LA FIANZA 1. CONCEPTO.

Es un contrato accesorio en virtud del cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si es que el deudor principal no cumple. 2. CARACTERSTICAS. a. Generalmente Consensual. Si bien es consensual, es habitual que se escriture. Adems, la fian a mercantil debe darse por escrito. ! la fian a que deben constituir los curadores, debe hacerse por escritura p"blica. b. Unilateral. Se obliga slo el fiador en caso que el deudor principal no cumpla. #uede ser bilateral si se pacta una remuneracin al fiador, en cu$o caso se asimila al contrato de seguros, degenerando en l. %adas las reservas legales para la actividad, como la autori acin por la S.&.S. ha$ quienes postulan que es ilegal. c. Gratuito. Solo se grava al fiador. 'gualmente, el fiador responde de culpa leve. d. Accesorio. Esto supone lo siguiente (i) Sigue la suerte del contrato principal, por lo que e*tinta la obligacin principal se e*tingue la fian a (no basta con que se e*tinga la accin, pues se pueden afian ar obligaciones naturales)+ (ii) El fiador puede oponer e*cepciones que deriven de la naturale a de la obligacin principal $ (iii) ,a obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la obligacin principal, aunque s- puede obligarse de modo ms efica (por ejemplo, con una hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga). Sin perjuicio de ello, e*iste una e*cepcin. si la nulidad proviene de la relativa incapacidad del deudor principal, no se puede invocar la nulidad de la fian a, pues se entiende que ella garanti a la incapacidad, aun la sobreviniente.

/. CLASIFICACI N. El 0digo define la fian a como una obligacin, antendiendo a que el origen de la obligacin de procurarse un fiador

puede ser con!encional" #u$icial o le%al. Sin embargo, la fian a siempre es un contrato. %icho eso, las especies de fian a son. a. Se%&n su ori%en" puede ser convencional, legal o judicial. 1n ejemplo de fian a legal es la que deben rendir los poseedores provisorios en la muerte presunta. 1n ejemplo de fian a judicial es la que deben rendir los albaceas. '. Personal" Pren$aria o (i)otecaria. ,a personal es la regla general $ la garant-a es el patrimonio completo del fiador. ,a prendaria o hipotecaria implican que puede constituir el fiador, adems, una prenda o hipoteca. As-, obliga su patrimonio $ a bienes espec-ficos (con lo que el acreedor tiene un derecho real). ,a fian a con prenda o hipoteca implica que el fiador no tiene ni beneficio de e*cusin ni carece de beneficio de divisin. c. Pue$e ser Limita$a o Ilimita$a. ,a limitada apunta a la cantidad que el fiador responde frente al acreedor. 'gualmente, la ilimitada no es tal, pues la obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal. El fiador est obligado al (i) capital, (ii) intereses $ (iii) costas, salvo las ocurridas entre el requerimiento del deudor principal $ la intimacin al fiador por falta de pago, por cuanto el fiador puede ser requerido inmediatamente. d. Se%&n el mo$o $e o'li%arse el *ia$or" la fian a puede ser. (i) Simple (en que el fiador es un deudor subsidiario) o (ii) Solidaria (en que el fiador es deudor solidario $, por tanto, no tiene beneficio de e*cusin ni de divisin).

+. RE,UISITOS. a. Consentimiento. Se e*ige que sea e*preso, por cuanto la fian a no se presume. 2o por ello es solemne. ,a causa se confunde, en la fian a, con el consentimiento.

b. Ca)aci$a$. El obligado a prestar fian a debe dar un fiador capa de obligarse como tal, debiendo. 3 4ener bienes ms que suficientes para hacerla efectiva. ,a suficiencia se determina por los inmuebles dentro del territorio nacional $ se e*clu$en. 1. ,os Sujetos a 0ondicin 5esolutoria. 6. ,os Sujetos a 7ipotecas 8ravosas, es decir, la obligacin a que acceden es cuantiosa o tiene condiciones gravosas. /. ,os litigiosos, actual o inminentemente. 9. ,os embargados. :. ,os que estn fuera del territorio nacional. 3 3 3 3 Adems, el patrimonio sobrecargado. del fiador no debe estar

Estas re%las no se a)lican si la $eu$a es m-$ica o mercantil. %ebe estar domiciliado o elegir domicilio dentro de la jurisdiccin de la 0orte de Apelaciones respectiva. 7a$ normas especiales de capacidad. As-, respecto del marido, su condicin de fiador no obliga a los bienes sociales sin autori acin de la mujer por escritura p"blica o compareciendo al acto.

