RESUMEN COMENTADO DEL CDIGO PENAL LIBRO SEGUNDO DE LOS DELITOS (Bibliografa: Buom a!

r"# T$TULO I% DELITOS CONTRA LAS PERSONAS La proteccin penal ha sido repensada a slo dos aspectos de la persona humana: a su vida y a su integridad corporal, entendida esta en su ms amplio alcance de salud fsica y mental. Se ha empleado un concepto de personas en su sentido ms restringido de persona fsica es decir, de persona de existencia visible como todo ente ue presenta signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes! "#rt. $% &civ'. (o es la personalidad moral la ue es protegida en los delitos contra el honor o la )urdica, propia de los entes colectivos, sino solo el individuo como entidad psico* fsica. La denominacin del &digo ha sido criticada: lo primero, por ue se aparta del criterio tradicional de clasificacin delictiva "criterio ob)etivo de clasificacin', es decir, ue la ley emplea la t+cnica de se,alar, antes ue el bien )urdico especfico ue debe ser ob)eto de tutela "la vida y la integridad fsica'- a la persona ue es el titular del bien )urdico ofendido. Lo segundo, por cuanto la vida y la salud no son los .nicos bienes propios del individuo. La ley debi emplear la denominacin en singular y no en plural a fin de guardar una efectiva coherencia sistemtica. /ampoco es correcta la escala )err uica de valores por cuando a nuestro )uicio, despu+s de la vida, el bien )urdico ms importante es la libertad a la ue ha ubicado en uinto lugar luego del honor, la integridad sexual y el estado civil. CAP$TULO I %DELITOS CONTRA LA &IDA 0ien )urdico tutelado: La vida humana y su proteccin comprenden el lapso ue va desde la concepcin hasta la muerte por causas naturales. La ley crea dos tipos gen+ricos de delitos: el aborto "antes del nacimiento' y el homicidio "despu+s del nacimiento', cuya clave de separacin es el nacimiento. #dmiten una clasificacin: por un lado los delitos de homicidio, con los ue se tutela la vida humana despu+s del nacimiento "vida humana independiente', y por otro los delitos de aborto, ue abarcan la vida humana en formacin "vida humana dependiente'. /odos los delitos tiene como resultado en este captulo causar la muerte! de una persona con la diferencia ue en el homicidio la victima es un ser humano y en el aborto es un feto. 1n cuanto al aborto se discute si a proteccin penal debe partir desde la fecundacin del vulo "teora de la fecundacin' o desde la implantacin del vulo ya fecundado en el .tero "teora de la anidacin. 1n el homicidio la cuestin gira entorno a la determinacin del momento del nacimiento. &ontenido del 2erecho a la vida: 3ara un sector, la vida constituye un concepto puramente naturalstico, ue se determina conforme a criterios biolgicos y fisiolgicos, Se uiere subrayar ue la existencia o no de vida no se puede hacer depender de valoraciones sociales y ue cuando se cumplan los presupuestos bio**fisiolgicos, hay ue reconocer la presencia de vida, cual uiera sea el estado, condicin y capacidad de prestacin social de su titular. &rtica: resulta incompleta por carecer de un enfo ue de tipo valorativo o social, en cuanto constituye el soporte de la dignidad, libertad y de los dems derechos fundamentarles. La vida humana debe entenderse como un derecho a la vida digna, como fenmeno bio sociolgico inseparablemente unido. La vida humana, persona y personalidad : 1l &3 tutela la vida humana desde su concepcin en el seno materno y hasta ue se produ4ca su desaparicin con la muerte natural. La cuestin respecto al inicio de la vida, en nuestro pas, freten al art. 56 &civ, slo puede tener un inter+s terico, pues la personalidad se ad uiere desde la concepcin del ser humano en el seno materno y es a partir de dicho momento ue el 1stado le otorga proteccin legal. La proteccin deviene en ra4n de ue el feto es vida humano en el seno materno sin importar su personalidad, o sea ue se reprime el aborto por ue el feto es portador de vida. La tutela de la persona humana en algunas cuestiones actuales. /+cnicas modernas : 1l creciente avance de las ciencias de la naturale4a amena4a la estructura de ciertos valores del individuo y de la sociedad. 1

%. 7ngeniera gen+tica: resulta el con)unto de t+cnicas destinadas a posibilitar la transferencia de porciones del patrimonio hereditario de un organismo viviente a otro. /iene por ob)etivo cambiar o modificar los genes. /odas las t+cnicas ue utili4an c+lulas vivas para transformar una sustancia umica en otro pueden considerarse biotecnologa. Limitndose al campo de la ingeniera gen+tica, la biotecnologa lo ue busca es el desarrollo de t+cnicas dirigidas a reprogramar c+lulas vivas para la obte8ncin de productos ptimos. 9tra t+cnica de la ingeniera gen+tica es el clonning consistente en la reproduccin en serie de duplicados humanos ue es ob)eto unnime de repulsa en el mundo cientfico y el segundo riesgo biolgico luego de las manipulaciones de los microorganismos patgenos in :itro ;. 0io+tica: 1s una disciplina compuesta de reglas y principios +ticos aplicados a las ciencias de la naturale4a, especialmente a la biologa y a las ciencias de la salud. 7ntenta establecer un enlace entre la ciencia y los principios morales con miras a me)orar la calidad de vida. a. 1sterili4acin voluntaria: 1n nuestro pas tipifica el delito de lesiones gravsimas del #rt. <% &3 por cuanto implica la anulacin de la capacidad de engendrar. La esterili4acin es la anulacin de la capacidad de engendrar en el hombre o la mu)er, sin extirpacin de sus rganos sexuales lo ue implica una intervencin permanente e irreversible "salpingotoma en la mu)er ue es la ligadura de las trompas y vasectoma en el hombre'. 1n cambio, la castracin consiste en la ablacin "extirpacin' o destruccin de los rganos genitales, en el hombre o mu)er con el cual se pierde tambi+n la capacidad de engendrar. La esterili4acin produce la incapacidad de engendrar o concebir pero no impide la reali4acin del acto sexual, en cambio la castracin, implica la eliminacin de ambas capacidades. L# auto castracin o auto esterili4acin son impunes, ya ue el da,o para se punible debe inferirse a otro "#rt. =< &3' La esterili4acin terap+utica es a uella ue se efect.a en inter+s de la salud del paciente y su procedimiento es lcito. La no terap+utica es a uella ue se reali4a no en inter+s de la salud del su)eto sino de otros intereses diversos, o cuando no existe una real indicacin terap+utica y puede ser eug+nica, demogrfica, piadosa o hedonista. Seg.n la )urisprudencia, ante una indicacin terap+utica fundada, no habr ilicitud con motivo de una lesin corporal o mutilacin en atencin al estado de necesidad )ustificante. (uestro ordenamiento no prev+ como mecanismo procesal autnomo el trmite de la autori4acin )udicial para situaciones como la planteada en ue el paciente solicita una ligadura tubaria- no obstante, la decisin de las autoridades del hospital p.blico ue se niegan a efectuarla si no media la misma, importa la omisin de e)ecucin de una accin terap+utica ue pone en peligro un derecho constitucional como la salud. b. /ransexualismo y cambio de sexo : Se lo define como la condicin psi uitrica caracteri4ada por el deseo de negar o cambiar el sexo biolgico real por el opuesto y cosiste en la alteracin mediante una operacin uir.rgica de los caracteres orgnicos de nacimiento de una persona para aproximarla a su personalidad real. 1n el plano de la intersexualidad "estado de individuos ue poseen caracteres de ambos sexos se distingue en: Seudohermafroditas "poseen un sexo, pero malformado, con rganos sexuales atrofiados', hermafroditas verdaderos "desarrollo de dos sexos opuestos' y homosexuales "morfologa genital en relacin a un sexo pero ps uica y emocionalmente controvertidos'. 1n los primeros dos casos la intervencin uir.rgica es lcita, por cuanto mediante ella se persigue la correccin de los rganos genitales atrofiados o da,ados y la reafirmacin del sexo predominante. 1l problema aparece en la homosexualidad en los ue la intervencin slo se limita a la ablacin de los rganos genitales para adaptar al paciente a su sexualidad psicolgica. >urdicamente, el cambio del sexo por medio de una intervencin uir.rgica, ue representa la ablacin "castracin' de los rganos genitales, tipifica una lesin gravsima del art. <% &3 por producir en forma irreversible la p+rdida de la capacidad de engendrar aun cuando care4ca de tal capacidad. c. Sida "Sndrome de 7nmunodeficiencia #d uirida': es una enfermedad contagiosa, mortal e incurable considerada una afeccin caracteri4ada como sndrome por ue sus manifestaciones incluyen una amplia gama de infecciones y desrdenes neurolgicos. Su agente causal es el ?7: "virus de la inmunodefiencia humana' ue es un retrovirus. Su fuente principal de contagio son las relaciones sexuales aun ue tambi+n puede producirse por transfusiones de sangre, uso de )eringas infectadas y la transmisin de madre a hi)o. 2

1l contagio del Sida no tipifica el delito del #rt. %= ley %;.88% "contagio de enfermedad ven+rea', aun ue si puede dar lugar su transmisin dolosa o culposa a un delito contra la seguridad p.blica "#rt. ;6; propagacin de enfermedad peligrosa y contagiosa' o contra la vida e integridad fsica "homicidio o lesiones', seg.n el grado de afectacin del bien )urdico tutelado por la norma penal y la direccin final dada a la conducta material. @esultara conveniente la introduccin en el &3 de un precepto ue contemple el delito de contagio de Sida, a titulo autnomo, en sus formas dolosas o culposas, previ+ndose el resultado muerte como consecuencia agravatoria especfica. 1l delito de contagio de Sida debe estar previsto como atentado contra la salud p.blica. 'OMICIDIO SIMPLE Ar(% )*+ S" a li,ar- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 1 a 23 a4o.5 al 6u" ma(ar" a o(ro5 .i"m r" 6u" "0 ".(" C/!igo 0o ." ".(abl",i"ra o(ra "0a% 1n nuestro derecho el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una persona nacida con vida del vientre de una mu)er. Sus elementos son una accin u omisin causales, un resultado material "muerte de una persona' y un elemento sub)etivo "dolo' ue supone la voluntad de suprimir un ser humano. 1l tipo ob)etivo. La accin: consiste en matar a otro!, lo ue implica la destruccin de una vida humana. 1l delito es de comisin, pero en ciertos supuestos puede cometerse por omisin. @esulta un delito de resultado material e instantneo. Se trata de la clase de delitos de los tipos prohibitivos de causar en los cuales la ley se limita solo a prohibir la produccin de un resultado sin determinar la clase de comportamiento tpico. (o se especifica el modo de e)ecucin, se limitan a exigir la produccin de un resultado sin indicar como o de ue modo debe arribarse a tal. La accin alude tambi+n al resultado tpico, esto es ue cual uier forma ue adopte la accin, siempre es una forma tpica: al ue matare!. 1l homicidio puede cometerse por omisin, por lo ue surge la figura de garante!, es decir, uien tiene el deber )urdico de actuar para evitar el resultado no uerido por el orden )urdico, el circulo de autores se reduce en los casos de omisin impropia el delito se transforma en un tipo especial propio, vale decir, solo puede ser cometido por un circulo limitado de personas ue, en la emergencia, ostentan la calidad de garantes de la no produccin del resultado. Las fuertes de la garanta son: la ley, el negocio )urdico y el actuar precedente o de la in)erencia del su)eto " uien con su actuar genera un peligro de lesin de un bien )urdico a)eno, tiene el deber de procurar ue ese peligro no se convierta en da,o'. 3or ser un delito de resultado debe existir una relacin de causalidad entre la accin y el resultado tpico, esto es, la vinculacin de causa a efecto entre el hecho del autor y la muerte de la victima, debe ser probada. Aodernamente, en el mbito de la dogmtica )urdico penal, la verificacin del nexo causal no es suficiente para imputar el resultado, por lo ue se re uiere la relevancia del nexo causal ue permita comprobar ue ese resultado puede ser ob)etivamente imputado al comportamiento del autor. Son necesarios para ello los criterios de tipo normativos "imputacin ob)etiva!': principio de incremento del riesgo y produccin del resultado dentro del fin o mbito de proteccin de la norma infringida. Los medios: el delito puede cometerse por cual uier medio por excepcin de a uellos ue lo califican. 1l medio debe ser idneo para causar la muerte. 1sta idoneidad se aprecia ex post, en el sentido de ue tambi+n un medio ob)etivamente no idneo puede hacerse adecuado por especiales condiciones de hecho, cuando va acompa,ado de voluntades homicidas "e). exponer al fro a un reci+n nacido'. Los medios pueden ser directos, cuando act.an hacia o contra la victima de modo inmediato, sin la interferencia de ning.n factor extra,o "golpes, disparo de arma'- o indirectos, cuando act.an hacia o contra la victima pero de modo mediato, esto es, por incidencia de un factor extra,o ue expone a la muerte del individuo "exponer a un incapa4 a morirse de hambre'. Bn medio indirecto tambi+n lo constituye el empleo de un animal para causar la muerte- materiales, cuando act.an fsicamente sobre el cuerpo o salud de la victima a trav+s de vas de hecho. Los medio mecnicos! son todos a uellos instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar automticamente y producir un da,o en el cuerpo o en la salud de la victima o su muerte. 3ueden actuar como defensa mecnica predispuesta "offendicula' con potencialidad para causar la muerte "arma de fuego ue se dispara automticamente, alambre electrificado, etc.'. 3

Se discute la posibilidad de comisin del homicidio por un medio moral, es decir, a uel ue act.a sobre la psi uis del individuo, concretndose en fuerte sacudimientos morales o psicolgicos ue producen la muerte "torturas ps uicas, miedo, dolor, sorpresa'. Seg.n >im+ne4 de #s.a, el homicidio no se comete por medios morales, sin embargo, Soler opina ue no puede negarse aun ue fuera excepcionalmente ue ciertas impresiones ps uicas pueden causar la muerte. #ctualmente se ha perdido inter+s y el homicidio puede cometerse tanto por medios materiales como morales. Los su)etos: %. Su)eto activo: puede ser cual uier persona humana, por ser la .nica imputable, ue act.e por si mismo o vali+ndose de terceros, de medios mecnicos o de animales. 1n los casos de omisin impropia, el su)eto activos solo puede ser uien est en posicin de garante respecto del bien )urdico lesionado, ;. Su)eto pasivo: puede ser cual uier persona, nacida viva del vientre de una mu)er. 1l feto no puede ser su)eto pasivo de homicidio. a. La deformidad: en la antigCedad, dar muerte al monstruo o deforme no era delito "Drecia y @oma, eran tirados desde lo alto de los pe,ascos'. 1n nuestra legislacin, es su)eto pasivo del homicidio cual uier ser humano "#rt. $% &civ'. b. Aomento de nacimiento: /eoras respecto a cundo se puede ser su)eto pasivo del delito de homicidio, en tanto, distingue si se trata de aborto u homicidio. 7. 0eling: desde la completa separacin del seno material 77. Soler: a partir de los dolores de parto 777. Aixto: si se trata de un parto natural, desde los dolores de parto, en cambio si de trata de un parto provocado, desde el comien4o del proceso de expulsin o extraccin de la criatura, c. La vitalidad y viabilidad: resultan la potencialidad o posibilidad de la prolongacin de la vida fuera del seno materno, la primera en cuanto a la aptitud para seguir viviendo y la segundo en cuanto a la capacidad fsica. (o se re uieren estas condiciones. 1l concepto de muerte: Slo cabe hablar de homicidio desde ue comien4a el nacimiento de la persona hasta su muerte natural. #ctualmente, el concepto clsico de muerte, esto es, el cese definitivo de la actividad cardiaca, respiratoria y de los centros nerviosos centrales se ha cuestionado frente el concepto de muerte cerebral. La ley ;%.$E% "55 ref. por leyes ;8.EFE y ;E.%<8', sobre transplantes de rganos y material anatmico, adopt el criterio de la muerte cerebral en el #rt. ;% ue establece: 1xclusivamente a los fines de esta ley tambi+n ser admisible la certificacin del fallecimiento del dador mediante )uicio medico determinado por un e uipo formado por un clnico, un neurlogo o neurociru)anos y un cardilogo no integrantes del e uipo ue efectuara las operaciones de colacin yGo implante, uienes determinaran dicho estado por comprobaciones idneas ue evidencien el cese total e irreversible de las funciones cerebrales!. H el #rt. ;8 1l fallecimiento de una persona se considerara tal cuando se verifi uen de modo acumulativo los signos, ue debern persistir ininterrumpidamente seis horas despu+s de su constatacin con)unta: a. ausencia irreversible de respuesta cerebral, con p+rdida absoluta de conciencia- b. ausencia irreversible de respiracin espontnea- c. ausencia de refle)os ceflicos y constatacin de pupilas fi)as no reactivas- d. inactividad enceflica. La verificacin de los signos referidos en el inc. 2 no ser necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible!. 1l &civ en su #rt. %68 establece ue termina la existencia de las personas con la muerte natural de ellas, es decir, ue establece la concepcin clsica de muerte real "significa su muerte )urdica' o natural. 3or ello, este es el concepto ue debe adoptarse a los fines de los tipos penales, en cuanto el concepto de muerte real comprende el de muerte cerebral y no viceversa. La ablacin de un rgano con anticipacin a la determinacin de la muerte real del individuo y ue conduce irremediablemente a su eliminacin como individuo de la especie humana, configura el delito de homicidio. 1l tipo sub)etivo: 1l homicidio simple admite una sola forma de imputacin sub)etiva: dolosa. (o re uiere de ninguna motivacin ni finalidad especifica. 1s suficiente con el dolo com.n y admite las tres clases de dolo: directo "gobierno de la voluntad, las consecuencias ue el agente se ha representado mentalmente fueron voluntariamente buscadas y ueridas', indirecto "el autor se representa mentalmente ue )unto al resultado deseado se producir otro necesariamente unido al primero' y el eventual "re uiere adems de la previsibilidad del resultado como posible, ue el autor haya asentido en el, esto es, ue lo haya aceptado. 1l autor se representa ue con su accin 4

