EL TEST DE PONDERACION COMO PROTECCION AL PRINCIPIO DE IGUALDAD

Sumillas: I. A manera de introducci n. II. El en!rentamiento de derec"os !undamentales. III. Re#isando un $oco la doctrina. I%. El $rinci$io de i&ualdad. %. Re#isando la 'uris$rudencia del Tri(unal Constitucional Peruano. %I. A manera de conclusi n. %II. )i(lio&ra!*a consultada I. A MANERA DE INTRODUCCION La sentencia de un Tribunal Constitucional (TC) ms ue un acto !rocesal ue !one t"rmino a un con#licto $ur%dico& como ocurre con las sentencias de los tribunales ordinarios de $usticia& es adems una decisi'n con trascendencia !ol%tica& (a ue reali)a una labor de inter!retaci'n de *alores ( !rinci!ios ( una acti*idad inte+radora del derec,o. Es !or ello& ( como se-ala el maestro .umberto No+ueira Alcal & ue /0el !a!el atribuido al Tribunal Constitucional sobre la norma #undamental ( las cuestiones sobre las ue tiene ue !ronunciarse& sin !erder en absoluto su carcter $ur%dico& tiene ine*itablemente una !ro(ecci'n ( una trascendencia !ol%ticas& muc,as *eces de im!ortancia decisi*a& lo ue sit1a al Tribunal Constitucional& aun cuando sus sentencias contin1an siendo !ronunciamientos estrictamente $ur%dicos& en una !osici'n !rinci!almente distinta a la de los tribunales ordinarios/. 2or otra !arte& el TC es el 'r+ano de cierre del ordenamiento $ur%dico interno& (a ue es el int"r!rete su!remo ( 1ltimo de la Constituci'n& !or lo cual al momento de resol*er debe tomar las consideraciones necesarias !ara dar cum!limiento estricto a lo establecido en la Constituci'n& como su #iel +uardin& !udiendo e3istir muc,os casos en los cuales no s'lo al+unos art%culos del te3to constitucional se contra!on+an en una inter!retaci'n literal& como tambi"n muc,os derec,os #undamentales consa+rados& ue son a!licados !or los ciudadanos dentro de su tra$%n diario se *en en#rentados #rente al de otros ciudadanos& lle+ando dic,o con#licto a sede $udicial ( constitucional& lo cual ,ace rele*ante la soluci'n de los mismos. En estos casos de en#rentamiento de derec,os #undamentales& es im!ortante saber cules son los criterios de !onderaci'n a!licados !or el TC& el 4Test de 2ro!orcionalidad5 ' 4Test de 2onderaci'n5& se ,ace necesario& !or lo ue& re*isar la $uris!rudencia constitucional se ,ace necesario !ara conocer los criterios asumidos !or el mismo& dado ue las decisiones del TC no tienen !osibilidades de ser im!u+nadas ni recti#icadas dentro del sistema $ur%dico interno& la 1nica !osibilidad de su!erar inter!retaciones err'neas o abusi*as es el com!le$o !rocedimiento de re*isi'n su!ranacional. El desarrollo de la ma+istratura constitucional ( su trascendente !otestad dentro del Estado !ueden !osibilitar el desarrollo institucional democrtico del Estado& !or otro lado& !uede desarrollar ( limitar los derec,os #undamentales de las !ersonas& los mismos ue !ueden ser e3!andidos o restrin+idos& ello a tra*"s los 'r+anos constitucionales reconocidos& entre ellos el Tribunal Constitucional& de sus ins!iraciones ( *alores de!ender en !arte el destino $ur%dico del !a%s. En e#ecto& el ma+no tribunal tiene dic,a #unci'n& a tra*"s de la inter!retaci'n& ca!acidad de ado!tar !osiciones conser*adoras o

!ro+resistas& el !onderar los *alores ( !rinci!ios constitucionales ( darles a!licaci'n !rctica a tra*"s de sus sentencias& donde ,a( un mar+en no des!reciable de cierta discrecionalidad. No ol*idemos las !alabras se-aladas en su o!ortunidad !or el maestro Domin+o 6arc%a 7ela1nde& ue sostu*o ue la Constituci'n no tiene otro si+ni#icado ue a uel ue le otor+an los $ueces constitucionales en sus sentencias /0*i*imos ba$o una Constituci'n& !ero la Constituci'n es lo ue los $ueces dicen ue es/& !or tanto& de!endemos en !arte im!ortante del conce!to de Constituci'n ue asuman los ma+istrados constitucionales. II. EL EN8RENTAMIENTO DE DEREC.O9 8UNDAMENTALE9 En base a lo antes e3!uesto& se ,ace necesario el !oder determinar a uellos criterios utili)ados !or el Tribunal Constitucional !ara inter!retar tanto el te3to o dis!osici'n constitucional ue sir*e de !armetro& como el !rece!to in#raconstitucional sometida a $uicio. Debemos destacar ue los te3tos normati*os son multisemnticos& de ellos se e3trae la norma como si+ni#icado a!licado del te3to& !or lo ue de un mismo te3to o dis!osici'n !uede obtenerse di*ersas normas entre las cuales debe decidir& lo ue !ermite el desarrollo de las sentencias de inter!retaci'n con#orme a la Constituci'n& lo cual tiene ma(or trascendencia cuando se trata de Derec,os 8undamentales. 8rente al caso concreto del en#rentamiento directo de Derec,os 8undamentales& ar+:ido !or ambas !artes !rocesales& se ,ace necesario tener bases s'lidas de ar+umentos !ara !oder sobre!oner un derec,o #rente a otro al momento de resol*er un !roceso& es !or ello ue se recurre a la 2onderaci'n& el mismo ue es a!licado !or nuestro Tribunal Constitucional !ero en distintas #ormas ( en los di*ersos casos !resentados ante dic,o or+anismo& siendo necesario el anali)ar dic,os criterios de a!licaci'n. El !rinci!io de i+ualdad re!resenta uno de los !ilares de toda sociedad bien or+ani)ada ( de todo Estado Constitucional. Este !rinci!io im!one al Estado el deber de tratar a los indi*iduos& de tal modo ue las car+as ( las *enta$as sociales se distribu(an e uitati*amente entre ellos. A lo lar+o de su #uncionamiento el Tribunal Constitucional ,a establecido ( ,a a!licado di*ersos criterios !ara determinar el !rinci!io de i+ualdad. Esos criterios ,an sido e3!uestos en tres di*ersas *ersiones del llamado 4test5 o $uicio de i+ualdad; a) un $uicio de la i+ualdad de in#luencia euro!ea& ue si+ue el modelo del !rinci!io de !ro!orcionalidad< b) un se+undo $uicio& de in#luencia norteamericana& ue se #unda en la distinci'n entre tres ti!os de escrutinios de i+ualdad< ( c) un ori+inal 4$uicio inte+rado de i+ualdad5& ue !retende ser una simbiosis entre los dos !rimeros es uemas. En el !resente ensa(o anali)aremos la a!licaci'n de los dos !rimeros modelos !or !arte del Tribunal Constitucional& mientras ue el tercero ser ob$eto de nuestro estudio anali)ando las sentencias emitidas !or el Tribunal Constitucional . Es mediante el anlisis de di*ersas sentencias emitidas !or el Tribunal Constitucional& ue !odremos determinar los criterios asumidos en el llamado 4Test de 2onderaci'n5 ue utili)a el dic,o 'r+ano del Estado& siendo esto a!licado a casos concretos& en los cuales

