A INDENIZAO DA VTIMA NO JUZO CVEL COM BASE EM SENTENA PENAL CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO

Luiz Gustavo Lovato 1

Resumo: O processo criminal tem por escopo principal a punio do agente que pratica um crime. Por punio a lei prev a privao de liberdade, a restrio de direitos e a multa, todos cumpridos perante o Estado. A reparao ou compensao do dano sofrido pela vtima um efeito secundrio da condenao penal, que lhe permite no mais discutir esse direito, mas executar diretamente o seu crdito em face do condenado. A participao da vtima do processo criminal, porm, mnima, resumindo-se ao depoimento. Ela no tem espao para requerer a condenao do ru a lhe indenizar e, menos ainda, produzir provas relacionadas extenso do dano sofrido. Com base nesses problemas, a execuo direta da sentena penal condenatria transitada em julgado, sem a necessidade de liquidao prvia no cvel, torna-se cada vez mais difcil de ser realizada. Qui impossvel. Palavras-chave: Responsabilidade civil. Indenizao. Sentena penal condenatria

1 INTRODUO

O Poder Judicirio, representante da essncia do Poder do Estado no que tange possibilidade de proferir decises impo1 Mestre em Direito.Advogado e professor de Cursos de Graduao e Ps-graduao em Direito. E-mail: lovato@lovatoeport.com.br
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sitivas e definitivas em face do jurisdicionado, vive, nos dias atuais, uma notria crise de eficcia. A busca pelo bem da vida, mxima do Direito Processual, torna-se uma tarefa muita vezes inglria, fulminada pela ineficincia dos meios processuais atrelada m-f daqueles que veem nesta uma porta para a irresponsabilidade. Se a autotutela tipificada como crime, denominada exerccio arbitrrio das prprias razes de direito no art. 345 do Cdigo Penal (CP), ou abuso de poder no art. 350 do mesmo diploma legal, a busca pela tutela jurisdicional torna-se no apenas um dever e um direito fundamental do cidado, mas, principalmente, um dever de garantia por parte do Estado. As contendas devem ser resolvidas a fim de se buscar a paz e a harmonia sociais, mesmo que de forma impositiva. O direito de ao est previsto no art. 5. da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB), em seus incisos XXXIV e XXXV, mas no constitui um pilar de sustentao solitrio do Estado Democrtico de Direito. Principalmente nos dias atuais, em que as concepes de um Estado Liberal se encontram cada vez mais distantes da realidade brasileira. O Estado Liberal no foi recepcionado pela CRFB, mas continua presente na obsoleta norma processual vigente, em conjunto com interpretaes desconexas dos tribunais ptrios. O direito fundamental do cidado no vale de per si. Ele sobrevive em um contexto coletivo que se justifica pelo atual modelo de Estado Social e seu to pouco lembrado art. 6 da CRFB, que estabelece, de maneira inequvoca, serem direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Como preza a norma constitucional, se tratam de comandos abertos, passveis de interpretao. Afinal, a assistncia aos desamparados significa que no apenas aquele que no tem condies de se autogovernar merece assistncia, mas 184 |
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aquele que depende da tutela do Estado para conferir a si o postulado normativo da dignidade da pessoa humana tambm. Nesse sentido, Paulo Bonavides diz que o atual modelo de Estado Social cria uma situao de dependncia do indivduo em relao s prestaes do Estado, fazendo com que este cumpra a tarefa igualitria e distributivista, sem a qual no haver democracia nem liberdade2. A igualdade niveladora, preconizada pelo autor, prev a isonomia material como pilar da pacificao social, tratando desigualmente os desiguais e, mais, atuando mediante intervenes de retificao na ordem social a remover as mais profundas e perturbadoras injustias sociais3. Esses direitos sociais definem a necessidade de o Estado prestar aes afirmativas, desvinculadas do pleito clssico que exige petio inicial para que exista processo, e pedido para que exista tutela4. O pedido, ento formulado pelo titular do direito, somente pode ser realizado pelo prprio titular ou por quem tenha poderes de representao em carter extraordinrio, como o Ministrio Pblico, por exemplo. Tanto o que, mesmo em casos especiais de incapaz, ru preso ou revel, cabe o magistrado a nomeao de curador especial para administrar seus interesses, sob pena de nulidade do processo5. A atuao do Ministrio Pblico na defesa de interesses privados encontra limitaes mesmo em casos de interveno ministerial obrigatria. J entendeu o Superior Tribunal de Justia (STJ) que, havendo no processo a disputa de interesses exclusivamente privados das partes, esses no configuram interesse pblico e, mesmo tratando-se de enquadramento na expressa norma processual que prev a obrigatoriedade da interveno ministe2 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. 2. tiragem. So Paulo: Malheiros, 2003, pp. 378/9. 3 ibidem. 4 O princpio da inrcia ou demanda, previsto no art. 2 do Cdigo de Processo Civil (CPC) faz coro com a congruncia dos arts. 128 e 460 do mesmo diploma legal, definindo a necessidade de no apenas a pea vestibular mas, especificamente, o pedido para que haja a prestao da tutela jurisdicional. 5 Cf. art. 9 do CPC.
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rial quando a lide envolver direitos de incapazes6, a declarao da nulidade absoluta do processo depende da prova do prejuzo das partes, a ser realizada pelo prprio MP7. Assim, se o MP pleitear a nulidade de um processo sob a alegao de que sua interveno obrigatria no fora respeitada em face da existncia de incapazes em um dos polos da demanda, dever ele o MP provar que sua ausncia trouxe prejuzo ao incapaz. Ou o processo no padecer de nulidade, mesmo havendo cominao legal expressa prevendo-a. No relatrio do voto em questo, cinge-se o argumento que autoriza o julgado nessa parte (in verbis):
3. Quanto ao segundo argumento, no tocante nulidade do acrdo no pertinente no interveno do Ministrio Pblico para fins de preservao de interesse de incapaz, a jurisprudncia desta Corte j assentou entendimento no sentido de que a ausncia de intimao do Ministrio Pblico, por si s, no enseja a decretao de nulidade do julgado, a no ser que se demonstre o efetivo prejuzo para as partes ou para a apurao da verdade substancial da controvrsia jurdica, luz do princpio pas de nullits sans grief. At mesmo nas hipteses em que a interveno do Parquet obrigatria, como no presente caso em que envolve interesse de incapaz, seria necessria a demonstrao de prejuzo deste para que se reconhea a nulidade processual. (Precedentes: REsp 1.010.521/PE, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 26.10.2010, DJe 9.11.2010; REsp 814.479/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 2.12.2010, DJe 14.12.2010). 4. Na espcie, o Ministrio Pblico no demonstrou ou mesmo aventou a ocorrncia de algum prejuzo que legitimasse sua interveno. Ao revs, simplesmente pretende, por intermdio do recurso especial, delimitar absoluto interesse interveniente
6 Cf. art. 82, I do CPC. 7 REsp 818978. STJ, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 18.11.2011.