puede causar el resultado, previsin, y adopta una actitud de indiferencia hacia el ob)eto de tutela 'OMICIDIOS AGRA&ADOS Ar(% 17+ S" im o0!r- r",lu.i/0 "r "(ua o ri.i/0 "r "(ua5 u!i"0!o a li,ar." lo !i. u".(o "0 "l Ar(% 325 al 6u" ma(ar": 8% A .u a.,"0!i"0("5 !".,"0!i"0(" o ,/09ug"5 .abi"0!o 6u" lo .o0 2% Co0 "0.a4ami"0(o5 al":o.a5 :"0"0o u o(ro ro,"!imi"0(o i0.i!io.o ;% Por r",io o rom".a r"mu0"ra(oria <% Por la,"r5 ,o!i,ia5 o!io ra,ial o r"ligio.o 3% Por u0 m"!io i!/0"o ara ,r"ar u0 "ligro ,om=0 >% Co0 "l ,o0,ur.o r"m"!i(a!o !" !o. o m-. "r.o0a. )% Para r" arar5 fa,ili(ar5 ,o0.umar u o,ul(ar o(ro !"li(o o ara a."gurar .u. r".ul(a!o. o ro,urar la im u0i!a! ara .i o ara o(ro or 0o ?ab"r logra!o "l fi0 ro u".(o al i0("0(ar o(ro !"li(o 1% A u0 mi"mbro !" la. fu"r@a. !" ."guri!a! =bli,a5 oli,ial". o "0i("0,iaria.5 or .u fu0,i/05 ,argo o ,o0!i,i/0 *% Abu.a0!o !" .u fu0,i/0 o ,argo5 ,ua0!o fu"r" mi"mbro i0("gra0(" !" la. fu"r@a. !" ."guri!a!5 oli,ial". o !"l ."r:i,io "0i("0,iario% Cua0!o "0 "l ,a.o !"l i0,% 8 !" ".(" ar(,ulo m"!iar"0 ,ir,u0.(a0,ia. "A(raor!i0aria. !" a("0ua,i/05 "l Bu"@ o!r- a li,ar ri.i/0 o r",lu.i/0 !" 1 a 23 a4o.% Se re.nen distintos tipos delictivos ue, por la concurrencia de especiales circunstancias, se transforman en tipos agravados de la figura del #rt. 5< &3. La aplicacin de una circunstancia agravante slo es posible, en el caso particular, en la medida ue ella se encuentre prevista expresamente como tal en la ley. 1n cuanto a la sancin penal, se recepto el sistema de pena fi)a, permitiendo al )ue4 optar por la prisin o reclusin perpetuas, pudiendo aplicar inclusive la medida del #rt. $;. La doctrina ha criticado esta modalidad pues la disposicin del #rt. $; se refiere a la accesoria de la .ltima condena la ue por ser perpetua impide su aplicacin. Su .nico sentido posible es ue el )ue4 puede disponer ue la pena se cumpla en un establecimiento especial par la reclusin accesoria prevista en la Ley 3enitenciaria (acional. Se trata, dice Soler, solamente de una agravacin facultativa del r+gimen de la pena. (aturale4a )urdica de las agravantes: La doctrina clasifica a las agravantes en sub)etivas "hacen referencia a la personalidad del su)eto, sus inclinaciones y motivos, impulsos, etc.' y ob)etivas "se relacionan con el da,o o resultado producidos, con los factores externos del autor, catstrofe, inundacin, etc.'. 1l principio de proporcionalidad entre la pena y la culpabilidad por el hecho cometido permite el incremento de la pena. 1n sntesis, las circunstancias agravantes del #rt. =6 tiene naturale4a tpica, por ue integran la figura penal, coadyuvan a su configuracin formando parte de su contenido. ?omicidio agravado por el vnculo del parentesco : 1l homicidio conocido como parricidio se clasifica en propio "muerte del padre' e impropio "muerte de los dems parientes', nuestro &3 recepto el segundo. #. Iundamento de la agravante: 1l homicidio de los ascendiente o de los descendientes viola no solo la ley escrita ue establece el vinculo )urdico del parentesco sino una realidad biolgica de la ley de la naturale4a y ue da origen al vnculo de sangre. 1n cuanto al cnyuge el homicidio se califica por ue implica el uebrantamiento de un vnculo )urdico entre los esposos. 0. La accin: consiste en matar a otro, y ese otro debe ser uno de los su)etos expresamente se,alados "ascendientes, descendientes o cnyuge'. 1s un delito especial impropio, limitado solo a un determinado circulo de autores ya ue slo puede ser cometido pro uien se encuentra ligado a la victima por alguno de los vnculos legales. Se aplican las mismas reglas y principios del homicidio simple. &. Los su)etos: 5

%. ascendientes: antecesores consanguneos del autor "#rt. 8$; &civ', ligados por un vinculo de sangren lnea recta, sin limite de grados, ue comprende tambi+n a los descendientes, con excepcin de la lnea colateral ;. descendientes: sucesores consanguneos del autor "#rt. 8$; &civ', comprendiendo tanto el parentesco matrimonial como el extramatrimonial. Juedan al margen los hermanos, unilaterales o bilaterales "#rt. 8F6 &civ' y parentesco por afinidad "#rt. 8F; &civ' y por adopcin "ley %<.%8E'. &omo consecuencia de la derogacin del delito de infanticidio "ley ;E.E%6G<$', la muerte del infante durante el nacimiento o ba)o la influencia del estado puerperal!, configura una hiptesis del homicidio agravado por el vinculo parental. 8. cnyuge: tal calidad se ad uiere con el matrimonio legtimo y vlido, celebrado de acuerdo con las leyes del pas. (o estn comprendidas las uniones extra matrimoniales ue impli ue amancebamiento, los matrimonios simulados o aparentes, celebrados sin la presencia del oficial p.blico autori4ado, no los matrimonios inexistentes, es decir, a uellos ue se celebran sin la concurrencia de los re uisitos del #rt. %5; &civ "consentimiento de ambos contrayentes, diferenciacin de sexos y la expresin del consentimiento ante la autoridad competente'. a. Aatrimonio nulo: 7. 2e nulidad absoluta cuando es celebrado con alg.n impedimento dirimente establecido en el #rt. %FF ue son: consanguinidad entre hermanos y medio hermanos- adopcin plena o simple- afinidad en lnea recta en todos los gradosligamen "matrimonio anterior mientras subsista'- y crimen "autor, cmplice o instigados del homicidio doloso de uno de los cnyuges' "#rt. ;%<, ley ;8.$%$'. 77.2e nulidad relativa: cuando se contrae existiendo alguno de los dems impedimentos dirimentes del #rt. %FF &civ ue son: falta de edad legal "tener menos de %$ la mu)er y %= el hombre' y privacin de la ra4n- y los del #rt. ;66 ue son: impotencia y vicios del consentimiento. 1l matrimonio putativo es a uel matrimonio nulo celebrado de buena fe al menos por uno de los cnyuges "#rt. ;;% a ;;F &civ'. &omo regla general la declaracin )udicial de nulidad del matrimonio priva a este de todos sus efectos de orden civil. 1l matrimonio celebrado con un impedimento ue causa su nulidad absoluta no es vlido y por lo tanto no son cnyuges los contrayentes para el &3. 1l homicidio calificado se da cuando hay matrimonio vlido ue es un elemento normativo ob)etivo. La opinin doctrinaria sostiene la tesis del parricidio cuando el delito lo comete el cnyuge de buena fe u homicidio simple cuando el consorte es de mala fe- o bien a la inversa, cuando la victima fuera el cnyuge de buena fe ser de aplicacin la agravante y no lo ser si es de mala fe, y ue si ambos son de buena fe, mientras se mantenga, la muerte de cual uiera de ellos por el otro es parricidio. 1n los casos de matrimonios nulos de nulidad relativa, hasta la declaracin de nulidad por sentencia pasada en autoridad de cosa )u4gada, la unin es valida y los contrayentes tienen la calidad )urdica de cnyuges por lo ue la muerte de uno por el otro durante tal periodo es parricidio b. 2ivorcio: 1n los casos de separacin personal, el vinculo matrimonial no se disuelve "#rt. ;6% &civ' y la agravante subsiste. 7d+ntica conclusin cabe para los casos de separaciones de hecho con o sin trmite )udicial de divorcio. 1n cambio si el divorcio es vincular su principal efecto es la disolucin del matrimonio vlidolos cnyuges de)an de ser tales y se encuentran habilitados para contraer nuevas nupcias, por consiguiente, con posterioridad a la sentencia )udicial declarativa del divorcio vincular, pasada en autoridad de cosa )u4gada, la muerte del otro contrayente es un homicidio simple, si el homicidio, en cambio, se comete durante la tramitacin del )uicio de divorcio, resulta de aplicacin la agravante. 2. 1lemento sub)etivo: 1l autor debe tener un conocimiento determinado especfico sobre la relacin parental ue lo une a la victima. Sabiendo ue lo son dice la ley, lo ue significa ue el autor debe matar a la victima sabiendo! ue se trata de un ascendiente, descendiente o cnyuge. 3or ello el delito no puede ser imputable a ttulo de dolo eventual. La figura ueda excluida tambi+n por ignorancia o error aun culpables. /ampoco son suficientes la mera creencia en la existencia del vnculo, ni la duda o sospecha acerca de +l. 1l conocimiento cierto sobre el vinculo parental integra la figura tpica no la culpabilidad. 1n los casos de error in peronae "error en la identidad' o aberratio ictus "error en el golpe' la cuestin se resuelve por aplicacin de los principios generales en materia de error y culpabilidad. 1l parricidio admite tentativa y todas las formas de participacin criminal. 2e acuerdo con la regla del #rt. E= &3 en materia de 6

comunicabilidad de las circunstancias personales, cuyo efecto es agravar la penalidad, los cmplices, instigadores o coautores ue conocen el vnculo uedan atrapados por la agravante. 1. &ircunstancias extraordinarias de atenuacin: 1l #rt. =6 .ltima parte establece: &uando en el caso del inc. % de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el )ue4 podr aplicar prisin o reclusin de = a ;$ a,os.! La frmula proviene de la ley %5.$F5 cuyos motivos explicaba ue determinaban una escale penal alternativa, igual a la del homicidio simple, para el caso de homicidio de parientes cuando mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin "no comprendidas en emocin violenta'. Sin embargo no se di)o en u+ consistan esas circunstancias de atenuacin. Las circunstancias extraordinarias de atenuacin son las ue colocan al agente en una situacin tal ue, por alguna ra4n, los vnculos tenidos en cuenta para agravar el delito hayan perdido vigencia en cuanto a la particular consideracin ue deban suponer para una persona determinada. @e uisitos: a. positivos: %. ob)etividad, un hecho- ;. ue se tradu4ca en si mismo una entidad de tal naturala4a ue se halle fuera del orden o regla natural o com.n-8. ue esa ob)etividad sea captada sub)etivamente por uien act.a y funcione como causa determinante de la muerte- E. determine, por su naturale4a, una disminucin de la culpabilidad. b. negativos: ue no haya emocin violenta excusable Las circunstancias extraordinarias de atenuacin pueden referirse a las relaciones entre el autor y la victima o a conductas ue provienen de esta .ltima "amena4as' o situaciones personales ue impulsan al crimen "enfermedad de su hi)a'. Los casos de eutanasia generalmente configuran causas extraordinarias de atenuacin. La pena prevista es la escala alternativa del homicidio simple la reduccin es facultativa del )ue4. 1nsa,amiento: resulta el modo de e)ecucin del delito consistente en el aumento deliberado e inhumano del dolor del ofendido. 3ara algunos esta integrado por dos elementos: ob)etivo, produccin de males innecesarios y sub)etivos, deliberadamente. 3ara 0uonpadre el ensa,amiento es esencialmente sub)etivo, es decir ue no se traduce .nicamente en la produccin de un hecho fsico "muerte' sino ue re uiere la concurrencia de un componente ps uico. 1l autor uiere causar deliberadamente el mayor mal posible, innecesario para la consumacin del delito. 1s importante por cuanto excluye como imputacin a ttulo de dolo eventual e impide ue se incluyan en la agravante hechos cometidos por motivos pasionales o arrebatos de clera u odio.

 #levosa: 1s otro modo de e)ecucin del delito. 1l cdigo 1spa,ol lo defina como el ocultamiento de la intencin o de la agresin!, la falta de riesgo o peligro "actuacin sobre seguro'!, y el estado de indefensin de la victima!. 2e modo tal ue podemos definirla como la muerte dada ocultamente a otro, asegurando su e)ecucin por evitacin de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa de la victima. #. 1lementos de la alevosa: a. ocultamiento del agresor o de la agresin misma: b. falta de riesgo para la persona del autor: ausencia de riesgo resulta una situacin procurada por el autor, no basta la ausencia de peligro en si, es decir, ue exista aun ue el agente lo ignore. 1l autor debe haber buscado su propia seguridad personal antes de e)ecutar la muerte c. estado de indefensin de la victima: debe haber estado en la mente del autor procurrsela. @esulta imprescindible ue la victima posea aptitud de defensa ue se torna inoperante frente a la accin del autor ue la ha colocado en esa situacin ob)etiva de indefensin. 3ara 0acigalupo los elementos ue re uiere son: a. indefensin de la victima- b. abuso de confian4a y c. expresin de una manifiesta actitud de hostilidad a la victima. 0. #spectos: a. ob)etivo: situacin de la victima: la victima se encuentra desprevenida o indefensa b. sub)etivo: intencin del delincuente: el delincuente haya buscado o aprovechado esa oportunidad para actuar sin riesgo &. Iormas: cual uiera de ellas constituye alevosa siempre ue se de el aspecto sub)etivo a. moral: el delincuente oculta la intencin criminal mediante actos simulados, facilitndose as la e)ecucin del hecho "homicidio proditorio' b. fsica: el delincuente oculta el acto, la agresin, sea escondiendo su persona "acecho' o su arma "homicidio insidioso' :eneno: &omo principio debe reconocerse ue no toda muerte provocada con veneno califica el homicidio, sino solo a uella e)ecutada insidiosamente. 1l homicidio se agrava si concurren estas dos circunstancias: %. ue la sustancia empleada para matar sea veneno ;. ue se la use de modo insidioso #. &oncepto de veneno: como toda sustancia animal, vegetal o mineral, slida, l uida o gaseosa, ue introducida en el cuerpo humano mata cambiando su naturale4a por accin umica o bio umica. 3or consiguiente no tienen la categora de veneno a uellas sustancias ue, a.n cuando poseen capacidad para matar y pueden ser usadas insidiosamente, solo act.an en el cuerpo ba)o efectos fsicos, mecnicos o t+rmicos "vidrio molido, plomo derretido'. (o se debe crear un concepto de veneno para el derecho penal, sino tomarlo de la ciencia ue se ocupa de +l, ue es la toxicologa, ue estudia las sustancias txicas y se,ala cuales son venenosas y cuales no. 0. &lasificacin: %. seg.n su estado fsico: slidas, l uidos y gaseosos. ;. seg.n su origen: minerales, vegetales y animales 8. seg.n la va por la cual se suministre: bucal, nasal, rectal, pulmonar, hipod+rmica, intravenosa, vaginal, end+mica o mediante ingestin, inyeccin, inhalacin, uncin, etc. &. La insidia: es el elemento ue caracteri4a a la muerte con veneno. La agravante solo resulta aplicable si el veneno ha sido empleado insidiosamente, esto es, en forma oculta o subrepticiamente. 1stn fuera del marco de la agravante los actos gobernados por la emocin o la irreflexin, por la violencia o por conductas advertidas o manifiestas. 9tro procedimiento insidioso: puede interpretarse ue la muerte provocada por sustancias ue act.an umicamente en el cuerpo humano y han sido propinadas 8

ocultamente, configuran homicidio agravado con veneno- toda otra sustancia con capacidad letal, empleada del mismo modo, se aplica esta agravante 3recio o promesa remuneratoria : La muerte conlleva el nombre de asesinato y se trata de un homicidio agravado por el mvil "lucro' ue gua al autor. 1l fundamento del agravio radica no en el mandato ue el asesino recibe del tercero, sino en el pacto infame sobre el precio ue representa la causa por la ue el autor material interviene y comete el hecho. 1lementos del delito: %. intervencin de dos personas como mnimo: el mandante o autor moral ue es uien encomienda matar y ofrece el precio o la promesa y el mandatario o autor material ue es uien e)ecuta el homicidio. 3uede ser tambi+n ms de dos personas las ue protagoni4an el hecho y a todos los alcan4a la agravante en calidad de coautores. 1n los casos de exceso de mandato "e). el mandante encomienda lesionar y el mandatario mata' cada parte responde una por a uello ue comisiono y la otra por el hecho cometido. 1l error in personae por parte del e)ecutor material carece de relevancia y la agravante subsiste. 1l desistimiento se rige por el #rt. E8 &3 y la tentativa es admisible. ;. 3acto homicida entre el mandante y el mandatario: es necesario ue el hecho haya comen4ado a e)ecutarse ara generar responsabilidad "#rt. E; &3'. La sola formulacin del pacto sin principio de e)ecucin constituye u acto preparatorio impune. 1l pacto o acuerdo criminal debe ser expreso y nunca tcito o presumido. 8. 1xistencia de un precio o de una promesa remuneratoria ue sean determinantes de la accin homicida: por precio se entiende a uel en dinero como cual uier otra venta)a ue sea apreciable econmicamente. /oda retribucin "e). de tipo sexual' ueda fuera y no genera la agravante. 1n tanto se entienda precio como comprensivo de nimo de lucro ser de aplicacin la pena de multa con)unta prevista en el #rt. ;; bis &3. 1l pago del precio debe hacerse efectivo antes de la e)ecucin del hecho. La promesa remuneratoria es el ofrecimiento de pago ue supone el pago con posterioridad al homicidio y consiste en el ofrecimiento de una suma de dinero o cual uier otro beneficio traducible econmicamente. La promesa debe ser efectiva, no presunta o esperada por el sicario. 3lacer: 1l homicidio por placer es el crimen del sdico y del perverso. Aata por placer el ue, al hacerlo, experimenta una sensacin agradable, uien encuentra en ello satisfaccin, uien se regoci)a perversamente al destruir una vida. Deneralmente la sensacin de placer est referida a lo sexual. 3ara (une4, sin embargo, la agravante comprende casos de impulso de perversidad brutal como el placer ue deriva del hecho mismo de matar otras clases de sensaciones como la sola contemplacin de la muerte. 1l homicidio por impulso de perversidad brutal es el homicidio brutal, por ferocidad o por sed de sangre y tal impulso reside en el estmulo inhumano de la propia mente del autor. 3ara @amos este tipo de homicidio es el ue se comete aparentemente sin causa ue la )ustifi ue. 1n suma puede concluirse ue importa el aspecto sub)etivo ue se caracteri4a por falta de motivos o por la existencia de un motivo mnimo. 1l impulso perverso se tipifica cuando el mal causado carece de motivo determinante o cuando la causa ue haya llevado al agente a delin uir es desmesuradamente desproporcionada con el da,o producido. &odicia: resulta todo apetito desmesurado y desordenado de ri ue4as o beneficios. 1l concepto se caracteri4a sub)etivamente en el ue ad uiere relevancia lo interno "aspecto volitivo' del su)eto, esto es, su inclinacin exagerada el lucro. La codicia no e uivale a nimo de lucro, aun ue lo comprende. Lo primero revela un estado espiritual especial estable y de logros indeterminados- lo segundo denota una circunstancia ue puede ser casual. 1l nimo de lucro se agota con el propio delito, la codicia importa un nimo de ganancias indeterminadas ue puede permanecer a.n despu+s del delito. La codicia es un estado de nimo, y el nimo de lucro es una mera intencionalidad. Sin embargo la opinin dominante circunscribe el alcance de la agravante al dinero o a otras utilidades apreciables pecuniariamente, excluyendo de la agravante todo otro ob)etivo del autor.