!ondera la !re!onderancia de un derec,o #undamental #rente a otro& siendo ue en al+unos casos dic,os criterios constitucionales ,an ad uirido la condici'n de !recedente *inculante& siendo de estricto cum!limiento. III. RE=I9ANDO UN 2OCO LA DOCTRINA >.?. La di#%cil conce!tuali)aci'n de los Derec,os 8undamentales. Al re*isar la doctrina !odemos a*i)orar la e3istencia de un consenso en la sociedad !ara reconocer la e3istencia de un +ru!o de derec,os ue todo ser ,umano !osee ( cu(o e$ercicio se encuentra en contra!osici'n a los !oderes del Estado & tam!oco !odemos ne+ar la +ran di#icultad ue e3iste !ara la delimitaci'n del contenido de los mismos @ ue conlle*a a su de#inici'nA como en la determinaci'n de su denominaci'n. Ante la #alta de una de#inici'n consensuada& creemos necesario desarrollar el tema en base a una noci'n ue nos sir*e de +u%a& una de#inici'n ue ten+a e#ectos o!erati*os. En la doctrina es!a-ola& Antonio Enri ue 2"re) Lu-o esbo)a una de#inici'n ue a saber de muc,os $uristas como Ba*ier Mur+uen)a ( 6re+orio 2ecesA7arba & re1ne los elementos ms im!ortantes. La de#inici'n ue 2"re) Lu-o !ro!one establece ue los Derec,os 8undamentales son; 4Un con$unto de #acultades e instituciones ue& en cada momento ,ist'rico concretan las e3i+encias de la di+nidad& la libertad ( la i+ualdad ,umana& las cuales deben ser reconocidas !ositi*amente !or los ordenamientos $ur%dicos a ni*el nacional e internacional5 . 2odemos se-alar ue en esta de#inici'n& se reconoce el carcter e*oluti*o de los derec,os #undamentales& !uesto ue en la ,istoria los derec,os #undamentales no ,an tenido la misma tratati*a< !or otro lado& se reconoce el carcter !rimi+enio de los derec,os naturales los cuales son !ro!ios de la di+nidad ,umana ( !or 1ltimo reconoce la necesidad de consa+rar estos derec,os en normas !ositi*as& ue no solo #i$an las conductas socialmente deseables sino ue tambi"n establecen res!onsabilidades ( mecanismos de sanci'n a uienes in#rin$an o *iolen estas normas. Nuestro ma+no Tribunal Constitucional& ,a reconocido los derec,os #undamentales de la si+uiente #orma; (0) Los derec,os #undamentales reconocidos en nuestra Constituci'n constitu(en com!onentes estructurales bsicos del con$unto del orden $ur%dico ob$eti*o& !uesto ue son la e3!resi'n $ur%dica de un sistema de *alores ue !or decisi'n del constitu(ente in#orman todo el con$unto de la or+ani)aci'n !ol%tica ( $ur%dica. En ese orden de ideas& !ermiten la consa+raci'n !rctica del !ostulado !re*isto en el art%culo ?C del re#erido te3to ue concibe a la !ersona ,umana como 4el #in su!remo de la sociedad ( del Estado5. De este modo& la +arant%a de su *i+encia dentro de nuestra comunidad !ol%tica no !uede limitarse solamente a la !osibilidad del e$ercicio de !retensiones !or !arte de los di*ersos indi*iduos& sino ue tambi"n debe ser asumida !or el Estado como una res!onsabilidad teleol'+ica .

El conce!to de derec,os #undamentales com!rende ; 4tanto los !resu!uestos "ticos como los com!onentes $ur%dicos& si+ni#icando la rele*ancia moral de una idea ue com!romete la di+nidad ,umana ( sus ob$eti*os de autonom%a moral& ( tambi"n la rele*ancia $ur%dica ue con*ierte a los derec,os en norma bsica material del Ordenamiento& ( es instrumento necesario !ara ue el indi*iduo desarrolle en la sociedad todas sus !otencialidades. Los derec,os #undamentales e3!resan tanto una moralidad bsica como una $uridicidad bsica.5 (2ecesA7arba& 6re+orio. Curso de Derec,os 8undamentales. Teor%a 6eneral. Madrid; Uni*ersidad Carlos III de Madrid. 7olet%n O#icial del Estado& ?DDD& !. >E). >.F. El Test de 2onderaci'n El termino !onderaci'n deri*a de la loci'n latina 4!ondus5 ue si+ni#ica !eso& la misma ue obtiene sentido& !or ue cuando el $ue) o el #iscal !onderan& su #unci'n consiste en !esar o so!esar los !rinci!ios ue concurren al caso concreto. Inicialmente !odemos se-alar ue la !onderaci'n es la manera de a!licar los !rinci!ios ( de resol*er las colisiones ue !ueden !resentarse entre ellos ( los !rinci!ios o ra)ones ue $ue+uen en sentido contrario 2or otro lado& Carlos 7ernal 2ullido de#ine la !onderaci'n como 4(0) la #orma como se a!lican los !rinci!ios $ur%dicos& es decir& las normas ue tienen la estructura de mandatos de o!timi)aci'n. Estas normas no determinan e3actamente lo ue debe ,acerse& sino ue ordenan ue al+o sea reali)ado en la ma(or medida !osible& dentro de las !osibilidades $ur%dicas ( reales e3istentes5. >.>. La estructura de la !onderaci'n Como bien se-ala Carlos 7ernal 2ullido & ,a sido Robert Ale3( uien con ma(or !recisi'n ,a e3!uesto la estructuraci'n de la !onderaci'n& es !or ello& ue !ara establecer la relaci'n de !recedencia condicionada entre los !rinci!ios en colisi'n& es necesario tener en cuenta tres elementos ue #orman la estructura de la !onderaci'n; la le( de !onderaci'n& la #'rmula del !eso ( las car+as de ar+umentaci'n. >.>.?. La Le( de 2onderaci'n La le( de !onderaci'n !ro!one ue en 4cuanto ma(or sea el +rado de la no satis#acci'n o de a#ectaci'n de uno de los !rinci!ios& tanto ma(or debe ser la im!ortancia de la satis#acci'n del otro5. En cum!limiento de estos !rece!tos& ( como bien se-ala Robert Ale3(& debe se+uirse tres !asos; 4En el !rimer !aso es !reciso de#inir el +rado de la no satis#acci'n o de la a#ectaci'n de uno de los !rinci!ios. Lue+o& en un se+undo !aso& se de#ine la im!ortancia de la satis#acci'n del !rinci!io de $ue+a en sentido contrario. 8inalmente& en un tercer !aso& debe de#inirse si la im!ortancia de la satis#acci'n del !rinci!io contrario $usti#ica la a#ectaci'n o la no satis#acci'n del otro5 .

