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UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


EVOLUCIN HISTRICA
CATEDRA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO A CARGO DE: JEANNETTE CECILIA TANTALEAN RODRGUEZ
ALUMNO:

BRUNO WILLIAM PAREDES CISNEROS


13/09/2012

LA EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


I. INTRODUCCIN Cuando hablamos de los orgenes del derecho internacional privado, es comn remitirse directamente a la Edad Media, y comenzar el estudio con la escuela italiana donde se gest la teora de los estatutos. Pues as como para MARTIN WOLFF1 y otros autores, el origen del derecho internacional privado no se encuentra ni en lo escritos de los grandes juristas romanos, ni en el derecho bizantino del siglo VI. El CORPUS IURIS CIVILIS, en su opinin, nada aporta sobre la cuestin de la aplicacin de normas extranjeras, y los pasajes citados por algunos autores medievales nada tiene que ver con el derecho aplicable pues los mismos tratan de las jurisdiccin de los praeses provinciae, entre otros funcionarios. Este silencio total en el derecho romano, al respecto, se debe a que la admiracin justificable (de los romanos) por su derecho puede haber inducido a muchos de ellos a tal desprecio por todo derecho extranjero, incluyendo el griego. BIOCCA-CARDENA-BASZ2, al iniciar el estudio de la Historia del Derecho Internacional Privado, del mismo modo que WOLFF, parte de los aportes introducidos por la Escuela Italiana. En contraposicin a lo antes expuesto, GOLDSCHMIDT3, seala que en la antigedad se daban casos iusprivatistas con elementos extranjeros, por lo que las ciudades griegas celebraron convenios de ayuda judicial que determinaban la competencia de los jueces entre ciudadanos de distintas ciudades, los cuales excepcionalmente tenan normas especiales de Derecho Internacional Privado, y raramente sealaban las normas aplicables. En la poca helenista, agrega que cada grupo era juzgado por sus tribunales y en virtud de su derecho. Durante el imperio de los romanos se aade y se sobrepone el ius gentium romano que se aplicaba consuno a los peregrinos y romanos. De la misma, opinin, es LEONEL PEREZNIETO CASTRO4, para quien si bien es cierto se sostiene que la concepcin de Derecho Internacional Privado se inicia a partir de la Edad Media con la Escuela Italiana de los Post glosadores, en otras pocas se pueden encontrar varios precedentes. As seala que en la Grecia Clsica, a causa del trfico externo y la existencia de pequeas ciudades-Estados con legislacin propia, se pudo dar la aplicacin simultnea de varias leyes. Luego, durante el imperio romano, en contraste con la aplicacin del ius civile a los ciudadanos romanos, los peregrinos de una misma de una misma ciudad eran regidos por las leyes de su origen (la personalidad de las leyes). Las relaciones entre peregrinos; y entre ellos y ciudadanos romanos eran reguladas por el ius gentium. Finalmente, en el sistema feudal, el vasallo iba siendo titular nicamente de los derechos que le conceda el seo feudal, quien dentro de su feudo aplicaba solo su ley sin importar las personas o viene en litigio (el territorialismo de las leyes).
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WOLFF, Martin. Derecho Internacional Privado. Traducido por ANTONIO MARN LOPEZ. 2da Edicin. Bosch, Barcelona, 1958, pp. 19-43. 2 BIOCA-CARDENA-BASZ. Lecciones de Derecho Internacional Privado: Parte General, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1992, pp. 95-118 3 GOLDSCHMIDT. Derecho Internacional Privado. 5ta Edicin. Ed. Depalma, Buenos Aires, 1985, pp. 6778. 4 PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado, Ed. HARLA, Mxico, 1980, pp. 12-16.