9dio racial o religioso: 1l delito exige: %. la muerte de una o ms personas y ;. Avil determinante en el autor: el odio racial o religioso hacia la victima. La agravante se caracteri4a sub)etivamente, esto es, re uiere ue el autor experimente una profunda aversin hacia determinada persona o grupo de ellas, por pertenecer a no a una determinada ra4a o por profesar o no un determinado credo. 1l odio debe estar vinculado a la pertenencia o no del individuo a una ra4a o religin. 1sta agravante admite cual uier medio de comisin aun ue ello impli ue la superposicin de agravantes. &omprende la eliminacin en masa de personas "genocidio' pero para su consumacin basta con ue se mate a una sola por los motivos expuestos. 1llo implica ue la agravante es ms restinguita ue el genocidio en cuanto a la muerte de una sola persona par ala consumacin, y a la ve4 ms amplia por cuanto basta con ue se den los motivos. 1l genocidio: es un delito definido constitucionalmente luego de la incorporacin de la &onvencin para la 3revencin y Sancin del 2elito de Denocidio en el #rt. 5$ inc. ;; &(. 1s definido por la 9(B como el exterminio en masa de un grupo nacional, racial, +tnico, religioso o poltico, perpetrado con la intencin de destruir total o parcialmente el grupo. &omprende: %. lesiones graves a la integridad fsica o mental ;. sometimiento intencional a condiciones de existencia ue hayan de acarrear su destruccin fsica 8. medidas para impedir nacimientos E. traslado por la fuer4a de ni,os /ambi+n seran castigadas la asociacin para cometer genocidio, la instigacin directa y p.blica para cometerlo, la tentativa de genocidio y la complicidad en ello. &onstituye un delito de lesa humanidad por lo ue son imprescriptible. 3or un medio idneo para crear un peligro com.n : La agravante exige: %. la muerte de una persona- ;. el empleo de un medio capa4 e crear un peligro com.n- 8. relacin causal ue vincule ese medio con el resultado. Bn medio es idneo para crear un peligro com.n cuando posee capacidad para colocar en riesgo de da,o a bienes o personas en forma indeterminada, no es suficiente ue sea a bienes o personas determinadas. Se re uiere un peligro colectivo afectando a un n.mero indeterminado de ellos. 3ara un sector doctrinario "Soler' resulta suficiente el dolo eventual- para otro "Iontn 3alestra' es necesario el dolo directo. La agravante se consuma con la muerte de la persona y admite la tentativa y todas las formas de participacin criminal. #spectos: %. ob)etivo: re uiere ue se mate empelando un medio idneo para crear un peligro com.n. 3ueden ser cual uiera de los 2elitos contra la Seguridad 3.blica: incendio, explosin, inundacin, desmoronamiento, atentados contra medios de transporte, etc. 1l medio debe ser empleado en circunstancias en ue pueda producir un peligro com.n. (o es preciso ue el peligro com.n se produ4ca efectivamente, basta ue el medio sea idneo. ;. sub)etivo: la intencin o finalidad del delincuente debe ser matar. 1s preciso ue el medio catastrfico sea utili4ado dolosamente por el autor para matar permitiendo distinguir entre: a. #rt. =6 inc$: la intencin es matar y utili4a un medio idneo para crear un peligro com.n b.2elitos contra la seguridad p.blica: la intencin es crear un peligro com.n, y no matar, aun ue este resultado pueda producirse preterintencionalmente. &on el concurso premeditado de dos o ms personas : La agravante se funda en la mayor indefensin de la victima ante el n.mero de agresores. Los elementos son: %. resultado: la muerte de una persona;. aspecto ob)etivo: e)ecutada por tres o ms individuos como mnimo y 8. aspecto sub)etivo: existencia de concursos "acuerdos' premeditados, previo al delito. 10

1l autor debe matar con el concurso de dos o ms personas, deben concurrir tres como mnimo. Las tres personas deben participar del acuerdo y de la e)ecucin del homicidio. 1l acuerdo debe haberse formali4ado con anterioridad al delito por ello exige ue sea premeditado, esto es, pensado con antelacin al hecho. Los ue participan del acuerdo debe ser capaces penalmente, esto es, imputables. Sin discernimiento no puede haber acuerdo vlido, por lo ue ueda afuera de la agravante los inimputables por minoridad, por deficiencia mental y a uellos cuyo acuerdo ha sido conseguido por medio de violencia, coaccin, error o enga,o. La ley exige el acuerdo previo al homicidio por lo ue la ratificacin posterior al hecho no conduce a la agravante. ?omicidio conexo con otro delito "homicidio criminis causa': #spectos: %. referido a la naturale4a de la agravante: es eminentemente sub)etiva . 1l autor debe obrar con una motivacin especial. Se comete el homicidio para o por otro delito. #dems el dolo de todo homicidio se incorpora un elemento sub)etivo especial "para! prepara, facilitar, etc.- por! no haber logrado el fin propuesto' ue obre como intencin final del autor. 1l homicidio representa el medio para lograr o consumar el otro delito. La conexin necesaria entre lo ue el autor hace "matar' y lo ue persigue "otro delito'. 2e lo contrario, resultan de aplicacin las reglas de concurso delictivo. 1n cuanto a la culpabilidad este tipo de homicidio es a ttulo doloso con exclusin de toda culpa o preterintencionalidad. 1l dolo de matar para! o por! es un dolo directo, ue debe aparecer antes! o durante! la e)ecucin del homicidio. ;. referido al sistema adoptado por la ley para calificar el homicidio, es decir, la conexin con otro delito: se exige una conexidad sub)etiva o ideolgica ue funciona como un eslabn ue une el homicidio con el otro delito. Los dos hechos estn conectados psicolgicamente entre s. (o se trata de agravar el homicidio por el hecho ob)etivo de su concurso con otra infraccin. 2e la conexidad nace el homicidio agravado, de la falta de conexidad, el concurso de delitos. Siempre debe darse esta ecuacin: un delito medio "el homicidio' y un delito fin "el otro delito', ambos conectados entre si sub)etivamente "para! o por!'. 1sta idea del delito fin es anterior a la consumacin del delito medio- si la idea surgiera con posterioridad existen dos hecho independientes ue concursan materialmente. La conexin sub)etiva puede manifestarse de dos maneras: como conexin final " el su)eto act.a para, esto es, con un motivo proyectado hacia el futuro' o como conexin impulsiva "act.a por, es decir, por un motivo surgido del pasado'. Si el otro delito "delito fin' se concreta, sea en su forma tentada o consumada, se da una hiptesis de concurso real con el homicidio. 1s admisible la tentativa de homicidio agravado y la participacin se rige por las normas comunes. 3or pertenecer la victima a la fuer4as de seguridad : se re uiere para ue funcione la agravante ue la victima sea un miembro de las fuer4as de seguridad sea por su funcin, cargo o condicin. 2ebe existir conocimiento de tal calidad para ue funcione la agravante. 3or pertenecer el victimario a las fuer4as de seguridad : Iue incorporado a ra4 de numerosos casos de abuso policial. Se re uiere ue el autor sea miembro de las fuer4as de seguridad y ue mediando abuso de su funcin cause la muerte de alguien. 'OMICIDIO ATENUADOS Ar(% 18+ S" im o0!r- r",lu.i/0 !" ; a > a4o.5 o ri.i/0 !" 8 a ; a4o.: a% Al 6u" ma(ar" a o(ro5 "0,o0(r-0!o." "0 u0 ".(a!o !" "mo,i/0 :iol"0(a 9 6u" la. ,ir,u0.(a0,ia. ?i,i"r"0 "A,u.abl" b% Al 6u"5 ,o0 "l ro /.i(o !" ,au.ar u0 !a4o "0 "l ,u"r o o "0 la .alu!5 ro!uB"r" la mu"r(" !" algu0a "r.o0a5 ,ua0!o "l m"!io "m l"a!o 0o !"ba ra@o0abl"m"0(" o,a.io0ar la mu"r("% ?omicidio es estado de emocin violenta "inc. a': #. /iene tres elementos bsicos: %. la accin matar a otro! "elementos descriptivo' ;. el estado de emocin violenta! "elemento psicolgico' 11

0.

&.

2.

1.

I.

D.

8. ue las circunstancias hicieren excusable! "elemento valorativo' La accin:!matar a otro!: para algunos resulta una forma atenuada del homicidio ya ue si se de)are de lado el estado emocional se estara frente a un homicidio simpleen cambio otro, opinan ue es un delito autnomo. La atenuante slo beneficia al autor del hecho, es decir, al ue ha matado en tal estado y no se extiende a los partcipes del homicidio ue no se encuentren en dicho estado emocional. 1mocin violenta: La emocin es un estado en el cual la personalidad experimenta una reaccin ante un estmulo ue incide n los sentimientos. 1s un estado ps uico de tal grado ue disminuya los frenos inhibitorios. #dems debe ser violenta, es decir, ue la emocin sea intempestuosa, arrebatada, ue produ4ca un verdadero desorden emocional, haciendo perder al su)eto su capacidad de reflexin. /al estado de emocin no debe llegar a producir una total alteracin de la conciencia de los contrario sera un caso de inimputabilidad del #rt. 8E inc. % &3. 1mocin y pasin: #lgunos autores distinguen estos conceptos donde en ambos existe un estmulo aun ue en la emocin tiene carcter de repentino y en la pasin existe una actuacin lenta, prolongada y constante sobre la personalidad. Bn estado pasional, por s solo, no aten.a el homicidio, pero esto no impide ue se admita ue de un estado pasional sur)a un estado emocional. Lo fundamental para ue se configure la atenuante es ue el autor pade4ca una transformacin de su personalidad ue libere sus frenos inhibitorios. 7ndicios para determinar si hubo o no estado de emocin violenta : %. 1l tiempo transcurrido entre el estmulo y la reaccin: 3or lo general la reaccin se produce de inmediato despu+s del estmulo, aun ue tambi+n hay casos donde +sta puede ser retardada o prolongada. ;. 1l medio empleado: 3or lo com.n, el homicida no reali4a operaciones complicadas, act.a con torpe4a o brutalidad e improvisin notndose en la abundancia de medios para matar. 8. 1l temperamento del su)eto: 1s un criterio a tener en cuenta aun ue por si solo no puede posibilitar la aplicacin de la atenuante. E. &onocimiento precio o sospecha: >urisprudencialmente se consider ue si el homicida tena conocimientos previos o sospechas de la situacin ue acarre el homicidio no exista emocin violenta por ue al estar advertido no se reduca el shocK necesario para producir tal estado emocional violento. 1s decir, re uera sorpresa. &ircunstancias excusables. &uestin de los motivos +ticos: 1l elemento valorativo consiste en ue las circunstancias hicieren excusable! la emocin violenta. Lo ue las circunstancias excusan es la emocin violenta y no el homicidio ue +ste si lleva pena. #ctualmente se entiende ue lo ue hace excusable el estado emocional son las circunstancias ue lo rodearon. La determinacin u valoracin de ellas debe uedar a criterio )udicial tomando en cuenta los distintos factores ue rodearon el hecho. 1n sntesis, la valoracin )urdica de las circunstancias en con)unto es lo ue determinar si el estado emocional es excusable o no. 3enalidad: doble escala penal reclusin de 8 a F a,os o prisin de % a 8 a,os

?omicidio preterintencional "inc. b': #. 3reterintencional: 1l &3 no define al delito y slo hace referencia a las figuras imputables a ese ttulo y a resultado tales. 1l delito preterintencional significa ms all de la intencin, hecho en el ue la voluntad del reo est dirigida a un suceso determinado pero el evento ue se provoca es ms grave, excediendo el fin ue el culpable se haba propuesto. 3or lo tanto, el homicidio preterintencional es a u+l en el cual la accin del su)eto produce un resultado ue va ms all de la intencin del agente, el agente uiso causar da,o en el cuerpo o en la salud pero caus la muerte. #parece legislado como una figura autnoma pues no debe interpretarse como expresiva de una figura atenuada por ue no se trata propiamente ni de atenuacin ni rehomicidio seg.n Soler. Se diferencia del homicidio simple o doloso, en ue no se ha uerido ni representado la muerte- del culposo, en ue existe dolo en la conducta inicial del agente- y de las lesiones, en ue el resultado ha excedido las mismas. 0. 1lementos %. aspecto sub)etivo: Se tiene en cuenta la intencin del agente, re uiriendo ue: a. haya actuado con el propsito de causar da,o, es decir ue haya dolo en las 12

lesiones "de cual uier tipo', de lo contrario, sera homicidio culposo.- y ;. no haya actuado con intencin de matar, excluyendo el dolo del homicidio, ue de haberlo se tratara de un homicidio simple. ;. aspecto ob)etivo: Se tiene en cuenta el medio empleado y re uiere ue ese no debiera ra4onablemente ocasionar la muerte. &. 2iscusin sobre la naturale4a de este delito: 9piniones: %. 2elitos doloso: 1l hecho entra en el campo del dolo desde el momento ue el su)eto reali4a un hecho doloso "lesiones' y no es )usto ue salga de esa esfera a causa de un resultado grave "muerte' ue ha derivado del hecho intencional. ;. 2elito mixto de dolo y culpa: ?ay dolo en el hecho uerido "lesiones' y culpa en el resultado no uerido "muerte'. 8. 2elito calificado por el resultado: 1s un delito de lesiones ue a ra4 del resultado "muerte' se agrava dando lugar a una nueva figura denominada lesiones seguidas de muerte! por la doctrina alemana contemplada en nuestro &3 en el #rt. =% inc.% b. 2. &riterio para apreciar la ra4onabilidad del medio empleado : 1s necesario ue el medio no sea idneo para matar. 1ste aspecto ob)etivo del delito permite establecer si el autor obr con intencin de matar. Si el medio era idneo para matar, el individuo previ o debi prever la muerte "dolo' y por lo tanto, hay homicidio simple. Se debe tener en cuenta la naturale4a del medio empleado "poder vulnerante' y adems las circunstancias del caso como:: cmo, ui+n y contra ui+n lo emple. 1s una cuestin de hecho y dependen de las circunstancias establecer si el medio era ra4onablemente idneo para matar o no. @a4onablemente! implica ue teniendo en cuenta el medio empleado, el agente no haya previsto o podido prever el resultado grave.

13

INCATICIDIO 1n nuestra legislacin la figura de infanticidio fue eliminada y restablecida varias veces. 1n la actualidad, la figura no existe en el &3 ya ue la ley ;E.E%6 ha derogado el inc. ; del #rt. =% &3 ue la contemplaba y deca: Se impondr reclusin hasta 8 a,os o prisin de F meses a ; a,os a la madre ue, para ocultar su deshonra, matare a su hi)o durante el nacimiento o mientras se encontrare ba)o la influencia del estado puerperal y a los padres, hermanos, marido o hi)os, ue , para ocultar la deshonra de su hi)a, hermano, esposa o madre, cometiese el mismo delito en las circunstancias en la letra a inc. % de este artculo.! Las hiptesis contempladas en la norma derogada actualmente podran estar comprendidas en el #rt. =; &3 o en su defecto en el #rt. =% inc.% a &3. 1lemento sub)etivo: de la madre, ocultar su deshonra y de los padres, hermanos, marido o hi)os, ocultar la deshonra de la hi)a, hermana, esposa o madre. 1n el primer caso existe dolo y en el segundo emocin violenta. PARRICIDIO EMOCIONAL Ar(% 12+ Cua0!o "0 "l ,a.o !"l i0,% 8 !"l Ar(% 17 ,o0,urri"." algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. !"l i0,% 8 !"l ar(,ulo A0("rior5 la "0a ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.% Se trata de una concurrencia en un mismo hecho de circunstancias atenuantes y agravantes de dos figuras delictivas: el homicidio agravado por el vnculo parental "parricidio' y el homicidio en estado de emocin violenta. INSTIGACIN O ADUDA AL SUICIDIO Ar(% 1;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 "l 6u" i0.(igar" a o(ro al .ui,i!io o l" a9u!ar" a ,om"("rlo5 .i "l .ui,i!io ." ?ubi"." ("0(a!o o ,o0.uma!o% #. Suicidio: 1timolgicamente proviene de las voces latinas sui "de si mismo' y cidium "asesinato o muerte', esto es matarse a s mismo. @esulta el acto de uitarse voluntariamente la vida y para ue exista solo basta ue el su)eto diri)a su voluntad a la produccin de la muerte. 1l suicidio no es delito aun ue en la #ntigCedad fue ob)eto de castigo, ue se mantuvo durante la 1dad Aedia por influ)o de la 7glesia. La lucha contra este estado de cosas comien4a con el movimiento iluminista franc+s del siglo L:777. 0. 1lementos del delito: %. #cciones tpicas: a. 7nstigar al suicidio: uiere decir inducir como determinar a otra persona para ue se uite le vida. La induccin desplegada por el autor debe ser directa y efica4 para hacer nacer, refor4ar o mantener la idea en el suicida de darse muerte. La instigacin supone una accin psicolgica "moral' sobre el instigado. La accin de instigar como la ayuda no tienen a u el mismo sentido ue las empleadas en el Libro 3rimero &3, como formas de participacin criminal. 7nstigar a otro al suicidio no parece ser ni indicar lo mismo ue haber determinado directamente a otro a cometer el hecho "#rt. E$ &3'- la ayuda en la 3arte general, esta considerada como un supuesto de participacin secundaria posterior al hacho mientras ue en el #rt. =8 tiene un contenido ms amplio, ya ue abarca la ayuda anterior al hecho, .nica hiptesis imaginable. La conducta instigadora debe estar dirigida a persona determinada. 3uede ser condicional "muerte supeditada a una condicin' recproca "existe instigacin mutua' o condicional recproca "ruleta rusa'. 1l instigado debe ser una persona imputable. 1l suicidio de un inimputable o incapa4 o logrado mediante error, ignorancia, violencia o coaccin, configura una hiptesis de homicidio. b. #yudar al suicidio: consiste en una cooperacin material al suicidio a)eno. La ayuda puede prestarse en forma principal o accesoria, siempre ue el autor no participe en los actos de e)ecucin de la muerte del otro. 3uede manifestarse antes del hecho "proveyendo armas' o durante su e)ecucin "vigilancia'. La simple inaccin no constituye una omisin punible pero la no prestacin de auxilio cuando se esta obligado a prestarlo, por la posicin de garanta asumida frente el bien )urdico tutelado puesto en peligro, tipifica la omisin a titulo de ayuda al suicidio "hiptesis punibles de comisin por omisin. 14