>.>.F. La #'rmula del 2eso Dentro de la #ormula ue Robert Ale3( !ro!one& se-ala ue a las *ariables de la a#ectaci'n de los !rinci!ios& al !eso abstracto ue tiene cada !rinci!io ( a la se+uridad de la !remisa de !onderaci'n& se les !uede atribuir un *alor num"rico& de acuerdo con los tres +rados de la escala tridica ue !ro!one; a) 2ara materiali)ar el +rado de a#ectaci'n de los !rinci!ios en balance (A27) ( !ara determinar el !eso abstracto de los mismos (2A)& se !uede utili)ar la si+uiente escala; Le*e;?& Medio;F ( 6ra*e;G& (< b) 2ara determinar el +rado de se+uridad de las !remisas #cticas (928)& Aresultado abstracto del balance entre !rinci!iosA& se !uede utili)ar la si+uiente escala; 9e+uro;?& 2lausible; H ( No e*identemente #also I. Con los elementos se-alados resulta una #ormula estructural& ue !odemos re!resentar de la si+uiente #orma; 2rinci!io ?J A27 2rinci!io FJ A27 . 2A . 928 . 2A . 928 K 2D

Al reem!la)ar cada uno de los elementos de la #ormula !ro!uesta !or n1meros& deber de multi!licarse los *alores asi+nados !ara !osteriormente di*idirlos entre si& siendo el resultado el *alor del !rinci!io sobre!uesto& (debe entenderse ue el e$ercicio debe reali)arse dos *eces& sobre!oniendo un !rinci!io sobre el otro ( *ice*ersa)& el resultado es la !onderaci'n (2D). >.>.>. Las car+as de la ar+umentaci'n Las car+as de ar+umentaci'n o!eran cuando e3iste un em!ate entre los *alores ue resulta de la a!licaci'n de la #'rmula del !eso& es decir& cuando los !esos de los !rinci!ios son id"nticos. En este caso Robert Ale3( sostiene dos !osiciones; a) Una car+a ar+umentati*a a #a*or de la libertad $ur%dica ( la i+ualdad $ur%dica& ue coincidir%a con la m3ima 4in dubio !ro libertate5 & es !or ello ue nin+1n !rinci!io o!uesto a la libertad $ur%dica o a la i+ualdad $ur%dica !odr%a !re*alecer sobre ellas& a menos ue se adu$esen a su #a*or 4ra)ones mas #uertes5& b) En los casos de em!ate& la decisi'n ue se en$uicia a!arece como 4no des!ro!orcionada5 (& !or tanto& debe ser declarada constitucional& los em!ates no $u+ar%an a #a*or de la libertad ( la i+ualdad $ur%dica& sino a #a*or del le+islador& ello en ra)'n a ,aberse !roducido dentro del mar+en de acci'n ue la Constituci'n de!ara al le+islador . I=. EL 2RINCI2IO DE I6UALDAD Como lo se-alamos anteriormente el !rinci!io de i+ualdad& se *a a considerar en #orma distinta de acuerdo al mandato del cual !ro*en+a& como derec,o a la i+ualdad atribuido al

indi*iduo (su$eto acti*o) el derec,o de e3i+ir del Estado (su$eto !asi*o)& ser distinto el cum!limiento de los mandatos ue se deri*an del !rinci!io de i+ualdad . En todo caso& el !rinci!io ( el derec,o a la i+ualdad se !ro(ectan en dos ni*eles distintos; la i+ualdad ante la le( ( la i+ualdad en la le(. El !rimer ni*el se re#iere a la e#icacia *inculante de los mandatos de la i+ualdad en la a!licaci'n administrati*a de la le( ( en las relaciones entre !articulares (Art. FJF. de la Constituci'n)& mientras ue el se+undo ni*el& alude al carcter de#initorio de la i+ualdad como derec,o #undamental& es decir& a su e#icacia *inculante #rente al le+islador (Art. ?L> de la Constituci'n). G.?. Indeterminaci'n del 2rinci!io de I+ualdad La !ro,ibici'n de discriminaci'n ( el deber de !romoci'n ( de !rotecci'n son normati*amente indeterminados . Esta indeterminaci'n se !resenta& !or ue en las dis!osiciones constitucionales ue los establecen& no a!arece en #orma !recisa a !riori cundo un trato es discriminatorio& ( *ulnera !or tanto el inciso se+undo del Art%culo FJ & ( cundo una omisi'n o una acci'n del Estado *ulnera el deber de !romoci'n ( de !rotecci'n& ti!i#icado en el art%culo ??>J. En este sentido& debe reconocerse ue las #ormulaciones contenidas en estos incisos son *a+as cuando se obser*an en con$unto& !ues no de#inen a !riori !ara todos los casos; a) cundo un trato di#erenciado se con*ierte en discriminatorio& b) cundo un trato seme$ante es constitucional& !or ,aberse !roducido en e$ercicio de la com!etencia le+islati*a !ara con#i+urar la Constituci'n& ( c) cundo un trato di#erenciado es un trato !romocional o de !rotecci'n. En s%ntesis; la *a+uedad se !resenta !or ue no es claro cundo un trato di#erente de *arios destinatarios est !ro,ibido& es !osible o es obli+atorio& desde el !unto de *ista constitucional. En nuestro medio& !ara la inter!retaci'n de una norma indeterminada se e3i+e no s'lo racionalidad ( correcci'n del TC& debe ser ob$eto de una #undamentaci'n correcta& ello no s'lo !or su carcter *inculante& sino tambi"n& !or la im!osibilidad de ser cuestionada ante una instancia su!erior& debemos destacar ue el TC no est le+itimado !ara atribuir a estas ti!o de normas cual uier contenido& sino a u"l ue resulte de una #undamentaci'n correcta& basada en la Constituci'n ( en concordancia con el ordenamiento $ur%dico. 8rente a lo e3!uesto !odemos !re+untarnos MC'mo es !osible establecer de manera correcta& si un criterio de di#erenciaci'n& utili)ado !or el Le+islador o !or la Administraci'n& es constitucionalmente admisibleN& siendo ello& uno de los !roblemas cla*es de la inter!retaci'n del !rinci!io de i+ualdad. 8rente a este cuestionamiento la doctrina ( $uris!rudencia de los !a%ses cu(as constituciones ti!i#ican este !rinci!io& ,an desarrollado di*ersos criterios !ara inter!retarlo ( a!licarlo. En Alemania& !or e$em!lo& el Tribunal Constitucional 8ederal aco+i' durante muc,os a-os la soluci'n !ro!uesta !or Leib,ol) ( Trie!el en la "!oca de Oeimar& se+1n la cual& 4se *ulnera el !rinci!io de i+ualdad (...) cuando la dis!osici'n ( ue se en$uicia) debe ser catalo+ada como arbitraria5. 9e+1n esta 4anti+ua #'rmula5& la interdicci'n de la arbitrariedad deb%a ser considerada como el criterio !ara determinar el contenido del !rinci!io de i+ualdad en los casos concretos. No obstante& a !artir de la 9entencia del 2rimer 9enado del Tribunal Constitucional 8ederal& de E de octubre de ?DPL& esta anti+ua #'rmula #ue rem!la)ada !or una nue*a& se+1n la cual& se *ulnera el !rinci!io ( el derec,o a