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sem que indique fato ou dado concreto ou mesmo hipottico que sustente tal legitimidade. O prejuzo aqui tratado no pode ser presumido; precisa ser efetivamente demonstrado, o que no se deu no caso dos autos.

O Ministrio Pblico tem sua atuao cada vez mais adequada preservao dos interesses metaindividuais ou transindividuais, no lhe cabendo, seja por questo de legitimidade ou estrutura, intervir em todas as contendas que tratem de interesses privados. Mesmo que envolvam incapazes. Assim j preconiza o caput do art. 1. da Lei Orgnica do Ministrio Pblico8. Os interesses individuais podem estar relacionados com outros iguais, homogneos, e possurem um carter metaindividual, quando decorrerem de uma origem comum9. Mas, para que legitimem o MP a atuar representando os interessados, devero ser protagonizados em aes de carter coletivo, como a Ao Civil Pblica, por exemplo. Some-se as mximas apresentadas s regras gerais de competncia e tem-se, com a redao do inciso IV do art. 387 do Cdigo de Processo Penal, uma exceo regra de que a competncia em razo da matria ser sempre de carter absoluto. Isso porque a norma em questo autoriza o juiz criminal a, na sentena penal condenatria, fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido10. , inquestionavelmente, matria de carter civil resolvida pelo juzo criminal, quebrando todas as definies e critrios para a fixao da competncia previstas no modelo original adotado pelo sistema processual brasileiro. E justamente nessa questo relacionada matria que surge o maior problema do art. 387, IV do CPP: que tem legiti8 Lei n. 8.625/93: Art. 1 O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 9 Cf. art. 81, III do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). 10 Redao dada pela Lei n. 11.719/08.
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midade para pleitear a verba indenizatria prevista no artigo? O Ministrio Pblico ou a prpria vtima? A seguir, sero tratados alguns elementos para a reflexo acerca do tema. A tica do texto, apesar de transdisciplinar, ser a do Processo Civil, utilizando-se a sentena penal condenatria e seus efeitos extrapenais, como substrato para a execuo civil que visa reparar o dano sofrido pela vtima do crime.
2 CRITRIOS PARA A FIXAO DA COMPETNCIA NO PROCESSO JUDICIAL

A competncia a aptido legal para a prtica de atos jurisdicionais vlidos. aptido legal porque est definida em lei. Mesmo quando possvel s partes elegerem o foro competente em contrato, elas no podero jamais eleger o juiz, sob pena de violao ao princpio do juiz natural. a lei que estabelece o juzo competente para processar e julgar as causas levadas ao Poder Judicirio. Competncia tambm pressuposto processual de validade. Enquanto jurisdio pressuposto de existncia, ou seja, somente haver processo judicial quando processado perante rgo investido de jurisdio, esse processo somente ter validade quando processado e julgado por rgo jurisdicional competente. Nesse sentido, Carnelutti conceitua competncia como a distribuio do trabalho entre os diversos ofcios judiciais ou entre seus diversos componentes, como requisito de validade do ato processual em que a potestade encontra seu desenvolvimento11. importante salientar que mesmo o ato processual praticado por rgo jurisdicional absolutamente incompetente capaz de produzir efeitos e, portanto, ser considerado vlido12.
11 Cf. CARNELUTTI, Francesco. Instituies do Processo Civil, v. 1. Campinas: Servanda, 1999, p. 256. 12 A exemplo do disposto no art. 219 do CPC, fine.