;. 1l resultado: 1st dado por la muerte del suicida o su intento. #mbos supuestos producen la consumacin del delito siendo el lmite mnimo el comien4o de e)ecucin del suicidio. (o es posible la tentativa de este delito. 8. La culpabilidad: Slo es punible a titulo de dolo, ue se configura con la conciencia y voluntad de intervenir en el suicidio de otro. (o est prevista en la ley la forma culposa. 'OMICIDIO CULPOSO Ar(% 1<+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 3 a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial5 "0 .u ,a.o5 or 3 a 87 a4o.5 "l 6u" or im ru!"0,ia5 0"glig"0,ia5 im "ri,ia "0 .u ar(" o rof".i/0 o i0ob."r:a0,ia !" lo. r"glam"0(o. o !" lo. !"b"r". a .u ,argo5 ,au.ar" a o(ro la mu"r("% El m0imo !" la "0a ." "l":ar- a 2 a4o. .i fu"r"0 m-. !" u0a :i,(ima fa(al".5 o .i "l ?",?o ?ubi"." .i!o o,a.io0a!o or la ,o0!u,,i/0 im ru!"0("5 0"glig"0("5 i0"A "r(a5 o a0(irr"glam"0(aria !" u0 :"?,ulo au(omo(or%E 1l delito de homicidio culposo o imprudente tiene elementos estructurales ue coinciden con los del delito tipo del homicidio del #rt. 5< &3. 1n nuestro derecho el delito culposo esta estructurado ba)o la forma tpica cerrada de imputacin ue solo son culposos los delitos ue como tales y sobre la base de ciertas exigencias, se hallan expresamente tipificados en la 3arte 1special del &3. 1xisten cuatro formas de culpa: imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o deberes del cargo. /iene previsto la pena de prisin con)untamente con la de inhabilitacin especial por lo ue son de aplicacin los #rt. ;6, ;6 bis y ;6 ter del &3. 1l homicidio culposo solo es punible por cuanto se halla expresamente prevista su punicin en el #rt. =E &3. La culpa aparece como una violacin del deber de cuidado, el cual se estructura directamente sobre la previsibilidad del resultado tpico- o sea, ue el deber de cuidado existe en el caso dado, en tanto y en cuanto el autor haya podido prever la posibilidad del resultado tpico. 1l tipo ob)etivo est dado por el verbo causar "la muerte de otro' ue representa la accin material punible. La estructura de la accin admite tanto la comisin como la omisin impropia "comisin por omisin' no as la simple omisin ue se caracteri4a por la irrelevancia del resultado. 1ntre la accin y el resultado debe mediar un nexo de causalidad, una relacin entre la conducta reali4ada y el resultado producido, sin interferencia de factores extra,os. La accin imprudente solo se castiga si produce un resultado lesivo. La relacin de causalidad entre accin y resultado, o si se prefiere, la imputacin ob)etiva del resultado al autor de la accin ue lo ha causado es el presupuesto mnimo para exigir una responsabilidad en los delitos de resultado por el resultado producido. La culpa re uiere la infraccin del deber ob)etivo de cuidado "desvalor de accin', la lesin o el peligro para el bien )urdico "desvalor de resultado' y la imputacin ob)etiva del resultado. 1l tipo sub)etivo se satisface con la reali4acin de las formas culposas previstas en la ley: imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo. %. imprudencia: es el obrar ligero, precipitado o peligroso. 9bra imprudentemente uien reali4a un acto ue las reglas de la prudencia aconse)an su abstencin. 1s hacer ms. ;. negligencia: es sinnimo de descuido, desatencin, falta de precaucin en el obrar. 9bra negligentemente uien omite reali4ar un acto ue la prudencia aconse)a hacer. ?ay un defecto de accin y un defecto en la previsin del resultado 8. impericia: conocida como culpa profesional, configura un obrar deficiente de una profesin, arte u oficio. 1s la falta o insuficiencia de aptitudes para el e)ercicio de una profesin o arte, ue importa un desconocimiento de los procedimientos ms elementales. E. inobservancia de los reglamentos y deberes del cargo: configura un supuesto de culpa punible ue puede derivar de cual uier normativa de orden general emanada de autoridad competente "#rt. 55 &3'. Se trata de la inobservancia de disposiciones expresas ue prescriben determinadas precauciones ue deben observarse en actividades de las cuales pueden derivar hechos da,osos. 1l desconocimiento u omisin de ellas generan una hiptesis de responsabilidad culposa, en la medida ue 15

el obrar de ese modo causara un resultado tpico. 3recisa el resultado muerte por lo ue no cabe la tentativa. La culpa concurrente y la relacin causal en el homicidio culposo: 1n materia civil, cuando hay culpa del autor y culpa de la victima "culpa concurrente' se da la compensacin de culpas, cada uno responde en proporcin a la culpa ue le corresponde. 1n materia penal, esto no existe, la culpa de la victima no permite compensar la culpa del autor, cuando +sta ha sido la causa determinante del hecho. 3ero el autor no ser responsable cuando la culpa de la victima fuese la causa principal y determinante de la muerte, de modo tal ue el hecho se hubiese producido igual, aun cuando se suprimiese mentalmente la culpa del autor. 3ara ue el autor sea responsable su obrar culposo debe haber sido causa determinante de la muerte lo ue seg.n la )urisprudencia configura ue el hecho cometido sea la causa prxima, inmediata y principal del resultado. (o admite ni la tentativa ni la participacin por la falta de intencin dolosa de matar. ABORTO 1l &3 no define al aborto, y seg.n nuestro punto de vista, el aborto puede entenderse como la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravide4, con la consecuente muerte del feto, ocurrida con posterioridad a la anidacin del vulo. 1l lmite mnimo del delito de aborto est fi)ado a partir de la anidacin del vulo en el .tero de la madre. La exigencia de la anidacin como punto de partida del proceso de gestacin y del proceso de aborto, significa una proteccin )urdico penal de la persona por nacer, pues es solo a partir de esa circunstancia ue puede afirmarse el comien4o de la vida. 2ebate sobre el aborto: la discusin gira en torno a un conflicto de intereses entre el derecho a la vida del ser en formacin y los derechos personales de la mu)er %. Sostienen la impunidad del aborto sobre la base del derecho de la mu)er a interrumpir su embara4o libremente. @a4ones: a. 1l derecho de la mu)er a disponer libremente de su cuerpo. 1l feto es parte del cuerpo de la madre uien puede destruirlo de la misma manera como puede hacer uso de su derecho al suicidio. b. La vida del feto no representa un inter+s +tico o familiar, sino un inter+s demogrfico. c. La amena4a penal es impotente para evitar abortos lo ue se demuestra en el consenso tcito de la gente ue no tiene inter+s en denunciar el hecho sino ms bien ocultarlo d. La ley ue reprime el aborto es una ley de excepcin contra el proletariado, basndose en ue las mu)eres de clases acomodadas tienen mayores posibilidades y oportunidades para evitar la aplicacin de la ley. ;. Sostienen la incriminacin del aborto, invocando el carcter de valor absoluto de la vida humana. @a4ones: a. 1l peligro ue representa para le vida y la salud de la madre b. 1%l creciente ndice de disminucin de la natalidad "poltica demogrfica' c. 1l principio de respeto absoluto de la vida humana sostenido por la 7glesia &atlica. Aodernamente, teniendo en cuenta las consecuencias negativas del aborto, el dilema no est, en la prctica, entre la continuacin del embara4o o su interrupcin m+dica sino ms bien entre intervencin m+dica o maniobras abortivas clandestinas. 1lementos comunes a los tipos de aborto: %. 3resupuestos: a. 1stado de embara4o o pre,e4: debe existir una mu)er embara4ada, lo cual presupone la presencia de un feto. 1xiste pre,e4 desde ue el semen viril fecunda el vulo femenino y este anida en la matri4. b. :ida y muerte del feto: 1l feto debe estar con vida en el momento en ue se producen las maniobras abortivas, sin ue importen sus condiciones de viabilidad. #l resultado muerte se puede llegar por ue la persona por nacer ha muerte en el vientre de la madre o ha sido privada de la vida en la expulsin o a consecuencia de ella, mediante un procedimiento abortivo. 16

;. Aedios para causar la muerte del feto: cual uiera es admisible, sean fsicos, umicos o ps uicos. 8. &aractersticas del delito: 1l aborto es un delito de lesin, de resultado material e instantneo. Se comete por accin o por omisin "comisin por omisin o omisin impropia'. La tentativa es posible como tambi+n todas las formas de participacin criminal E. Su)etos: a. #ctivo: en principio, puede ser cual uier persona, salvo en a uellas hiptesis donde la ley exige una calidad o condicin especial para ciertas formas de participacin o autora "aborto profesional o de la propia mu)er' b. 3asivo: es el feto $. &ulpabilidad: /odas las formas del aborto son dolosas de dolo directo. 1l dolo eventual solo resulta admisible en el llamado aborto preterintencional del #rt. =5 &3. 1l aborto culposo carece de tipificacin penal. F. &onsumacin del delito- 1l delito se consuma con la muerte del feto en el seno materno o como consecuencia de su expulsin. Lo importante es ue se trate de un aborto provocado. 1l aborto natural o espontneo no es punible. ABORTO CAUSADO POR UN TERCERO Ar(% 13+ El 6u" ,au.ar" u0 abor(o ."r- r" rimi!o: 8% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i obrar" .i0 ,o0."0(imi"0(o !" la muB"r% E.(a "0a o!r- "l":ar." ?a.(a 83 a4o.5 .i "l ?",?o fu"r" ."gui!o !" la mu"r(" !" la muB"r% 2% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 .i obrar" ,o0 ,o0."0(imi"0(o !" la muB"r% El m-Aimu0 !" la "0a ." "l":ar- a > a4o.5 .i "l ?",?o fu"r" ."gui!o !" la mu"r(" !" la muB"r% 1s la clase de aborto com.n caracteri4ado por un doble aspecto: por un lado el consentimiento prestado por la mu)er ue slo tiene relevancia a los fines punitivos, por cuanto su ausencia determina el aumento de la penalidad- y por el otro, la muerte de la mu)er funciona como agravante. 1n ambos supuestos, el autor del delito debe ser un tercero, aun ue la mu)er realice actos de coautora. 1l consentimiento, o su ausencia, constituyen un elemento del tipo, seg.n cual sea la clase de aborto. 1l aumento de la pena para casos de falta de consentimiento, solo es aplicable al autor. 1l consentimiento puede ser expreso "verbal o escrito' o tcito, pero no presunto. &arece de toda relevancia el acuerdo obtenido mediante violencia, coaccin o enga,o, lo cual configura un supuesto de falta de consentimiento. 1l permiso debe ser )urdicamente vlido, esto es, ue debe ser prestado por uien tiene la capacidad legal para otorgarlo. 1sta capacidad no es la civil ";% a,os' sino la penal "imputabilidad penal'. La mu)er debe tener %F a,os cumplidos y no estar afectada por alguna de las causales del inc.% del #rt. 8E &3. 1l aborto se agrava, mediare o no el consentimiento, cuando muere la mu)er. La accin abortiva e)ecutada sobre una mu)er no embara4ada o con feto muerto y cuya consecuencia produce la muerte de la misma, configura una hiptesis de muerte culposa encuadrable en el tipo del #rt. =E &3. @a4ones: %. la figura del delito imposible debe uedar descartada en casos de inidoneidad del ob)eto o del su)eto pasivo. ;. &uando el #rt. =$ &3 hace referencia al hacho seguido de la muerte de la mu)er se est refiriendo al aborto como delito tentado o consumado y no solo a maniobras abortivas. 1l aborto agravado por el resultado muerte ser de aplicacin cuando el autor haya cometido el tipo de aborto consumado, con todos sus elementos y como consecuencia del mismo, muera la mu)er. Si las maniobras abortivas se reali4an pero no llegan a producir la muerte del feto, por circunstancias extra,os a la voluntad del agente y, obstante, muere la mu)er, la accin abortiva ue causa la muerte encuadra en la figura agravada. Si falta un elemento del tipo bsico "embara4o o feto inexistente' la accin abortiva ue causa la muerte de la mu)er encuadrara en la figura de homicidio culposo "imprudencia o impericia' del #rt. =E &3. 8. La tesis del homicidio preterintencional tampoco puede ser aceptada. Su)eto pasivo del aborto es el feto no la mu)er, de manera ue si a uel no existe no puede haber delito de ninguna clase, salvo la imputacin por el resultado remanente causado. 17

ABORTO PROCESIONAL PUNIBLE Ar(% 1>+ I0,urrir-0 "0 la. "0a. ".(abl",i!a. "0 "l ar(,ulo a0("rior 9 .ufrir-05 a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o 6u" "l !" la ,o0!"0a5 lo. mF!i,o.5 ,iruBa0o.5 ar("ra. o farma,Fu(i,o. 6u" abu.ar"0 !" .u ,i"0,ia o ar(" ara ,au.ar "l abor(o o ,oo "rar"0 a ,au.arlo% Solo pueden cometer este delito las personas taxativamente mencionadas en el texto legal. Juedan excluidos a uellos ue tienen vinculacin con el arte de curar pero no estn expresamente enumerados "enfermeros, practicantes, etc.'. 1xiste una complicidad tpica, por cuanto se identifica al simple partcipe secundario " ue normalmente tendra sancin atenuada' con el autor principal. #dems de la pena correspondiente al tercero, se le aplica al autor la pena con)unta de inhabilitacin por doble tiempo ue el de la condena. Se trata de un delito especial propio por cuanto exige en el autor una calidad especfica. 1l profesional ue causa el aborto o coopera en su reali4acin debe actuar abusando de su ciencia o arte, esto es, con malicia. La cooperacin puede ser fsica o ps uica. ABORTO PROCESIONAL IMPUNE El abor(o ra,(i,a!o or u0 mF!i,o !i loma!o ,o0 "l ,o0."0(imi"0(o !" la muB"r "0,i0(a5 0o ". u0ibl": 8% .i ." ?a ?",?o ,o0 "l fi0 !" ":i(ar u0 "ligro ara la :i!a o la .alu! !" la ma!r" 9 .i ".(" "ligro 0o u"!" ."r ":i(a!o or o(ro. m"!io. 2% .i "l "mbara@o ro:i"0" !" u0 a :iola,i/0 o !" u0 a("0(a!o al u!or ,om"(i!o .obr" u0a i!io(a o !"m"0("% E0 ".(" ,a.o5 "l ,o0."0(imi"0(o !" .u r" r"."0(a0(" l"gal !"b"r- ."r r"6u"ri!o ara "l abor(o% &ontempla dos casos de impunidad: a. el aborto m+dico o terap+utico: caso de necesidad de practicar el aborto para evitar un riesgo o peligro de muerte de la mu)er o un da,o grave a su salud ue no puede evitarse por otro medio ue no sea el aborto. b. el aborto eugen+sico: controversia doctrinaria: por un lado, estn a uellos ue han visto en la disposicin solo un aborto eugen+sico "doctrina monovalente' interpretando ue la violacin y atentado al pudor hacan referencia como victima de agresin a una mu)er idiota o demente, excluyendo el aborto sentimental o +tico. 3or otro lado, ven una figura comprensiva del aborto sentimental "caso de violacin' y del aborto eugen+sico "caso de atentado al pudor sobre mu)er idiota o demente' "doctrina polivalente'. 1n ambos casos, el aborto debe ser practicado por un m+dico diplomado, esto es, por uien ha obtenido el titulo universitario respectivo y se encuentra en condiciones de e)ercer la profesin de acuerdo con los re uerimientos administrativos ue son de obligatorio cumplimiento "matriculacin'. 1stn excluidos otros profesionales del arte de curar o a uellos ue estn vinculados a la medicina pero no son m+dicos. #dems la mu)er debe estar embara4ada y debe hacer prestado s consentimiento para el aborto. La Ley %5.$F5GF= reproducida en la Ley ;%.88=G5F introdu)o ue el aborto no es punible si el embara4o proviene de una violacin por la cual la accin penal haya sido iniciada. &uando la victima de la violacin fuera una menor o una mu)er idiota o demente, ser necesario el consentimiento de su representante legal!. &on la nueva redaccin dada al prrafo segundo del #rt. =F se hacia referencia al aborto sentimental cuando el embara4o provena de una violacin a una mu)er normal era practicado de acuerdo a las condiciones exigidas por la ley, y por incidencia, al aborto eugen+sico cuando la victima de la violacin era una mu)er idiota o demente. La ley ;8.655G=E derog la nueva disposicin. La )urisprudencia estableci ue la norma del #rt. =F inc. ; &3 legitima el aborto cuando el embara4o proviene del acceso carnal mantenido con una enfermedad mental, cual uiera fuere la denominacin cientfica de la dolencia, ue precisamente por esa circunstancia no ha podido vlidamente prestar su consentimiento para el acto sexual. 1l referido artculo solo ampara el aborto practicado en una mu)er idiota o demente excluyendo el aborto sentimental. ABORTO PRETERINTENCIONAL Ar(% 1)+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 "l 6u" ,o0 :iol"0,ia ,au.ar" u0 abor(o .i0 ?ab"r ("0i!o "l ro /.i(o !" ,au.arlo5 .i "l ".(a!o !" "mbara@o !" la a,i"0(" fu"r" 0o(orio o l" ,o0.(ar"% 18

Son elementos de este delito: a. el e)ercicio de violencia fsica o ps uica, sobre el cuerpo o dirigida hacia la mu)er b. una mu)er en estado de embara4o c. ue ese estado le conste al autor "conocimiento asertivo del mismo, aun ue no fuere visible' o sea notorio "manifiesto para la generalidad de los individuos "no solo para el autor' d. la muerte del feto, o sea, ue se cause un aborto "no su tentativa' como consecuencia del empleo de violencia "relacin causal entre el acto violento y el resultado, muerte del feto' e. inexistencia de dolo de aborto por parte del autor. (aturale4a sub)etiva: %. caso de aborto culposo ya ue la violencia, aun ue ilcita, no constituye en si misma delito y su empleo causa un resultado imprudente "@amos' ;. caso de sucesin de dolo y culpa, esto es, un primer tramo ue responde a una accin dolosa "la violencia' ue es lo uerido por el agente y un resultado "el aborto' ue no es uerido pero ue ha sido producido po culpa en este caso conciente por ue el embara4o de la paciente es notorio o le consta al autor "@amos Ae)ia' 8. caso de aborto preterintencional "Soler' E. caso de aborto doloso "0ounpadre', pero de dolo eventual. #l estar la violencia dirigida contra la mu)er, no contra el feto, no puede configurarse la forma culposa. 3or tanto, el autor, no obstante advertir "o conocer' el estado de embara4o y previendo la posibilidad del aborto si e)erce violencia, no le importa el resultado.