la i+ualdad& 4cuando un +ru!o de destinatarios de una norma es tratado de manera distinta& en com!araci'n con otros destinatarios de la misma& a !esar de ue entre los dos +ru!os no e3istan di#erencias de tal ti!o ( de tal !eso& ue !uedan $usti#icar el trato di#erente5 . . En esta nue*a #'rmula& el !rinci!io de !ro!orcionalidad es el criterio !ara determinar el !rinci!io de i+ualdad. Mediante dic,o !rinci!io se determina si el ti!o ( el !eso de las di#erencias ue e3isten entre los +ru!os de destinatarios im!licados en el caso& $usti#ican el trato di#erente de unos en com!araci'n con el de los otros. G.F. La necesidad de la 2onderaci'n en la !rotecci'n de la I+ualdad 2uede suceder (ciertamente& ocurre a menudo) ue dos !rinci!ios @al i+ual ue acontece con las normasA entren en con#licto. Al+unos entienden ue es un ras+o de#initorio de los !rinci!ios& el ue cada uno de ellos se encuentre en con#licto con otro& de manera ue& dado un su!uesto de ,ec,o al ue sea de a!licaci'n un !rinci!io 2?& ,a( siem!re al menos otro !rinci!io 2F i+ualmente a!licable al mismo su!uesto de ,ec,o e incom!atible con el 2? . Como bien se-ala Baime Arau$o Renter%a& los con#lictos entre !rinci!ios !resentas tres caracter%scas ue merecen ser se-aladas; ?. En !rimer lu+ar& los con#lictos entre !rinci!ios Aen !articular& entre !rinci!ios constitucionalesA son antinomias entre normas coetneas ( de id"ntico ran+o en la $erar u%a de #uentes. F. En se+undo lu+ar& los con#lictos entre !rinci!ios son& !or lo +eneral& antinomias en concreto . >. En tercer lu+ar& los con#lictos entre !rinci!ios son normalmente antinomias de ti!o e*entual o !arcial. G.>. La I+ualdad en la conce!ci'n del Tribunal Constitucional El !rinci!io de i+ualdad esta orientada esencialmente a ue todos ten+an las mismas o!ortunidades ,asta donde sea !osible& ( eso es lo ue alienta al Estado ,acia la acci'n !ositi*a& ue& como decimos al desarrollarla& debe usarse con muc,a mesura ( solo cuando se com!ruebe su indis!ensable necesidad& !or ello el Tribunal a dic,o; El !rinci!io de i+ualdad se concreti)a en el !lano #ormal mediante el deber estatal de abstenerse de la !roducci'n le+al de di#erencias arbitrarias o ca!ric,osas< ( en el !lano material a!are$a la res!onsabilidad del cuer!o !ol%tico de !ro*eer las '!timas condiciones !ara ue se con#i+ure una simetr%a de o!ortunidades !ara todos los seres ,umanos . EL TC se-ala al+unos as!ectos #undamentales !ara la i+ualdad en sus sentencias. A continuaci'n rese-amos a uellos ue nos !arecen ms rele*antes; Cuando e3isten dos re+%menes $ur%dicos distintos re#eridos al mismo mbito de la *ida

social ( se modi#ican las normas de uno solo de ellos& no se *iola el !rinci!io de i+ualdad si los re+%menes !arten de una desi+ualdad bsica ue se ,a(a considerado !ertinente al establecer las dos normati*idades distintas. El Estado es una !ersona ms ( est incluido en la i+ualdad cuando sus actos !ueden com!ararse con los de las !ersonas. En tal sentido& es contrario a la i+ualdad ue las le(es #i$en un !la)o estrec,o a las !ersonas !ara inter!oner la acci'n contenciosa administrati*a& al tiem!o ue dan al Estado !la)os e3tensos !ara lo mismo . La i+ualdad no se *e a#ectada cuando las re+las dictadas !ara un sector incenti*ado !or el Estado son ms #a*orables ue las dictadas !ara un sector ue no es es!ecialmente incenti*ado . 9e a#ecta la i+ualdad cuando el $u)+ador resuel*e de manera distinta dos !rocesos sustanti*amente similares . El ar+umento a !ari de inte+raci'n $ur%dica @se+1n el cual donde ,a( la misma ra)'n ,a( el mismo derec,oA constitu(e una re+la de contenido totalmente com!atible con el !rinci!io de i+ualdad. 2or consi+uiente& este ar+umento debe usarse !ara !reser*ar la i+ualdad de las !ersonas . =. RE=I9ANDO LA BURI92RUDENCIA DEL TRI7UNAL CON9TITUCIONAL 2ERUANO En nuestro !a%s el Tribunal Constitucional ,a *enido resol*iendo mediante sus sentencias al+unos casos de con#lictos de derec,os #undamentales& utili)ando la !onderaci'n como mecanismo de soluci'n& teniendo siem!re como !remisa !rinci!al el res!eto al derec,o a la i+ualdad entre las !artes !rocesales. Q.?. El Caso Luciano Rosado Adana ue El recurrente m"dico de !ro#esi'n inter!one una acci'n de am!aro contra E99ALUD& con el ob$eto ue no se le obli+ue a !restar ser*icios los d%as sbados& !uesto ue al ser ad*entista& !or con*icci'n reli+iosa no !uede laborar dic,o d%a& ms a1n& la alta direcci'n del ,os!ital conoc%a de ello ( no lo !ro+ramaba !ara traba$ar dic,o d%a& ello con anterioridad a la demanda& !ero es con la nue*a administraci'n ue se rom!e dic,a e3ce!ci'n !ro+ramando sus d%as de traba$o a1n los d%as sbados& con lo cual se le estar%a obli+ando a incum!lir sus !rece!tos doctrinarios o a +enerar una serie de inasistencias in$usti#icadas ue !odr%an +enerar su des!ido. 2ara al+unos no era constitucionalmente ace!table& ue un traba$ador& cual uiera ue sea su credo reli+ioso& se am!are en "ste& !ara !edir ser e3ce!tuado de su obli+aci'n de laborar un determinado d%a de la semana !or estar !roscrito el traba$o en cual uiera de sus #ormas dentro de su reli+i'n& lo cual crear%a di#erencias laborales con sus dems com!a-eros de traba$o& no !udiendo aducirse la e3ce!ci'n de no traba$ar los sbados como 4costumbre5& !ues al ser esta& al mar+en de la le( no +enera derec,os& ms a1n !or 4ra)ones de necesidad institucional5& era necesario contar con el m"dico los sbados. 8rente a los ar+umentos antes se-alados !odemos notar un en#rentamiento entre el

