de las compaas extranjeras, tendrn lugar
cuando:

- La matriz de su lugar de origen se haya extinguido.
- Si se quedare sin representante la sucursal que se encuentra en el pas.
- Si la sucursal registre prdidas del ms del cincuenta por ciento del capital
asignado y no se lo haya aumentado.
- Por la conclusin de las actividades que motiv la sucursal en el Ecuador.
- Por violacin de la ley.

Deber ordenarse que se inscriba la cancelacin, se siente razn al margen de los
documentos protocolizados, y se publique en uno de los diarios de mayor circulacin en
el domicilio de la sucursal.

Podrn las partes interesadas presentar recurso de apelacin de la resolucin que declare
la cancelacin de la sociedad, ante el Tribunal Distrital de lo Contencioso
Administrativo, dentro del trmino de quince das contados a partir de la publicacin del
extracto de la cancelacin, siguiendo el trmite revisado en temas anteriores.


Se recomienda al estudiante analizar el anexo a este tema, que trata sobre la
Intervencin de las Sociedades, debiendo elaborar cuadros sinpticos que viabilicen la
comprensin de dicho reglamento. Participe en los foros. Si tiene alguna inquietud, no
dude en llamar a su Tutor (a) para que lo ayude.

230


AUTOEVALUACIN


1. La intervencin de las sociedades, procede por denuncia o de oficio ( )

2. Una de las funciones del interventor, es la propiciar la correccin de las
irregularidades que motivaron dicha intervencin ( )

3. Una de las causales de disolucin, es la falta de presentacin de balances ( )

4. Se presume la inactividad de una compaa cuando sta ha dejado de operar por dos
aos consecutivos ( )

5. Una de las causas por las cuales el liquidador termina sus funciones
es por remocin ( )

231

1. V
2. V
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

232


1. Introduccin

La Superintendencia de Compaas es el organismo controlador de las sociedades
nacionales y de las sucursales de las compaas extranjeras que vayan a ejercer
actividades habituales en el pas.

En virtud de lo anterior, es importante conocer cules son las atribuciones que la Ley le
ha otorgado al Superintendente de Compaas, cules son las que tienen los Intendentes
de Compaas, por tal razn se analizarn tanto las facultades que tienen dichas
personas, las responsabilidades inherentes al cargo.


Enumerar las atribuciones que tiene el Superintendente de Compaas
Analizar las atribuciones de los Intendentes de Compaas
Determinar el papel que tiene la Superintendencia de Compaas, en el Ecuador


SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS.- La Ley de Compaas, en su artculo 430,
define la naturaleza jurdica de la Superintendencia de Compaas, de la siguiente
forma:

Art.430.- Naturaleza jurdico.- La Superintendencia de Compaas es el organismo
tcnico y con autonoma administrativa, econmica y financiera, que vigila y controla
la organizacin, actividades, funcionamiento, disolucin y liquidacin de las
compaas y otras entidades, en las circunstancias y condiciones establecidas por la
ley.

Al sealar el dicho artculo antes transcrito que se trata de un Organismo tcnico, es en
virtud que las personas que se encuentran a cargo de cada uno de los departamentos de
la Superintendencia de Compaas, son profesionales, que ejercen sus funciones con
inteligencia y eficiencia, apegados a las normas que rigen la Ley de Compaas, as
como el resto de la normativa existente en el pas.
TEMA 18
SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS.-
FUNCIONAMIENTO
233

Tiene autonoma administrativa, econmica y financiera, puesto que su presupuesto
entre otros se compone de las contribuciones que deben entregar anualmente las
compaas que se encuentran sujetas su vigilancia, adicional al presupuesto especial
anual que es el corresponde a los sueldos y gastos de la Superintendencia de
Compaas, a ms del presupuesto fiscal que debe ser aprobado por el Presidente de la
Repblica.

El artculo 222 de la Constitucin Poltica del Ecuador, seala que:

- Las Superintendencias sern organismos tcnicos con autonoma administrativa,
econmica y financiera y personera jurdica de derecho pblico.
- Se encargan de controlar instituciones pblicas y privadas, con el objeto de que
las actividades econmicas y los servicios que presten se sujeten a la ley y
atiendan al inters general.
- La ley es la que determinar las reas que requieran control y vigilancia, y el
mbito de accin de cada Superintendencia.

