Qu es el DERECHO ? Esta es la primera cuestin que nos debemos plantear.

Y qu tamao problema de resolver es ste, pues el primer bice con el que se encuentra nuestra mente es el de la multiplicidad de significaciones y sentidos que se le da a la palabra derecho. Pero al lado de estas dificultades "terminolgicas" tambin encontramos otras dificultades de carcter cientfico, basadas segn Julien Bonnecase, en que "no se tiene un concepto unnime sobre los elementos de la ciencia", ms explicitamente por que no existe un acuerdo "sobre el punto relativo a determinar cuales son las fuentes reales de las reglas de derecho, ya que unos no quieren tener en cuenta si no el elemento experimental, y otros, al contrario, colocan por encima de este elemento experimental, o, en todo caso, en estrecha unin con l, un elemento racional, a saber, la nocin de derecho... Pero, contina el autor, este no es el nico obstculo en el terreno cientfico. Hay otro que consiste en que ciertos juristas no le reconocen autonoma a la ciencia del derecho y la incorporan en una disciplina de un alcance que se supone ms general, ms (sic) particularmente en la moral"[1]. Entendido lo anterior debemos ir concluyendo que no hay una sola o nica definicin de derecho a la que podamos referirnos como la verdadera o la vlida. Es ms, tratadistas de la talla de MAXIMO PACHECO, prefieren afrontar este problema de la definicin del derecho en un ltimo captulo de sus libros de Introduccin o de Teora del Derecho, despus de tratar en detalle los grandes temas que afrontaremos en nuestro manual! Sin embargo, otros como el mismo JULIEN BONNECASE, ya citado, opina que "a pesar de todo, aun en lo que respecta a las ciencias experimentales, las definiciones constituyen un punto de partida inevitable, cuando se trata, no de entregarse a investigaciones originales si no ms bien de iniciarse en los primeros presupuestos de estas ciencias. De ah la necesidad de partir de una definicin del derecho en una Introduccin al Estudio del Derecho"[2]. Veamos de todas maneras algunas de las acepciones del vocablo y acerqumosnos a su etimologa.

Acepciones y etimologa de la palabra El tratadista MARCO GERARDO MONROY CABRA [3] nos ilustra sobre los diversos sentidos en que la palabra Derecho es utilizada, como tambin sobre su etimologa:

Derecho-Valor: Se usa constantemente y de manera que pudiramos llamar por lo menos antitcnica, la palabra derecho para significar una suma de dinero debida a una entidad generalmente del estado o a una institucin sui generis como las Notaras. Muestra de lo anterior es la expresin "DERECHOS DE ADUANA", "DERECHOS NOTARIALES" etc.

Derecho-Concepto o como sinnimo de Ciencia del Derecho: La presente acepcin se da cuando utilizando esta palabra nos queremos referir a la CIENCIA DEL DERECHO, o a los conceptos doctrinarios de esa ciencia. De esta manera debemos entender su utilizacin cuando decimos "Doctor en Derecho", Facultad de Derecho" etc. Esta utilizacin es tambin incorrecta debindose decir "Doctor en la Ciencia del Derecho", etc.

Como sinnimo o ideal de Justicia: Este uso lo damos a la palabra derecho cuando con ella queremos significar que alguna cosa es justa. Ej: "Eso es lo derecho" o "ese es el derecho de las cosas" etc. Es, como los anteriores, un uso incorrecto por cuanto "no se puede afirmar que exista una identidad entre las nociones de derecho y justicia". Derecho-Pretensin: Cuando con ella queremos expresar la facultad o poder que tenemos para realizar determinadas conductas o actos o para exigirlos de alguien. Corresponde este uso al significado de la nocin de derecho subjetivo que veremos posteriormente. Ej: "Derecho a votar", "derecho a opinar", "derecho de propiedad", etc.

