NOES GERAIS DE FALNCIA

A falncia economicamente considerada um fato patolgico, uma doena grave, desenvolvida no desenvolvimento da economia credora. Segundo Rocco (jurista italiano) o efeito do normal funcionamento do crdito, tendo em vista que crdito a base de expectativa de um pagamento futuro comprometido pelo devedor. Assim sendo, falncia a condio daquele que, havendo recebido uma prestao crdito no tenha disposio para a execuo da contra prestao, a que se obrigou, um valor suficiente, realizvel para cumprir sua parte. A falncia , antes de mais nada, um estado de desequilbrio entre os valores realizveis (que o devedor dispe para pagar) e as prestaes exigveis. Ou, como consta em um trecho da obra Pai Grandet, de Honor de Balzac: Falir praticar a ao mais degradante entre todas que podem desonrar um homem. um furto, que infelizmente a lei coloca sob sua proteo. J juridicamente, a falncia nada mais do que uma organizao legal e processual de defesa coletiva dos credores em fase da impossibilidade de poder o devedor comum saldar seus compromissos. Ela pode ser caracterizada como um processo de execuo coletiva, decretada judicialmente, dos bens do devedor comerciante, ao qual concorrem todos os credores para arrecadar o patrimnio disponvel, verificar os crditos e saldar o passivo em rateio, observadas as preferncias legais, como consta no quadro abaixo.

ORDEM DAS PREFERNCIAS

Entretanto, diante da ordem de preferncia supramencionada, ressalta-se:

A. B. C.

S se aplica ao devedor comerciante; S o Poder Judicirio pode decret-la; Em princpio no h falncia Ex Officio, pois, salvo raras hipteses (como exemplo em casos de pedidos de concordata preventiva, em que o Juiz pode indeferi-la a decretar de plano a Falncia), depende de requerimento de um ou mais credores ou do prprio devedor;

D.

E. F.

G.

Compreende todo o patrimnio disponvel do comerciante (pessoa fsica ou jurdica), alcanando seu ativo e seu passivo; Suspende todas as aes e execues individuais dos credores contra o devedor; Instaura um Juzo universal ao qual devem concorrer todos os credores (comerciais e civis); Consta de varias fases: Requerimento da falncia; Decretao Judicial; Arrecadao do Ativo; Habilitao de Credores; Verificao e Classificao dos crditos; Liquidao do Ativo; Pagamento do Passivo; e, Encerramento.

CAUSAS QUE JUSTIFICAM O PEDIDO DE FALNCIA

A falncia, como j mencionada anteriormente, s poder declarar o devedor comerciante falido aps sentena judicial. A insolvncia do devedor pode manifestar-se na impontualidade de pagamento da dvida liquida e certa, este o pressuposto fundamental da falncia (art. 1 da Lei 7.661/45), pois considerado falido o comerciante que no paga no vencimento a obrigao li quida e constante de ttulo que legitime ao executiva, exceto se tiver relevante razo para o no pagamento. Assim sendo, j que uma manifestao tpica, direta, ostensiva e qualificada da impossibilidade de pagar o comerciante est em ESTADO DE FALNCIA. A falta de pagamento (desde que j protestado), o suficiente para o juiz decretar a falncia, embora tenho devedor que ser citado a pagar o dbito reclamado no prazo de 24:00 horas, no importando que o devedor esteja em insolvncia, basta que pague a dvida lquida e certa no vencimento, para no ser decretada a falncia. Alm da falta de pagamento, a falncia caracterizada no caso em que o comerciante:
1.

2.

3. 4.

5.

executado, no paga ou no deposita a importncia devida e no nomeia bens penhora no prazo legal; procede liquidao precipitadamente ou utiliza meios ruinosos e/ou fraudulentos para efetuar pagamentos; convoca credores propondo-lhes dilao, remisso de crditos ou cesso de bens; realiza ou tenta realizar negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no, com o intuito de retardar pagamentos ou fraudar credores; transfere a terceiro seu estabelecimento sem o consentimento dos credores, a no ser que fique com bens suficientes para pagar sua dvidas;

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7.

d garantia real a algum credor sem ficar com bens para pagar suas dvidas ou tenta essa prtica atravs de atos inequvocos que indiquem tal inteno; se ausente, sem deixar representante para gerir seus negcios, ou recursos para solver suas dvidas, abandona o estabelecimento, ocultando-se ou tenta ocultar-se.

PRESSUPOSTOS DO ESTADO DE FALNCIA

Para que exista a falncia necessrio a concorrncia de alguns elementos que so os seus pressupostos. De acordo com o que prescreve o Direito brasileiro, os pressupostos do Estado de Falncia so os seguintes:
A. B. C.