19

ABORTO CAUSADOPOR LA PROPIA MUGER% TENTATI&A Ar(% 11+ S"r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 la muB"r 6u" ,au.ar" .u ro io abor(o o ,o0.i0(i"r" "0 6u" o(ro ." lo ,au.ar"% La ("0(a(i:a !" la muB"r 0o ". u0ibl"% La norma contempla dos figuras: el aborto causado por la propia mu)er y el consentimiento dado por ella para ue un tercero lo practi ue. 1n el primer supuesto, el autor es la propia mu)er, ue es uien e)ecuta el aborto. 1n el segundo supuesto, debe aplicarse a la mu)er ue consiente ue se practi uen sobre ella las maniobras abortabas ue darn lugar al aborto. 1sta .ltima figura debe siempre hacerse )ugar armnicamente con la del #rt. =$ inc.; &3. 1l #rt. == abarca un caso de delito de accin bilateral pues re uiere la accin con)unta del tercero ue practica el aborto "#rt. =$ &3' y de la mu)er ue presta el consentimiento "#rt. == &3'. La tentativa de aborto de la propia mu)er no es punible. Se trata de una excusa absolutoria establecida a su favor, aun ue tambi+n se extiende a los terceros ue han participado.

20

CAP$TULO 2% LESIONES 1l bien )urdico protegido: # partir del #rt. =< deducimos ue el concepto de lesin resulta todo da,o en el cuerpo o en la salud de otro. 3or ello el bien )urdico tutelado por esto delitos es la incolumidad personal, entendida en su doble aspecto como integridad fsica y ps uica. La incolumidad personal comprende una pluralidad de derechos: %. el derecho a la integridad fsica, es decir, a no ser privado de ning.n miembro u rgano corporal ;. el derecho a la salud fsica y mental, esto es, a no ser sometida a enfermedades ue eliminen su salud 8. el derecho al bienestar corporal y ps uico, es decir, a ue no se le hagan padecer sensaciones de dolor o sufrimiento E. el derecho a la propia apariencia personal, o sea, a no ser desfigurada en su imagen externa &lasificacin de acuerdo al modelo del &3 : 1l &3 clasifica a las lesiones en tres categoras: leves "#rt. =< &3'- graves "#rt. <6 &3' y gravsimas "#rt. <% &3', estableciendo como criterio de distincin en base a la gravedad del resultado. Soler centr el concepto de lesin en la idea del da,o sufrido por la victima estableciendo un criterio ob)etivo de tipificacin. Su)etos del delito. #utolesiones: %. Su)eto activo: puede ser cual uier persona ;. Su)eto pasivo: en principio, puede ser cual uier persona, con dos excepciones: a.por imperativo legal "#rt. =< &3', la lesin debe causarse a otro, lo cual conduce a la impunidad de la autolesinb.el feto, ue si bien tiene categora )urdica de persona, no puede ser considerado su)eto pasivo del delito. &on respecto a la autolesin, slo es punible como infraccion a un deber militar "substraccin al cumplimiento de las obligaciones. 1lementos comunes a los tipos de lesin: La accin material del delito consiste en causar a oto un da,o en el cuerpo o en la salud. La accin punible resulta inferir intencionadamente a otro un da,o en el cuerpo o en la salud. 1n cuanto a los medio de comisin, la ley no ha establecido ninguno por lo ue cual uiera es admisible, pero siempre deben ser tenidos en cuenta a los fines de la dosificacin de la pena "#rt. E% &3'. La doctrina en general est de acuerdo en considerar el medio moral como apto para configurar tanto la lesin como el homicidio. 1l delito puede cometerse por accin o por omisin "omisin impropia'. 1sta .ltima modalidad solo habr de operar .nicamente para a uellas personas ue se hallen en posicin de garantes respecto de la evitacin del resultado. La lesin es un delito de resultado material e instantneo, pues para su consumacin se re uiere la produccin de un ca,o efectivo en el cuerpo o en la salud de la victima. La tentativa resulta admisible, pero frente a los casos concretos no debe prescindirse del #rt. %6E &3 "#buso de armas' ue, en sus dos hiptesis, tipifica el disparo de arma de fuego contra una persona sin herirla y la agresin con toda arma au ue no se cause herida. 1l abuso de armas absorbe toda tentativa de lesin leve con o sin armas, pero no ocurre lo mismo en los casos de tentativa de lesiones graves o gravsimas, en los ue son de aplicacin los principios generales de los #rt. E; y siguientes del &3. La doctrina establece ue si hay elementos ue permitan establecer la intencin de causar lesiones calificadas "graves o gravsimas', habr tentativa de lesiones calificadas, por el contrario, en caso de duda, habr tentativa de lesiones leves. La magnitud del da,o causado carece de importancia a los fines de la consumacin del delito. 1l da,o por insignificante ue sea, es lesin. Las lesiones de los #rt. =<, <6 y <% &3 son dolosas y admiten todas las formas del dolo, mientras ue la lesin culposa est prevista en el #rt. <E &3. La lesin preterintencional carece de tipificacin.

21

Las formas calificadas del delito estn previstas en el #rt. <; &3 ue prescribe un r+gimen ascendente de pena seg.n el grado de la lesin causada. Son las mismas ue estn previstas para el homicidio en el #rt. =6 &3. La forma atenuada tiene regulacin en el #rt. <8 y se refiere a la circunstancia emocional del #rt. =% inc.% a. 1n caso de lesin inferida en estado de emocin violenta, mediando un vnculo de parentesco entre el autor y la victima, la pena aplicable no sufre, como en casos de homicidio ninguna modificacin. La lesin culposa tiene elementos estructurales similares al homicidio del #rt. =E "remisin'. Sin embargo, carece de importancia la gravedad del da,o causado. La magnitud del resultado de obrar culposo .nicamente podr ser tenida en cuenta para la graduacin de la pena "#rt. E6 y E% &3'. LESIONES LE&ES Ar(% 1* H S" im o0!r- ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 al 6u" ,au.ar" a o(ro5 "0 "l ,u"r o o "0 la .alu!5 u0 !a4o 6u" ".(" r":i.(o "0 o(ro !i. o.i,i/0 !" ".(" C/!igo% &oncepto: todo da,o en el cuerpo o en la salud ue no est+ previsto en otras disposiciones de este &digo es lesin leve. Se trata de un tipo penal subsidiario y por tanto, las lesiones graves o gravsimas "#rt. <6 y <% &3' las excluyen- la violacin o el estupro, la absorben, como tambi+n la tentativa de homicidio. Se las puede definir por exclusin como a uellas no graves ni gravsimas La lesin es todo menoscabo de la integridad corporal o de la salud fsica o mental de una persona en la ue es necesaria la produccin del da,o a)eno ya sea en el cuerpo o en la salud de ese otro. 2a,o en el cuerpo: es toda alteracin normal en la estructura fsica o anatmica de una persona. 1l da,o puede ser externo o interno y carece de importancia el derramamiento de sangre. Sin embargo, el detrimento en la contextura fsica debe ser anormal, esto es, ue tenga incidencia real en la eficacia vital del cuerpo humano. Seg.n la )urisprudencia, el corte de cabellos efectuado a la victima, as como los golpes propinados ue le ocasionaron un enro)ecimiento en la 4ona dorso lumbar no tiene entidad suficiente para configurar el delito de lesiones leves. /odo ello, sin per)uicio ue pueda encuadrarse el caso como tentativa de lesiones leves, dada la aptitud lesiva del accionar de los procesados y su finalidad. 2a,o en la salud: es un desorden de carcter fisiolgico o ps uico. 1l da,o en la salud afecta el desarrollo funcional del organismo humano, sea en su aspecto fsico como mental. La )urisprudencia ha resuelto ue para ue existe lesin es necesario ue concurra un da,o y este no se caracteri4a por el dolor, sino por las modificaciones ue haya producido el ata ue a la integridad fsica, dado ue a uel debe producir una consecuencia apreciable por los sentidos. 1l dolor como da,o a la salud re uiere cierta permane4ca en el tiempo ue le de caracterstica de afectacin a la situacin de estar sano y, en ese sentido, no la da el dolor pasa)ero. #ccin penal: es dependiente de instancia privada, slo se inicia proceso si existe denuncia, salvo ra4ones de seguridad o inter+s p.blico, en cuyo caso se iniciar de oficio. LESIONES GRA&ES Ar(% *7+ S" im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a > a4o.5 .i la l".i/0 ro!uB"r" u0a !"bili(a,i/0 "rma0"0(" !" la .alu!5 !" u0 ."0(i!o5 !" u0 /rga0o5 !" u0 mi"mbro o u0a !ifi,ul(a! "rma0"0(" !" la alabra o .i ?ubi"r" u".(o "0 "ligro la :i!a !"l of"0!i!o5 l" ?ubi"r" i0u(ili@a!o ara "l (rabaBo or m-. !" u0 m". o l" ?ubi"r" ,au.a!o u0a !"forma,i/0 "rma0"0(" !"l ro.(ro . /iene como nota caracterstica el debilitamiento en el organismo de la victima. La forma lesiva ue configura el lmite entre las lesiones leves y graves es la inutili4acin para el traba)o por ms de un mes. La accin peal es p.blica, e)ercitable de oficio. Las lesiones graves son: %. 2ebilitacin permanente de la salud: Se trata de una disminucin de la capacidad funcional del su)eto por un periodo considerable de tiempo. Se traduce en la p+rdida del poder de resistencia de la victima. 1l debilitamiento en la salud debe ser permanente, lo ue no debe entenderse como algo definitivo o perpetuo sino ue se trate de un concepto ue debe ser materia de diagnstico y no su)eto a corroboracin del tiempo. La )urisprudencia tiene resuelto ue el debilitamiento no 22

;.

8.

E.

$.

F.

5.

elimina ni el sentido ni el rgano pero la p+rdida si y sobre ello se distingue a las lesiones graves y gravsimas. 2ebilitacin permanente de un sentido: 1l sentido es una determinada facultad por medio de la cual recibimos los estmulos externos. 1s un concepto fisiolgico como anatmico. &omprende todas las funciones "vista, odo, olfato, tacto, gusto' y la lesin afecta la aptitud de la funcin sensorial. 2ebilitacin permanente de un rgano: se lo debe considerar al rgano en un sentido funcional y no anatmico por lo ue comprende al con)unto de las partes ue integran una determinada funcin. 2e manera ue si la lesin produce en determinados casos, la eliminacin del rgano pero con subsistencia de la funcin, resulta encuadrable en el #rt. <6 &3. 1sto sucede generalmente con los rganos bilaterales o compuestos "ba4o o tambi+n en caso de p+rdida de dientes ue afectan o debilitan el rgano de la masticacin' 2ebilitacin permanente de un miembro : #l hablar de miembro la ley se refiere a las cuatro extremidades del cuerpo humano "bra4os y piernas', con exclusin de la cabe4a y el miembro viril. 1l concepto es anatmico funcional y la proteccin legal se discierne en forma individual para cada miembro, no por pares. La p+rdida de las dos manos implica la p+rdida del rgano de la aprehensin y por lo tanto la lesin es gravsima. La p+rdida de una sola mano no significa la p+rdida del miembro pero igualmente la lesin es gravsima por ue implica p+rdida del uso del miembro. 1l debilitamiento se produce cuando, con motivo de la lesin se pierde parcialmente la funcin del miembro o su capacidad de servicio "p+rdida de un solo dedo'. 2ificultad permanente de la palabra: s e refiere a los inconvenientes duraderos ue la lesin produce en la aptitud de las personas para comunicarse con sus seme)antes a trav+s del lengua)e oral. La agravante se configura cual uiera sea el inconveniente producido "mental, mecnico, ps uico emocional, etc.'. estn comprendidos el ceceo "imposibilidad de pronunciar la letra ese', la afasia sensorial "p+rdida total de conexin entre el concepto ue se tiene de una cosa y la palabra ue se emite para designarla' y la dificultad en la perfeccin fon+tica, no as el menor o mayor esfuer4o para hablar. La lesin puede recaer en las pie4as dentarias, labio o en cual uier otro lugar ue est+ relacionado con el habla o ue produ4ca la consecuencia prevista por la ley. 3eligro para la vida del ofendido: +sta hiptesis ha sido criticada doctrinariamente por hacer referencia a un )uicio futuro de probable concrecin, es decir, a un pronstico y no a un diagnstico concreto. @esulta una cuestin de hecho ue siempre habr de ser ob)eto de verificacin en el caso concreto, no pudi+ndose prescindir de la pericia m+dica. 1l peligro a la ue alude la norma es un peligro realmente corrido por la victima, no presunto. 2ebe tratarse de un riesgo inmediato de muerte. 7nutilidad para el traba)o: presenta un caso de afectacin de la capacidad laborativa de la victima, adems de constituir el lmite temporal entre la lesin leve y grave. 1l &3 establece una escala: a. inutilidad para el traba)o menor a un mesM lesin leve b. inutilidad para el traba)o mayor a un mes M lesin grave. c. 7nutilidad permanente para el traba)o Mlesin gravsima. 1l criterio legal es ob)etivo y hace referencia al traba)o en general, comprensivo del habitual y el transitorio. La agravante no tiene en cuenta, sin embargo, el posible o mayor da,o econmico ue pudo hacer causado la lesin. La amplitud de la frmula legal permite comprende los casos del desocupado, estudiante, mendigo, rentista, etc. &omo tambi+n abarca el traba)o fsico como mental y los de creacin espiritual o intelectual. 1l t+rmino mnimo sebe ser computado de acuerdo a los #rt. ;E y ;$ &civ "#rt. 55 &3' ue especifican: 1l da es el intervalo entero ue corre de media noche a media noche, y los pla4os de das no se contaran de momento a momento, ni por horas sino desde la media noche en ue termina el da de su fecha! y Los pla4os de mes o meses, de a,o o a,os, terminaran el da ue los respectivos meses tengan el mismo n.mero de das de su fecha. #s, un pla4o ue principio el %$ de un mes, terminar el %$ del mes correspondiente, cual uiera ue sea el n.mero de das ue tengan los meses o el a,o!. La determinacin del pla4o puede ser in)usta pues seg.n cual haya sido el da de produccin de la lesin, ser de aplicacin el #rt. =< o <6 &3. 2e a u ue sea preferible identificar la palabra mes, no con los das ue dura el mes sino con el mes calendario ue corresponda ue es el ue nos dar el t+rmino de das ue se necesita para el cmputo del pla4o legal. 23

=. 2eformacin permanente del rostro: La deformacin no exige una transformacin en el rostro de manera tal ue lo vuelva repugnante, grosero o repulsivo. 1s necesario una desfiguracin de la fisonoma por alteracin de la simetra del rostro o de una de sus partes. 3or rostro debe entenderse la parte anterior de la cara, ue va desde la parte frontal hasta la extremidad del mentn, y de una a otra ore)a. La )urisprudencia resolvi ue debe entenderse por deformacin del rostro, no solo el cambio de forma, sino tambi+n la alteracin sensible de la armona del mismo, la desfiguracin ue atrae la atencin de los dems, aun cuando no alcance un mayor grado n se trate de una mutilacin repugnante. La deformacin es una cuestin de hecho ue debe apreciarse en cada caso en particular y debe ser permanente. LESIONES GRA&ISIMAS Ar(% *8+ Si im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i la l".i/0 ro!uB"r" u0a "0f"rm"!a! m"0(al o ,or oral5 ,i"r(a o robabl"m"0(" i0,urribl"5 la i0u(ili!a! "rma0"0(" ara "l (rabaBo5 la Fr!i!a !" u0 ."0(i!o5 !" u0 /rga0o5 !" u0 mi"mbro5 !"l u.o !" u0 /rga0o o mi"mbro5 !" la alabra o !" la ,a a,i!a! !" "0g"0!rar o ,o0,"bir% /iene como notas caractersticas la p+rdida y la perpetuidad. Las lesiones gravsimas son: %. 1nfermedad cierta o probablemente incurable: La salud e uivale a e uilibrio anatmico funcional y cuado se rompe el e uilibrio, la salud podr debilitarse o perderse transitoriamente o definitivamente. Lo primero puede generar debilitamiento, lo segundo una enfermedad. La enfermedad es un estado patolgico en actividad, ue anula la capacidad funcional del individuo. La ley exige un dato emprico: ue la enfermedad sea cierta o probablemente incurable. 1sta a uella ue, a )uicio de la ciencia, nunca puede ser sanada por completo, sea a trav+s de un pronstico de certe4a o de una mera posibilidad. Si frente a un pronstico de incurabilidad la salud se recupera, el caso puede ser ob)eto de recurso de revisin. La persistencia de la enfermedad incurable ue desemboca en la muerte de la victima no transforma el hecho en homicidio, pues la incurabilidad implica un estado o proceso patolgico ue comprende la posibilidad de la muerte. La enfermedad causada por la lesin puede ser de cual uier naturale4a, fsica o ps uica, y afectar cual uier parte del organismo. ;. 7nutilidad permanente para el traba)o : la incapacidad laborativa debe ser permanente, en lo dems es igual al caso de lesin grave. 8. 3+rdida de un sentido, rgano o miembro o del uso de un rgano o miembro : incluye a la p+rdida del sentido, rgano o miembro, como tambi+n la p+rdida del uso de los mismos. Lo primero indica la privacin absoluta o irreparable, de carcter anatmico funcional- lo segundo, solo una privacin funcional. La p+rdida de un miembro o de su uso, aun cuando formen parte de un rgano ue solo se debilita, constituye lesin gravsima, por ue le ley tutela cada miembro por separado. E. 3+rdida de la palabra: se refiere a la posibilidad de articulacin, aun ue puedan emitirse sonidos, pues lo ue verdaderamente importa es el hecho de la comunicacin mediante el lengua)e oral. Sin embargo, la )urisprudencia ha aceptado la agravante en casos de p+rdida de la fonacin, pero no de la capacidad de articular palabras. La p+rdida de la palabra puede provenir o ser la consecuencia de una lesin fsica o ps uica. $. 3+rdida de la capacidad para engendrar o concebir: hace referencia a la eliminacin o desaparicin de la funcin reproductora. #tiende a la capacidad presente o futura de reproduccin y por lo tanto la agravante se concreta en el sentido de esterilidad o impotencia. Se pueden obtener estos resultados a trav+s de la castracin, ue consiste en la ablacin "extirpacin' o destruccin de los rganos genitales masculinos o femeninos, ue producen en el su)eto la p+rdida de la capacidad coeundi o generandi o por cual uier otro medio. La impotencia coeundi se traduce en la incapacidad para reali4ar el coito- mientras ue la impotencia generando se refiere a la incapacidad para engendrar. #dems, afectan la capacidad de procrear del individuo. La esterili4acin es la anulacin de la capacidad gen+sica. Se la practica por medio de una intervencin uir.rgica, la ligadora de los conductos deferentes en el hombre "vasectoma' y la reseccin entre dos ligaduras de las trompas uterinas en la mu)er "salpingotoma'. La agravante alcan4a a la capacidad reproductora futura o en formacin "e). ni,os' pero no a los ancianos o impotentes. (o obstante, si la afectacin se produce por ablacin de los genitales, la lesin igualmente es gravsima. 24