Derecho como Norma o como Sistema o Conjunto de Normas de carcter jurdico: Quiere significar esta acepcin el conjunto de normas jurdicas que rigen a un grupo social o la convivencia en sociedad, en una poca determinada. Es decir que correspondera en este caso su uso al significado de Derecho Objetivo. Ej: "Derecho civil", "Derecho Comercial", "Derecho Colombiano", "Derecho Pblico", etc.

En el sentido de Derecho Positivo o de Derecho Natural: Para no citar conceptos apresurados, veamos detenidamente lo concerniente al

derecho natural y positivo. Si buscamos la palabra en un diccionario encontraremos ms o menos constantemente estas definiciones: "DERECHO m. (lat. directum). Conjunto de las leyes y disposiciones que determinan las relaciones sociales desde el punto de vista de las personas y de la propiedad. (Sin, Ver Justicia y Libertad)./ Facultad de hacer una cosa, de disponer de ella o de exigir algo de una persona: el padre tiene derecho de castigar a su hijo cuando ste lo merece./ Estudio del Derecho: Segundo ao de derecho./ Pl. Honorarios: cobrar derechos de autor por un libro./ Derechos civiles, aquellos cuyo ejercicio garantiza el cdigo civil a todos los ciudadanos: El derecho de testar es un derecho civil. Derecho natural, conjunto de reglas basadas en la justicia natural. Derecho positivo, el establecido por las leyes: el derecho positivo est destinado a suplir las deficiencias del derecho natural./ Derecho de gentes o internacional, el que determina las relaciones entre los pueblos./ Conjunto de leyes pertenecientes a una materia determinada: Derecho cannico, administrativo, municipal, etc. DERECHO, CHA adj. (lat. directus). Recto, que no est doblado ni encorvado: lnea derecha./ Perpendicular, vertical: ese rbol no est derecho./ Dcese de lo que est colocado en el cuerpo del hombre al lado opuesto del corazn: la mano derecha es generalmente ms hbil que la izquierda./ Adv. m. derechamente: ir derecho a su ocupacin./ F. Lado derecho: la derecha de una figura./ La mano derecha./ Lado mejor labrado de una tela./ La parte ms moderada o conservadora en las actividades polticas./ A derecha m. Adv., a mano derecha al lado derecho./ No hacer nada a derechas, hacer todo mal"[4]. Por otro lado, en lo que respecta a la etimologa de la palabra derecho el doctor Monroy contina diciendo: "Derecho deriva de la voz latina directum, de dirigere, dirigir, encauzar, y que significa lo que est conforme a la regla, a la norma. Derecho se dice en italiano diritto; en portugus, direito; en rumano, dreptu; en francs, droit; en ingls, right; en alemn, recht; en holands reght". De lo anterior se puede deducir que la palabra derecho "lleva en muchas lenguas la idea de rectitud, correccin, orden, etc"[5].

Para los tericos del Nostrtico (idioma nico que se supone habl la humanidad antes del ao 12.000 AC !), como el profesor Alexis Rmer, seguro esta coincidencia no es sorpresiva.

Definiciones del derecho Miles son las definiciones que tratadistas, autores, jurisprudentes, gobernantes y estudiosos han dado de lo que quiere decir DERECHO, de lo que es el derecho. Con las salvedad de las acepciones que hemos mencionado al inicio del manual podemos decir que el derecho es uno solo y, como deca DORANTES, sus definiciones estn condicionadas por el ngulo en cual se ubique el sujeto definido para mirarlo[6]. Traigamos a colacin unas de los autores ms destacados: En Roma, por ejemplo, nunca se estableci una diferencia precisa entre las palabras para designar el Derecho (IUS) y la Justicia (Iustitia), razn por la cual encontramos definiciones como la de Celso: "El derecho es el arte de lo bueno y de lo justo". Para MANUEL KANT[7] "el derecho se reduce a regular las acciones externas de los hombres y a hacer posible su coexistencia". Lo define como "el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el arbitrio de los dems, segn una Ley universal de libertad". GUILLERMO FEDERICO HEGEL, en cambio, sostiene que el derecho es "la existencia del querer libre"[8], es decir que es la misma libertad como valor sublime en su manifestacin externa. RODOLFO STAMMLER considera al derecho como "una forma, una categora trascendental, absoluta, de materia emprica, relativa, variable, proporcionada por las relaciones econmicas. Al contrario del marxismo, admite que la economa no condiciona la forma ideal, pero que la forma jurdica es la conduccin lgica de toda actividad econmica, no siendo posible la existencia de relaciones econmicas que no