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A competncia atribuda por lei ao rgo judicial, decorrncia direta do princpio da legalidade13. A lei processual civil atribui competncia aos juzes valendo-se de diferentes dados, relacionados principalmente com a prpria lide ou com as pessoas litigantes.14 Se no estiver definida em lei, a competncia no existe. Assim, pode existir jurisdio sem competncia, mas jamais poder existir competncia sem jurisdio, j que esta pressupe aquela. A competncia, definida em lei, classificada consoante critrios. Chiovenda estabeleceu esses critrios que so necessrios para a determinao e a classificao da competncia, uma vez que os limites da aptido jurisdicional so prorrogveis (ou relativos ou dispositivos) ou improrrogveis (absolutos, necessrios), conforme se exijam ou no que sejam observados, e se deixem ou no ao alvedrio das partes15. Os critrios de classificao de Chiovenda so utilizados at os dias atuais, e so: a) Critrio objetivo: ou do valor da causa (competncia por valor) ou da natureza da causa (competncia por matria)16. O critrio objetivo definido em face da legislao que prev os casos concretos; que prev a competncia em razo da causa apreciada, seja em razo do seu valor, seja em razo da sua matria, levando em conta a organizao do Poder Judicirio. No leva em considerao, ao menos primordialmente, a condio especial do rgo julgador, como ocorre com o critrio funcional. O critrio objetivo critrio de distribuio das causas entre tribunais de tipo diferente.17 b) Critrio funcional: extri-se da natureza especial e das exigncias especiais das funes que se chama o magistrado a exercer num processo.18 Pizzol, sobre o tema, diz que os rgos
13 Cf. PIZZOL, Patrcia Miranda. A competncia no Processo Civil, p. 122. 14 CARNEIRO, Athos Gusmo. Jurisdio e competncia, p. 68. 15 Cf. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil, v. 2: as relaes processuais; a relao processual ordinria de cognio. Trad. da 2. ed. italiana por J. Guimares Menegale. So Paulo: Saraiva, 1943, p. 216. 16 Idem, p. 214 (grifo do autor). 17 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil, v. 2, p. 215. 18 Idem, p. 214 (grifo do autor).
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jurisdicionais tm sua competncia atribuda por lei em vrios nveis jurdico-positivos: Constituio Federal (competncia de jurisdio e competncia hierrquica dos tribunais superiores); Constituies estaduais (competncia originria dos tribunais locais); leis federais (competncia territorial) e leis de organizao judiciria (competncia de juzo e competncia interna).19 O critrio funcional leva em conta, para a determinao da competncia, a funo exercida por cada rgo jurisdicional, consoante o estabelecido, primordialmente, na Constituio Federal e, subsequentemente, nas Constituies Estaduais e demais legislaes ordinrias. Como o Brasil um Estado estabelecido sob um pacto federativo20, a hierarquia legal impede a autonomia plena dos entes federados, que devem legislar sempre em consonncia com a Constituio Federal. Para manter essa estrutura, incluindo-se o ordenamento jurdico, a organizao das funes jurisdicionais se faz necessria; delimitando-se competncias especiais consoante as atribuies prprias de cada rgo julgador, ou seja, somente aquele rgo capaz de julgar aquela espcie de causa. O critrio funcional critrio de distribuio das causas tanto entre tribunais do mesmo tipo, quanto de tipo diferente.21 c) Critrio territorial: sobre esse critrio de classificao da competncia, Chiovenda diz que as vrias causas da mesma natureza so designadas a juizes do mesmo tipo, com sde, entretanto, em lugares diversos [...]22. Para que seja estabelecida a comarca competente para julgar determinada causa, ou o territrio em que ser apreciada a demanda, a designao depende de circunstncias vrias, ou do fato de residir o ru em determinado lugar (forum domicilii, forum rei), ou de haver-se contrado
19 A competncia no Processo Civil, p. 122-3. 20 CF Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...] 21 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil, v. 2, p. 215. 22 Idem, p. 214 (grifo do autor).