c. O'#eto. El fiador solamente se puede obligar a pagar una suma $e $inero, aunque la obligacin sea de hacer o no hacer. d. O'li%aci-n Princi)al a la .ue Acce$e. Esta obligacin puede ser civil o natural $ sus modalidades se comunican a la fian a. Se pueden afian ar obligaciones civiles (en este caso, el fiador tiene derecho a retractarse mientras no e*ista la obligacin principal). :. O/LIGACI N 0E OTORGAR FIA0OR. 2adie est obligado a ser fiador, pero el deudor est obligado a proveer de un fiador cuando. a. Se e*igi contractualmente, entre el deudor $ el acreedor.

b. 0uando el poder de pago del deudor ha disminuido de manera que corre peligro el cumplimiento de la obligacin, en cu$o caso puede ser obligada por el jue . c. 0uando ha$ un motivo para temer que el deudor va a salir fuera del pa-s, con nimo de establecerse $ no ha dejado bienes suficientes. d. 0uando cae en insolvencia. 1. EFECTOS 0E LA FIANZA. O/LIGACIONES ENTRE ACREE0OR 2 FIA0OR. a. Pre!iamente a la recon!enci-n, esto es, el requerimiento de pago judicial que reali a el acreedor al fiador. 3 0erec3o al Pa%o Antici)a$o. El fiador puede pagar antes de que la obligacin se haga e*igible, cuando el pla o se estableci en favor del deudor. En este caso, una ve que se cumple el pla o, puede ejercer la accin de reembolso contra el deudor inmediatamente. Es importante que el fiador d aviso al deudor del pago anticipado. Si no lo hace, el deudor puede oponer todas las e*cepciones personales que ten-a contra el acreedor. En caso que el deudor pagare al acreedor nuevamente, el fiador pierde el derecho de reembolso del deudor, aunque puede perseguir al acreedor por el pago de lo no debido. 3 E4i%ir el Pa%o Al 0eu$or. 1na ve que la obligacin se hace e*igible, el fiador puede e*igirle al acreedor a que se dirija contra el deudor principal. Este es un mero aviso al deudor, pero tiene como efecto que el fiador no se hace responsable de la insolvencia sobreviniente (evitando que la negligencia del acreedor no lo afecte especialmente).

b. 0es)u5s $e la recon!enci-n" el fiador tiene ciertas e*cepciones que oponer al deudor principal. beneficio de e4cusi-n, beneficio de $i!isi-n, e*cepcin de su'ro%aci-n $ e*cepciones reales 6 )ersonales. ;. /ENEFICIO 0E E7CUSI N. Es un derecho del fiador en virtud del cual puede e*igir del acreedor que antes de proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal $ en las hipotecas $ prendas prestadas por ste para la seguridad de la deuda. El acreedor est obligado a la e*cusin, sin intervencin del fiador, cuando as- se estipul convencionalmente $ cuando se

pacte que el fiador <responder del remanente de la obligacin principal=. Re.uisitos )ara .ue o)ere el /ene*icio $e E4cusi-n a. ,ue el *ia$or no est5 )ri!a$o $el 'ene*icio" lo que sucede cuando. 1. 6. /. 9. 5enunci a l. Se oblig solidariamente. Si la obligacin afian ada es natural. Si la fian a es judicial.

b. ,ue el *ia$or lo o)on%a o)ortunamente" a saber, como e*cepcin en el juicio. c. ,ue el *ia$or" en el escrito" se8ale 'ienes $el $eu$or en .ue )ue$a )erse%uir su cum)limiento. 7a$ ciertos bienes que no puede se>alar como aquellos que estn fuera de 0hile o cu$a reali acin es problemtica. Costos $e la E4cusi-n. Al oponerse, el acreedor puede e*igir al fiador que los costos de perseguir al deudor sean pagados por l. %e no acordarse los montos, lo hace el tribunal. O'!iamente" el 'ene*icio )roce$e una sola !e9. En Caso $e A*ian9ar O'li%aci-n Soli$aria. En este caso, puede se>alar el fiador bienes de todos los obligados solidariamente. En cierto modo es fiador de todos ellos. El su'*ia$or %o9a $e i%ual 'ene*icio. E*ectos $el /ene*icio $e E4cusi-n. Se suspende la tramitacin del juicio. El acreedor debe practicar la e*cusin diligentemente. Si el fiador se>al bienes suficientes $ el acreedor es negligente, no responde. Si el )a%o *ue )arcial" debe imputarse a la parte afian ada de la deuda. ?. /ENEFICIO 0E 0I:ISI N. Es un derecho del fiador que puede oponer para el caso en que e*istan varios fiadores no solidarios $ que todos ellos caucionen una misma obligacin. El beneficio consiste en que el fiador solamente responde de la cuota de que correspondiere. ,a divisin se hace, por regla general, por partes iguales.