Devedor comerciante; Insolvncia presumida ou confessada do devedor; Declarao Judicial;

REQUERIMENTO DA FALNCIA
Qualquer credor pode requerer a falncia do devedor comerciante. Entretanto, somente o devedor quirogrfico que tem interesse em requerer a falncia, j que ele no privilegiado. importante salientar que, os credores privilegiados, como o empregado, o fisco ou o senhorio, podem requerer a falncia, sem perda do privilgio, porque no se trata de privilgio real, mas de privilgio pessoal, que s se realiza efetivamente dentro da falncia. No necessrio ser comerciante para fazer o pedido de falncia, um civil pode faz-lo. Entretanto, no plo passivo, a lei falimentar brasileira no se aplica ao devedor civil, s atingindo os comerciantes, diferente de outros pases, como, Alemanha, Sua, ustria e E.U.A., onde o devedor civil pode falir. Um comerciante, para requerer a falncia de outrem, deve provar Ter firma inscrita, ou contrato social registrado na JUCESP. A sociedade de fato, no tendo contrato social registrado, no tem legitimidade para formular o pedido de falncia. Outro tpico importante, com respeito ao prprio devedor, sendo que ele prprio pode requer autofalncia, desde que dentro das ocorrncias abaixo citadas:

Para requerer a prpria falncia, deve o comerciante provar o exerccio do comrcio, de direito ou de fato, e a sua situao de insolvncia. Os outros elementos previstos no art. 8 da L.F. viro no decorrer do andamento da falncia. H Juizes, porm, que exigem de imediato o preenchimento de todos os requisitos, sob pena de indeferimento do pedido. Tratando-se de Sociedade Annima, deve ser juntada a autorizao da Assemblia Geral, ou do acionista controlador. A autofalncia tambm pode ser requerida pelo scio ou acionista, pelo cnjuge sobrevivente, pelos herdeiros do devedor ou pelo inventariante (art. 9 I e II, LF).

Resumindo, a falncia pode ser requerida por:

Credor, comerciante ou no; Pelo prprio devedor comerciante; Pelo scio ou acionista; Pelo cnjuge sobrevivente, pelos herdeiros do devedor ou pelo inventariante.

FALNCIA EX OFFICIO - Existe ainda, a falncia chamada de ex officio, que ocorre quando o devedor entra com uma ao de concordata preventiva, e o Juiz, ao invs de deferir seu processamento, decreta desde logo a quebra da empresa. Nestes casos, o Juiz decreta a falncia independentemente de aguardar qualquer pedido de outrem. FALNCIA REQUERIDA PELO DEVEDOR OU AUTO FALNCIA - Ocorre quando o devedor no espera a Ao de seus credores e prope em Juzo a prpria quebra. prevista no art. 8 da 7.661/45. FALNCIA REQUERIDA PELO CNJUGE, HERDEIROS OU INVENTARIANTES - S pode ser requerida com base na insolvncia presumida do devedor falecido, que, agora de seu esplio, pode ser decretada no prazo mximo de 1 (um) ano aps sua morte. FALNCIA REQUERIDA POR SCIO ACIONISTA - Possibilidade que est aberta queles que no fazem parte da diretoria. Tambm scios das chamadas Sociedades de Fato e Sociedades Irregulares podem pedir autofalncia, sendo que, nessas hipteses, por no existir sociedade comercial como pessoa Jurdica, decreta -se a quebra de todos os scios como se fossem comerciantes individuais, com arrecadao tanto de seus patrimnios comerciais quanto de seus patrimnios civis. FALNCIA REQUERIDA PELO CREDOR - Qualquer credor (civil ou comerciante) com a prova de que o Devedor se encontra em Estado de Falncia, pode r equerer sua quebra, mesmo que ainda no vencido o seu crdito.

OBSERVAES SOBRE O REQUERIMENTO DA FALNCIA

Para requerer a falncia do devedor com base na impontualidade (art. 1 ) deve o credor juntar ttulo lquido e certo, que legitime ao executiva, devidamente protestado (art. 11). Ttulos executivos sos os enumerados nos arts. 584 e 585 do CPC, bem como outros previstos em leis especiais, como: a sentena condenatria proferida no proc. civil, o formal de partilha, a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque, etc... Tambm ttulo executivo a obrigao provada por conta extrada dos livros comerciais e verificada judicialmente (art. 1, pargrafo 1 , LF), bem como a duplicata sem aceite, acompanhada de prova da entrega da mercadoria (art. 1 pargrafo 3 , LF). A duplicata e o canhoto da nota fiscal podem ser assinados por prepostos ou mandatrio (art. 75 do Cdigo Comercial). Mesmo os ttulos no sujeitos a protesto necessrio, como por exemplo uma sentena judicial, ou a obrigao de um avalista, ou de um endossante, devem ser protestados para fins falimentares. O requerimento com base no ato da falncia (art. 2) independe da existncia de ttulo vencido ou de protesto, bastando que o requerente prove sua qualidade de credor. Tem-se admitido pedido instrudo com cpia xerogrfica autenticada de duplicada (RT 384/160).