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a obrigao em dado lugar (forum contractus), ou de achar-se em dado lugar o objeto da lide (forum rei sitae).23 O territrio competente para o julgamento de determinados casos pode ter como origem o interesse pblico ou a livre conveno das partes, dependendo do caso. O critrio territorial critrio de distribuio das causas entre tribunais do mesmo tipo.24 Pizzol diz que, com relao aos critrios, importante salientar que eles so concorrentes e no excludentes: [...] no se trata de critrios que se excluam uns aos outros. Todos eles concorrem para a determinao da competncia de um rgo judicial.25 Aos critrios de Chiovenda, para a classificao da competncia, Carneiro acrescenta aqueles que definem a competncia como: plena ou cumulativa (quando, em uma comarca, existe somente uma vara, e esta competente para o julgamento de todas as causas nela propostas); privativa (quando a lei atribui ao rgo julgador o conhecimento apenas de determinadas causas, quer em razo da matria, quer em razo do valor); comum ou residual (podem ser exclusivas ou concorrentes, consoante possam ou no ser eleitas pelo autor da ao); originria e recursal (consoante a instncia)26. Esse trabalho ficar restrito s classificaes de competncia mais abrangentes.
2.1 Competncia absoluta e relativa

A primeira classificao da competncia ora abordada ser aquela que leva em considerao o interesse (pblico ou da parte) e a possibilidade ou no de eleio de foro, prorrogao ou modificao da competncia. So os gneros da competncia segundo os quais todas as demais classificaes sero determinadas.
23 Idem, pp. 214-5 (grifo do autor). 24 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil, v. 2, p. 215. 25 A competncia no Processo Civil, pp. 144-5. 26 Cf. Jurisdio e competncia, pp. 116-9.
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A administrao da justia interesse pblico. A escolha do rgo julgador pelas partes por meio de eleio prvia somente poder ocorrer nos casos em que a lei possibilite, sem existir, contudo, residualidade em relao aos demais casos, ou seja, no se excluem critrios de classificao da competncia para se determinar a possibilidade de escolha dos outros. Mas o legislador deu certa margem ao autor da demanda para escolher o foro, ou para as partes de um negcio jurdico elegerem o rgo jurisdicional que ir dirimir eventuais conflitos resultantes do acordo ou contrato. A competncia absoluta aquela determinada pelo interesse pblico, resultante de norma cogente que vincula obrigatoriamente as partes e o rgo jurisdicional. No est sujeita aos critrios de modificao ou prorrogao de competncia, o que significa dizer que ou o juzo absolutamente competente, ou absolutamente incompetente. A competncia relativa, por sua vez, determinada pela lei, porm com certa flexibilidade, pois pode ser eleita pelas partes anteriormente propositura da demanda e pode ser prorrogada; enfim, passvel de se adequar comodidade das partes ou a acontecimentos supervenientes propositura da ao, como a conexo ou a continncia, por exemplo27. A incompetncia relativa dever ser sempre suscitada pela parte por meio de exceo28, no podendo, sob hiptese alguma, ser declarada de ofcio pelo juzo29, exceto se necessria a declarao de nulidade da clusula de eleio de foro em contrato de adeso. Nesse caso, porm, a manifestao do rgo jurisdiconal ocorre em face do contrato leonino, abusivo, e no em face da declarao de incompetncia, especificamente.
27 CPC Art. 102. A competncia, em razo do valor e do territrio, poder modificar-se pela conexo ou continncia, observado o disposto nos artigos seguintes. 28 CPC Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. 29 BRASIL. Superior Tribunal de Justia.Smula 33: A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.

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A incompetncia torna-se, nesses casos, uma consequncia do ato jurisdicional, e no o objeto do prprio ato30. Dois critrios, portanto, so predominantes na classificao da competncia em absoluta ou relativa: o interesse (pblico ou das partes) e a possibilidade, ou no, da sua modificao (como ocorre na prorrogao e na reunio dos processos por conexo ou continncia).
2.2 A competncia em razo da matria

Aps a classificao da competncia em absoluta e relativa, que a classificao mais abrangente e, portanto, parmetro para as demais classificaes, importante a apresentao da classificao que utiliza a matria para a definio da competncia. O critrio leva em considerao o direito material posto em causa, se cvel, penal ou trabalhista. Chiovenda denomina essa classificao como competncia determinada pela natureza da causa31, pois determinada de acordo com o pedido formulado pelo autor (que qualificado pela causa de pedir).32 a matria em litgio (isto , a natureza do direito material controvertido) que servir, inicialmente, para determinar a competncia civil esfera constitucional, atribuindo a causa Justia Federal ou Justia local33. Passada essa fase, o rgo judicante competente ser determinado consoante o critrio territorial, sendo possvel, dentro do mesmo foro, a subdiviso de varas especializadas (por exemplo: varas de famlia, do Tribunal do Jri, de falncia, de direito bancrio, etc.). No mesmo sentido, Carneiro diz que no mbito da Justia comum e em primeiro grau de jurisdio, so criadas, em comarcas de intenso movimento forense, varas priva30 Cf. art. 112, pargrafo nico do CPC. 31 Cf. Instituies de Direito Processual Civil, v. 2, p. 247. 32 PIZZOL, Patrcia Miranda. A competncia no Processo Civil, p. 213. 33 Cf. art. 109 da CRFB
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tivas em razo da matria, em face das vantagens de uma maior especializao dos juzos.34 A competncia em razo da matria absoluta e, portanto, indisponvel e improrrogvel.35 Tambm a Constituio Federal, as Constituies Estaduais, as leis federais e as leis de organizao judiciria fazem remisso competncia em razo da matria. Porm o legislador, ao criar a redao do inciso IV do art. 387 do CPC, atravs da Lei n. 11.719/08, acrescentou uma flexibilizao a este critrio de classificao de competncia. Ao juzo criminal permitido julgar matria civil, relacionada indenizao sofrida pela vtima do fato criminoso, a qual consistir em valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido. No se duvida da capacidade do juiz criminal em proferir sentena que traga tal matria no usual sua praxe. O problema surge no processamento da causa, pois o processo crime se presta, primordialmente, para a apurao da materialidade e da autoria dos crimes, e no da extenso dos danos indenizveis sofridos pela vtima.
3 RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATO CRIMINOSO

