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Tema 5 Fusin, Escisin y Transformacin de las Sociedades Mercantiles

usin es cuando dos, tres o ms elementos se unen para formar uno solo y ese es el sentido econmico y jurdico de la institucin jurdica, la fusin est regulada por la Ley General de Sociedades Mercantiles.

As mismo, el tema comprende el proceso inverso a la fusin que se llama escisin, fusionar significa juntar, reunir y escindir por el contrario significa dividir. Aunque los procesos mencionados tienen resultados inversos, las reglas pueden resultar iguales o parecidas, la fusin est regulada de manera expresa por la Ley General de Sociedades Mercantiles desde sus inicios, por el contrario, la escisin viene a ser un nuevo instituto aproximadamente regulado con no ms de 15 o 20 aos por la Ley General de Sociedades Mercantiles, cabe mencionar que la escisin es un proceso que se practic desde antes de la regulacin de la Ley General de Sociedades Mercantiles de manera expresa, considerando que el principio de autonoma de voluntad o de autonoma privada es el eje sobre el cual reposa el derecho privado, que permite a los particulares generar ciertas Instituciones. La escisin fue regulada antes que la Ley General de Sociedades Mercantiles en el Cdigo Fiscalde la Federacin, se reconoci la necesidad de la escisin para facilitar el impulso econmico, primero desde el punto de vista fiscal que desde el punto de vista mercantil. Ms adelante se tratarn temas relativos a la escisin, sus caractersticas, diversos modos de escisin y fusin; los procesos
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que hay que seguir, la forma que debe tener el proceso; se mencionarn las ventajas y desventajas de la fusin y la escisin; la fusin y escisin de los bancos, de las Instituciones de Crdito y por ltimo se tratar el tema de la transformacin conforme a temario.

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Iniciaremos sealando la razn de ser de la fusin; durante los ltimos 50, 60, 70 aos, se ha notado la necesidad para las empresas de reunirse de modo de poder ser ms efectivas en la prestacin de sus funciones, de poder competir con ms efectividad en los mercados, las empresas pequeas no pueden tener el mismo xito en sus gestiones que las empresas grandes, est necesidad de agrupacin se ha resuelto desde el punto de vista econmico de diferentes formas, guiones, carteles, etc. Sin embargo en materia jurdica se ha establecido un proceso para unir a las sociedades, es importante tener tambin en cuenta una razn de ser de la legislacin de la fusin, dificultad que significa para las empresas pequeas, seguir subsistiendo frente a las enormes empresas y ha resultado eficaz para los empresarios reunirse los pequeos y los grandes de manera de evitar que los grandes aplasten a los pequeos. El proceso jurdico de la fusin antes sealado, y siguiendo el contenido del trmino fusin, que se hace referencia a la unin de varios elementos para generar uno nuevo, es el de facilitar esas reuniones, es hacer un puente para facilitar esa reunin de empresas. De no existir la posibilidad mediante el ejercicio de la autonoma privada, de fusionar sociedades, y de no existir un proceso regulatorio de ellas, se tendra que recurrir al absurdo, de que para unir dos empresas y satisfacer la necesidad econmica, nos veramos obligados a disolver anticipadamente una empresa, liquidarla, entregar sus

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activos a sus accionistas, tratndose de annimas y que los accionistas mediante un aumento de capital de otra sociedad aumentaran aportando lo que tenan en la empresa que hoy se llamara fusionada a la funcionante. Recordemos que el proceso de fusin es la regulacin de un procedimiento para hacer fcil la unin de empresas, y con ellos satisfacer la necesidad econmica de la reunin de empresas. Cmo se ha definido la Fusin? Se ha definido atendiendo a diferentes elementos, hay quien dice que la fusin es una forma de disolver anticipadamente una sociedad y no tener que liquidarla, es decir, se ocupa ms de una de las consecuencias de la fusin, que lo que es la fusin misma. Hay quienes con ms eficacia en realidad se ocupan de lo que es la fusin, que es realmente una agrupacin de empresas, y por ltimo hay definiciones que renen ambos elementos de los planteados. De las definiciones en las que se tiene en cuenta el elemento que es esencial de la fusin, que es, la unin de dos o ms sociedades para que se genere una nueva, o bien para que una de las originales sociedades absorba a la otra. Por lo tanto fusin es la unin de dos o ms sociedades y consecuentemente de las empresas que tienen esas sociedades para formar una sola. O bien de la reunin de dos o ms sociedades que hasta entonces han sido distintas para formar una sola. Una definicin ms precisa es que la fusin es la unin jurdica de varios organismos sociales que se compenetran recprocamente dando lugar a que esa pluralidad de organismos sociales, al compenetrarse sea sustituida por una organizacin. Las definiciones que toman en cuenta las consecuencias de la fusin, como la posibilidad de la disolucin de una sociedad y consecuentemente de la empresa sin necesidad de liquidarla, sealan que la fusin es la disolucin de una sociedad sin tenerla que liquidar.

