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UNIVERSIDAD LATINA DE PANAM FACULTAD DE NEGOCIOS

EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL ENTRE LA AUTONOMA, LA ANACIONALIDAD Y LA DESLOCALIZACIN

ESTUDIANTE:

Leonard Acosta

PROFESORA: Monica Ivankovich ARBITRAJE INTERNACIONAL

Ficha de lectura Ttulo El arbitraje comercial internacional entre la autonoma, la anacionalidad y la deslocalizacin Pas, ciudad y lugar de consulta Panam, C, de Panam Datos bibliogrficos J.C. Fernndez Rozas, El arbitraje comercial internacional entre la autonoma, la anacionalidad y la deslocalizacin, Revista Espaola de Derecho Internacional.

Resumen del texto I. Localizacin del arbitraje en un orden jurdico determinado 1. Repercusiones de la regulacin unitaria o dual del arbitraje

La actividad arbitral internacional hoy en da sigue supeditada a un sistema nacional tanto desde la perspectiva legal como jurisprudencial, pero se ha estado evidenciando la fortaleza de su autonoma que se manifiesta a travs del convenio arbitral, el Derecho aplicable y el laudo arbitral. El convenio arbitral impide a los tribunales de justicia conocer de las controversias sometidas a arbitraje. Cuando existe una inequvoca voluntad de las partes para solucionar sus controversias a travs del arbitraje, los tribunales deben limitar su actuacin a las labores de apoyo y de control que se detallarn oportunamente. La garanta de las normas internas de justicia procesal es un condicionamiento necesario para recibir arbitrajes comerciales internacionales. El legislador interno se inclina por reglamentar las relaciones entre los rbitros y los jueces sin tener en cuenta el carcter internacional del arbitraje. Los convenios internacionales han ayudado a la modernizacin de la regulacin del arbitraje internacional. La Convencin de Nueva York se estructura en torno a la dicotoma arbitraje nacional-extranjero, la Convencin de Ginebra en torno al arbitraje-laudo arbitral internacional y la Convencin de Washington es expresiva del arbitraje-laudo arbitral deslocalizado. As tanto el legislador interno como el juez disponen de los elementos esenciales para enfrentar la impugnacin del laudo arbitral. La internacionalidad del arbitraje a ayudado a configurar un rgimen ms adecuado y centrado en la fase postarbitral, o sea en el control de la sentencia judicial por los jueces. La relevancia o no de la internacionalidad permite distinguir dos tipos de sistemas. El primero da soluciones en funcin a la relevancia de la internacionalidad, son sistemas de arbitraje interno-internacional. Los segundos regulan el arbitraje en general y apenas reconocen la presencia de laudos extranjeros, son sistemas de arbitraje nacional-extranjero. Los primeros establecen un sistema dual de soluciones, para el arbitraje interno y para el arbitraje internacional. Los segundos, sistemas monistas, contienen una nica solucin para cualquier sentencia arbitral. Cuando la asistencia del juez durante las etapas del arbitraje se proyectan al arbitraje internacional se

producen numerosos vacos legales. El carcter interno o internacional del arbitraje no depende ni de lugar que se lleve a cabo, ni de la nacionalidad de las partes, ni del derecho aplicable, ni de la voluntad de las partes, sino que basta con que el negocio implique desplazamiento de bienes, servicios o pagos a travs de las fronteras. 2. Relevancia del criterio de la sede en la determinacin de la internacionalidad del arbitraje

Los Estados cambian por razones econmicas y de prestigio su legislacin domestica con la finalidad de atraer arbitrajes a su territorio. Un Estado que haya adoptado una Ley modelo se considera como una legislacin moderna en materia de arbitraje y favorable respecto de dicha institucin jurdica. Pero un conjunto de normas o principios jurisprudenciales adoptados por un pas no sirven de nada si no son reconocidos a escala internacional, por instituciones que agrupan a los rbitros y a los operadores comerciales internacionales. Las instituciones administradoras nicamente fijan la sede en un Estado que, por lo menos, haya ratificado o se haya adherido a la CNY, dado que la sede determina hasta cierto punto el rgimen jurdico de la controversia. La internacionalidad del arbitraje se traduce en la confeccin de normas especficas para la controversia conectada con un estado y cuyos participantes son operadores de comercio internacional. Se crea un marco legislativo en el que las partes pactan qu procedimiento se lleva a cabo, institucional o ad hoc, de acuerdo a qu normas y en relacin con qu Derecho. La Ley modelo Uncitral se declara aplicable a los arbitrajes internacionales que se lleven a cabo en el territorio del Estado que adopte la Ley. La Convencin de Ginebra establece que sus sormas se aplicarn a los litigios nacidos o por nacer en operaciones del comercio internacional entre sociedades que tengan su sede social en Estados diferentes.