AGRA&ANTES D ATENUANTES COMUNES CON EL 'OMICIDIO Ar(% *2+ Si ,o0,urr" algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. "0um"ra!a. "0 "l Ar(% 175 la "0a ."r-: "0 "l ,a.o !"l Ar(% 1*5 !" ; a 87 a4oJ 9 "0 "l ,a.o !"l Ar(% *85 !" ; a 83 a4o.% Ar(% *;+ Si ,o0,urri"r" la ,ir,u0.(a0,ia "0u0,ia!a "0 "l I0,%8 a !"l Ar(% 185 la "0a ."r-: "0 "l ,a.o !"l Ar(% 1*5 !" 83 !a. a > m".".J "0 "l ,a.o !"l Ar(% *75 !" > m".". a ; a4o.J 9 "0 "l ,a.o !"l Ar(% *85 !" 8 a < a4o.% Si ocurre alguna de las circunstancias del #rt.=6 &3, las penas se agravan y sern: %. lesiones leves: F meses a ; a,os ;. lesiones graves: 8 a %6 a,os 8. lesiones gravsimas: 8 a %$ a,os Si concurre la emocin violenta del #rt. =% inc.% a, las penas se aten.an y sern: %. lesiones leves: %$ das a F meses ;. lesiones graves: F meses a 8 a,os 8. lesiones gravsimas: % a E a,os LESIONES CULPOSAS Ar(% *<+ S" im o0!r- ri.i/0 !" u0 m". a ; a4o. o mul(a !" mil a 6ui0," mil ".o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or 8 a < a4o.5 al 6u" or im ru!"0,ia o 0"glig"0,ia5 or im "ri,ia "0 .u ar(" o rof".i/05 o or i0ob."r:a0,ia !" lo. r"glam"0(o. o !"b"r". a .u ,argo5 ,au.ar" a o(ro u0 !a4o "0 "l ,u"r o o "0 la .alu!% Si la. l".io0". fu"ra0 !" la. !".,ri(a. "0 lo. Ar(% *7 o *8 9 ,o0,urri"ra algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. r":i.(a. "0 "l ."gu0!o -rrafo !"l Ar(% 1<5 "l m0imo !" la "0a r":i.(a "0 "l rim"r -rrafo5 ."r- !" > m".". o mul(a !" ; mil ".o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or 81 m".".% La agravante solo resulta aplicable siempre ue los resultados previstos en la norma hayan sido producidos en forma con)unta: lesiones graves o gravsimas, ms alguna de las circunstancias del segundo prrafo del #rt. =E &3. Si la lesin es leve, carecen de relevancia tanto el medio empleado por el autor cuanto el n.mero de victimas ocasionadas. Iigura simple del prrafo %: %. lesiones leves, graves o gravsimas sin vehculo automotor a una persona ;. lesiones leves con vehculo automotor a una o ms personas Iigura agravada del 3rrafo ;: %. lesiones graves o gravsimas con vehculo automotor a una o ms personas ;. lesiones graves o gravsimas a dos o ms personas sin vehculo automotor CONTAGIO &ENKREO: 1l #rt. %= de la ley %;.88% establece: S"r- r" rimi!o ,o0 la "0a ".(abl",i!a "0 "l Ar(% 272 CP5 6ui"0 .abiF0!o." af",(a!o !" u0a "0f"rm"!a! :"0Fr"a (ra0.mi.ibl"5 la ,o0(agia a o(ra "r.o0aE 1lementos ob)etivos: %. existencia de una enfermedad ven+rea: es a uella afeccin infecto contagiosa cuya transmisin se produce, generalmente, a trav+s de un acto directo de carcter sexual. Su categori4acin corresponde a la medicina. 3or esto, el Sida no obstante ser una enfermedad infectocontagiosa de transmisin sexual, no es enfermedad ven+rea, pues hasta la actualidad la ciencia no la ha categori4ado como tal. ;. un agente activo afectado de enfermedad ven+rea: Los su)etos activo y pasivo del delito puede ser cual uier persona, hombre o mu)er. 3ueden estar ambos o solo uno de ellos infectados por la enfermedad. 1n caso de ue el su)eto pasivo sea una persona infectada al momento del contacto, el delito se reali4a si se contagia otra enfermedad ven+rea o se aumenta o agrava la existente. 25

8. enfermedad ven+rea en periodo transmisible o de contagio: La enfermedad ven+rea debe estar en un periodo infeccioso, esto es, con capacidad para ser transmitida o contagiar a otra persona. 1l periodo de infeccin tiene relacin directa con el tipo de enfermedad "cuestin m+dica determinable en caso concreto'. E. contagio de la enfermedad a otra persona: La accin material punible consiste en contagiar a otra persona y puede producirse por cual uier medio o va de transmisin. 1l delito es de da,o efectivo y para su consumacin re uiere la produccin del contagio de la enfermedad a otra persona. La exposicin a peligro de contagio no es suficiente. 1s posible la tentativa y la participacin criminal y la instigacin se rigen por las reglas comunes. 1l consentimiento de la victima en correr el riesgo del contagio, carece de relevancia. 1l delito ueda absorbido en los supuestos de violacin, en cuya caso de configura la agravante del grave da,o en la salud de la victima del %;; &3. 1n opinin de (u,e4, si se produ)era el contagio de la enfermedad ven+rea a trav+s de un abuso sexual, se da una hiptesis de concurso real. 1lemento sub)etivo: 1l agente activo debe saber ue padece una enfermedad ven+rea en periodo de contagio. 1l delito es doloso e implica por parte del autor el conocimiento asertivo de ue se encuentra afectado de una enfermedad ven+rea en periodo de contagio. La certe4a debe estar referida a la existencia de la enfermedad, a su carcter ven+reo y a su etapa activa de transmisin. La duda o el error acerca de ello, eliminan el dolo. Sin embargo, es suficiente el dolo eventual con referencia al contagio. 1l delito no es punible a ttulo de culpa.

26

CAPITULO ;% 'OMICIDIO O LESIONES EN RILNA Ar(% *3+ Cua0!o "0 ri4a o agr".i/0 "0 6u" (omar"0 ar(" m-. !" !o. "r.o0a.5 r".ul(ar" mu"r(" o l".io0". !" la. !"("rmi0a!a. "0 lo. Ar(% *7 9 *85 .i0 6u" ,o0.(ar" 6uiF0". la. ,au.aro05 ." ("0!r- or au(or". a (o!o. lo. 6u" "B"r,i"ro0 :iol"0,ia .obr" la "r.o0a !"l of"0!i!o 9 ." a li,ar- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 2 a > a4o. "0 ,a.o !" mu"r(" 9 !" 8 a < "0 ,a.o !" l".i/0% Ar(% *>+ Si la. l".io0". fu"ra0 la. r":i.(a. "0 "l Ar(% 1*5 la "0a a li,abl" ."r- !" < a 827 !a. !" ri.i/0% &oncepto de ri,a y agresin : Seg.n el diccionario de la lengua espa,ola, la ri,a se define como la disputa, cuestin o uimera, y la ri,a tumultuaria como a uella en ue varias personas se acometen mutuamente y en forma confusa, de manera ue no se puede distinguir los actos de cada una de ellas. La ri,a es el s.bito acontecimiento recproco y tumultuario de ms de dos personas. 1n la ri,a, la lucha se caracteri4a por la reciprocidad de las acciones de violencia, por la muta agresin, sin ue cada protagonista sepa cul es el papel ue lleva en la pelea. La )urisprudencia tiene resuelto ue por reciprocidad en los ata ues y en la defensa debe entenderse como hechos hostiles y no palabras. La agresin es el acometimiento tumultuario de tres o ms personas contra una u otras ue no resisten activamente. 1lementos del delito: %. ri,a de tres o ms personas: constituyen el n.mero mnimo de intervinientes establecido por la ley. 1l homicidio en ri,a es un delito colectivo con pluralidad de individuos, al menos tres como mnimo. 1ste n.mero mnimo de intervinientes puede estar conformado por su)etos inimputables y de cual uier sexo o condicin. ;. resultado mortal o lesivo: La ri,a en si misma sin resultados no es punible como delito, sino como simple contravencin de tipo policial. Solo es punible en la medida ue de ella resulte una muerte o una lesin. La muerte o lesin deben resultar de la ri,a. (o necesariamente estos resultados deben producirse en la ri,a y en las personas de sus participantes, sino ue pueden ser una consecuencia de ello o cometerse con motivo u ocasin de ella. 3or esto, el ofendido ue resulta muerto o lesionado puede no haber intervenido en la ri,a, sino ser un tercero a)eno a ella "transe.nte' 8. no constancia de autora: La individuali4acin del autor de los resultados previstos en la ley implica el despla4amiento de la figura hacia el homicidio o lesiones. 1ste elemento negativo de no constancia de autora funciona como una regla de subsidiaridad expresa. Si el autor consta, entrar en )uego el homicidio y, si no consta, la ri,a. E. e)ercicio de violencia: es un re uisito positivo ue exige la identificacin del ue e)erci violencia sobre la victima. Solo en este caso, por ficcin de autora la ley lo considera autor del delito. :iolencia debe entenderse como violencia fsica "vas de hecho' y debe ser empleada sobre la persona ue resulta victima del delito, o sea, ue puede recaer sobre el cuerpo de ella o estar dirigida directamente a ella. 1st excluida la violencia moral o la intimidacin. 1l tipo sub)etivo: 1l delito re uiere una conducta dolosa dirigida necesariamente a la participacin en una ri,a. 1l dolo no abarca los resultados producidos "muerte o lesin', pero s las violencias e)ercidas sobre la otra persona. 1n suma, el dolo es de ri,a, nunca de lesiones o muerte. Las formas culposas no estn previstas. 1n cuanto al sistema sancionador si el resultado fuera la muerte la pena es de ; a F a,os de prisin o reclusin y si solo hubo lesiones graves o gravsimas, de % a E a,os. Si fue leve, de E a %;6 das de prisin.

27

CAPITULO <% DUELO 1l &3 recepto el criterio de tipificar el duelo como delito en si mismo "sin resultados', estableciendo un privilegio en orden a la penalidad cuando el combate es llevado a cabo de acuerdo con la prctica caballeresca "duelo regular' y tuviera como consecuencia resultados lesivos o mortales, a trav+s de una escala punitiva gradual y proporcional al da,o causado. #s las penas por los da,os personales producidos son menores ue las del duelo irregular. 1l duelo ha sido considerado como un delito de peligro contra la vida y la incolumidad material de la persona. &omo principio general, no son punibles la simple provocacin "desafo' ni la aceptacin de un duelo, salvo en los casos del #rt. %66 "inter+s pecuniario o inmoral'. /ampoco son ob)eto de castigo los padrinos, con excepcin del #rt. %6; "uso de alevosa' y %68 "concertacin de duelo a muerte'. #rgumentos respecto a si el duelo debe considerarse un delito o no: %. # favor de la incriminacin a.en los delitos contra la vida y la integridad fsica el consentimiento carece de valor b.la utilidad del duelo es dudosa c. si las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar las ofensas contra el honor debe modificarse d.el 1stado no est obligado a aceptar una costumbre y el honor reside en la integridad de la propia conducta e.el duelo constituye una forma de vengan4a privada de )usticia por mano propia ue en 1stado no puede aceptar ;. 1n contra de la incriminacin a. los duelistas prestan su consentimiento a combatir y se a)ustan a procedimientos leales b. el duelo es .til por ue pena a los in)uriosos y difamadores c. las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar las ofensas contra el honor d. existe costumbre social de amparar a los duelistas y al arriesgar su vida en el duelo, el ofendido puede demostrar ue es hombre de honor DUELO REGULAR Ar(% *)+ Lo. 6u" ba(i"r"0 "0 !u"lo5 ,o0 i0("r:"0,i/0 !" !o. o m-. a!ri0o.5 ma9or". !" "!a!5 6u" "liBa0 la. arma. 9 arr"gl"0 la. !"m-. ,o0!i,io0". !"l !".afo5 ."r-0 r" rimi!o.: ;% ,o0 ri.i/0 !" 8 a > m".".5 al 6u" 0o i0firi"r" l".i/0 a .u a!:"r.ario o ./lo l" ,au.ar" u0a l".i/0 !" la. !"("rmi0a!a. "0 "l Ar(% 1* <% Co0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 al 6u" ,au.ar" la mu"r(" !" .u a!:"r.ario o l" i0firi"r" l".i/0 !" la. !"("rmi0a!a. "0 lo. Ar(% *7 9 *8% Se denomina duelo regular al combate singular entre dos personas, por causa de honor y llevado a cabo de acuerdo a reglas legales y condiciones preestablecidas. Son re uisitos: %. batirse en duelo: exige una lucha o combate entre dos personas ue pueden revestir cual uier calidad o condicin. 1l duelo es un delito de codelincuencia necesaria, o como dice Soler, de doble actividad, por cuanto re uiere la concurrencia de dos individuos ue revisten la calidad de autores. (o son duelos el llamado duelo a la americana, la ruleta rusa o el duelo criollo. 1l duelo es un delito permanente ue se consuma cuando comien4a la lucha, esto es, cuando tiene inicio el enfrentamiento armado, a.n cuando no se hayan utili4ado las armas. 3ara la consumacin se exige ue los combatientes, adems de accionar las armas "o una sola de ellas', las diri)an hacia el adversario, lo ue no nos parece aceptable. La tentativa es posible y la consumacin se produce con el comien4o del combate. ;. con intervencin de dos o ms padrinos : esto tiene dos consecuencias: por un lado determina la regularidad del duelo y por el otro la aplicacin de una pena atenuada para los combatientes. Los padrinos deben ser dos como mnimo "al menos uno para cada parte' sin lmites mximos. /iene una funcin primordial ue es evitar el duelosi esto no es posible, entonces deben intentar ue se lleva a cabo en las condiciones 28

8. E.

$. F.

menos gravosas para los duelistas, garanti4ando la paridad entre ellos. La ausencia de padrinos, o por deba)o del n.mero mnimo, irregulari4a el duelo. 3or regla general, son impunes salvo los #rt. %6; y %68 &3. /iene a su cargo, adems de intervenir en toda tramitacin del duelo, la eleccin de las armas y arreglar las dems condiciones del desafi "#rt. <5 &3' como el modo, tiempo y lugar. mayores de edad: debe entenderse con capacidad civil es decir ;% a,os cumplidos "#rt. %;F &civ' ue eli)an las armas: se trata de armas propias sin ue importe el poder ofensivo o letal. La capacidad ofensiva del arma ser un dato de relevancia para considerar si el duelo ha sido concertado a muerte o en condiciones tales ue concluya en tal supuesto "#rt. %68 3&'. La exclusin de las armas impropias o de armas propias de disparo es discutible. Las armas deben ser iguales o al menos e uivalentes. y arreglen las dems condiciones del desafo : las ue establecen los usos y costumbre. por causas de honor: el honor comprende tanto la auto estimacin "honor sub)etivo' como la fama o reputacin en la sociedad "honor ob)etivo'. La causa de honor no es un elemento ue la ley lo re uiera expresamente, pero la doctrina es pacifica en exigirlo.

29

DUELO IRREGULAR Ar(% *1+ Lo. 6u" ." ba(i"r"05 .i0 la i0("r:"0,i/0 !" a!ri0o.5 ma9or". !" "!a!5 6u" "liBa0 la. arma. 9 arr"gl"0 la. !"m-. ,o0!i,io0". !"l !".afo5 ."r-0 r" rimi!o.: 8% El 6u" ma(ar" a .u a!:"r.ario5 ,o0 la "0a ."4ala!a ara "l ?omi,i!a 2% El 6u" ,au.ar" l".io0".5 ,o0 la "0a ."4ala!a ara "l au(or !" l".io0". ;% El 6u" 0o ,au.ar" l".io0".5 ,o0 ri.i/0 !" 8 m". a 8 a4o% Se caracteri4a por llevarse a cabo sin la intervencin de padrinos, mayores de edad o con la intervencin de padrinos ue no re.nen la edad legal. 1n todo lo dems, deben concurrir las exigencias generales del duelo regular. La participacin se rige por las reglas comunes, pero en relacin con el delito de duelo, no con los resultados producidos "muerte o lesiones'. 3or consiguiente, los testigos, m+dicos y directos del lance son punibles. INSTIGACIN A PRO&OAR O ACEPTAR UN DUELO% DESACREDITACIN MBLICA POR NO DESACIAR O RE'USAR UN DESAC$O Ar(% **+ El 6u" i0.(igar" a o(ro a ro:o,ar o a," (ar u0 !u"lo 9 "l 6u" !".a,r"!i(" =bli,am"0(" a o(ro or 0o !".afiar o or r"?u.ar u0 !".afo5 ."r-0 r" rimi!o.: 8% Co0 mul(a !" mil ".o. a 6ui0," mil ".o.5 .i "l !u"lo 0o ." r"ali@ar" o .i r"ali@-0!o."5 0o ." ro!uB"r" mu"r(" 0i l".io0". o ./lo l".io0". !" la. ,om r"0!i!a. "0 "l Ar(% 1* 2% Co0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 .i ." ,au.ar" mu"r(" o l".io0". !" la. m"0,io0a!a. "0 lo. Ar(% *79 *8 La instigacion no es la misma ue regula el #rt. E$ 3&, pues se trata de una incitacin dolosa ue puede, incluso, resultar inefica4, esto es, ue el duelo no se lleve a cabo. La instigacin debe estar dirigida al +xito, no del desafi o su aceptacin sino del duelo, ue es lo ue exige la ley. 1l artculo alcan4a tanto al duelo regular como al irregular. 1l autor del delito es uien induce a otro para ue este provo ue o acepte un desafi. La desacreditacin p.blica por no desafiar o rehusar un desafi es el delito denominado doctrinariamente coaccin moral al duelo o vilipendio por causa caballeresca. La accin material punible consiste en desacreditar "difamar' p.blicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafi. &onfigura una in)uria por descr+dito "#rt. %%6 &3' caracteri4ada por la publicidad de la ofensa. (o basta la simple amena4a de descr+dito publico sino ue debe haberse lan4ado la in)uria contra otras personas. Se trata de un delito de peligro concreto para la reputacin del tercero ue lo expone al desprecio p.blico. %. instigacin al duelo: induce a otro a provocar o aceptar un duelo y es necesario ue el instigador haya obrado con tenacidad e insistencia, de manera ue el estmulo sea claro e intencional dirigido a otro ;. descr+dito p.blico: implica difamacin, el menosprecio de alguien hecho en forma p.blica por no desafiar o aceptar un desafo, cosiste en una especie de mutacin indirecta. PRO&OCACIN AL DUELO POR INTERES PECUNIARIO O INMORAL Ar(% 877+ El 6u" ro:o,ar" o !i"r" ,au.a a u0 !".afo5 ro o0iF0!o." u0 i0("rF. ",u0iario 9 o(ro obB"(o i0moral5 ."r- r" rimi!o: 8% Co0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 .i "l !u"lo 0o ." :"rifi,ar" o .i "f",(u-0!o." 0o r".ul(ar" mu"r(" 0i l".io0". 2% Co0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i "l !u"lo ." r"ali@ar" 9 r".ul(ar"0 l".io0". ;% Co0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.5 .i ." ro!uB"r" la mu"r("% Se trata de un delito caracteri4ado sub)etivamente por el mvil ue persigue el autor, esto es, un inter+s pecuniario o inmoral. 1sta caracterstica sub)etiva es la ue 30