Comenzaremos, entonces partiendo del estudio de los antecedentes histricos en Grecia y Roma, partiendo de las conclusiones realizadas por PAZ MESA-MORALES MARTEL5al respecto. II. LOS ORIGENES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN GRECIA

Al respecto PAZ MESA-MORALES MARTEL concluye lo siguiente6: - En la existencia plausible de vestigios de una ordenacin del comercio internacional basada en las costumbres observadas por los comerciantes y el respeto por lo pactado en el contrato. Las acciones se ejercan ante rganos especializados y su fundamentacin y naturaleza parecen diferenciarse en alto grado de los atributos que caracterizaban a los Derechos ciudadanos de la poca. - La ntima relacin que exista entre la polis, sus politai, el culto religioso y el Derecho creaba un marco integrativo muy fuerte que generaba, a su vez, una fuerza centrfuga frente a todo elemento ajeno a la sociedad cerrada. Esta vinculacin entre las divinidades propias de la polis, las normas jurdicas y las acciones que podan garantizar el disfrute de unos derechos, constitua una premisa en la que no poda subsumirse lo extranjero. As, las leyes tenan un mbito de eficacia absolutamente constreido a la ecuacin que se estableca entre la persona y el grupo al que perteneciese. - Con independencia del modelo jurdico de organizacin, las personas han manifestado una necesidad de interrelacin con individuos de otros colectivos que acab imponindose reclamando un sistema de regulacin especial para las situaciones y relaciones que se configuraban al margen del ncleo social primario de cada sujeto. - En el mundo griego los principales instrumentos utilizados fueron: a. El establecimiento de una serie de pactos entre ciudades de caracteres afines e intereses comunes en los que se inclua una suerte de Derecho de extranjera en el que se constitua un estatuto jurdico especial para los miembros de una de las poleis en la otra y viceversa. b. La mediatizacin de la capacidad jurdica del extranjero a travs de la de un ciudadano. En otros trminos, si los Derechos locales no reconocan la personalidad de quienes no fuesen destinatarios directos del pacto originario, una solucin posible era suplir, a travs de la plena aptitud de un polites, la absoluta incapacidad que exhiba el extranjero en la polis. c. Utilizar una tcnica de asimilacin del extranjero helnico. La afinidad religiosa, cultural y la identidad de intereses facilitaba esta integracin. No era uniforme; en cada ciudad coexistan diversos tipos de personas a las que se deparaba una consideracin distinta, pero desde el grado inferior hasta el superior (la isopoliteia), se les iba reconociendo diversos derechos y capacidades para constituir relaciones jurdicamente vlidas en la polis en que se hallaban. - Los atisbos de tcnicas paraconflictuales que han sido detectados por la doctrina internacional privatista, no resultan del todo convincentes. Entendiendo que la invocacin del Derecho de otras poleis tena ms la finalidad de demostrar
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PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica, Tesis para optar por el grado de Doctor, Universidad Rey Juan Carlos, Madrid, 2007, pp. 439. 6 Ib., pp. 385-388.

la buena fe y la justicia del petitum que la de buscar soluciones jurdicas en normas particularmente vinculadas a los diferentes aspectos del supuesto. III. ANTECEDENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN ROMA7

Para el ciudadano romano el lugar donde se asienta tiene una transcendencia mucho mayor que para el griego, lo que motiva una lgica de territorializacin de sus concepciones. A diferencia de Grecia, Roma no posey dos crculos de relaciones externas en los que se diferenciasen afines y hostiles. A los primeros los integr en un marco propio, que se fue unificando (aunque se respetase una cierta diversidad) y a los segundos los rechaz absolutamente, considerando que se trataba de grupos enemigos con los que no caba relacin. Las consideraciones anteriores, sirvieron para disear un panorama del que PAZ MESA-MORALES MARTEL, extrae las siguientes conclusiones: - En Roma haba ciudadanos y latini colonari, as como peregrini (ya tuviesen la consideracin de amici, soccii o deditici), pero todos ellos llegaron a formar parte de una unidad poltica descentralizada que pronto mostrara su tendencia a estructurarse de un modo ms aglutinado. En consecuencia, las relaciones entre las personas pertenecientes a los distintos ncleos de esa galaxia debieron ser muy ricas, pero generaban unas necesidades de regulacin muy diferentes a las que se plantearon en los Derechos ms antiguos . Y es que Roma fue disponiendo de una superestructura que permita coordinar los Derechos particulares y parta de unas bases que le permitan desarrollar su Sistema jurdico para establecer regulaciones de alcance universal. - En Roma la ordenacin del comercio internacional es algo extrajurdico, como tambin lo seran las transacciones que se llevaran a cabo entre ciudadanos y peregrinos durante los primeros tiempos. A medida que va avanzando su expansin territorial se arbitraron frmulas especficas para establecer el marco jurdico en el que encuadrar las nuevas anexiones. La tcnica es sencilla; se respetan las leyes de los territorios incorporados. Las primeras soluciones operativas provienen del ius migrandi instaurado en el acuerdo que se hubiese suscrito entre Roma y la unidad incorporada. Se trataba de fijar la posicin de los nuevos individuos agregados a la rbita de Roma cuando se encontrasen en Roma, as como la de los romanos cuando se hallasen en los nuevos territorios. contemplando un rgimen de extranjera en el que se determinaba el conjunto de derechos del que poda disfrutar en Roma quien no era ciudadano. - La expansin territorial comporta la necesidad de dar un paso ms e incorporar una preocupacin nueva. Al elemento poltico que constituye la matriz ya no le importa slo las relaciones entre ciudadanos, sino que comienza a importarle lo que ocurre en un espacio geogrfico sobre el que se extiende su poder y al que trata de homogeneizar. Los gobernadores provinciales a travs de sus edictos y de la lex provintiae tratan de fijar las condiciones de la administracin y erradicar costumbres, prcticas o leyes que repugnan al ius civile. Por otra parte, se articulaban sistemas de coordinacin intraprovinciales, de modo que cuando en una circunscripcin existan comunidades jurdicas diferentes y surgan controversias entre sujetos
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PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica,, op. cit, pp. 388-393.