Al tener la Superintendencia de Compaas personalidad jurdica, requerir de un
representante legal, que en este caso es el Superintendente de Compaas, acorde a lo
sealado en el artculo 431 de la Ley de Compaas.

El rgano de difusin de la Superintendencia de Compaas, es la Gaceta Societaria, en
la que se publicarn las resoluciones que tengan carcter general, as como la absolucin
a consultas de carcter general y dems, acorde a lo dispuesto en el siguiente artculo:

Art.439.- Gaceta Societaria.- La Superintendencia de Compaas tendr como rgano
de difusin la Gaceta Societaria en la que se publicarn todas las resoluciones de
carcter general, sin perjuicio de su publicacin en el Registro Oficial.

En la Gaceta Societaria se publicarn adems, las absoluciones de consultas de
carcter general, los pronunciamientos sobre aspectos jurdicos, contables, financieros
y cualquier informacin que se estime de inters.

La funcin de la Superintendencia de Compaas, es la de ejercer vigilancia y control,
sobre las siguientes sociedades. Conforme a lo dispuesto en el artculo 431 de la Ley de
Compaas, estas sociedades son:

Art.431.- La Superintendencia de Compaas ejercer la vigilancia y control:

i) De las compaas nacionales annimas, en comandita por acciones y de
economa mixta, en general;
j) De las empresas extranjeras que ejerzan sus actividades en el Ecuador,
cualquiera que fuere su especie;
k) De las compaas de responsabilidad limitada, y,
l) De las bolsas de valores y dems entes, en los trminos de la Ley de Mercado
de Valores.
234

El artculo 10 de la Ley de Mercado de Valores, seala que a ms de las funciones que
se sealan en la Ley de Compaas, el Superintendente de Compaas tendr las
siguientes atribuciones, en procura del desarrollo del mercado de valores, a travs de las
Intendencias de Mercado de Valores de Quito y Guayaquil, a ms de que dicho
funcionario creare. Dichas funciones entre otras son:

- Ejecutar la poltica general del mercado de valores dictada por el Consejo
Nacional de Valores;
- Inspeccionar, en cualquier tiempo, a las compaas, entidades y dems personas
que intervengan en el mercado de valores;
- Investigar las denuncias o infracciones a la Ley de Mercado de Valores, a sus
reglamentos, a los reglamentos internos y regulaciones de las instituciones que
se rigen por la mencionada Ley;
- Velar por la observancia y cumplimiento de las normas que rigen el mercado de
valores;
- Requerir o suministrar directa o indirectamente informacin pblica, referente a
la actividad de personas naturales o jurdicas, sujetas a su control, acorde a los
trminos previstos en la Ley de Mercado de Valores;
- Conocer y sancionar, en primera instancia, las infracciones a la Ley de Mercado
de Valores, a sus reglamentos, resoluciones y dems normas secundarias;
- Autorizar, una vez que se hayan cumplido los requisitos previamente
establecidos, la realizacin de una oferta pblica de valores;
- Autorizar el funcionamiento en el mercado de valores;
- Organizar y mantener el Registro de Mercado de Valores;
- Disponer de manera fundamentada, la resolucin que suspenda o modifique las
normas de autorregulacin expedidas por las Bolsas de Valores

Las sociedades estarn sujetas a control total y parcial por parte de la Superintendencia
de Compaas:

El control total, se refiere a todos los aspectos jurdicos, societarios, econmicos,
financieros y contables, de todas las sociedades, cuando:

- Los pasivos para con terceros superen la suma de Cinco millones de dlares;
- En el caso de las compaas annimas, cuando el treinta por ciento del capital
pagado pertenezca por lo menos a veinticinco accionistas;
- En todas las que tengan por lo menos treinta trabajadores en relacin de
dependencia.
- Cuando mediare una denuncia y realizada la inspeccin se comprobare que se
han violado los estatutos de la sociedad, la ley, en perjuicio de la propia
compaa o de terceros, por lo cual se dispondr de inmediato la intervencin de
la sociedad.
235

El control parcial se suscita cuando la Superintendencia de Compaas, apruebe o
niegue la constitucin de las sociedades y cualquier acto societario relativo a aumento o
disminucin de capital, disolucin de la sociedad, etc., los cuales se encuentran
determinados en el artculo 33 de la Ley de Compaas. La obligacin de las sociedades
que se encuentran sujetas al control parcial es la de remitir anualmente sus balances de
situacin y resultado.