II pervivencia y alcance del referente estatal 1. Eleccin en defecto de acuerdo de las partes

Una importante manifestacin de la voluntad en el arbitraje es la libertad de las partes para elegir la sede arbitral. Pero si no llegan a acuerdo el lugar lo determinar el Tribunal Arbitral. La importancia de esta eleccin es fundamental ya que en el arbitraje internacional no existe un orden jurdico que se imponga al rbitro, ste carece de foro y de un orden jurdico que le exija el cumplimiento de sus normas. Pero la sede ocupa un lugar importante sin importar que en los ltimos tiempos haya avanzado favorablemente, no la carencia del foro inherente al arbitraje internacional sino la figura de un contrato sin ley, sin referencia estatal que es objeto de polmica. 2. Secuelas de la eleccin de la sede

La relevancia de la sede estriba en que el juez de la sede del arbitraje aplicar su propio Derecho procesal

en la determinacin del alcance de las intervenciones posibles, intervenciones como el acuerdo de arbitraje la constitucin y la competencia del tribunal arbitral, la sustanciacin de las actuaciones el contenido del laudo, las causas de nulidad del laudo, las causales para denegar el reconocimiento o la ejecucin del laudo extranjero y todo lo relativo a la intervencin y a las asistencia de los jueces. El lugar del arbitraje determina el Estado en que se considera que el laudo ha sido dictado, lo cual es importante al momento de solicitar su reconocimiento y ejecucin en otro Estado. Por otro lado el tribunal arbitral puede escuchar a algunos testigos en donde residen, en vez de convocarlos al lugar de arbitraje. O alguna de las partes puede solicitar al tribunal arbitral que realice determinadas inspecciones oculares en un lugar distinto a la sede.

III. Control del laudo arbitral por el tribunal de la sede del arbitraje 1. El control judicial como elemento determinante en la eleccin de la sede Desde una perspectiva internacional, el rbitro no posee un orden jurdico estatal para administrar justicia. Por eso se implementa un sistema de control por parte de los tribunales de la sede del arbitraje. Si el convenio de arbitraje motiva un arbitraje privado internacional se produce la incompetencia de los jueces y tribunales, no ya de ese Estado sino de todos. Los tribunales arbitrales privados no se consideran jurisdicciones del Estado y ello implica, desde la perspectiva de la prctica que la valoracin de la validez de los convenios se debe realizar a desde normas de Derecho internacional privado. La tendencia en la bsqueda del lugar del arbitraje se dirige hacia aquellos estados con una regulacin que proporcione seguridad y certidumbre con un control especfico para el laudo dictado y la eventual disminucin del nivel de control judicial. En estos estados son esenciales las correctas relaciones entre los jueces y los rbitros. En general muchos pases no son sedes habituales de arbitrajes internacionales por la ausencia de colaboracin de sus tribunales con los rbitros, es una opcin lcita en cualquier ordenamiento. Sin embargo esta opcin abierta a los legisladores nacionales no debe confundirse con la incorrecta aplicacin de normas a causa de una actitud de desconfianza hacia el arbitraje. 2. intervencin del juez de la sede La sumisin a una determinada legislacin y aun procedimiento concreto, aunque sea realizado con carcter supletorio, o aunque sea independiente al objeto de la controversia, pone en marcha la defensa de los intereses del comercio internacional de un orden jurdico interno determinado. Aqu la consideracin del juez se dirige, de manera retrospectiva, sobre un procedimiento ya concluido, que ha respondido a sus propios principios y normas. Dicho juez no puede desconocer que su control se ejerce sobre un arbitraje internacional, lo cual tiene consecuencias muy importantes respecto del Derecho aplicable.

El laudo arbitral posee una naturaleza especial pues, a diferencia de la sentencia jurisdiccional, no implica un acto de soberana dictado por el poder pblico. Se trata de un acto emanado de personas privadas y cuyo fundamento ltimo se encuentra en el acuerdo entre las partes y no en el imperio delestado.