pertenecientes a dos grupos distintos, los juicios solan confiarse a residentes romanos o a personas de una ciudad neutral, quienes resolvan segn los principios que resultasen ms adecuados al derecho de ambas partes. Esa misma inquietud por homogeneizar el tratamiento de las conductas que se producan en un espacio territorial rico en diversidad grupal hizo que los Emperadores asumieran mbitos cada vez mayores de la potestad legislativa y dictasen normas jurdicas de validez universal. La labor del pretor de los peregrinos y el ius gentium constituye uno de los avances jurdicos ms importantes en la evolucin de la Historia del Derecho. Porque constituy una tcnica con la que se inici un proceso de desacralizacin del Derecho. Al pretor y al ius gentium tenan acceso personas que no se encontraban vinculadas por el elemento aglutinante de la pertenencia a un mismo culto y eso es muy importante para la evolucin de esta disciplina. El mayor obstculo para la toma en consideracin de un derecho forneo y la mayor dificultad para admitir a un extranjero en la jurisdiccin de la ciudad venan dados con base en este pilar. Razn que le impeda ejercitar una accin ante los jueces de esa misma ciudad. Cuando nace la jurisdiccin del pretor peregrino, se desvincula la accin procesal de la liturgia y entonces el Derecho se aproxima al hombre, se hace ms flexible y se dota de una mayor eficacia. LA TEORIA DE LOS ESTATUTOS

IV.

La progresiva cada del Imperio de Occidente y la correlativa consolidacin de los Reinos visigodos, disearon un nuevo escenario en el que se integraban un conjunto de comunidades humanas, dotadas de un grado de autonoma variable, que convivan en un mismo espacio territorial y en el que cada una conservaba su propio Derecho8. El primer periodo de la Edad Media, del siglo VI al XI se caracteriz por la vigencia del principio de personalidad de las leyes, por el cual cada grupo tendi a encerrarse en su colectividad y regirse por sus propias reglas; sin embargo no debemos perder de vista que junto a l se desarroll uno tendiente a la territorializacin del derecho, desarrollado por una monarqua que pretenda unificar bajo su corona las normas vigentes en todo su reino, el principio de territorialismo de las leyes.9 El origen del derecho internacional privado, para PEREZNIETO CASTRO, se remonta al siglo XII, con glosa magna redactada por ACURSIO al primer titulo del primer libro del Codex (Tercera parte del Corpus Iuris Civile de Justiniano), que deca: Deseamos que todos los pueblos sometidos al imperio de nuestra clemencia profesen la religin de San Pedro Apstol ense a los Romanos, segn declara hasta hoy la propia religin por el mismo practicada y mandamos que todos los que observen esa ley estn comprendidos bajo el nombre de cristianos catlicos. Esta ley sugiere ACURSIO, que si un ciudadano de Bolonia se traslada a Mdena no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Mdena, a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase Cunctos Populus: Los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad10. Ello supuso el reconocimiento del principio rector de nuestra disciplina: LA APLICACIN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO, marcando con certeza en palabras del autor

PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica, op. cit., pp. 394-395. 9 PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado, op. cit., 1980, pp. 12-13. 10 BIOCA-CARDENA-BASZ. Lecciones de Derecho Internacional Privado: Parte General, op. cit., p. 96.

citado la gnesis del derecho internacional privado, y aunque la misma no explicite que el juez de Mdena deba aplicar el derecho de Bolonia, se ha interpretado de ese modo11. a. LA ESCUELA ITALIANA SIGLO XIII A XV A diferencia de los glosadores, los post glosadores buscaron la razn misma de la ley. Su autor mas destacados, fue BARTOLO DE SAXOFERRATO, quien en virtud del hecho de que en Italia el feudalismo no tuvo races profundas y considerando la existencia de pequeas ciudades Estados dentro de un territorio relativamente reducido y el desarrollo del comercio, vio la necesidad de plantear un sistema de soluciones para el problema de aplicacin de estatutos diversos. Su punto de partida era no la agrupacin de relaciones jurdicas entre las personas sino las reglas de derecho que existen en un pas dado, como las contenidas en las diferentes ciudades Estado italianas. As diferenci entre estatutos personales y reales, el primero regan el Estado jurdico de las personas que tenan su domicilio u origen en el pas donde el estatuto estaba en vigor; mientras el segundo grupo trataban de todos los derecho sobre inmuebles situados en aquel pas. Las primeras, eran extraterritoriales, el segundo grupo eran territoriales. La dificultad en la teora estatutaria, resida en decidir cuando una regla era o no real o personal, al cual propusieron una slucin literal. Sin embargo, la distincin era irrealizable puesto que no existen estatutos reales, puesto todos en opinin de GOLDSCHMITD, poseen caracteres personales. b. ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVI El siglo XVI, signific una nueva era, pues en el nace el Estado Moderno, en doble lucha inter (contra el feudalismo) y externa (contra la fuerza unificadora del imperio). Esta escuela, cuyos precursores fueron CARLOS DUMOULIN (libertad de las partes contratantes de elegir la ley que ha de regir el contrato) y BERTRAND DARGENTR (propugn la estricta territorialidad que serva para proteger la independencia de cualquier unidad territorial). Las opiniones feudales de este ultimo le llevaron a expresar que siempre que existiera alguna duda sobre el carcter real o personal de una regla estatuaria, o siempre que una regla fuera parcialmente real y parcialmente personal deba ser estimada real12. c. LA ESCUELA HOLANDESA SIGLO XVII El xito de la teora de DARGENTRE, tuvo su primer xito en Holanda. Los autores holandeses la modificaron al influirles la concepcin de soberana. Hay dos autores en particular que ayudaron a desarrollar su doctrina: ULRICO HUBER y JOHN VOET. HUBER, sisntetiz los principios de la escuela en tres axiomas13: a) Las leyes de cada Estado reinan en los lmites del Estado y rigen sobre todos sus sbditos, pero ms all no tiene fuerza; b) Debe considerarse sbditos del Estado cuantos se hallen dentro de los lmites del territorio, permanezcan en el transitoria o definitivamente; c) Los Jefes de Estado, por cortesa obran con objeto de que las leyes de cada pueblo, despus de haber sido aplicadas dentro de los limites de su propio pas, conserven su vigor en todas partes, supuesto que los poderes o derecho de otro soberano o de sus ciudadanos no se perjudiquen por estos. El primero de estos principios contiene la doctrina de la pura territorialidad, el tercero, importa un efecto extraterritorial que puede obtenerse
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GOLDSCHMIDT. Derecho Internacional Privado. op. cit., p. 69. WOLFF, Martin. Derecho Internacional Privado. op. cit., p. 26. 13 GOLDSCHMIDT. Derecho Internacional Privado. op. cit., p. 72.

aplicando el comitas gentium14. JHON VOET, destac que el principio de territorialidad de las leyes se aplica aunque el estatuto no sea real sino personal o mixto. Lo que intent establecer la escuela Holandesa, de que Todo Estado tiene libertad para promulgar sus reglas de conflicto segn su propia discrecin. Puede ordenar a sus jueces de su territorio no aplicar ningn derecho extranjero en absoluto, o tambin aplicar ciertas reglas bajo las condiciones que fije el Estado. Lo que ha sido rescatado en el siglo XX, en el sentido de que Todo derecho Internacional Privado es derecho nacional Hasta aqu, todos examinan la regla jurdica individual en si misma y consideran l cuestin de si se restringe en su aplicacin, o si es igualmente vlida extraterritorialmente; finalmente todos intentan desarrollar principios que deben ser aplicados supranacional, sper provincial o supralocalmente15. V. EL DERECHO INGLES A MEDIADOS DEL SIGLO XVIII