- SUPERINTENDENTE DE COMPAAS.- ATRIBUCIONES Y DEBERES.-

El Superintendente se encuentra facultado para:

- Expedir regulaciones, reglamentos y resoluciones, necesarios para el buen
gobierno, vigilancia y control de las compaas.
- Resolver los casos de duda que se susciten en la prctica.
- Nombrar delegados con sede en otras ciudades de la Repblica, con las
atribuciones que el Superintendente les seale.
- Ejercer la funcin coactiva, en contra de las sociedades que no cancelen las
contribuciones anuales, ni las multas que les fueren impuestas.

Adems previa autorizacin del Presidente de la Repblica, se encuentra facultado para
actualizar:

- Los montos mnimos de capital determinados en la Ley;
- Los montos mnimos de pasivos;
- As como el nmero de trabajadores, que se ha sealado anteriormente y que
incide en que dicha sociedad sea sujeta a un control total.

Las atribuciones y deberes del Superintendente de Compaas, se encuentran sealadas
en el artculo 438 de la Ley de Compaas, estipulando el mencionado artculo que
existen otros determinados en la misma Ley, stas son:

- Nombrar el personal que fuere necesario para que la Superintendencia funcione;
- Formular el presupuesto de sueldos y gastos de la Superintendencia, el cual debe
ser aprobado por el Presidente de la Repblica;
- Expedir los reglamentos que fueren necesarios para que la institucin marche;
- Inspeccionar, sea personalmente o a travs de funcionarios y empleados de la
Superintendencia que delegue, las actividades de las compaas;
- Presentar un informe anual al Congreso Nacional, el que abarcar las labores
realizadas y el movimiento de las sociedades que se encuentra sujetas a su
vigilancia;
- Rendir cuentas a la Contralora General del Estado;
- Modificar los estatutos de las sociedades, si los mismos son contrarios a la Ley;
- Determinar y reformar la estructura orgnica y funcional de la Superintendencia
de Compaas;

En caso de ausencia del Superintendente de Compaas, le corresponde al Presidente de
la Repblica, remitir en un plazo mximo de quince das al Congreso Nacional la terna
para que designen uno nuevo.
236

Una vez que haya sido designado el nuevo Superintendente de Compaas, ste ejercer
sus funciones, el tiempo que dure el perodo presidencial, acorde a lo sealado en el
artculo 436 de la Ley de Compaas, en concordancia con lo dispuesto en el artculo
223 de la Constitucin Poltica del Ecuador, que seala que los Superintendentes
durarn cuatro aos en sus funciones, pudiendo ser reelegidos. Al Intendente de
Compaas de Quito, le corresponde reemplazar al Superintendente de Compaas, en
caso de ausencia o impedimento ocasional o ausencia definitiva.

Los requisitos que debe cumplir una persona para ser designada Superintendente, se
encuentran contemplados en el segundo inciso del artculo 223 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, stos son:

Art.223.-Para ser designado superintendente se necesitar tener al menos treinta y
cinco aos de edad, ttulo universitario en profesiones relacionadas con la funcin que
desempearn y experiencia de por lo menos diez aos en el ejercicio de su profesin,
avalada por notoria probidad.

El Superintendente de Compaas, adems nombrar tres intendentes con sede en quito,
Guayaquil y Cuenca, quienes tendrn las atribuciones que el Superintendente les seale.

Podr adems crear las Intendencias y Subintendencias que crea necesarias,
determinndose en la resolucin de su creacin las atribuciones que les corresponder.

Los Intendentes de Compaas, en las jurisdicciones que ejerzan sus funciones, tendrn
el nivel jerrquico que determine el Reglamento expedido por el Superintendente de
Compaa.


Se recomienda que el estudiante elabore tarjetas de colores, a fin de que en cada una de
ellas anoten las obligaciones y los derechos que tiene el Superintendente de Compaas.
Se les recuerda ingresar a la plataforma y participar en los foros tambin llamar a su
Tutor (a) en caso de que tengan alguna inquietud, para que la misma sea solucionada.