convierte el desafo, por regla general impune "cuando es por causa de honor' en un acto punible "cuando es por causa econmica o inmoral'. La accin consiste en provocar "directamente' un desafo o en dar causa "indirectamente' para ue se produ4ca un desafi. 1n ambos supuestos, el autor puede ser tanto el ue incita o desafa, como el ue se hace desafiar o hace desafiar a un tercero. 3or inter+s pecuniario, debe entenderse toda venta)a en dinero o ue pueda ser traducible econmicamente- por ob)eto inmoral, todo clculo infame o despreciable a cuyo servicio se pone el duelo. COMBATIENTE DESLEAL Ar(% 878+ El ,omba(i"0(" 6u" fal(ar"5 "0 !a4o !" .u a!:"r.ario5 a la. ,o0!i,io0". aBu.(a!a. or lo. a!ri0o.5 ."r- r" rimi!o: 8% Co0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i ,au.ar" l".io0". a .u a!:"r.ario 2% Co0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.5 .i l" ,au.ar" la mu"r(" 1s un supuesto de obrar desleal de uno o ambos duelistas, en per)uicio del otro. Se trata de una violacin dolosa de las reglas pactadas por los padrinos, cuya e)ecucin causa algunos de los resultados previstos en la ley. 2ebe existir una relacin causal entre la conducta desleal y el da,o producido. 9riginariamente el duelo es regular, pero se torna irregular cuando se produce la trasgresin, por parte del combatiente, de las condiciones pactadas. La irregularidad del duelo y su penali4acin solo alcan4a a uien ha actuado en forma desleal en per)uicio del adversario. 3ara el otro combatiente y dems intervinientes el duelo sigue siendo regular.

31

ALE&OS$A EN LOS PADRINOS Ar(% 872+ Lo. a!ri0o. !" u0 !u"lo 6u" u.ar"0 ,ual6ui"r gF0"ro !" al":o.a "0 la "B",u,i/0 !"l mi.mo5 ."r-0 r" rimi!o. ,o0 la. "0a. ."4ala!a. "0 "l ar(,ulo a0("rior5 ."g=0 fu"r"0 la. ,o0.",u"0,ia. 6u" r".ul(ar"0% 1s uno de los casos ue torna punible la actuacin de los padrinos, generalmente exentos de pena "#rt. <5 y <= &3'. ?ace referencia a un duelo regular ue se irregulari4a solo para los padrinos. La infraccion se comunica a uienes conocen esta violacin de las reglas del cuelo y act.an en consecuencia. 1l delito exige adems del uso de cual uier g+nero de alevosa en el duelo, ue se produ4can algunos de los resultados del #rt. %6% "lesiones o muerte'. ?ay alevosa cuando se traiciona la buena fe o confian4a de los duelistas. Las penas previstas para los padrinos son las mismas ue para el combatiente desleal "#rt. %6% &3' y se grad.an de acuerdo a l resultado causado. CONCERTACIN DE DUELO A MUERTE Ar(% 87;+ Cua0!o lo. a!ri0o. ,o0,"r(ar"0 u0 !u"lo a mu"r(" o "0 ,o0!i,io0". (al". 6u" !" "lla. !"bi"r" r".ul(ar la mu"r("5 ."r-0 r" rimi!o. ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 .i ." :"rifi,ar" la mu"r(" !" algu0o !" lo. ,omba(i"0(".% Si 0o ." :"rifi,ar" la mu"r(" " algu0o !" "llo.5 la "0a ."r- !" mul(a !" mil ".o. a 6ui0," mil ".o.% 1s otro caso ue vuelve punible la actuacin de los padrinos. L# penalidad no depende en este caso de los resultados previstos en la ley sino de la reali4acin del acuerdo mortal en si mismo, aun ue el duelo no se lleve a cabo. Se trata de un duelo regular ue se irregulari4a solo para los padrinos ue han celebrado el acuerdo o han arreglado el combate de manera tal ue su reali4acin derive en la muerte de uno o de ambos de los combatientes. La accin consiste en concertar un duelo a muerte o en condiciones tales ue lleven a ese resultado. La verificacin de la muerte no multiplica el delito pero hace variar la penalidad.

32

CAPITULO 3% ABUSO DE ARMAS 1n este captulo existen dos figuras: %. disparo de arma de fuego "#rt. %6E prr. %' ;. agresin con arma "#rt. %6E prr.8' #mbas se estructuran sobre la idea de agresin o acometimiento ue se reali4a sobre la persona, generando para ella la situacin de peligro. 1l bien )urdico protegido es la seguridad personal, cuya integridad sufre el riesgo cierto de verse afectada por el disparo del arma o por agresin armada. Son delitos de peligro concreto y de pura actividad, cuya consumacin se produce con la reali4acin de la accin material ue el tipo describe y ue coloca a la persona ante una verdadera situacin de riesgo para su integridad fsica. DISPARO DE ARMA DE CUEGO Ar(% 87<+ S"<r- r" rimi!o ,o0 8 a ; a4o. !" ri.i/05 "l 6u" !i. ar" u0 arma !" fu"go ,o0(ra u0a "r.o0a .i0 ?"rirla% E.(a "0a ." a li,ar- au06u" ." ,au.ar" ?"ri!a a 6u" ,orr". o0!a "0a m"0or5 .i"m r" 6u" "l ?",?o 0o im or(" u0 !"li(o m-. gra:"% 1lementos ob)etivos: %. ue se dispare un arma de fuego, es decir ue se acciona su mecanismo y sale despedido el proyectil. 1sta es la accin material del tipo. 3or arma debe entenderse todo instrumento ue aumenta el poder ofensivo de la persona. 1l tipo legal exige ue el arma sea de fuego, esto es, ue dispare proyectiles a trav+s de un mecanismo ue se acciona por deflagracin "explotacin' de la plvora. Juedan excluidas las armas ue no son de fuego como el aire comprimido, arco y flecha, etc. ;. ue el disparo se haya efectuado contra una persona. (o configura el delito el disparo al aire, al costado o hacia lugares donde no se encuentra la persona. &ontra la persona significa en direccin a ella, de manera ue apare4ca el peligro. @esulta irrelevante ue se trate de una o varias personas, ya ue la multiplicacin de su)etos no multiplica el delito. 8. ue no se cause herida- debe entenderse como no haber causado ning.n resultado aun ue se hubiere pensado en dar en el blanco. Si se hubiere causado alg.n resultado, el hecho se mantiene dentro del tipo del #rt. %6E &3 si a ese resultado le corresponde pena menor "lesiones leves'. Si la pena es mayor en funcin del mayor da,o producido "lesiones graves, gravsimas o muerte' la figura se despla4a hacia la ue corresponde a tales resultados. 1lemento sub)etivo: el disparo de arma de fuego configura un delito doloso de dolo directo. (o resulta admisible la forma culposa o imprudente. #dmite la tentativa, aun ue podra configurarse en el caso de ue se acciona el mecanismo del arma y el proyectil no es expedido, por cuanto existe un comien4o de e)ecucin con el acto de accionar pero la salida del proyectil se frustra por ra4ones a)enas a la voluntad del autor. AGRESION CON ARMA S"r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 a 83 !a. a > m".".5 la agr".i/0 ,o0 (o!a arma5 au06u" 0o ." ,au.ar" ?"ri!a% &onsiste el delito en acometer o atacar a otro empleando un arma, de manera ue se colo ue en peligro la incolumidad fsica de la victima. 1l arma puede ser cual uiera, propia o impropia, de fuego o de disparo, siempre ue las de fuego no sean empleadas como tales, sino como ob)etos contundentes. 1s un delito de peligro y de carcter doloso, incompatible con el dolo eventual y la culpa. 1n lo ue respecta a la posibilidad de causacin de alg.n resultado como consecuencia de la agresin, son de aplicacin los principios del delito de disparo de arma de fuego "remisin'. AGRA&ANTES D ATENUANTES COMUNES Ar(% 873+ Si ,o0,urri"ra algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. r":i.(a. "0 lo. Ar(.% 17 9 185 i0,% 8N5 la "0a ." aum"0(ar- o !i.mi0uir- "0 u0 ("r,io r". ",(i:am"0("%7 33

34

CAPITULO >% ABANDONO DE PERSONAS 1ste &aptulo comprende dos delitos: la exposicin a peligro por desamparo "#rt. %6F &3', con las agravantes y atenuantes del #rt. %65 &3 y la omisin de auxilio "#rt. %6= &3'. Se trata de delitos de peligro "en los tipos bsicos' y de da,o "en los tipos agravantes' para la vida y la salud de las personas EOPOSICIN D PELIGRO POR DESAMPARO Ar(% 87>+ El 6u" u.i"r" "0 "ligro la :i!a o la .alu! !" o(ro5 ."a ,olo,-0!olo "0 .i(ua,i/0 !" !".am aro5 ."a aba0!o0a0!o a .u .u"r(" a u0a "r.o0a i0,a a@ !" :al"r." 9 a la 6u" !"ba ma0("0"r o ,ui!ar o a la 6u" "l mi.mo au(or ?a9a i0,a a,i(a!o5 ."r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.% La "0a ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i a ,o0.",u"0,ia !"l aba0!o0o r".ul(ar" gra:" !a4o "0 "l ,u"r o o "0 la .alu! !" la :i,(ima% Si o,urri"r" la mu"r("5 la "0a ."r- !" 3 a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Las formas del delito son el abandono y el desamparo ue consisten gen+ricamente en privar a una persona de los cuidados, asistencia o proteccin ue ella re uiere para ue no corra peligro su vida o salud. Se describen tres conductas diferentes: %. &olocar a otra persona en situacin de desamparo: consiste en poner a la victima en la situacin ue re uiere la ley, por cual uier medio y de la cual resulte un peligro para su vida o su salud. La conducta del autor es activa, crea la situacin de peligro por el desamparo ,e ue ueda la victima, esto es, sin posibilidad alguna de obtener ayuda o asistencia, necesarias para preservar su vida o su salud. Los su)etos pasivos y activos pueden ser cual uier persona. ;. #bandonar a su suerte a una persona incapa4 de valerse y a la ue el autor deba mantener o cuidar: 1sta figura est construida sobre la misma idea de abandono de la conducta anterior, esto es, sacando a la victima del lugar en ue se halla y de)ndola en otro, o tambi+n ale)ndose el autor del lugar en ue se encuentra, de)ando all a la victima. 1n ambos casos debe darse la situacin de peligro para la vida o la salud del mismo incapa4. 1l delito puede cometerse por accin o por omisin "impropia' pero cual uiera sea el caso siempre resulta exigible la amena4a de afectacin del bien )urdico tutelado por la norma. 1l abandono ue siempre re uiere una imposibilidad de lograr asistencia, ayuda a)ena, etc., puede ser temporal o definitivo, pero siempre debe ser de carcter material. 1l abandono moral o espiritual del incapa4 no da lugar al delito. 1l delito es doloso, siendo suficiente la forma eventual. 1l su)eto activo slo puede ser uien tiene la obligacin de mantener o cuidar al incapa4 de valerse. 1sta obligacin ue es de carcter )urdico puede provenir de la ley, del negocio )urdico o del actuar precedente del autor. 1l su)eto pasivo es la persona incapa4 de valerse, es decir, uien carece de aptitud para proveerse a si misma "comprende a menores de %6 a,os y al incapa4 por causa de enfermedad'. La incapacidad abarca la declarada por ley y la de hecho, determinable en cada caso.% 8. #bandono de la persona a la ue el autor ha incapacitado : son casos de ale)amiento del autor despu+s de un accidente de)ando sin socorro al lesionado. Se trata de la aplicacin de la doctrina de la accin precedente en los delitos de omisin. 1s un delito especial propio por cuanto se restringen los autores a solo uienes poseen el deber de garantes respecto del bien )urdico tutelado por ley. 1ste deber de garanta puede provenir de la ley, contrato o conducta precedente del autor. 1l su)eto activo puede ser solo uien ha incapacitado a la victima. 1l su)eto pasivo es la persona ue ha uedado incapacitada por obre del propio autor. La incapacidad es la consecuencia de la conducta anterior del autor, no del abandono. Si la victima fallece como consecuencia de esa conducta anterior, el hecho se despla4a a los delito de homicidio culposo "#rt. =E- o doloso simple "#rt. 5<, seg.n cual haya sido la culpabilidad inicial del autor. E. #gravantes: 1stn previstas en el prrafo ; y 8 del #rt. %6F, cuyos distintos resultados "grave da,o y muerte' determinan la pena aplicable. Son resultados preterintencionales no abarcados por el dolo, directo o eventual, del autor. 1l da,o en el cuerpo o en la salud o su muerte deben ser la consecuencia directa del abandono, no de la conducta anterior del autor. 3or grave da,o debe entenderse lesiones graves y gravsimas "#rt. <6 y <% &3'. Los da,os leves uedan absorbidos por la figura bsica.

35

AGRA&ANTE POR EL &$NCULO Ar(% 87)+ El m-Aimu0 9 "l mi0imu0 !" la. "0a. ".(abl",i!a. "0 "l ar(,ulo r","!"0("5 ."r-0 aum"0(a!o. "0 u0 ("r,io ,ua0!o "l !"li(o fu"ra ,om"(i!o or lo. a!r". ,o0(ra .u. ?iBo. 9 or F.(o. ,o0(ra a6uFllo.5 o or "l ,/09ug"% &ontempla la figura agravada por el vnculo del parentesco entre padres e hi)os y por el vnculo legal del matrimonio OMISIN DE AUOILIO Ar(% 871+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" ."(",i"0(o. ,i0,u"0(a ".o. a !o," mil 6ui0i"0(o. ".o.5 "l 6u" "0,o0(ra0!o "r!i!o o !".am ara!o a u0 m"0o. !" 87 a4o. o a u0a "r.o0a ?"ri!a o i0:-li!a o am"0a@a!a !" u0 "ligro ,ual6ui"ra5 omi(i"r" r".(arl" "l auAilio 0",".ario5 ,ua0!o u!i"r" ?a,"rlo .i0 ri".go "r.o0al o 0o !i"r" a:i.o i0m"!ia(am"0(" a la au(ori!a!% Se caracteri4a por convertir un deber de contenido +tico social en un deber legal de cumplimiento obligatorio para los ciudadanos. Se trata de un delito de peligro para la vida o la salud de las personas. 1s de pura omisin "omisin propia' de simple actividad y se consuma con la omisin misma, sin ue importe la causacin de un da,o o resultado. (o es admisible la tentativa ni la participacin criminal.

36

1xisten dos hiptesis: &uando se encontrara Bna persona herida 9mision perdido o es desampar ado a: punibles ;. omisin de auxilio Bna persona invlida indirecto: (o dar aviso inmediatamente a la autoridad, si corre riesgo. Bna persona amena4ada de un peligro cual uiera Se trata de un delito estructurado omisivamente por lo ue lo punible consiste en infringir "no cumplir' con la accin ue el ordenamiento )urdico espera ue se cumpla: prestar el auxilio o dar aviso a la autoridad. 1l deber de actuar no es alternativo o delegable "elegir entre auxiliar o dar aviso' sino principal "auxiliar y, si no fuera posible, dar aviso'. 1l riesgo personal se convierte as en el lmite del cumplimiento de una u otra obligacin. 1l su)eto debe prestar auxilio necesario: solo si existe alg.n riesgo para su persona debe dar aviso a la autoridad "de inmediato'. Slo estn obligados a actuar no obstante el riesgo personal, a uello ue debe soportarlo por imposicin de la ley, empleo, oficio, convencin particular, etc. "bomberos'. La ra4n fundamentadota de este delito es la violacin de la mutua asistencia o ayuda ue deben las personas en la vida en sociedad. Bna persona esta perdida cuando esta desorientada, fuera de su hogar o sitio seguro, sin poder ubicar su lugar de destino- esta desamparada cuando no tiene posibilidad de lograr, por si misma o por terceros, la asistencia o amparo necesarios. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona- el su)eto pasivo slo puede ser uien est expresamente mencionado en la ley- menos de %6 a,os, persona herida, persona invlida y persona amena4ada de un peligro cual uiera. INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA CAMILIAR (LED 8;%*<<P37# Ar(% 8+ S" im o0!r- ri.i/0 !" 8 m". a 2 a4o. o mul(a !" Q)37 a Q23%777 a lo. a!r". 6u"5 au0 .i0 m"!iar ."0("0,ia ,i:il5 ." .u.(raB"r"0 a r".(ar lo. m"!io. i0!i. "0.abl". ara la .ub.i.("0,ia a .u ?iBo m"0or !" 81 a4o.5 o !" m-. .i ".(u:i"." im "!i!o% Ar(% 2+ E0 la. mi.ma. "0a. !"l ar(,ulo a0("rior i0,urrir-05 "0 ,a.o !" .u.(ra"r." a r".(ar lo. m"!io. i0!i. "0.abl". ara la .ub.i.("0,ia5 au0 .i0 m"!iar ."0("0,ia ,i:il: a% ?iBo5 ,o0 r". ",(o a lo. a!r". im "!i!o.J b% a!o (a0("5 ,o0 r". ",(o al a!o (a!o m"0or !" 81 a4o.5 o !" m-. .i ".(u:i"." im "!i!o5 9 "l a!o (a!o5 ,o0 r". ",(o al a!o (a0(" im "!i!oJ ,% (u(or5 guar!a!or o ,ura!or5 ,o0 r". ",(o al m"0or !" 81 a4o. o !" m-. .i ".(u:i"ra im "!i!o5 o al i0,a a@5 6u" ." ?allar"0 baBo .u (u("la5 guar!a o ,ura("laJ !% ,/09ug"5 ,o0 r". ",(o al o(ro 0o ." ara!o l"galm"0(" or .u ,ul a% Ar(% 2 bi.+ S"r- r" rimi!o ,o0 la "0a !" 8 a > a4o. !" ri.i/05 "l 6u" ,o0 la fi0ali!a! !" "lu!ir "l ,um limi"0(o !" .u. obliga,io0". alim"0(aria.5 mali,io.am"0(" !".(ru9"r"5 i0u(ili@ar"5 !a4ar"5 o,ul(ar" o ?i,i"r" !".a ar","r bi"0". !" .u a(rimo0io o frau!ul"0(am"0(" !i.mi0u9"r" .u :alor5 9 !" ".(a ma0"ra fru.(rar"5 "0 (o!o o "0 ar("5 "l ,um limi"0(o !" !i,?a. obliga,io0".% Ar(% ;+ La r". o0.abili!a! !" ,a!a u0a !" la. "r.o0a. m"0,io0a!a. "0 lo. !o. ar(,ulo. a0("rior". 0o 6u"!ar- "A,lui!a or la ,ir,u0.(a0,ia !" "Ai.(ir o(ra. (ambiF0 obliga!a. a r".(ar lo. m"!io. i0!i. "0.abl". ara la .ub.i.("0,ia% #ccin: consiste en sustraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia de las personas indicadas en la ley. Sustraerse significa evitar, eludir dolosamente la obligacin. 1s necesario ue el actor est+ en condiciones econmicas de cumplir la prestacin y no lo haga. Bna cosa es evitar cumplir y otra es no poder cumplir. 37 %. omisin de auxilio directo: (o prestar el auxilio necesario cuando se puede hacerlo sin riesgo personal Bn menos de %6 a,os