El conflicto de leyes no existi en el derecho Ingls hasta mediados del siglo XVII, hasta aquel entonces cada tribunal aplicaba exclusivamente sus propias leyes. Por las peculiaridades propias de su sistema jurdico en lugar de conflictos de leyes se encontraron tan solo conflicto de jurisdicciones. La primera aproximacin de aplicacin de derecho extranjero fue el reconocimiento de las sentencias de tribunales extranjeros, segn las reglas del derecho de cortesa. A partir del siglo XVII los tribunales ingleses declinaron en aplicar derecho ingles y lo remplazaron por la lex loci actus o la lex situ. VI. LAS DOCTRINAS DEL SIGLO XIX

El desarrollo del derecho internacional privado durante el siglo XIX se debe principalmente a JOSEHP STORY, CARLOS VON SAVIGNY y C.G. VON WACHTER. STORY situ su punto de partida en una premisa bsica: cada Estado posee jurisdiccin exclusiva dentro de su territorio, pero fuera de l carece de toda competencia. Sentada esta base, advierte de inmediato que, ya sea por motivos de conveniencia, utilidad, justicia o reciprocidad, las naciones admiten la aplicacin en sus tribunales de normas extranjeras para resolver los problemas jurdicos que incluyan elementos forneos. En la concepcin de STORY las normas pierden su vigor legal cuando se las asla del poder soberano que las ha dictado. En consecuencia, toda disposicin extranjera en el foro carece del carcter jurdico que resulta necesario para poder considerarla como una expresin del Derecho. Desde esta perspectiva resulta natural que no pueda regularse ningn asunto en su base, dado que la solucin que se obtuviese no quedara jurdicamente amparada en trminos lgico legales. Para que un precepto forneo pueda recuperar su eficacia legal en el foro es absolutamente necesario que el Sistema jurdico del foro se la restablezca. Slo as recuperar su naturaleza normativa y recobrar su fuerza obligatoria. Por lo tanto, es el Estado del foro quien debe volver a dotar de carcter legal a la ley extranjera. Para ello la propuesta de STORY es relativamente sencilla; la nica regla clara es que siempre se debe aplicar la lex fori. Ahora bien la lex fori puede incorporar una norma extranjera integrndola en su tejido regulador a travs de dos vas: mediante una
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WOLFF, Martin. Derecho Internacional Privado. Traducido por ANTONIO MARN LOPEZ. 2da Edicin. Bosch, Barcelona, 1958, p. 27. 15 Ib. , p. 28.