237


AUTOEVALUACIN


1. El Superintendente de Compaas es designado por el Congreso Nacional ( )

2. El Superintendente de Compaas durar en sus funciones tres aos ( )

3. El Superintendente de Compaas, podr ejercer control total y parcial a las
sociedades ( )

4. El Superintendente de Compaas, est facultado para designar Intendentes. ( )

5. El rgano de difusin de la Superintendencia de Compaas
es la Gaceta Societaria ( )

238

1. V
2. F
3. V
4. V
5. V

SOLUCIONARIO

239


El desarrollo de esta Unidad ha abarcado diversos tpicos, tales como la transformacin
de las sociedades, la intervencin y el funcionamiento de la Superintendencia de
Compaas.

En lo atinente a la transformacin de las sociedades, sta se da por el hecho de que una
sociedad adopta una nueva figura jurdica, lo que no quiere decir bajo ningn concepto
que opere la disolucin de la persona jurdica inicial u originaria ni tampoco que pierda
su personera. La Ley determina las compaas que pueden transformarse en una nueva
sociedad, como en el caso de la compaa de responsabilidad limitada cuando supera el
nmero de socios, debe transformarse en una nueva sociedad; as como sucede con la
compaa de economa mixta, que puede transformarse en una compaa annima
cuando las personas que conforman el capital privado de dicho ente mixto, compran la
cuota parte que el Estado tiene en la denominada sociedad mixta. Revisndose adems
cules son los derechos de los socios y accionistas en dicho proceso de transformacin,
as como sealar el trmite que debe llevarse a cabo para realizar dicho acto societario.

Dentro de la transformacin hemos revisado los actos societarios denominados fusin y
escisin; el primero de ellos consiste en la unin de dos sociedades, convirtindose en
una sola; en tanto que, en el otro, nos encontramos ante la divisin de una sociedad para
convertirse en dos entes totalmente distintos. Analizndose tambin los pasos a seguirse
para el cumplimiento de las formalidades que la Ley establece, as como los derechos y
obligaciones que tienen los socios y accionistas dentro de dicho proceso.

La Ley de Compaas, prev los pasos que deben seguirse cuando una compaa se
encuentra intervenida, siendo el Superintendente de Compaas, mediante resolucin
motivada quien ordene la intervencin designando al interventor y los honorarios que
dicha persona debe cobrar, siendo obligacin de dicho funcionario velar por la correcta
administracin de la sociedad, con el objeto de que las causales que motivaron la
intervencin se subsanen.

Existen diversas circunstancias por las cuales una sociedad puede ser declarada inactiva,
pudiendo los accionistas subsanarlas y reactivar as la persona jurdica. En la Ley de
Compaas se establece adems que si los accionistas no resuelven las causales para la
inactividad de la persona jurdica, se determinar la disolucin de la misma,
nombrndose al liquidador que es la persona que representar a la sociedad en
liquidacin, debiendo agregarse al nombre de dicha sociedad las palabras en
liquidacin. El liquidador deber pagar los pasivos y cobrar las acreencias, hasta que
cuando se haya solucionado todo el pasivo, se reparta el haber social entre los
accionistas, luego de lo cual se proceder a la cancelacin de la sociedad, inscribindola
en el Registro Mercantil correspondiente.

Dentro de la Ley de Compaas, se encuentran cules son las atribuciones del
Superintendente de Compaas, y cules son las Intendencias que existen en el pas, esto
es la de Quito, Guayaquil y Cuenca. Se ha enumerado cules son los requisitos que debe
reunir una persona natural para ser designado Superintendente de Compaas, y a falta
de ste quin lo reemplaza, que segn la normativa existente en el Ecuador, es el
Intendente de Quito, quien deber cumplir dichas funciones por el tiempo que faltare
para cumplir el periodo para el cual fue elegido el Superintendente de Compaas.
240

241


1. Se solicita que el estudiante elabore un proyecto de Resolucin designando
Interventor para una sociedad annima.

2. Se solicita que el estudiante elabore un proyecto de Resolucin declarando la
inactividad de la sociedad, derivada del incumplimiento de la presentacin de
balances y estados de prdidas y ganancias.

3. Se solicita que el estudiante elabore un proyecto de Resolucin ordenando la
reactivacin de una sociedad que ha subsanado las causales para haber estado
intervenida.