O direito civil brasileiro, atravs da responsabilidade civil, trata da reparao do dano causada por ato ilcito36. O agente que pratica um ato ilcito de ordem civil fica obrigado a reparar o dano causado, desde que presentes a conduta, o nexo causal e o dano propriamente dito, que poder ser de ordem material ou moral37. Responsabilidade substantivo derivado de responder; responder pelo ato praticado. Porm, de se frisar que o ato
34 Jurisdio e competncia, p. 237 (grifo do autor). 35 Cf. CARNEIRO, Athos Gusmo. Jurisdio e competncia, p. 238; PIZZOL, Patrcia Miranda. A competncia no Processo Civil, p. 213. 36 Cf. art. 927 do CC. 37 Sobre o dano moral, a CRFB trouxe expresso o dever de repar-lo no art. 5, V e X.

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ilcito civil tem um vis diferente do penal e, exatamente por isso, a responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal38. Com base em tal premissa legal, o ilcito civil pode ser uma consequncia do ilcito penal ou no. Ser ato ilcito civil puro quando a conduta for capaz de causar dano a outrem, seja por ato comissivo, omissivo ou por abuso de direito39. Ser ato ilcito derivado do crime quando a conduta constituir fato tpico, antijurdico e culpvel, deixando resultados de ordem material ou no. Existem, assim, crimes formais, que no deixam resultados materiais. Mas podem resultar em dano moral, como nos casos de crimes de concusso40. E existem crimes materiais, que deixam resultados materiais e, dentre eles, o dano material da vtima pode estar enquadrado no resultado, como, por exemplo, o furto41. Nesses casos, o crime pode ser apurado junto ao juzo criminal enquanto, simultaneamente, a indenizao da vtima apurada junto ao juzo cvel. Nesses casos de tramitao simultnea dos processos cvel e criminal relativos ao mesmo fato ilcito, faculdade do juiz cvel sobrestar o processo at que o juzo criminal apure a materialidade e autoria. Assim, evita-se a contradio de julgados, cabendo ao cvel acatar o decidido pelo crime. Mas, caso o processo criminal no seja instaurado em 30 dias do sobrestamento, o juzo cvel dar continuidade ao processo42. No processo criminal, tanto a sentena condenatria como a absolutria podem reconhecer a materialidade e autoria
38 Art. 932 do CC, verbis. 39 Cf. arts. 186 e 187 do CC. 40 CP - Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa. 41 CP - Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 42 Cf. art. 110 do CPC.
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do crime, pois o ru responde perante o Estado e poder ser reconhecida a existncia de alguma excludente de ilicitude ou, mesmo, causa extintiva de punibilidade.
Transitada em julgado a sentena penal condenatria, no se admite no juzo cvel a rediscusso da responsabilidade pelo ato ilcito. Portanto, no vivel a rediscusso da culpa ou do nexo causal, limitando-se a cognio judicial a aspectos da prpria execuo ou ao valor do dano a ser ressarcido.43

A sentena penal condenatria transitada em julgado constitui ttulo executivo judicial que habilita a vtima a execut-la junto ao juzo cvel, buscando, assim, a reparao pelo dano sofrido com o crime44. Conforme a modalidade de ao penal, a participao da vtima pode ser maior ou menor.
4 AES PENAIS

A ao penal visa apurar fato criminoso e, em consequncia, a aplicao da pena ao condenado. Existe uma preocupao especial no Direito Penal com a ressocializao do criminoso condenado, o que o difere em especial do Direito Civil, que busca a reparao do dano sofrido pela vtima. Nesse sentido, dependendo da modalidade de crime praticado, a participao da vtima no processo criminal pode passar de um simples elemento de prova prpria legitimada para a sua propositura. As aes penais pblicas incondicionadas constituem a regra geral. As aes penais privadas e as aes penais pblicas condicionadas, as excees que devem estar previstas em lei45. As aes penais pblicas incondicionadas tm como pea inaugural a denncia promovida pelo Ministrio Pblico, ao passo que a condicionada depende de representao do ofendido ou
43 MARINONI, Luiz Guilherme e ARENHARDT, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil Execuo. 2. ed. So Paulo: RT, 2008, p. 415. 44 Cf. art. 475-N, II do CPC. 45 Cf. art. 100, caput do CP.