tuviesen una forma jurdica que de su sentido a estas relaciones. Slo a travs del derecho se podra pensar en las relaciones sociales; por eso es la forma jurdica el apriori lgico de la economa... Stammler diferenci la idea del derecho de su concepto... Identific, pues la idea del derecho con la justicia..."[9] "El derecho es la voluntad vinculante, autrquica e inviolable", dijo en la misma obra "Filosofa del Derecho"[10]. Para GUSTAVO RADBRUCH el Derecho pertenece al "reino de la Cultura. Derecho es todo aquello que puede ser objeto de una apreciacin de justicia o de injusticia. Derecho es aquello que debiera ser derecho justo, salo o no; derecho es lo que persigue por fin la justicia, aunque para serlo no necesita de ningn modo haberla alcanzado... Lo que determina el concepto del derecho es, precisamente, no la esencia del valor justicia, sino el substrato o esencia a la cual se refiere la justicia, llegando entonces a la conclusin de que derecho es regulacin de la sociedad o comunidad..."[11]. Para el "restaurador de los estudios autenticamente filosficos", GIORGIO DEL VECCHIO, el derecho es "la coordinacin objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos, segn un principio tico que las determina excluyendo todo impedimento". Mximo Pacheco, admirador y discpulo de este gran maestro, comenta as la idea de Del Vecchio: "Como el derecho seala el lmite entre el obrar de varios sujetos, su transgresin implica una invasin en el campo jurdico que circunscribe la actividad ajena, dentro del cual va siempre comprendida la facultad de repeler la agresin, la cual, como todas las dems facultades jurdicas, entraa no una necesidad sino una posibilidad tica. Derecho y posibilidad jurdica de impedir el agravio, es decir, Derecho y coercibilidad, son fundamentalmente inseparables. La coercitividad -no la coaccin- , esto es la posibilidad jurdica de obligar, es una nota esencial del derecho, sin la cual ste no puede ser pensado. Precisamente unos de los rasgos que mayor significacin histrica otorgan a Del Vecchio es su defensa de la naturaleza coercitiva del

derecho..."[12] RUDOLF VON IHERING define el derecho como "la suma de las condiciones de la vida social en el sentido ms amplio de la palabra, aseguradas por el poder del estado, mediante la coaccin externa". Para l "el derecho no es una idea lgica sino una idea de fuerza; he ah por qu la Justicia, que sostiene en una mano la balanza en donde pesa el derecho, sostiene en la otra la espada para hacerlo efectivo. La espada sin la balanza es la fuerza bruta, y el derecho sin la espada es el derecho en su impotencia"[13]. FRANCISCO CARNELUTTI concibi el derecho como "un sistema de comandos destinados a componer los conflictos de intereses entre los miembros de un grupo social... El comando jurdico tiene por fin solucionar el conflicto de intereses. Si los hombres no tuviesen intereses opuestos, dejara de tener razn el orden jurdico."[14] En otra de sus geniales obras [15] el autor razona de esta manera: "Estoy seguro de que en la mente de mis oyentes la palabra derecho suscita la idea de Ley; incluso, la de ese conjunto de leyes que se llaman cdigos. Es una definicin emprica , pero provisionalmente podemos aceptarla: Un conjunto de leyes que regulan la conducta de los hombres...". FRANCOIS GENY dice que el Derecho es el "conjunto de las reglas, a las cuales est sometida la conducta exterior del hombre, en sus relaciones con sus semejantes, y que, bajo la inspiracin de la idea natural de justicia, en un estado de la conciencia colectiva de la humanidad, aparecen susceptibles de una sancin social, en caso de necesidad coercitiva, son o tienden a ser provistas de esa sancin y de ahora en adelante se ponen bajo la forma de mandatos categricos dominando las voluntades particulares para asegurar el orden en la sociedad". Derecho es "el conjunto de normas coercibles que rigen la convivencia social", consider ABELARDO TORRE. GEORGES RENARD, citado por Pacheco, expresa que "el derecho positivo es un