derec,o a la libertad de credo ( la i+ualdad laboral ' trato i+ualitario en la !restaci'n de ser*icios& !uesto ue claramente se marcar%a una distinci'n entre la tratati*a laboral de los m"dicos de la instituci'n. Con#lictos similares se ,a *isto en la le+islaci'n com!arada& donde el Estado Constitucional !romue*e la #ormaci'n de los indi*iduos en sus !ro!ias con*icciones ( la #ormaci'n de una $erar u%a de *alores ( !rinci!ios & la cual& no !uede de$ar de reconocerse ue e3isten determinadas circunstancias ue !ueden im!ortar el dictado de una obli+aci'n cu(a e3i+encia de cum!limiento ri-e con los dictados de la conciencia o de la reli+i'n ue se !ro#esa. Dic,as obli+aciones !ueden !ro*enir& incluso& de un mandato le+al o constitucional. As%& mediante el e$ercicio del derec,o a la ob$eci'n de conciencia& ( lue+o de una ra)onable !onderaci'n de los intereses ue estn en $ue+o& !uede e3imirse al ob$etor del cum!limiento de tales obli+aciones. En este ra)onamiento el TC considera ue la Constituci'n carece de un reconocimiento e3!l%cito del derec,o de 4ob$eci'n de conciencia5& ra)'n !or la ue resulta im!erioso !re+untarse si la ob$eci'n de conciencia se tratar%a de un derec,o /constitucional/ (& !or ende& si es susce!tible de ser !rote+ido !or la *%a del am!aro. 9i bien e3iste el art%culo >J ue establece una 4enumeraci'n abierta5 de derec,os& esta es recurrible solo !ara a uellas es!eciales ( no*%simas situaciones ue su!on+an la necesidad del reconocimiento de un derec,o ue re uiera de una !rotecci'n al ms alto ni*el ( ue& en modo al+uno& !ueda considerarse ue est incluido en el contenido de al+1n derec,o constitucional (a reconocido en #orma e3!l%cita. 8rente al caso en autos el TC ,a se-alado; (0) toda !ersona tiene derec,o a #ormar su !ro!ia conciencia& no resulta descabellado a#irmar ue uno de los contenidos nue*os del derec,o a la libertad de conciencia est" constituido& a su *e)& !or el derec,o a la ob$eci'n de conciencia& !or ue de u" ser*ir%a !oder autodeterminarse en la #ormaci'n de las ideas si no es !osible lue+o obrar (o de$ar de obrar) con#orme a los desi+nios de esa conciencia. No !ermitirle al indi*iduo actuar con#orme a los im!erati*os de su conciencia& im!licar%a ue el derec,o a la #ormaci'n de esta careciera de toda *ocaci'n de trascendencia& !ues sucumbir%a en la !arado$a !er*ersa de !ermitir el desarrollo de con*icciones !ara lue+o tener ue traicionarlas o re!rimirlas con la consecuente a#ectaci'n en la !si uis del indi*iduo (& !or ende& en su di+nidad de ser ,umano. De all% ue el Tribunal Constitucional considere& sin necesidad de acudir a la clusula >C de la Constituci'n& ue el derec,o a la libertad de conciencia alber+a& a su *e)& el derec,o a la ob$eci'n de conciencia (0) . El derec,o constitucional a la ob$eci'n de conciencia& !ermite al indi*iduo ob$etar el cum!limiento de un determinado deber $ur%dico& !or considerar ue tal cum!limiento *ulnerar%a a uellas con*icciones !ersonales +eneradas a !artir del criterio de conciencia ( ue !ueden !ro*enir& desde lue+o& de !ro#esar determinada con#esi'n reli+iosa. As%& la ob$eci'n de conciencia tiene una naturale)a estrictamente e3ce!cional& (a ue en un Estado 9ocial ( Democrtico de Derec,o& ue se constitu(e sobre el consenso e3!resado libremente& la !ermisi'n de una conducta ue se se!ara del mandato +eneral e i+ual !ara todos& no !uede considerarse la re+la& sino& antes bien& la e3ce!ci'n& !ues& de lo contrario& se estar%a ante el inminente e inace!table ries+o de relati*i)ar los mandatos $ur%dicos. En atenci'n a lo dic,o& la !rocedencia de la e3imencia solicitada !or el ob$etor debe ser declarada e3!resamente en cada caso ( no !odr considerarse ue la ob$eci'n de conciencia