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requisio do Ministro da Justia. As aes penais privadas se processam mediante queixa-crime do ofendido.
Constituem princpios informadores da ao penal pblica incondicionada: 1) Oficialidade o Ministrio Pblico o rgo incumbido de promover a ao penal, devendo faz-lo de ofcio, ou seja, por iniciativa prpria. 2) Indisponibilidade O Ministrio Pblico, como titular da ao penal, poder intent-la e acompanh-la em todos os seus trmites legais. No poder, entretanto, dela dispor, declinando do seu exerccio, transigindo, desistindo e acordando. 3) Obrigatoriedade ou legalidade o Ministrio Pblico, presentes os elementos que autorizam a propositura da ao penal, dever faz-lo [...] de forma totalmente independente, sem sofrer qualquer ingerncia [de outros poderes do Estado ou privados]. 4) Indivisibilidade [...] o Ministrio Pblico haver de proceder contra todos os autores e partcipes da infrao criminal.46

As aes penais privadas, por sua vez, so disponveis, pois constituem crimes que no configuram interesse pblico, mas, somente, da vtima. Pode ela, portanto, desistir da ao penal ou mesmo transigir conforme a sua convenincia. Pode-se considerar, inclusive, o perdo do ofendido, que tem o condo de obstar a propositura da queixa-crime47. A ao penal se baseia, especialmente, nas provas coletadas atravs de Inqurito Policial, que servem como base para a descrio do fato criminoso, do qual o ru ir se defender no processo.
46 COSTA Jr.. Paulo Jos da. Curso de Direito Penal. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, pp. 261-2. 47 Art. 105 do CP.
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5 O INQURITO POLICIAL E A PARTICIPAO DA VTIMA

No Inqurito Policial as provas que embasaro a denncia ou a queixa sero apuradas atravs de percia tcnica ou oitiva de depoentes. O ofendido poder requerer qualquer diligncia autoridade policial atravs do juiz criminal, o que demonstra, de per si, a ausncia de disponibilidade da ao penal vtima, nesses casos48. Em um conceito mais especfico, o Inqurito Policial
o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria para a apurao de uma infrao penal e de sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo (CPP, art. 4). Trata-se de procedimento persecutrio de carter administrativo instaurado pela autoridade policial. Tem como destinatrios imediatos o Ministrio Pblico, titula exclusivo da ao penal pblica (CF, art. 129, I), e o ofendido, titular da ao penal privada (CPP, art. 30); como destinatrio mediato tem o juiz, que se utilizar dos elementos de informao nele constantes, para o recebimento da pea inicial e para a formao de seu convencimento quanto necessidade de decretao de medidas cautelares.49

, portanto, de carter administrativo, o que faz com que as provas nele produzidas devam ser judicializadas, ratificadas ou reproduzidas pelo juzo criminal. O juzo criminal, ento, realizar as determinaes concernentes matria criminal, no lhe cabendo, por fora da competncia, mandar autoridade policial que proceda apurao da extenso do dano sofrido pela vtima, exceto se esta estiver direta e imediatamente ligada materialidade do crime.
48 Art. 12 e ss. do CPP. 49 CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 64.

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6 A DENNCIA

Consoante j exposto, a denncia, oferecida pelo Ministrio Pblico, constitui a pea inaugural da ao penal pblica. Nela, o Ministrio Pblico representa o Estado, o interesse pblico, a coletividade atingida pela ao criminosa. Busca, assim, a harmonizao da sociedade atravs da aplicao da pena ao criminoso. Como expresso no art. 127 da CRFB, a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis Os elementos da denncia, que a compem, so um reflexo dessa mxima, como dispe o art. 41 do CPP: A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. As circunstncias do fato criminoso, expostas na denncia, dizem respeito causalidade, aos elementos que compem o cenrio do crime, e no aos danos sofridos pela vtima. Como dito anteriormente, estes podem muito bem estar enquadrados na materialidade do crime, mas podem, por vezes, ser muito mais abrangentes, constituindo lucros cessantes, perda de uma chance ou toda e qualquer modalidade de danos que se prolongam no tempo, indo alm do momento do crime. O Ministrio Pblico sequer possui legitimidade para buscar a reparao civil da vtima, pois, como exposto, a Lei Orgnica prev a sua atuao como custos legis (fiscal da lei) ou como representante extraordinrio, de causas que envolvem incapazes ou direitos transindividuais. A denncia, portanto, decorre de representao extraordinria do Estado, da sociedade como um todo, da busca pela manuteno da ordem pblica, dos direitos sociais. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para postular direitos patrimoniais privados de carter individual, exceo do j demonstrado direito de incapazes.