242

243

GLOSARIO

244

245

ACCIONES.- Ttulos de crdito representativo, en las sociedades de capital, de una
parte de ste, y que confiere a sus titulares los derechos correspondientes a su
calidad de socios.
ACCIONES DE VOTO LIMITADO.- Acciones preferentes.
ACCIONES LIBERADAS.- Son las acciones cuyo valor han sido totalmente
pagado.
ACCIONES ORDINARIAS.- Son los ttulos de una compaa que confieren todos
los derechos fundamentales que la ley reconoce a los accionistas.
ACCIONES NOMINATIVAS.- Las expedidas a favor de una persona determinada
cuyo nombre consta en el ttulo.
ACCIONES PREFERIDAS.- Las que no tienen derecho a voto, pero pueden
conferir derechos especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidacin de
la Compaa.
AD-HOC.- Lo que sirva para un fin determinado solamente.
ANIMUS CONTRAHENDI SOCIETATIS.- nimo de contraer una sociedad.
ANIMUS LUCRANDI.- nimo de obtener lucro.
APORTACIN.- Cantidad de dinero u otros bienes que el socio est obligado a
poner a disposicin de la sociedad.
AUDITORIA INTERNA.- Es el examen y evaluacin de las transacciones y
operaciones financieras y administrativas de una entidad, realizadas por sus propios
auditores.
COMPENSACIN.- Modo de extinguir las obligaciones recprocas que se efecta
cuando el importe de la una se encuentre comprendida en el de la otra.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.- Conflicto surgido entre la administracin
pblica y las personas jurdicas semipblicas por resoluciones que causan estado
vulnerando un derecho o inters del particular que puede ser una persona jurdica o
natural.
DERECHO PREFERENTE.- Facultad jurdica que tiene una persona para recibir lo
que le corresponde con preferencia a otras.
ESCRITURA PBLICA.- Instrumento pblico otorgado ante notario e incorporado
en un protocolo o registro con las solemnidades legales.
EMBARGO.- Limitacin del derecho de propiedad que afecta al derecho de
disponer la cosa y que subsiste mientras no sea levantado por la autoridad judicial
competente.
EMISIN DE TTULOS.- Conjunto de ttulos o valores, efectos pblicos, de
comercio o bancarios, que de una vez se crean para ponerlos en circulacin.
EMPRESAS VINCULADAS.- Conjunto de entidades jurdicamente
independientes, que presentan vnculos en su propiedad, administracin,
responsabilidad crediticias o resultados que hacen presumir que la actuacin
econmica y financiera de estas empresas est guiada por intereses comunes.
246

ENAJ ENACIN.- Accin o efecto de pasar o trasmitir a otro el dominio de una
cosa o algn derecho sobre ella.
EXCENCIN TRIBUTARIA.- Es la exclusin o dispensa legal de la obligacin
tributaria, establecida por razones de orden pblico, econmico o social.
EXPEDIENTE.- Constancia escrita de las diligencias practicadas
administrativamente.
EXPROPIACIN.- Privacin de la propiedad.
FONDOS.- Dinero en metlico, billetes, ttulos de crdito o valores realizables de
propiedad de un comerciante particular, o del fisco.
FUSIN DE COMPAAS.- Unin de compaas.
HIPOTECA.- Derecho real constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
IMPUGNACIN.- Accin de contradecir, refutar, combatir.
MERCADO DE VALORES.- Mercado de capitales que canaliza los recursos
financieros hacia las actividades productivas, a travs de la negociacin de valores
en los segmentos burstil y extraburstil.
NOMBRAMIENTO.- Acto en virtud del cual se confiere a una persona un cargo,
funcin o empleo determinado.
OFERTA PBLICA DE VALORES.- Es la propuesta dirigida al pblica en
general, o a sectores especficos de ste, de acuerdo a las normas de carcter general
que para el efecto dicte el Consejo Nacional de Valores, con el propsito de
negociar valores en el mercado.
PRENDA.- Contrato por el cual se entrega una cosa mueble a un acreedor, para la
seguridad de un crdito.
RESOLUCIN.- Decreto, providencia, auto o fallo de la autoridad gubernativa o
judicial.
TENEDOR.- Persona que tiene o posee una cosa, documento o ttulo de crdito.
USUFRUCTO.- Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa, con
cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo.

*Los conceptos los encontramos en el Diccionario Bsico de Derecho, Tomo I y II de
Manuel Snchez Zuraty.

247

ANEXOS

LOS ANEXOS CORRESPONDIENTES AL MATERIAL SE ENCUENTRAN
DISPONIBLES EN PLATAFORMA

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