O pedido de sobrestamento ou suspenso do processo, por parte do requerente da falncia, para tentativa de soluo amigvel, impede a decretao da falncia, vez que tal pedido implica em moratria, desnaturando a impontualidade do devedor. O mesmo efeito tem o parcelamento do dbito ou qualquer ato que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao.

CRDITOS QUE NO PODEM SER RECLAMADOS NA FALNCIA

No podem ser reclamadas na falncia as obrigaes a ttulo gratuito, as prestaes alimentcias e as despesas que os credores individualmente fizeram para tornar parte na falncia, salvo custas judiciais (art. 23, pargrafo nico, I e II, LF). O mesmo artigo exclua tambm as penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas. O dispositivo, porm, foi derrogado pelo DL 1.893, de 16.12.1981, em relao Fazenda Nacional. Pois os crditos da Fazenda Nacional decorrentes de multas ou penalidades pecunirias aplicadas, na forma da legislao pertinente, at a data da decretao da falncia, constituem encargos da massa falida.

DEVEDOR COMERCIANTE
Como j dissemos, a falncia s aplicada aos comerciantes, como consta no art. 1 da Lei das Falncias. Caracteriza-se comerciante toda pessoa (natural ou jurdica) que faz da mercancia profisso habitual (os atos da mercancia esto no art. 19 do Regulamento 737 de 1850). Todos os comerciantes esto sujeito Falncia, quer sejam nacionais ou estrangeiros; quer matriculados ou no; quer sejam pessoas naturais ou jurdicas. bastante que exeram o Comrcio, isto , faam da mercancia profisso habitual. Podem falir, assim tanto o comerciante individual quanto a sociedade comercial, sendo de lembrar-se que, embora de natureza civil, algumas empresas em razo de seu objeto (exemplo das que se dedicam construo civil), podem falir (Lei 4.068/62), o mesmo acontecendo com as sociedades annimas, por se reputarem sempre como mercantis qualquer que seja o objeto de sua atividade (Lei 6.404/76, art. 2 , pargrafo 1 ). Tambm os agentes auxiliares autnomos do comrcio podem falir, sendo certo que a falncia dos corretores e dos leiloeiros sempre considerada criminosa (art. 188, XI, da 7.661/45). Podem falir os proibidos de comerciar, tais como os funcionrios pblicos, em geral, os militares, os menores, etc., bem como podem ser declarados falidos os scios das chamadas sociedades de fato e das irregulares. possvel ainda declarar-se a falncia ao Esplio do Devedor, at um ano aps a sua morte (art. 3, I e 4, pargrafo 2o da Lei de Falncias) e daquele que tenha deixados de exercer o comrcio, h menos de dois anos (art. 4 , VII do mesmo diploma supra).

DO JUZO COMPETENTE

O juzo competente para a declarao da falncia o do local do estabelecimento principal do devedor ou da casa filial de outra situada fora do Brasil. A sede estatutria da empresa ser em regra o estabelecimento principal. Mas h juizes que entendem como estabelecimento principal no a sede nominal da empresa, mas o domiclio real, onde se encontra a direo efetiva ou a maioria dos bens. Nosso direito adotou o princpio da pluralidade de domiclios (a rt. 32, CC), no podendo, contudo, confundir-se Domicilio Civil com Domicilio Comercial que, segundo a Lei de Falncias onde o comerciante tem seu principal estabelecimento. Principal estabelecimento o lugar em que o comerciante centraliza sua atividade. o centro do qual se irradiam todos os seus negcios, onde faz a contabilidade geral de suas operaes. o centro diretor das atividades do comerciante. A incompetncia do foro, na falncia, absoluta, podendo ser declarada de ofcio pelo juiz. No momento em que declarada a falncia, suspendem-se todas as aes e execues individuais dos credores sobre direitos e interesses relativos massa falida. O juzo da falncia passa ento a ser o juzo universal, ou seja, o nico competente para conhecer e decidir questes de carter econmico que envolvam o devedor falido (arts. 7 , pargrafo 2o e 24, da LF). importante salientar que depois de decretada a falncia, ou quebra, produzido o vencimento antecipado de todas as dvidas do falido e do scio solidrio da sociedade falida, salvo quanto s obrigaes sujeitas a condio suspensiva (art. 25, LF).