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7 EFEITO EXTRAPENAL DA SENTENA PROFERIDA PELO JUZO CRIMINAL

A sentena penal condenatria tem o condo de tornar certa a obrigao de indenizar. A certeza, frise-se, um dos requisitos da obrigao para a sua execuo no juzo cvel, a teor do disposto nos arts. 580 e 586 do CPC. Tendo certeza, caber vtima buscar a liquidez, que constitui o valor da indenizao, e aguardar a exigibilidade, que se d em 15 dias a partir da deciso que julgar a liquidao50. Sobre o efeito extrapenal da ao penal condenatria, trata-se de efeito automtico, que no necessita ser expressamente pronunciado pelo juiz na sentena condenatria e destina-se a formar ttulo executivo judicial para a propositura de ao civil ex delicto51. No caso da execuo direta no cvel, a vtima poder executar a parte lquida, se houver, enquanto, simultaneamente, liquida a ilquida52. Da sentena penal condenatria [...] nascem duas aes diferentes: a ao penal, cujo titular o Ministrio Pblico; e a ao civil reparatria ex delicto, que incumbe vtima do dano.53 Existe, assim, a possibilidade de o juiz criminal trazer, em sua sentena condenatria, um valor indenizatrio a ser pago pelo criminoso vtima do ato.
8 A CONDENAO DE MATRIA CIVIL NA SENTENA PENAL CONDENATRIA

Com o advento da redao do inciso IV do art. 387 do CPP, coube ao juiz criminal inserir, no bojo do dispositivo da sentena, um mnimo indenizatrio a ser pago pelo criminoso vtima. Justamente por se tratar de matria aliengena ao juzo criminal, o quantum previsto na sentena penal condenatria
50 Art. 475-J do CPC. 51 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 3. ed. So Paulo: RT, 2003, p. 321. 52 Art. 475-I, 1 do CPC. 53 ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. 12. ed. So Paulo: RT, 2009, p. 171.

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constituir uma faculdade e um piso, um mnimo que ter o escopo de no deixar a vtima imediatamente desamparada enquanto discute o montante total da sua indenizao.
A sentena penal condenatria dotada de semelhante efeito a definitiva, transitada em julgado no existe execuo provisria -, e submetida, obrigatoriamente, ao procedimento de liquidao (art. 475-A do CPC), exceto no que respeita ao valor fixado no prprio ato a ttulo de perdas e danos (art. 63, pargrafo nico, do CPP, c/c art. 387, IV, do CPP). No se pode supor, ante o princpio da separao, que o juiz penal haja liquidado, seno de modo parcial, a obrigao de reparar o dano civil. Alis, h at citao pessoal na liquidao, ou na execuo da parte lquida (art. 475-N, pargrafo nico), formando-se novo processo. Na liquidao, notou Ovdio A. Baptista da Silva, magistralmente, s vezes afloram questes inatendveis em sede penal e, contudo, relevantes no mbito da ao reparatria. Dentre elas se destaca a participao da vtima no resultado, comumente chamada de culpa concorrente. o momento de consider-la, sem o mnimo atentado indiscutibilidade do efeito anexo, pois dito elemento concerne quantificao do dano.54

Caber, portanto, ao juzo cvel apurar a extenso total do dano sofrido pela vtima que ultrapasse o piso disposto na sentena criminal atravs de liquidao de sentena. Assis, porm, equivoca-se ao dizer que no existe execuo provisria de sentena penal condenatria transitada em julgado. No existe, por bvio, nos termos do art. 475-I, 2 do CPC; mas existe nos termos do art. 475-M, 1 do mesmo diploma legal, que permite a execuo mediante cauo quando o juiz atribuir efeito suspensivo impugnao ao cumprimento da sentena. O prprio juzo criminal no tem estrutura para apurar, no processo, todos os danos sofridos pela vtima. Qualquer
54 ASSIS, Araken de. Manual da Execuo, pp. 173-4.
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elemento que determine a aceitao pela vtima do valor disposto na sentena penal condenatria como total reparador do dano sofrido violaria em absoluto o princpio constitucional da ampla defesa, haja vista a impotncia do ofendido perante a conduo do processo criminal, em especial a produo das provas que lastreiam seu direito patrimonial privado55.
9 CONCLUSO