Hay quienes con ms eficacia en realidad se ocupan de lo que es la fusin, que es realmente una agrupacin de empresas, y por ltimo hay definiciones que renen ambos elementos de los planteados.

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Estas definiciones no conceptan totalmente a la fusin, sino solo a uno de sus efectos. Otra definicin, tambin parcial, es la que dice que la fusin consiste en la transmisin del patrimonio de una persona a otra a cambio de acciones de la asimilante; de lo anterior puede hablarse de la fusin de diferentes sociedades de diferente naturaleza, en esencia no se requiere para que la fusin opere, como ms adelante se revisar que las sociedades sean de la misma naturaleza, pueden fusionarse sociedades de las consideradas como de personas con sociedades de capitales e incluso se piensa en este mbito que se pueden fusionar sociedades de naturaleza mercantil con sociedades de naturaleza civil, siempre y cuando algunas de las sociedades mercantiles y no todas las civiles tengan una finalidad preponderantemente econmica. Probablemente la definicin ms completa de fusin en derecho mexicano es la que da el maestro Oscar Vsquez del Mercado que dice: La fusin es la reunin de dos o ms patrimonios sociales cuyos titulares desaparecen para dar nacimiento a uno nuevo o cuando sobrevive un titular que absorbe el patrimonio de las dems personas. Precisa en su definicin el autor, que el totalmente nuevo ente o el ente ampliado queda formado por los mismos socios que constituan a los entes anteriores a los que se les reconoce la parte social o las acciones que tenan, segn se hablara de empresas o de sociedades, de personas o sociedades de capitales principalmente la annima. Como antes se seal, el proceso de fusin se considera que la finalidad que persigue es la inversa que la que se obtiene con el proceso de escisin, de la definicin completa del maestro Vsquez del Mercado se pueden derivar ciertas conclusiones. Respecto a las clases de sociedades que se pueden fusionar, pueden fusionarse todas las de naturaleza mercantil reconocidas por la Ley General de Sociedades Mercantiles, y el criterio que rige en la doctrina y la prctica es que en virtud de la aplicacin del principio de autonoma privada, tambin pueden

Como antes se seal, el proceso de fusin se considera que la finalidad que persigue es la inversa que la que se obtiene con el proceso de escisin, de la definicin completa del maestro Vzquez de Mercado se pueden derivar ciertas conclusiones.

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fusionarse sociedades de naturaleza mercantil con sociedades de naturaleza civil, siempre y cuando la sociedad de naturaleza civil tenga una finalidad preponderantemente econmica. Es necesario tener presente que de las dos personas morales de derecho civil, la sociedad civil tiene o puede tener una finalidad preponderantemente econmica siempre que no constituya una especulacin mercantil, y por el contrario la asociacin civil no puede tener una finalidad ni siquiera econmica principal, desde luego que s, lo que impide que la fusin se lleve a cabo es la posibilidad o no de que una persona obtenga ganancias a travs de un proceso econmico, naturalmente queda claro que no puede hablarse de la fusin de una sociedad mercantil o de una sociedad civil, ambas de derecho privado con una institucin de asistencia privada que es una persona moral, pero de derecho pblico. El argumento de que s puede hablarse de la fusin de sociedades de diferentes clases, se deriva de la disposicin de la Ley General de Sociedades Mercantiles en su Artculo 222, donde se precisa que la fusin se decidir por el rgano correspondiente de la sociedad segn su naturaleza. Tambin se deriva de la anterior argumentacin de lo dispuesto por el Artculo 226 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, que precisa que la sociedad que resulte deber sujetarse a los principios de constitucin. Cuntas formas o tipos de fusiones se pueden considerar que existen; la doctrina est acorde en que puede hablarse de fusiones por incorporacin o por absorcin por un lado y por el otro, de fusiones propiamente dichas o fusiones puras. La diferencia entre las fusiones por absorcin o incorporacin y las fusiones propiamente dichas o puras, deriva de la subsistencia de una de las sociedades fusionadas despus de la fusin o de la necesidad de la extincin de todas las fusionadas para la forzosa generacin o nacimiento de una sociedad nueva. Se habla desde este punto de vista de fusin por absorcin cuando una sociedad por as decirlo, se come a otra, con lo cual, resulta de mayor tamao.
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Se habla desde este punto de vista de fusin por absorcin cuando una sociedad por as decirlo, se come a otra, con lo cual, resulta de mayor tamao.