CONCEITO DE MASSA FALIDA

Massa falida o acervo ativo e passivo de bens e interesses do falido, que passa a ser administrado e representado pelo sndico. Embora seja apenas uma universalidade de bens, e no uma pessoa jurdica, a massa falida tem capacidade de estar em juzo como autora ou r. A massa falida divide-se em massa ativa (crditos e haveres) e massa passiva (dbitos exigveis pelos credores). Forma-se no momento em que decretada a falncia.

DO PERODO SUSPEITO
Perodo suspeito a poca que antecede a falncia, presumindo-se a prtica, por parte do devedor, de atos desesperados ou fraudulentos. Para doaes, ou renncia herana, por exemplo, a Lei de Falncias fixou a durao do perodo suspeito em dois anos anteriores falncia.

TERMO LEGAL
D-se o nome de termo legal ao ltimo segmento do perodo suspeito, imediatamente anterior decretao da falncia. Trata-se, dentro do perodo suspeito, de um perodo de suspeio mais acentuada, pela suam maior proximidade da falncia. O termo legal fixado pelo juiz na sentena declaratria de falncia, geralmente a partir de 60 (sessenta) dias antes do primeiro protesto por falta de pagamento. Vrios atos praticados pelo falido dentro do termo legal no produzem efeito em relao massa, como pagamento de dvidas no vencidas ou constituio de garantias reais por dvidas anteriores ao termo legal.

OBRIGAES PESSOAIS DO FALIDO

O art. 34 da LF impe vrias obrigaes pessoais ao falido e aos diretores, administradores ou gerentes da sociedade falida. Assim que tenham notcia da sentena declaratria, devem eles comparecer em juzo e prestar informaes sobre todos os negcios da empresa. No podem ausentar-se do lugar da falncia sem autorizao do juiz. O no cumprimento desses deveres poder sujeit-los priso.

DO SNDICO
Ao ser decretada a falncia, o juiz nomeia um sndico, escolhido entre os maiores credores. Poder tambm ser nomeada pessoa estranha (sndico dativo), se trs credores, sucessivamente nomeados, no aceitarem o cargo, tendo em vista que ningum pode ser obrigado a ser sndico. Mas, se entender necessrio, pode o juiz nomear desde logo um sndico dativo, no sendo obrigado a esperar sempre trs recusas por parte de trs credores. De acordo com o jurista J.C. Sampaio de Lacerda, a nomeao do sndico no pode ficar a merc de critrios interpretativos restritos (Manual de Direito Falimentar, pag. 116). O sndico o representante legal e o administrador da massa falida, sob a direo e superintendncia do Juiz. Entre as suas inmeras atribuies, contam-se as seguintes: representar a massa falida, arrecadar os bens e livros do falido, prestar informaes aos interessados, verificar os critrios, elaborar relatrios, organizar o quadro geral de credores, promover a liquidao, etc. O sndico tem direito a uma remunerao, arbitrada pelo Juiz, a ser paga depois de julgadas suas contas. Se for concedida concordata suspensiva, a remenerao ser reduzida metade.

A PERDA DA ADMINISTRAO DOS BENS

Com a falncia, o falido no perde a propriedade de seus bens. Perde apenas o direito de disposio e administrao, que passa para o sndico. A perda da propriedade s ir ocorrer na

ltima fase da falncia, na liquidao, quando os bens so vendidos e o dinheiro distribudo entre os credores. No fica o falido impedido de acompanhar e de defender seus interesses dentro da falncia, como embargar a sentena de quebra, reclamar da nomeao do sndico, acionar o sndico, intervir como assistente nos processos em que a massa for interessada, requerer a resciso da falncia, requerer a extino das obrigaes, mover ao de indenizao contra profissional cuja desdia teria provocado a falncia.