A inteno do legislador ao criar a redao do inciso IV do art. 387 do CPP pode ter sido das melhores, afinal, para a reparao do dano sofrido por ato criminoso mesmo o nico imvel residencial da entidade familiar do condenado penhorvel56. Mas de nada adianta tal previso legal se a reparao vem tardia, mesmo porque qualquer desfazimento de bens pelo criminoso na fase de liquidao de sentena no constitui fraude execuo, nos termos previstos no art. 593 do CPC. Ademais, a razovel durao do processo, prevista expressamente no inciso LXXVIII do art. 5. da CRFB, faz com que a demora ocasionada pelo processo na obteno do bem da vida constitua violao direta a direito fundamental. Os mecanismos processuais, entre eles os j mencionados arts. 387, IV do CPP e 475-I, 1 do CPC, buscam dar efetividade tutela condenatria, permitindo vtima penhorar bens do ru em razo da tutela executiva enquanto, simultaneamente, busca a liquidao do saldo remanescente. Mas, atualmente, alguns tribunais tm interpretado essa sistemtica de modo pouco proveitoso para o processo. Inicialmente, o Superior Tribunal de Justia fixou o entendimento de que impossvel a concesso do piso indenizatrio de ofcio
55 Nesse sentido, a 6 Turma do STJ decidiu que Inexistindo nos autos elementos que permitam a fixao do valor, mesmo que mnimo, para reparao dos danos causados pela infrao, o pedido de indenizao civil no pode prosperar, sob pena de cerceamento de defesa (REsp 1176708 / RS. Rel. Min. Sebastio Reis Jnior. DJe 20.06.2012). 56 Cf. art. 3, VI da Lei n. 9.099/90 Lei do Bem de Famlia.

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pelo magistrado, devendo haver requerimento expresso pelo ofendido para tal. Considerando o princpio processual da congruncia que vincula a tutela jurisdicional ao pedido (arts. 128 e 460 do CPC), o Tribunal tem razo. Segue parte do voto do eminente relator:
Isso estabelecido, a permisso legal de cumulao de pretenso acusatria com a de natureza indenizatria no dispensa a existncia de expresso pedido formulado pelo ofendido, dada a natureza privada e exclusiva da vtima daquela pretenso. Alm disso, deve haver a participao do ru, sob pena de frontal violao ao seu direito de contraditrio e ampla defesa, na medida em que o autor da infrao faz jus manifestao sobre a pretenso indenizatria e seu quantum, que, se procedente, pesar em seu desfavor. Portanto, o legtimo exerccio da pretenso indenizatria reclama a verificao da presena das condies da ao e dos pressupostos processuais. A fixao de indenizao sem o correspondente pedido implica violao ao princpio da correlao, incidente sobre os processos cveis e penais. (REsp 1236070 / RS. STJ, 5 Turma, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze. Dje 11.05.2012)

Apesar de corretssima a preocupao com a garantia ampla defesa e ao contraditrio, surge a questo principal: nos crimes de ao penal pblica, como pode o ofendido realizar o pedido indenizatrio? A pea inaugural da ao criminal a denncia do Ministrio Pblico, no existindo qualquer possibilidade de o ofendido adita-la ou emenda-la. requisito impossvel sob a tica do Processo Penal, e imprescindvel sob a do Processo Civil. Talvez essa simbiose entre matrias seja o causador principal da confuso aventada. O Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina vai alm, determinando que haja pedido formal do ofendido no sentido de haver as perdas e danos, ou do MinisREVISTA DA ESMESC, v. 19, n. 25, 2012

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trio Pblico, para que o magistrado possa aplicar a condenao mnima do art. 387, IV do CPP57. Conforme j demonstrado, ilcito e inconstitucional ao Ministrio Pblico agir na defesa de direitos patrimoniais privados, exceo das causas que versem sobre direitos transindividuais ou de incapazes. No pode, sob pena de ofensa CRFB, o MP pedir, na denncia, a reparao da vtima pelos danos que sofrera em razo do ato criminoso. A interpretao dos tribunais cria um obstculo intransponvel vtima: o de ter o direito indenizao, mas ter tolhidas as ferramentas para obter o bem da vida em um prazo razovel. Ser ela obrigada a aguardar e aguardar. Primeiro, o decurso da ao penal at o seu trnsito em julgado. Em seguida, o decurso da liquidao de sentena, que poder muito bem ser por artigos, o que constituir novo processo de cognio plenria. A seguir, e somente a seguir, poder buscar a to sonhada reparao do dano sofrido o bem da vida -, se o criminoso, j condenado, ainda possuir algum patrimnio passvel de execuo. No bastam ferramentas. No basta boa inteno. O legislador parece no prever sistematicamente como a sua obra ser aplicada na prtica e, nesse sentido, no parece haver sada ou soluo adequada.
Abstract: The prosecution has the main scope of the punishment agent who practices a crime. For punishment the law provides for the deprivation of liberty, the restriction of rights and fines, all completed before the state. Repair or compensation for the harm suffered by the victim is a side effect of criminal conviction, which allows you to no longer discuss this right, but directly run your credit in the face of the condemned. The participation of victims in criminal proceedings, however, is minimal, summing up the testimony. She has
57 Apelao Criminal n. 2010.074356-5, de Cricima, rel. Des. Alexandre dIvanenko, j. em 22.03.2011.

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no room to apply the sentencing of the defendant to indemnify him and even fewer produce evidence relating to the extent of the damage. Based on these problems, the direct execution of the criminal sentence has become final without the need for prior settlement in civil court, it becomes increasingly difficult to achieve. Perhaps impossible. Keywords: Liability. Damages. Penal sentence

REFERNCIAS
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