+aranti)a i!so #acto al ob$etor el derec,o de abstenerse del cum!limiento del deber. R !or ello& tambi"n& la com!robaci'n de la ale+ada causa de e3enci'n debe ser #e,aciente . El TC ,a resuelto considerando las circunstancias del caso& la ob$eci'n de conciencia al deber de asistir a laborar los d%as sbados !lanteada !or el recurrente& encontrando #undamentos en la medida en ue la em!resa no ,a a!ortado ra)ones ob$eti*as ue !ermitan concluir ue el cambio en la !ro+ramaci'n laboral obede)ca a intereses su!eriores de la instituci'n ,os!italaria com!atibles con el sacri#icio del derec,o del recurrente& ue las /ra)ones de necesidad institucional/ son desde todo !unto de *ista& ambi+uas e insu#icientes& tam!oco !uede considerarse una a#ectaci'n al derec,o de i+ualdad de los dems m"dicos& toda *e) ue el demandado ,a demostrado ue cum!le durante los d%as lunes a *iernes con las ,oras mensuales !romedio ue los m"dicos asistentes estn obli+ados a laborar. Q.F. El caso Ta$ Ma,al Discote ue El recurrente inter!one acci'n de am!aro contra la Munici!alidad 2ro*incial de .uanca(o& !or amena)a de sus derec,os constitucionales a la libertad de conciencia ( reli+i'n& a la libertad de traba$o ( a la libertad de em!resa& ale+ando ue se con#i+ura tal amena)a con la emisi'n de la Ordenan)a Munici!al N.C L>DAM2.ACM& ue im!ide el #uncionamiento de su establecimiento comercial durante la denominada 9emana 9anta& !uesto ue el art%culo ?C de la citada norma !ro,%be la *enta ( consumo de licor en los bares& *ideo !ubs& discotecas& clubes nocturnos ( similares desde la LL;LL ,oras del =iernes 9anto ,asta las LS;LL ,oras del 9bado 9anto. Asimismo sostienen ue& con#orme a lo establecido en su art%culo >C& el incum!limiento de lo dis!uesto moti*a la im!osici'n de sanciones e ui*alentes al QLT del costo de la Unidad Im!ositi*a Tributaria. En el !resente caso !odr%amos *er ue la denominada 4Le( seca5 !or ra)ones reli+iosas no obstante ue el inciso >) del art%culo FC de la Constituci'n reconoce el derec,o a la libertad de culto& !retendi"ndose as% ante!oner los do+mas ( costumbres de la I+lesia Cat'lica sobre todas las !ersonas& cre(entes& o no& restrin+i"ndose as% la libertad de traba$o ( de em!resa de uienes se *en obli+ados a acatar la ordenan)a& !or no ser !asibles de la multa #rente a su incum!limiento. El reconocimiento de la !ro#esi'n reli+iosa +enera di*ersos derec,os& como tambi"n de acuerdo con dic,as #acultades se +eneran los !rinci!ios de inmunidad de coacci'n ( de no discriminaci'n. 2ero a1n cuando e3istiesen costumbres reli+iosas arrai+adas en nuestra colecti*idad& ello no si+ni#ica ue el Estado& en sentido lato& est" #acultado !ara establecer !ro,ibiciones a conductas no com!atibles con los do+mas ( ritos cat'licos< claro est& siem!re ue tales com!ortamientos no o#endan a la moral !1blica ni trans+redan el orden !1blico. 2or ello& si al+1n or+anismo del Estado !ro,ibiera a las !ersonas ue act1en se+1n las e3i+encias deri*adas de sus costumbres reli+iosas& estar%a *iolentando el !rinci!io de inmunidad de coacci'n (& !or ende& trans+rediendo el derec,o a la libertad de conciencia ( de reli+i'n. En el !resente caso el TC entiende (0) ue ni en la !arte considerati*a& ni en la !arte resoluti*a de la Ordenan)a Munici!al (0) se a!recia como #undamento de la !ro,ibici'n del consumo de licor durante la denominada 9emana 9anta& la in*ocaci'n o $usti#icaci'n de

las costumbres reli+iosas del lu+ar. 2or el contrario& la ratio $uris de dic,a dis!osici'n se sustenta en la de#ensa del orden !1blico. En ese conte3to& el Estado !uede establecer medidas limitati*as o restricti*as de la libertad de los ciudadanos con el ob$eto ue& en el caso es!ec%#ico de la de#ensa de *alores como la !a) o de !rinci!ios como la se+uridad& se e*ite la consumaci'n de actos ue !uedan !roducir !erturbaciones o con#lictos. De all% ue en res+uardo del denominado orden material @elemento con#ormante del orden !1blico@ el Estado !rocure la *eri#icaci'n de conductas ue coad(u*en al sostenimiento de la tran uilidad !1blica& el sosie+o ciudadano& etc. 2or tales ra)ones& el TC estima ue la Ordenan)a cuestionada tiene como #inalidad contribuir a ue las celebraciones de la 9emana 9anta @ ue in*olucra a cientos de miles de #ieles& ( en donde se con$u+a la costumbre reli+iosa ( el #er*or !o!ular@ se lle*en a cabo en armon%a con el deseado orden material. De all% ue la !ro,ibici'n de consumo de alco,ol en esa !articular circunstancia obten+a $usti#icaci'n $ur%dica. Al res!ecto& no debe ol*idarse ue acontecimientos con numerosa !artici!aci'n ciudadana (tales los casos de los censos nacionales& la celebraci'n de comicios electorales& etc.)& !ueden ser ob$eto de !erturbaciones en su desarrollo cuando& como consecuencia de la acci'n indi*idual o +ru!al de !ersonas con si+nos de into3icaci'n alco,'lica& se !udieran +enerar actos de *iolencia calle$era& desasosie+o social& ( cu(as consecuencias atenten contra la *ida o la inte+ridad #%sica de los !artici!antes en dic,os actos . En consecuencia& la re#erida !ro,ibici'n tiene como elemento $usti#icante la conser*aci'n del orden ( la !reser*aci'n de la se+uridad ciudadana durante la celebraci'n de un culto reli+ioso ue mo*ili)a !or las calles a miles de !ersonas& en suma& el inter"s !1blico sub(acente +uarda relaci'n con el mantenimiento del orden !1blico& mas no con una e3i+encia de conducta im!uesta !or una determinada con#esi'n reli+iosa. Es !or ello& ue se re uiere de la !reser*aci'n de un orden< ( ue el Estado !uede ( debe ado!tar las medidas ue estime menester !ara este !ro!'sito& con#orme a las re+las de ra)onabilidad& !ro!orcionalidad ( racionalidad. Q.>. El caso Bos" Ul*are) Ro$as El recurrente #ue sancionado !or ,aber cometido #alta contra el decoro ( #alta contra la obediencia& ( contra el es!%ritu !olicial& siendo sancionado con el !ase a la situaci'n de dis!onibilidad ( !osteriormente al retiro !or medida disci!linaria& dado ue el recurrente se cas' con Vscar Mi+uel Ro$as Minc,ola& (0) 4 uien& !ara tal e#ecto& asumi' la identidad de Well( Mi+ueli Ro$as Minc,ola& !re*iamente adulterando sus documentos !ersonales& manteniendo el mencionado e#ecti*o 2N2 relaciones de con*i*encia en #orma sos!ec,osa con el re#erido ci*il& (0) demostrando& con estos ,ec,os& total desconocimiento de las cualidades morales ( "ticas como miembro de la 2N2& incurriendo& de esta manera& en +ra*es #altas contra el decoro ( el es!%ritu !olicial& con el consi+uiente des!resti+io institucional (...)5 . A criterio del TC se *islumbran un doble orden de !roblemas. 2or un lado& si la con*i*encia con un transe3ual !uede o no ser considerada il%cita desde el !unto de *ista del derec,o