A PESSOA JURDICA NO SE EXTINGUE COM A FALNCIA

Pelo art. 335, II, do Cdigo Comercial, as sociedades reputavam-se dissolvidas por quebra da sociedade, ou de qualquer um dos scios, continuando porm sua existncia at o trmino da liquidao. Mas a disposio, nas suas duas hipteses, foi revogada pela Lei de Falncias. A primeira hiptese (falncia da sociedade) regula-se agora pelo art. 135 da LF. Esse artigo, em especial nos seus incisos III e IV, prev expressamente ao modos de extino das obrigaes da sociedade falida, com autorizao de sua volta s atividades comerciais. A extino das obrigaes e a volta s atividades no seria possvel se a sociedade se extinguisse no trmino da liquidao falimentar. Extinta, no se conceberia sequer que pudesse apresentar um requerimento. Quanto mais Ter ou cumprir obrigaes. Portanto, aps a liquidao e o encerramento da falncia, a sociedade falida no est extinta, apenas desativada, ou em recesso, por tempo indeterminado. At que volte atividade, ou se dissolva enfim, pelos meios judiciais ou extrajudiciais prprios, com o cancelamento final do registro.

DA CONTINUAO DO NEGCIO
Na falncia, encerram-se em regra as atividades. Excepcionalmente, porm, poder o negcio continuar a funcionar durante certo tempo, se nisso houver interesse para credores. Autorizao a continuao, ser nomeado um gerente, proposto pelo sndico. Os negcios sero somente com dinheiro.

DOS CRIMES FALIMENTARES

Se antes ou depois da falncia o falido praticar certos atos previstos em lei, como por exemplo o desvio de bens, ou qualquer outro ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores, poder ele ser processado criminalmente. Podero ser tambm incriminados vrios outros participantes do processo falencial. Na prtica, a grande maioria dos processos penais falimentares tem girado em tornos dos art. 186 (irregularidade nos livros obrigatrios), 186, VII (ausncia de rubrica do juiz nos balanos), 188, I, (simulao de capital), e 188, III (desvio de bens), nessa ordem, com enorme preponderncia do tipo citado em primeiro lugar.

Daremos nfase neste tpico, tendo em vista a importncia de contabilistas a manuteno dos livros fiscais da empresa, pois entende-se unanimemente que obrigatrio o Livro Dirio. E muitos julgados entendem que so tambm obrigatrios o Registro de Duplicatas, se houver vendas com prazo superior a 30 (trinta) dias, o Registro de Compras, que pode ser substitudo pelo Registro de Entrada e Sada de Mercadorias, e o Registro de Inventrio. Podem os livros ser substitudos por registros em folhas soltas, por sistemas mecanizados ou por processos eletrnicos de computao de dados. Em regra, para os fins da lei comercial, a jurisprudncia no menciona como obrigatrios os demais livros fiscais e trabalhistas. A prescrio do crime falimentar opera-se em 2 (dois) anos depois do dia da declarao, salvo caso de fora maior (art. 132, pargrafo 1, LF). Assim, antes do recebimento da denncia, a frmula da prescrio do crime falimentar seria o seguinte (2+2=4) Dois anos aguardando o encerramento e mais dois anos de prescrio, totalizando quatro anos da decretao da falncia.

CONCLUSO
Quando um comerciante deixa de pagar sua dvida, o credor precisar requerer a falncia no devido juzo competente, devendo apresentar o ttulo constitutivo da dvida. Decretada a falncia, o comerciante perde a administrao do patrimnio de sua empresa, que passa a ser de responsabilidade do sndico, nomeado pelo Juiz. O sndico ser o administrador da falncia, com atuao controlada pelo Juiz. As primeiras providncias arrecadar os livros, documentos e bens do falido. Se o falido for pessoa Jurdica, arrecadado os bens dos scios que respondem pelas obrigaes da empresa. Depois de arrecadado, o patrimnio da empresa falida fica sob a guarda e responsabilidade do sndico, at liquidao final do processo, que consta em: arrecadao dos bens do falido; o inventrio; guarda dos bens; venda dos bens; continuao do negcio; ausncia e insuficincia de bens e bens que no so arrecadados. Todos os credores devem apresentar seus crditos, que devem ser classificados pelo contador do Juzo competente. Separa ento os crditos privilegiados (de acordo com a tabela de ordem de preferncia a fls. 01 deste trabalho), havendo sobra, distribudo aos credores quirogrficos. Apresentado o relatrio pelo sndico, se o falido no pedir concordata suspensiva, proceder-se-a liquidao, alienando os bens arrecadados em praa pblica para o sndico quitar os dbitos. Nesta fase o devedor tambm pode quitar todos os seus dbitos, e pedir a autuao de um processo de extino de obrigaes, onde ser investigado pelo Juzo competente e, depois de uma srie de ritos processuais burocrticos, como publicao de edital, etc., e, se no aparecer mais nenhum credor, efetuado o levantamento do lacre, podendo o falido voltar sua atividade de comrcio.