disposicin positiva (escrita o consuetudinaria) que expresamente lo disponga o bien cuando el juez, en atencin al espritu y finalidad del ordenamiento, deduzca que, en ese caso concreto, la lex fori quiere incorporar una disposicin fornea para la correcta resolucin del asunto16. En este mismo sentido se orienta WCHTER, segn el cual el juez debe aplicar a un conflicto de leyes la solucin que su ordenamiento haya previsto para estos casos (entendindolo en un sentido amplio que no se circunscribe a las normas positivas de carcter escrito). En defecto de una norma expresa que resolviese la colisin, el juez determinar el derecho aplicable a un determinado asunto, en atencin al espritu y finalidad de las reglas que, en su propio Sistema jurdico, regulen esa materia. Si este anlisis no ofreciese un resultado claro se aplicar siempre la ley del foro. Finalmente, SAVIGNY aceptaba los trminos de una Sociedad Internacional de Estados Civilizados en la que se apreciaba un espacio ecumnico en el que los individuos socializaban algunas de sus relaciones. La relativa homogeneidad de ese mbito internacional y el hecho de que los particulares operasen en l, le llevaba a afirmar la existencia de una Comunidad Jurdica Universal integrada por los sectores de cada Ordenamiento particular que expresaban los conceptos aglutinantes de esa civilizacin comn. En consecuencia, exista una cobertura jurdica que permita fundamentar en ella la aplicacin de las normas extranjeras que respondiesen a esos principios comunes. El partir del mbito de eficacia de los preceptos de los distintos Sistemas que, tericamente, concurran a regular un supuesto privado internacional, constitua un error. Lo entenda as porque conceba al Derecho como un Sistema, como un organismo vivo en el que sus componentes aislados no podan operar correctamente si se les separaba del resto de los mecanismos con los que interactuaban. Por lo tanto, haba que partir de la relacin de derecho; haba que centrar la atencin en el supuesto de la vida real que se someta a nuestra consideracin, para analizarlo y buscar donde se encontraba su verdadera ambientacin sociojurdica. Una vez descubierta no se trataba de seguir buscando normas que la incluyesen en su esfera de eficacia, sino de someterla al rgimen previsto en el Ordenamiento donde tuviese su sede. All los diversos elementos normativos se pondran en accin al entrar en contacto con el supuesto, y construiran la institucin jurdica que nos dara la regulacin verdaderamente adecuada para regular el problema suscitado. El sistema se completaba con una serie de excepciones que, en definitiva se resuman en tres: a. las normas de naturaleza rigurosamente imperativas del foro deben de aplicase siempre; b. slo puede aceptarse el rgimen jurdico suministrado por otro Sistema cuando se haya realizado con base en elementos que pertenezcan a la Comunidad Jurdica Universal y, finalmente, c. si existiese una norma positiva de Derecho internacional privado en el foro habr de estarse siempre a lo que en ella se prescriba, aunque fuese contraria a las opiniones personales del juzgador17. VII. LAS DOCTRINAS DEL SIGLO XX

Dentro de las cuales tenemos a JOSEPH BEALE y ERNEST LORENZEN.

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PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica, op. cit., pp. 274-279. 17 PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica, op. cit., pp. 411-413.

BEALE, recepciona la doctrina de ALBERT VENN DICEY (Teora de los vested rights), quien manifestaba que : el punto de partida es la estricta territorialidad y por lo tanto el Tribunal debe aplicar exclusivamente su propia ley, nicamente sern aplicadas leyes extranjeras cuando se reconozcan los derechos subjetivos adquiridos en otro territorio, finalmente sostiene que los derechos se regularan por la lay que los cre, y esos derechos adquiridos al amparo de esa ley deben ser reconocidos en otra parte cuando no afecten el orden publico. En este sentido BEALE, sostiene que todos los derechos deben ser creados por una ley competente, esta ley nica es la ley del territorio, que solo tiene vigor dentro de sus limites. Entonces siendo que la nica le que tiene autoridad en un estado es la territorial, el derecho extranjero no puede ser aplicado a menos que el Legislador del Estado lo decida. Esta es la Teora de la Incorporacin Legislativa. ERNEST LORENZEN, partiendo de que el frum solo aplica su propio derecho y en una accin referida a hechos ocurridos en el extranjero ser similar al lugar donde las transacciones pertinentes se llevaron a cabo. Siendo en este caso el derecho objetivo extranjero el modelo utilizado por el juez para recrearlos en el derecho local. Postura ligada a la teora de que el Juez crea derecho. El Juez ante un caso con elementos extranjeros debe crear una norma idntica a la extrajera, que es la norma competente para regir el caso, y de esta manera se respeta el principio de territorialidad, pues no se aplica derecho extranjero sino nacional. Esta es la Teoria de la Incorporacin Judicial.

BIBLIOGRAFA
BIOCA-CARDENA-BASZ. Lecciones de Derecho Internacional Privado: Parte General, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1992, pp. 95-118 GOLDSCHMIDT. Derecho Internacional Privado. 5ta Edicin. Ed. Depalma, Buenos Aires, 1985, pp. 67-78. PAZ MESA-MORALES MARTEL, Mara. Gnesis y Formacin del Derecho Internacional Privado: Una aproximacin Histrica, Tesis para optar por el grado de Doctor, Universidad Rey Juan Carlos, Madrid, 2007, pp. 439. PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado, Ed. HARLA, Mxico, 1980, pp. 12-16. WOLFF, Martin. Derecho Internacional Privado. Traducido por ANTONIO MARN LOPEZ. 2da Edicin. Bosch, Barcelona, 1958, pp. 19-43.