administrati*o sancionador& ( !or otro& si ello tiene co,erencia !ara un acto administrati*o sancionador. Res!ecto al !rimer asunto& el art%culo ?C de la Constituci'n& se-ala la de#ensa de la !ersona ,umana ( el res!eto de su di+nidad como #in su!remo de la sociedad ( del Estado. En ese sentido& el res!eto !or la !ersona se con*ierte en el leit moti* ue debe in#ormar toda actuaci'n estatal. 2ara tales e#ectos& la Constituci'n no distin+ue a las !ersonas !or su o!ci'n ( !re#erencias se3uales< tam!oco en #unci'n del se3o ue !udieran tener. 9e res!eta la di+nidad de la !ersona . En el !resente caso !odemos *er ue el Estado& a tra*"s de uno de sus 'r+anos& sanciona a un ser*idor !or tener determinado ti!o de relaciones con ,omose3uales o& como en el !resente caso& con un transe3ual& con inde!endencia de la !resencia de determinados #actores ue !uedan resultar lesi*os a la moral o al orden !1blico& se est asumiendo ue la o!ci'n ( !re#erencia se3ual de esa !ersona resulta ile+%tima !or anti$ur%dica. Es decir& se est condenando una o!ci'n o una !re#erencia cu(a elecci'n solo corres!onde ado!tar al indi*iduo como ser libre ( racional. Asimismo& considerando ile+%tima la o!ci'n ( determinada !re#erencia se3ual de una !ersona& con la consecuencia de sancionarla administrati*amente& si es un ser*idor !1blico& simultneamente el Estado& de modo subre!ticio& est im!oniendo como $ur%dicamente obli+atorio lo ue "l& autoritariamente& o una ma(or%a& $u)+a como moralmente bueno . E*identemente& en un Estado constitucional de derec,o& ue se sustenta en una comunidad de ,ombres libres ( racionales& las relaciones entre moral ( derec,o no se resuel*en en el mbito de los deberes& sino de las #acultades. Como lo a#irma 6usta*o Radbruc,& 4El derec,o sir*e a la moral no !or los deberes $ur%dicos ue ordena& sino !or los derec,os ue +aranti)a< est *uelto ,acia la moral !or el lado de los derec,os ( no !or el lado de los deberes. 6aranti)a derec,os a los indi*iduos& !ara ue !uedan cum!lir me$or sus deberes morales. (...) El or+ullo moral& ue siem!re *a unido a lo ue el ,ombre se da a s% mismo& *a li+ado en los derec,os sub$eti*os a lo ue uno a!orta a los dems< el im!ulso ( el inter"s& encadenados siem!re !or la norma& uedan a,ora libertados !or la misma norma. Mi derec,o es& en el #ondo& el derec,o a cum!lir con mi deber moral. En sus derec,os luc,a el ,ombre !or sus deberes& !or su !ersonalidad5 (6usta*o Radbruc,& 8iloso#%a del derec,o& Editorial Re*ista de Derec,o 2ri*ado& Madrid ?DQF& !. S>) . Con las a#irmaciones mencionadas el TC no alienta ue al interior de las instalaciones de la 2olic%a Nacional del 2er1& sus miembros !uedan e#ectuar !rcticas ,omose3uales< tam!oco& !or cierto& ,eterose3uales. Lo ue $u)+a inconstitucional es ue& inmiscu("ndose en una es#era de la libertad ,umana& se considere ile+%tima la o!ci'n ( !re#erencia se3ual de una !ersona (& a !artir de all%& susce!tible de sanci'n la relaci'n ue estable)ca con uno de sus miembros. 2or tanto& este Tribunal considera ue es inconstitucional ue el recurrente ,a(a sido sancionado !or sus su!uestas relaciones 4sos!ec,osas5 con un transe3ual& como tambi"n se ,a acreditado ue la em!la)ada *iol' el derec,o al debido !roceso sustanti*o en sede administrati*a del recurrente.

Q.G. Asociaci'n Unidos Centenarios ( otros de .uaral El !etitorio de la demanda de la Asociaci'n recurrente es ue 4(...) se les !ermita e3!ender sus !roductos !ac%#icamente& (0) en los lu+ares ue (a tienen establecido !or costumbre ( continuidad5. El ori+en de la !ro,ibici'n del e$ercicio de la acti*idad ambulatoria reclamada !or la recurrente tiene su ori+en en una Ordenan)a Munici!al& e3!edida !or la Munici!alidad 2ro*incial de .uaral& buscando con el am!aro ue se declare ina!licable la citada norma munici!al. La Ordenan)a Munici!al establece en su art%culo ?J lo si+uiente; 4Declrese )ona r%+ida las FG ,oras del d%a el rea monumental denominada Centro .ist'rico del Distrito de .uaral ue com!rende el !er%metro ue encierra las calles ( a*enidas si+uientes; Circun*alaci'n 9ur& Circun*alaci'n Este& Camal =ie$o& A*. Los Naturales& Circun*alaci'n Norte& A*. De Los ."roes& A*. Andr"s Mrmol ( A*. Estaci'n& asimismo !ro,%base en las mismas condiciones el comercio ambulatorio ba$o !ena de decomiso5. La libertad de traba$o& en cuanto derec,o #undamental& detenta una doble #a). 2or un lado& constitu(e derec,o de de#ensa (& !or otro& derec,o de !rotecci'n. En cuanto derec,o de de#ensa& !ro(ecta su *inculatoriedad t%!ica& clsica& o!onible al Estado ( a !articulares& como es#era de actuaci'n libre& esta #a) de la libertad de traba$o es de suma rele*ancia !ara el comercio ambulatorio. 2or otro lado& es im!erati*o su !rotecci'n& las Munici!alidades& en cuanto entes titulares de com!etencias normati*as en materia de comercio ambulatorio& deben ado!tar normas ue lo re+ulen de manera com!leta ( e3,austi*a (& en es!ecial& ue +aranticen a las !ersonas la #acultad de e$ercer dic,a acti*idad en condiciones di+nas& !or im!erati*o del !rinci!io de di+nidad (art%culos ?J ( >J de la Constituci'n). Dado ue el comercio ambulatorio re!resenta un su!uesto de e$ercicio de la libertad de traba$o& corres!onde a,ora e3aminar si la !ro,ibici'n establecida !or la Ordenan)a im!u+nada !uede considerarse como una inter*enci'n *lida o $usti#icada constitucionalmente. 2ara tal e#ecto se em!lear el !rinci!io de !ro!orcionalidad& de modo ue si tal inter*enci'n su!era este e3amen se concluir en la *alide) constitucional de la citada inter*enci'n o& en caso contrario& en su in*alide). Dentro del anlisis de inter*enci'n de TC& se ad*ierte ue el ob$eti*o de la ordenan)a im!u+nada se $usti#ica en la !rosecuci'n de #ines ue tienen cobertura constitucional ; La #inalidad de la inter*enci'n& (0) encuentra su ra)'n en dos as!ectos; el ob$eti*o ( el #in. El ob$eti*o es el estado de cosas ue !retende lo+rarse con la medida (inter*enci'n) normati*a. El #in es el derec,o& !rinci!io o *alor constitucional ue $usti#ica dic,a inter*enci'n. El ob$eti*o& de la Ordenan)a im!u+nada ad*ierte ue ,a sido e3!edida 4en res+uardo del orden ( el ornato de la ciudad5 de .uaral (se+undo considerando)& orden ue& si atendemos a los !roblemas ue la Munici!alidad !retende resol*er con la norma (la ocassio le+is de la Ordenan)a)& ser%a un orden donde no se di#iculte el trnsito de las !ersonas ( el *e,icular ( e*ite ries+os de la *ida ( la salud de la !oblaci'n. La Ordenan)a tiene& adems& el !ro!'sito de !rote+er el Centro .ist'rico de .uaral& considerado como 4!atrimonio de la ciudad5 (se3to considerando). El 4ornato !1blico5 de la ciudad es otro !ro!'sito ue se ad*ierte en la norma cuando recuerda la !etici'n de la ciudadan%a del retiro de comercio ambulatorio.