perpetuo devenir: el orden tiende hacia la perfeccin sin detenerse jams. El derecho natural es la orientacin de este devenir; un movimiento se define por el fin a que tiende. Luego, el derecho positivo, es decir, el orden, debe definirse por el natural, es decir la justicia". ROSMINI dedujo que el derecho es "una facultad de hacer lo que nos plazca bajo el amparo de la ley moral"[16]. LEON DUGUIT prefiere definir la regla de derecho y all se encuentra su idea central sobre el derecho: "La regla de derecho es una lnea de conducta que se impone a los individuos que viven en sociedad, regla cuyo respeto es considerado en un momento dado, por un grupo social, como la garanta del inters comn y cuya violacin trae la reaccin colectiva contra el autor de la violacin"[17]. JULIEN BONNECASE, en su propuesta de "acepcin integral del trmino" lo define como "el conjunto de reglas de conducta exterior que, consagradas o no expresamente por la Ley en el sentido genrico del trmino, aseguran de manera efectiva en un medio dado y en una poca dada la realizacin de la armona social sobre el fundamento de las aspiraciones colectivas e individuales, de una parte, y, de otra, sobre una concepcin, por poco precisa que sea, de la nocin de derecho". El catedrtico AUGUSTO GONZALEZ RAMIREZ, de quien hemos citado varias veces su interesante libro titulado Introduccin al Derecho, formula una conclusin que citamos: "En consideracin a lo anteriormente transcrito, para los fines limitados de este texto y haciendo abstraccin de la fuentes reales del derecho, se puede intentar una definicin formal del mismo, es decir desde el punto de vista objetivo, que se formulara as: "Ciencia que trata del conjunto de normas obligatorias que regulan las reacciones interhumanas a fin de suplir satisfactoria y equitativamente las necesidades de los individuos y asegurar la justicia y armona sociales". BAUDRY-LACANTINERIE lo concibe como el "conjunto de preceptos que rigen la conducta de los hombres en relacin con sus semejantes,, por cuyo medio, es posible, al mismo tiempo que justo y til, asegurar su cumplimiento por medio de la coaccin exterior"[18].

Como ltima referencia a las definiciones del derecho traigamos aquella de la Teora Pura del Derecho de HANS KELSEN: "La ciencia del derecho ha quedado caracterizada de la siguiente manera: 1- Es una ciencia normativa cuyo nico objeto es el derecho. Para ella no existen otros hechos naturales que aquellos con significacin jurdica, esto es aquellos incorporados a una norma como contenidos, y transformados, por consiguiente, en Derecho. 2- Es una ciencia de derecho positivo, lo que excluye de su mbito todo tipo de problemas que se refiera a rdenes ideales, los cuales nada tienen de jurdicos. 3- Como consecuencia de las caractersticas mismas del derecho, la ciencia jurdica es una ciencia formal cuya preocupacin fundamental es el estudio de las formas posibles del derecho y de las conexiones esenciales entre ellas... Ello no excluye en lo absoluto el estudio del contenido del derecho; pero tal estudio debe ser el contenido presentado dogmaticamente por el derecho positivo. A lo sumo puede ser objeto de la ciencia jurdico el contenido posible del derecho, pero ello en todo caso como el resultado del anlisis y la comparacin de los ordenamientos positivos. 4- En tanto estudio de las formas esenciales del derecho, la ciencia jurdica es , finalmente, una ciencia lgica, y como tal, persigue estructurar su objeto en un sistema unitario libre de contradicciones.