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La sociedad fusionante es la absorbente o incorporante de una sociedad fusionada que es la sociedad que queda incorporada a la primera, la sociedad absorbente subsiste en sus trminos, y la sociedad incorporada cuando es absorbida deja de existir, s claro, con ese proceso de disolucin anticipada sin necesidad de liquidacin, ya que todo el patrimonio de la absorbida pasa de manera universal a formar parte del patrimonio de la absorbente o incorporante. La fusin propiamente dicha o fusin pura, es aquella en la que los entes que inician el proceso de fusin dejan de existir y aportan sus patrimonios a una sociedad nueva. Es oportuno sealar que la mayora o probablemente la totalidad de las fusiones que se realizan en este mbito son fusiones por absorcin o incorporacin. Hablar de una fusin pura significa la celebracin de un nuevo negocio constitutivo, de un contrato constitutivo o un acto complejo, dependiendo de la naturaleza que se quiera dar al negocio, y naturalmente la celebracin de este nuevo contrato significa la necesaria reunin de todos los socios de las fusionadas, lo que realmente se vuelve algo muy complicado. Legislacin aplicable a la Fusin de Sociedades Mercantiles Para el desarrollo de este punto debe aplicarse la Ley General de Sociedades Mercantiles que tiene un captulo expreso en materia de fusin. A la fusin y a sus consecuencias, son aplicables las disposiciones del Cdigo Fiscal de la Federacin y evidentemente de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, as como otras leyes fiscales; recordemos que la fusin podra llevarse a cabo aun cuando no hubiera reglamentacin expresa, la fusin de sociedades en virtud del ejercicio de un principio en la autonoma privada o autonoma de voluntad, podra llevarse a cabo. Por lo que se refiere a las sociedades annimas, en materia de fusin parece no haber una disposicin expresa respecto a si la fusin genera para los accionistas de las sociedades un derecho de retiro,
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anticipamos que en materia de escisin, s existe una disposicin expresa de generar para los accionistas de las sociedades que se escinden, el derecho de retiro. Un accionista puede retirarse de una sociedad y pedir o exigir que se le rembolse su capital porque no le gusta el proceso de fusin o no est de acuerdo con que la sociedad tenga una forma de operacin diferente. Lo anterior nos lleva a hacer una interpretacin, la Ley General de Sociedades Mercantiles en materia de sociedades annimas, slo concede el derecho de separacin o de retiro cuando la sociedad de la que se trata va a cambiar de objeto o de nacionalidad, o de transformarse, transformarse de una sociedad con un tipo de responsabilidad a otro tipo de responsabilidad. Aparentemente resulta hipottico que un accionista de una annima, no aceptar que su sociedad se convierta en una sociedad de nombre colectivo donde ya no solo responder el accionista de lo que aport a la sociedad para su operacin; sino responder subsidiaria, solidaria y limitadamente con todo su patrimonio de la sociedad; no hay duda de incluir a la razn de transformacin de la sociedad como una causa de retiro. Lo mismo podra decirse del cambio de nacionalidad, si se es socio de una sociedad mexicana se aplicar el derecho mexicano y la sociedad radicar en Mxico, si esa misma sociedad se va a un pas lejano, el ejercicio de los derechos del accionista puede complicarse y quin sabe qu legislacin se aplique, y el cambio de objeto que tambin es trascendente en cuanto a que lo que el accionista quera con las sociedades era la preparacin de un determinado insumo, y ahora se pretende que se comercialice otro. Estas son las tres causas que dan derecho a retiro, se puede decir que la fusin necesariamente conlleva el que se lleve a cabo una de estas tres causas, es decir, al fusionar la sociedad, se puede transformar en otra naturaleza? S, si puede, pero no es lo usual, a nadie se le ocurre que si se fusiona una sociedad de responsabilidad limitada con otra annima, pretendan que el resultado sea una sociedad de nombre colectivo -hipotticamente se
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puede- pero no es lo ideal, de la fusin puede resultar un cambio de nacionalidad, eso puede ser ms frecuente, por ejemplo una sociedad mexicana es absorbida por una sociedad multinacional mucho ms poderosa, entonces, esa fusin generara la posibilidad de exigir el derecho de retiro, porque la sociedad en la que el accionista formaba parte cambia de nacionalidad, y lo que ms frecuente puede suceder es que la fusin signifique un cambio de objeto en cuanto a la generacin de la posibilidad de realizar otras actividades mercantiles que el accionista no quiere. A manera de resumen, si bien es cierto que no existe una disposicin expresa de la Ley General de Sociedades Mercantiles en el captulo de fusin de que sta puede generar el derecho de retiro de un accionista, la fusin s trae como consecuencia el cambio de objeto de nacionalidad o la transformacin de la forma o del tipo social, se generar ese derecho.

Referencias, bibliografa y enlaces GMEZ CORTERO, Jos de Jess. (2008). Fusin y Escisin de Sociedades Mercantiles. Ed. Themis (ME). ppt.255. Recursos existentes Referencias de imgenes y videos http://office.microsoft.com/es-hn/images/ http://www.google.com.mx/imgres

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