A,ora bien& este ob$eti*o se $usti#ica con la !rosecuci'n de determinados !rinci!ios constitucionales. La conser*aci'n del orden se $usti#ica en el !rinci!io de orden !1blico en el sentido clsico de orden de las calles. 2or otra !arte& la !rotecci'n del centro ,ist'rico obedece al !rinci!io de !rotecci'n del !atrimonio cultural de la naci'n ue sub(ace al art%culo F?J de la Constituci'n. Corres!onde a,ora e3aminar la medida con#orme al test de !onderaci'n& si se cum!le con todos los elementos del mismo& la inter*enci'n en la libertad de traba$o ,abr su!erado el e3amen de la !onderaci'n ( no ser inconstitucional& teniendo distinta suerte en caso contrario. 2odemos se-alar ue la inter*enci'n en la libertad de traba$o es le*e mientras ue el +rado de o!timi)aci'n o reali)aci'n del #in constitucional (orden !1blico& !rotecci'n del !atrimonio cultural de la naci'n) es ele*ado. Es decir& en la inter*enci'n e3aminada& mientras el +rado de o!timi)aci'n del orden !1blico ( el !atrimonio cultural es ele*ado& la intensidad de la inter*enci'n en la libertad de traba$o es le*e. Lo anterior !uede tambi"n ser #ormulado ne+ati*amente. En e#ecto& la intensidad de la inter*enci'n en la libertad de traba$o es le*e !or ue los miembros de la asociaci'n recurrente !ueden e$ercer su libertad de traba$o en #orma re+ular en los lu+ares ( centros ue al e#ecto establece la Munici!alidad. 2or el contrario& la no reali)aci'n de los #ines constitucionales es de ele*ada intensidad debido a ue; a) el desorden !uede a#ectar un trnsito ordenado& se+uro& sin !eli+ro !ara los transe1ntes ( los !ro!ios *endedores ambulantes& ( b) el deterioro del ornato !uede com!rometer el !atrimonio cultural ,ist'rico de la ciudad de .uaral& con#ormada $ustamente !or el centro ,ist'rico de dic,a ciudad. =I. A MANERA DE CONCLU9ION Al i+ual ue en todos los ordenamientos $ur%dicos& en el nuestro encontraremos antinomias o contradicciones normati*as& esto es cuando se im!utan consecuencias incom!atibles a las mismas condiciones #cticas& es decir& cuando en !resencia de un cierto com!ortamiento o situaci'n de ,ec,o encontramos di#erentes orientaciones ue no !ueden obser*arse simultneamente. La !onderaci'n !arte& !ues& de la i+ualdad de las normas en con#licto& dado ue& si no #uese as%& si e3istiera un orden $err uico o de !relaci'n ue se !udiera deducir del !ro!io documento normati*o& la antinomia !odr%a resol*erse con el criterio $err uico o de es!ecialidad. 2or ello& la !onderaci'n conduce a una e3i+encia de !ro!orcionalidad ue im!lica establecer un orden de !re#erencia relati*o al caso concreto. Lo caracter%stico de la !onderaci'n es ue con ella no se lo+ra una res!uesta *lida !ara todo su!uesto& sino !ara determinados su!uestos ( s'lo en casos indi*iduali)ados& !uesto ue en el e$ercicio de la !onderaci'n& las !remisas #cticas& no siem!re sern i+uales& e*itando as% caer en una monoton%a deliberati*a. =II. 7I7LIO6RA8IA CON9ULTADA ARAUBO RENTERIA& Baime& Los m"todos $udiciales de !onderaci'n ( coe3istencia entre

derec,os #undamentales& 7iblioteca Bur%dica =irtual del Instituto de In*esti+aciones Bur%dicas de la UNAM& M"3ico& XXX.$uridicas.unam.m3 7ERNAL 2ULLIDO& Carlos& El !rinci!io de !ro!orcionalidad ( los derec,os #undamentales& Centro de Estudios 2ol%ticos ( Constitucionales& Madrid& FLLF. 7ERNAL 2ULLIDO& Carlos& El Buicio de I+ualdad en la Corte Constitucional Colombiana& Comisi'n Andina de Buristas& ,tt!;YYXXX.ca$!e.or+.!eYri$YbasesYnodiscriminacionY7ERNAL.2D8&. 7ERNAL 2ULLIDO& Carlos& La 2onderaci'n como !rocedimiento !ara inter!retar los Derec,os 8undamentales& Centro de Estudios Constitucionales& Madrid& FLL>. CRUZ =ILLALON& 2edro& 48ormaci'n ( e*oluci'n de los derec,os #undamentales5& en Re*ista Es!a-ola de Derec,o Constitucional& No. FQ& ?DPD. NO6UEIRA ALCALA& .umberto& Consideraciones sobre las sentencias de los Tribunales Constitucionales ( sus e#ectos en Am"rica del 9ur& Ius Et 2ra3is& =. ?L& NJ ?& Talca& FLLG. NO=AW& 8abin ( 9andra NAMI.A9& Los Derec,os .umanos en instrumentos internacionales ( su desarrollo en la doctrina& Instituto de Estudios Internacionales (IDEI) de la 2onti#ica Uni*ersidad Cat'lica del 2er1& Lima& FLLF 2ECE9A7AR7A MARTINEZ& 6re+orio& Curso de Derec,os 8undamentales& Teor%a 6eneral& Uni*ersidad Carlos III de Madrid& 7olet%n O#icial del Estado& Madrid ?DDD. 2EREZ LU[O& Antonio Enri ue& Derec,os .umanos& Estado de Derec,o ( Constituci'n& Madrid& Tecnos& Sta. Ed.& ?DDF. RO7ERT& Ale3(& Teor%a de los derec,os #undamentales& traducci'n de Ernesto 6ar)'n =ald"s& Madrid& Centro de Estudios 2ol%ticos ( Constitucionales& ?DDE RO7ERT& Ale3(& E!ilo+o a la Teor%a de los derec,os #undamentales& traducci'n de Carlos 7ernal 2ullido& REDC& NJ SS& FLLF. TRI7UNAL CON9TITUCIONAL 2ERUANO& XXX.tc.+ob.!e