VIII La fusin de sociedades

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Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval Ttulo : La fusin de sociedades Fuente : Actualidad Empresarial, N 226 - Primera Quincena de Marzo 2011

competidores, simplificar procedimientos de produccin o comercializacin, entre otros objetivos. De acuerdo al artculo 344 de la Ley General de Sociedades, la fusin puede realizarse de dos formas: 3.1. La fusin por incorporacin La fusin por incorporacin implica la unin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante, originando la extincin de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad. 3.2. La fusin por absorcin Esta forma de fusin implica la absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente, originando la extincin de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.

1. Introduccin
Cuando las sociedades buscan fortalecer su posicin en el mercado, mejorar su situacin financiera, reorganizarse para tener un mejor desempeo, o cuando su actividad requiere de la participacin de otras sociedades, existen diversos procedimientos que pueden coadyuvar a que se logren dichos objetivos. As por ejemplo, es posible que se celebren contratos de colaboracin empresarial, como la asociacin en participacin o el consorcio; la transferencia de activos entre sociedades, las operaciones de financiamiento, entres otros. Pero, tambin es posible que estos objetivos pueden alcanzarse a travs de un procedimiento de fusin. La fusin, como su nombre permite inferir, implica la unin o conjuncin de dos o ms sociedades, para dar lugar a una nueva o, como veremos ms adelante, a una ya existente, pero que se ver fortalecida, transmitiendo en un solo acto y de forma universal, el patrimonio de las sociedades fusionadas. Sin embargo, aunque es muy comn haber escuchado cmo funciona un procedimiento de fusin o cules son sus efectos, no se suele tener un conocimiento pleno sobre los requisitos y pasos que involucra llevar a cabo este procedimiento, as como de sus consecuencias. Por tal motivo, en el presente informe se desarrollar el procedimiento de fusin previsto por la Ley N 26887 Ley General de Sociedades.

4. Efectos de la fusin
Ya sea que se realice mediante la incorporacin o por absorcin, la fusin tiene los mismos efectos, segn sealamos a continuacin: Las sociedades incorporadas o absorbidas se extinguen, sin necesidad de llevar a cabo el procedimiento de disolucin. La sociedad incorporante o absorbente, segn sea el caso, adquiere a ttulo universal el patrimonio de las sociedades incorporadas o absorbidas, tanto el pasivo como el activo. Los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.

2. Marco Legal
Como hemos mencionado, la fusin es un mecanismo que se encuentra regulado por la Ley General de Sociedades en sus artculos 344 al 366.

5. Procedimiento
La fusin se lleva a cabo en virtud del acuerdo que deben adoptar las juntas de socios de cada una de las sociedades participantes. Este acuerdo deber contar con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. 5.1. Proyecto de fusin Antes de la toma del acuerdo, se deber aprobar el proyecto de la

3. Definicin y clases de fusin

Al inicio del presente informe hemos sealado que por la fusin dos a ms sociedades se unen para dar lugar a una sola, constituida o por constituir. El objetivo de esta unin suele estar vinculado a la necesidad de mejorar la situacin patrimonial de las sociedades fusionadas, fortalecer su posicin frente a los
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fusin. Esta aprobacin deber realizarla el directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros. Cuando participen sociedades que no tengan directorio, el proyecto de fusin deber ser aprobado por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad, como los gerentes. El proyecto de fusin deber contener: a) La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en los Registros Pblicos de las sociedades participantes. b) La forma de la fusin. c) La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusin. d) El nmero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin del monto del capital de esta ltima. e) Las compensaciones complementarias, si fuera necesario. f) El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso. g) La fecha prevista para su entrada en vigencia. h) Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones. i) Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere. j) Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso. k) Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. Una vez aprobado el proyecto de fusin por los directorios o los administradores de las sociedades participantes, stas se debern abstener de realizar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participa-

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Informes Especiales
las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje de acciones o participaciones. El proceso de fusin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto. 5.5. Publicacin de los acuerdos Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad. 5.6. Derecho de separacin El acuerdo de fusin da a los socios y accionistas de las sociedades que se fusionan el derecho de separacin regulado por el artculo 200 de la Ley General de Sociedades. 5.7. Escritura pblica de fusin La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso referido en el punto anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la oposicin. En dicha escritura pblica se deber sealar lo siguiente: a) Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes. b) El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad absorbente. c) La fecha de entrada en vigencia de la fusin d) La constancia de la publicacin de los avisos prescritos en el artculo 355. e) Los dems pactos que las so ciedades participantes estimen pertinente. 5.8. Inscripcin Una vez otorgada la escritura pblica de la fusin, se deber presentar a los Registros Pblicos para su inscripcin.

ciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes. 5.2. Aprobacin del proyecto por la Junta de Socios Posteriormente a la aprobacin de los directorios o los administradores, el proyecto de fusin debe ser aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes. Para tal fin, se deber realizar la convocatoria mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la Junta o Asamblea. A efectos de la aprobacin del proyecto de fusin, desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada una de las sociedades participantes debe poner a disposicin de sus socios, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los siguientes documentos: a) El proyecto de fusin. b) Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin. c) El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones a los de la sociedad absorbente; y, d) La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes. La Junta General o Asamblea de cada una de las sociedades participantes debe aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden y fijar una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Previamente a la aprobacin por las juntas o asambleas, los directores o administradores debern informar sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de

5.3. Fecha de entrada en vigencia de la fusin Como se ha mencionado, las juntas o asambleas deben fijar en los acuerdos de aprobacin del proyecto de fusin, una fecha comn de entrada en vigencia. De esta manera, la fusin entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin. A partir de dicho momento, cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes. Con la inscripcin de la fusin se produce la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en los respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos. 5.4. Balances Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin debe formular un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o incorporante, en su caso, deber formular un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin. No es necesario insertar estos balances en la escritura pblica de fusin, pero deben ser aprobados por el directorio de la sociedad respectiva o, cuando ste no exista, por el gerente.

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