Sin embargo, esto se e*cept"a cuando ha$ fiadores insolventes (que no responden $ el monto aumenta en los dems) $ cuando el fiador limit su responsabilidad frente a la deuda. @. E7CEPCI N SU/ROGATORIA. Apunta a que el fiador que se obliga a pagar, puede repetir contra el deudor. #ara que pueda subrogarse efica mente, es menester que el acreedor conserve sus acciones (al punto que se e*tingue la fian a si el acreedor perdi las acciones que ten-a derecho el fiador de subrogarse, como si consciente en el al amiento de una hipoteca constituida por el deudor). 1A. E7CEPCIONES REALES 2 PERSONALES. El fiador puede oponer al acreedor tanto las e*cepciones reales como personales su$as (como la de no ser privado de lo necesario para subsistir). Solamente no puede oponer e*cepciones personales del deudor principal. 11. EFECTOS 0E LA FIANZA. O/LIGACIONES ENTRE 0EU0OR 2 FIA0OR. El Biador tiene derecho a que se le pague, a que se le devuelva lo pagado. a. Antes $e .ue el Fia$or Pa%ue" puede tener el temor de que no lograr que se le reembolse $ que sus acciones son ilusorias. #or ello, puede e*igirle al deudor que le obtenga el relevo de la fian a o que le caucione las resultas de la fian a (se denomina contrafian a) o que el deudor le consigne medios de pago. Esta solicitud solamente podr ser e*igida cuando. El deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes. 3 El deudor se oblig a obtener el relevo de la fian a en un pla o $ este $a ocurri. 3 7an ocurrido cinco a>os desde el otorgamiento de la fian a, salvo que convencional o naturalmente no corresponda. 3 E*iste temor de que el deudor principal se fugare sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda. b. 0es)u5s $e .ue Pa%-" lo primero es que el fiador debe dar aviso al deudor de que pag. Si no avisa, el deudor principal puede oponerle al fiador las mismas e*cepciones que ten-a contra el acreedor. El deudor principal est tambin obligado a avisarle al fiador que pag. Si no avis, el deudor debe reembolsar al 3

fiador $ podr dirigirse al acreedor por el pago de lo no debido. Si el fiador paga, tiene tres acciones para obtener la devolucin de lo pagado. accin de reembolso, accin de subrogacin $ la que puede ejercer contra el mandante, si procede. 16. ACCI N 0E REE;/OLSO. Es una accin personal del fiador, que tiene por objeto que el deudor principal le reembolse lo que pag por l. 'nclu$e capital, intereses, gastos $ perjuicios. #ara que proceda, deben ocurrir cuatro requisitos. 1. %ebe haber un pago que le ha$a sido oneroso de reali ar, no procede si obtuvo la condonacin de la deuda. 6. El pago debe ser "til, en cuanto e*tingui la fian a. /. El fiador no debe estar privado de esta accin, lo que sucede cuando la obligacin es natural o cuando se obliga contra la voluntad del deudor. 4ambin se encuentra privado de ella si paga, pero no dio aviso al deudor $ ste tambin lo hi o. 9. El ejercicio de la accin debe ser oportuno, es decir, debe reali arse inmediatamente despus de pagar. 1/. ACCI N 0E SU/ROGACI N. El pago hecho por el fiador lo subroga en las acciones que ten-a el acreedor contra el deudor principal. Esta accin no procede si la obligacin es natural o si paga sin avisarC A diferencia de la accin de reembolso, solamente cubre lo pagado por el fiador. 19. ACCI N CONTRA EL ;AN0ANTE. En caso que el fiador se obligue por encargo de un tercero, tiene accin contra el mandante, adicional a las que tenga contra el deudor. 1:. EFECTOS 0E LA FIANZA ENTRE COFIA0ORES. Entre cofiadores responden por partes iguales a la deuda, salvo que e*ista estipulacin en contrario o que uno de ellos caiga en insolvencia, en cu$o caso la cuota del insolvente grava a la de los dems. #or ello.

Si un cofiador paga ms de lo que corresponde, tiene derecho a reembolso. Entre ellos pueden oponerse e*cepciones reales o personales su$as. 1D. E7TINCI N 0E LA FIANZA. ,a fian a puede e*tinguirse por v-a directa o por v-a consecuencial. Ambas pueden ser totales o )arciales. #or !<a consecuencial, apunta a la e*tincin de la obligacin principal, salvo que se trate de la incapacidad del deudor principal, que vimos supra. #or !<a $irecta, la fian a cesa por s- misma, en las siguientes hiptesis. a. 5elevo de la Bian a por el acreedor. b. El acreedor pierde acciones, por hecho o culpa su$a, en que el fiador podr-a subrogarse. c. En caso de e*istir confusin en las calidades de acreedor $ fiador o deudor $ fiador. d. Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en dacin en pago un objeto distinto al de la obligacin principal, se e*tingue la fian a aunque sobrevenga la eviccin del objeto.