IV. mbito y alcance de los recursos ante el juez del control 1. Razones que avalan una tendencia restrictiva. Por lo general las modernas reglamentaciones suelen asimilar los laudos a las decisiones judiciales fijando al efecto una serie de recursos contras las sentencias arbitrales. Uncitral ha mejorado esta situacin, la primera medida de mejora consiste en admitir solamanete un tipo de recurso, con exclusin de cualquiera otros establecidos en otra ley procesal del Estado de que se trate. La segunda medida de perfeccionamiento introducido por la Ley modelo es el establecimiento de una lista taxativa de motivos por los que del laudo arbitral puede ser declarada nulo por el juez nacional. 2. Renuncia al recurso de anulacin La funcin jurisdiccional declarativa queda fuera de la propia accin porque las partes decidieron

voluntariamente prescindir de ella60. No puede, en consecuencia, servir como fundamento de una accin de anulacin las estimaciones de las partes contrarias a la justicia del laudo, a las deficiencias del fallo o al modo ms o menos acertado de resolver la cuestin. Los rbitros no pueden elaborar un nuevo laudo limitndose a perfeccionar el ya pronunciado. Debe quedar bien sentado que la accin de anulacin no es en ningn caso una segunda instancia donde sean factibles cuestiones tales como la valoracin de la prueba o la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas, materias que son de la exclusiva competencia del rbitro. La intervencin de la autoridad jurisdiccional es fundamental para garantizar la seguridad del laudo; de ah que se confiera a un rgano jurisdiccional la facultad de controlar a posteriori la actuacin de los rbitros, respecto de la regularidad procesal de la causa. Un caso especial, en el que del laudo arbitral no pasa directamente al control estatal, lo constituye el sistema del CIADI, aunque debe inscribirse en un contexto arbitral muy distinto al comercial: el arbitraje en materia de inversiones cuya puesta en marcha tiene un carcter eminentemente unilateral

V. INCIDENCIA DE LA INTERNACIONALIDAD DEL ARBITRAJE EN LA FASE POSTARBITRAL 1. incumplimiento del laudo arbitral Puede darse el caso de que la parte condenada se niegue al cumplimiento del laudo arbitral, esto puede obedecer a un deseo de defensa ante una decisin adversa considerada injusta, estando plenamente justificada la intervencin de la justicia estatal. Pero muchas veces obedece a tcticas dilatorias de mala fe. 3 Hacia la supresin del doble control

Existen otras causas, de especial relevancia en el control estatal, que se aprecian de oficio por el juez en todos los casos: la arbitrabilidad de la diferencia y la adecuacin de del laudo arbitral al orden pblico. La anulacin en un Estado contratante de un laudo arbitral regulado por la CG no constituye, de conformidad con su art. 9, un motivo de denegacin del reconocimiento o de la ejecucin si dicha anulacin ha sido pronunciada por motivos de orden pblico en un Estado Debe tenerse presente, por tanto, que en las relaciones entre partes con domicilio o sede social en Estados parte del CG, la arbitrabilidad y el orden pblico, causas troncales de anulacin de del laudo arbitral, decaen a favor del control en reconocimiento. La anulacin de un laudo en el pas en que haya sido dictado impide su ejecucin en todos los dems pases, conforme al inciso e) del prrafo 1) del art. V CNY y al ap. v) del inciso a) del prrafo 1) del art. 36 Ley modelo.

Palabras y expresiones clave Regulacin unitaria o dual del arbitraje, tribunal, legislador interno, garantas de normas internas Carcter interno o internacional del arbitraje, basta con que el negocio implique desplazamiento de bienes, servicios o pagos a travs de las fronteras. Laudo arbitral, jurisdiccin Derecho procesal, intervenciones posibles Cumplimiento del laudo arbitral

Observaciones personales Es importante conocer las leyes del pas en dnde se lleva a cabo la resolucin de la controversia, porque la sede y sus leyes juegan un papel importante en el correcto desenvolvimiento del proceso, del laudo arbitral y del seguimiento que deba hacrsele al caso. Es importante la internacionalidad del arbitraje y la sede determinada dnde se lleva a cabo porque es esencial que se reconozcan las disposiciones del caso a nivel internacional. El lugar del arbitraje determina el Estado en que se considera que el laudo ha sido dictado, lo cual es importante al momento de solicitar su reconocimiento y ejecucin en otro Estado.