 1lemento sub)etivo: el delito es doloso y consiste en conocer la obligacin de prestar asistencia y no hacerlo, pudi+ndolo hacer. 1s un delito de omisin, de peligro y permanente. Aedios indispensables para la subsistencia: son los necesarios para vivir, tales como la alimentacin, vestido, habitacin y asistencia m+dica. 7ncluye lo necesario para la educacin del hi)o menor de %= a,os. 1l su)eto pasivo debe encontrarse en situacin de necesidad e indigencia, es decir, debe necesitar la prestacin para subsistir. 0ien )urdico tutelado: el 1stado debe proteger a la familia como n.cleo de la sociedad. #s como el bien tutelado es la familia, tambi+n lo es la persona como miembro de la comunidad familiar y a su ve4 la vida y la integridad fsica de los individuos en si mismos. Sistemas: * realista: est limitado al aspecto econmico, o sea, se sanciona a uien omite prestar el aporte pecuniario necesario para el sost+n de la familia- e idealista: comprende el aspecto econmico y tambi+n otras carentes de dicho contenido como el incumplimiento del d+bito conyugal, abandono de hogar, etc. * indirecto: subordina la existencia del delito a la existencia previa de una condena civil ue imponga la obligacin pecuniaria para el sost+n familiar y adems, ue hayan transcurrido tres meses desde esa sentencia sin ue se haya cumplid2irecto: no exige como condicin previa la existencia de condena civil- e 7ntermedio: de tratarse parientes cercanos no se re uiere sentencia civil previa pero s resulta necesario en caso contrario 1l sistema argentino es realista y directo en cuanto se limita al aspecto patrimonial y por ue existe el delito aun sin mediar sentencia civil

38

T$TULO 2% DELITOS CONTRA EL 'ONOR Los delitos contra el honor son una especie de delitos contra las personas en los pueblos en donde la honra es parte de la existencia. 1stos delitos se agrupan generalmente alrededor de dos figuras: la in)uria y la calumnia. La primera constituye un tipo bsico y gen+rico de imputacin, mientras ue la segunda es una especie de a uella ue se caracteri4a por el contenido y naturale4a de la atribucin deshonrosa: la imputacin falsa de un delito de accin p.blica. La ubicacin del bien )urdico no es correcta, por ue si bien es cierta la fundamental importancia ue tiene el honor entre los atributos de la personalidad del hombre, 0ounpadre cree ue, despu+s de la vida, la libertad es el bien )urdico prevalecerte. 1l honor debera estar ubicado detrs de este .ltimo y conformar el tringulo de valores ms importantes de la persona: vida, libertad y honor. &oncepto de honor: es esencialmente relativo y condicionado por pautas de tipo social y cultural. 1l honor es uno de los bienes )urdicos ms difciles de precisar conceptualmente, sea por su carecer inmaterial o bien por la diversidad de sentidos extra )urdicos ue posee histrica y socialmente. 2e todos modos, en la actualidad, la mayora de la doctrina entiende ue el honor es una concrecin de la dignidad personal y ue es atribuible a todas las personas. 2e la interpretacin tradicional surgen concepciones fcticas ue lo hacen consistir en la autovaloracin de las cualidades propias de una persona o en la ue efect.a la comunidad con relacin a un su)eto determinado "honor aparente' o las llamadas concepciones normativas, para las ue el honor se vincula directamente a la dignidad de la persona y al efectivo cumplimiento de los deberes +ticos "honor real o merecido'. ?oy se afirma ue los delitos contra el honor son delitos circunstanciados, esto es, ue una accin o expresin no es in)uriosa en si, intrnsecamente, sino en el marco de unas coordenadas personales, temporales y locales ue le dan sentido, o bien de acuerdo con las condiciones particulares de hecho. 1l honor es un valor fundante, se encuentra en el hombre originariamente por su propia ra4n de ser y por su propia dignidad. 1l honor debe entenderse como atributo inseparable de toda persona, corolario de su dignidad, excluyendo cual uier otra valoracin discriminatoria. 1ste aspecto del honor, sub)etivado originalmente, solo encuentra tutela penal en ra4n de su consecuente ob)etivi4acin social. 1s solo desde esta perspectiva ue cobra sentido el concepto de honor. 2e a u ue el sentimiento de la propia val "honor sub)etivo' dependa y se proyecte hacia un )uicio +tico social ue de una persona tiene los dems "honor ob)etivo'. 1n el honor existe un bien )urdico pluri dimensional, esto es, compuesto de elementos fundantes "atributo del ser humano' y de elementos empricos "constatacin como realidad social'. 1l honor constituye las relaciones de reconocimiento fundadas en los valores sociales de dignidad de la persona y el libre desarrollo de las personalidades. 1s, en suma, el con)unto de predicados de la persona ue le dan reputacin social y estima propia. 1l honor tutelado penalmente es un concepto formal o aparente, esto es, entendido como el sentimiento de respeto y consideracin a ue son acreedores todos los seres humanos. 3or ello es ue, seg.n 0ounpadre, tiene escasa significancia para el derecho la clsica diferenciacin entre honor sub)etivo, interno o +tico "auto estimacin, es decir, la valoracin ue uno mismo hace o afirma de su propia dignidad' y honor ob)etivo, externo o social "reputacin o prestigio de la persona en sociedad, estima en el plano interpersonal, el )uicio +tico social ue los dems hacen o tienen de la persona fundado en consideraciones de tipo social. 1l concepto de honor esta hoy estrechamente ligado a la idea de dignidad personal, esto es, ue debe ser entendido como un atributo fundamental del individuo. &uestiones respecto al su)eto pasivo : no existe individuo alguno de la ra4a humana ue care4ca de honor. 1l su)eto pasivo de estos delitos solo pueden ser las personas fsicas, vivas y nacidas. 2ebates: %. Aenores: los menores pueden ser su)etos pasivos de los delitos contra el honor, claro est ue habr ue estar a la edad de los mismos al momento de la imputacin 39

ofensiva. 1l ni,o, al igual ue el adulto, es tributario de un honor defendible )urdicamente. Lamentablemente, el #rt. 5$ &3 impone una valla ue impide al menor, o a sus representantes legales, pretender la reparacin )udicial del honor herido, pues establece la regla imperativa de ue el titular originario de la accin penal en los delitos de calumnia e in)uria es el ofendido, y siendo ue el ofendido es menor de edad, su incapacidad le impide estar en )uicio ";% a,os: capacidad civil'. La .nica posibilidad ue existe para ue el menor pueda promover la accin )udicial a trav+s de la pertinente uerella es ue llegue a la mayora de edad y ue la accin penal por el delito contra el honor no haya prescripto "in)uria:; a,os- calumnia: 8 a,os' ;. 7ncapaces: son de aplicacin los mismos principios para los menores. Bna concepcin social ob)etiva del honor autori4a a extender la tutela penal a las personas incapaces ue no estn en condiciones de apreciar o emitir un )uicio valorativo de la ofensa o ue pueden hacerlo slo ciertos intervalos l.cidos. 8. 2eshonrados: 1n alguna +poca de la historia ha habido individuos carentes de honor "esclavos, meretrices, gladiadores, etc.'. 1n la actualidad resulta inadmisible. E. Auertos: 1n @oma, ofender al difunto configuraba una in)uria a la persona misma del heredero pues este era la continuacin de la personalidad del muerto. La teora clsica sostuvo la necesidad de admitir como posible la persecucin penal de las in)urias proferidas en contra de los muertos. Sin embargo, &arrara, si bien admiti la posibilidad del delito de ofensa a la memoria del difunto, lo hi4o reconociendo ue el ob)eto del delito no era el derecho del muerto sino el derecho de los sobrevivientes. La doctrina dominante, tanto de nuestro pas como del extran)ero, recha4a la posibilidad de ue el muerto pueda ser su)eto pasivo de delitos contra el honor. Sin embargo, es tambi+n opinin mayoritaria el reconocimiento a los parientes del difunto del derecho a e)ercitar la accin penal en casos de ofensa a la memoria de los difuntos. 1n efecto, el muerto no puede ser su)eto pasivo de delitos contra el honor, pues sus derechos se han extinguido con su desaparicin fsica. &on referencia a la titularidad de la accin penal en caso de muerte del ofendido, la regla de procedimiento surge de lo dispuesto en el #rt. 5$ &3 ue expresa ue la accin por calumnia o in)uria podr ser e)ercida solo por el ofendido y despu+s de su muerte por el cnyuge, hi)os, nietos o padres sobrevivientes!. 1sto debe interpretarse como: a. el orden ue establece el artculo es excluyente. b. 3ara ue los parientes mencionados tengan expedita la accin penal, la ofensa debe haberse proferido en vida del difunto. La regla emanada del #rt. 5$ &3 impide el e)ercicio de la accin penal cuando el agravio ha sido proferido a la memoria del muerto. &on otros t+rminos, el #rt. 5$ &3 no prev+ la in)uria o calumnia contra los muertos. $. 3ersonas colectivas: Las personas colectivas poseen honor tutelable penalmente solo en su fa4 ob)etiva, esto es, como reputacin, prestigio o buen nombre reconocido socialmente. 1stos entes pueden ser pasibles de in)uria en cuanto descr+dito frente al cuerpo social en donde funcionan como tales. 1sta conclusin lleva en si el inconveniente de la determinacin de la legitimacin procesal del titular de la accin penal ms a.n frente a una legislacin como la nuestra ue personali4a su titularidad en cabe4a del ofendido "#rt. 5$ &3'. 2e lege ferenda, la tesis preconi4ada es indiscutible pero de lege lata choca con el inconveniente por no estar previsto. Las personas )urdicas no pueden asumir el rol de su)eto pasivo del delito de calumnia pues por regla general no pueden cometer delitos. 1n suma, no pueden ser responsables penalmente por cuanto el reconocimiento de la responsabilidad penal de la persona fsica se estructura sobre una serie de presupuestos ue no se dan en la persona colectiva "capacidad de accin, de culpa y de pena'. Las conclusiones expuestas no contradicen con el #rt. %%5 &3 ue al tipificar la retractacin hace referencia al culpable de in)uria o calumnia contra un particular o asociacin, pues lo ue el texto uiere significar es ue las personas colectivas tambi+n son titulares del bien )urdico tutelado en los delitos contra el honor. 3or tanto, las personas )urdicas slo pueden ser su)eto pasivo de in)uria pero no de calumnia. /ipos generales de los delitos contra el honor: 1l &3 establece un criterio bipartito de tipificacin delictiva regulado en dos disposiciones diferentes: la in)uria "#rt. %%6 &3' y la calumnia "#rt. %6< &3' como tipos generales de imputacin y en otras normas prescribe figuras especiales dependientes de las primeras. 1n nuestro r+gimen )urdico penal, la in)uria es el tipo gen+rico de imputacin mientras ue la calumnia es el tipo especfico "relacin g+nero a especie'. La calumnia se convierte en una in)uria 40

especiali4ada por la conducta imputada. 2e este modo, toda ofensa al honor de una persona ue no configure una calumnia, es una in)uria. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona fsica. Su)eto pasivo puede ser cual uier persona fsica y, en ciertos casos, la persona )urdica. La pluralidad de su)etos pasivos "ofendidos' puede dar lugar al concurso de delitos o al delito continuado, trtese de in)urias o de calumnias. Sin embargo, es dudosa la relacin concursal entre ambos delitos cuando son la consecuencia de una misma imputacin o de un mismo contexto "se in)uria y calumnia al mismo tiempo'. La relacin de especialidad existente entre ambas figuras impide ue funcionen en concurso. 1n tales supuestos, la calumnia es el tipo sobreviviente. Los delitos contra el honor son de carcter formal, de mera accin o tambi+n llamados de pura actividad, esto es, ue se consuman con prescindencia del resultado producido. (o es necesario ue la honra o el cr+dito del ofendido se hayan efectivamente lesionado o per)udicado- es suficiente con ue la ofensa sea potencialmente da,osa para la personalidad del su)eto pasivo. Son delitos de peligro concreto. 1stos delitos pueden cometerse por cual uier medio, con excepcin de las limitaciones ue surgen de las propias figuras en particular. Salvo los medios especficos de comisin "#rt. %%E, propagacin por medio de la prensa y %%$, in)urias proferidas en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales', se admite como medio comisito la palabra hablada y la escrita como cual uier otro medio de comisin grfico, sonoros, masivos de comunicacin, informati4ados, etc. 1n el estado actual legislativa, los delitos contra el honor no admiten agravacin en ra4n del medio empleado ni por ninguna otra circunstancia. CALUMNIA Ar(% 87*+ La ,alum0ia o fal.a im u(a,i/0 !" u0 !"li(o 6u" !F lugar a la a,,i/0 =bli,a5 ."r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 !" 8 a ; a4o.% &oncepto: La calumnia es la falsa imputacin de un delito ue de lugar a la accin p.blica. 1l tipo penal re uiere: %. una conducta imputativa imputar. Juiere decir atribuir algo a alguien, en este caso un delito. La imputacin debe ser expresa, determinada, concreta y circunstanciada, esto es, constitutiva de todas las circunstancias de delito ue sirvan para determinarlo en el caso concreto. # atribucin de generalidades o circunstancias de hecho susceptibles de interpretaciones dispares no configura calumnia. Aenos a.n la atribucin de hechos futuros. "decir ue otra persona, falsamente, cometi hurto no es calumnia- pero si lo es decir ue ella lo perpetr en determinadas circunstancias de tiempo, modo y lugar. Lo primero sera in)uria y lo segundo calumnia. ;. lo imputado debe ser un delito. 1s tal a uel hecho tipificado en el 3 y en las leyes complementarias. (o caben las faltas ni las contravenciones ni los actos preparatorios impunes 8. delito de accin p.blica. 1s a uel cuya accin penal puede promoverse de oficio, esto es, sin instancia de parte. E. la imputacin debe ser falsa. La falsedad de la imputacin es la nota relevante de la calumnia. de su existencia depende la concrecin del tipo penal. # diferencia de la in)uria, en la ue no importa ue la imputacin del hecho sea verdadera o falsa, en la calumnia la imputacin verdadera no configura el delito. La imputacin es falsa cuando lo atribuido es incierto, o sea, cuando el hecho es inexistente "falsedad ob)etiva' o cuando el autor sabe ue el hecho atribuido no existe o , si fuera cierto se lo imputa a una persona ue no es su autor "falsedad sub)etiva'. 1n la calumnia, el principio es el de la libertad de la prueba. La falsedad debe ser probada, en cuyo caso, al desaparecer un elemento del tipo penal, la calumnia, no se configura. 1s un caso de ausencia del tipo. &alumnia y falsa denuncia: la calumnia consiste en la falsa imputacin de un delito de accin p.blica a otra persona. # falsa denuncia, en cambio est definida legalmente como la denuncia falsa de un delito ante la autoridad "#rt. ;E$ &3'. La cuestin consiste en determinar si, frente a una imputacin falsa a otra persona haci+ndolo a trav+s de una denuncia ante la autoridad, el hecho configura calumnia o falsa denuncia, o ambos delitos en concurso. 3ara algunos autores, existe concurso aparente en tanto la calumnia despla4a a la falsa denuncia- otros, en la misma postura del concurso 41

aparente, establecen la inversa, en cuanto la falsa denuncia excluye a la calumnia por aplicacin del principio de especialidad. /ambi+n existen uienes consideran ue hay concurso real y uienes los consideran delitos autnomos por lo ue existe concurso ideal. &onclusiones: la calumnia es un delito contra el honor de accin privada y la falsa denuncia es un delito contra la #dministracin 3.blica de accin p.blica, se trata de figuras autnomas y no se absorben, por lo ue concurren formalmente "caso de concurso ideal'. INGURIA Ar(% 887+ El 6u" !".?o0rar" o !".a,r"!i(ar" a o(ro5 ."r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" Q8%377 a Q*7%777 o ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o% La in)uria se manifiesta como un ata ue a la honra o al cr+dito de otra persona. 3or la generalidad del tipo legal, estn comprendidas en la definicin la contumelia como la difamacin, aun ue no como elementos del delito sino como una de las tantas formas en ue la in)uria puede manifestarse. %.contumelia: se caracteri4a por la e)ecucin de la ofensa en presencia del ofendido, o bien cuando se la dirige directamente a +l, ;.difamacin: re uiere la divulgacin de la ofensa entre los terceros, en ausencia del ofendido 1l texto legal no contempla el menosprecio como forma delictiva, esto es, el tener de menos a alguien en consideracin a los ue esa persona se merece por su dignidad o decoro. La in)uria exige, en cual uiera de sus modalidades "deshonra o descr+dito' la imputacin de algo a otra persona, o poner a cargo de alguien una conducta, vicio, costumbre o calidades susceptibles de ser apreciadas peyorativamente para la personalidad del ofendido y consideradas a partir de una perspectiva +tico social ue impli ue un )uicio disvalioso para las ideas vigentes en la comunidad. Las acciones tpicas son: deshonrar y desacreditar. 1n los dos supuestos existe un ata ue a la personalidad del ofendido, sea en su fa4 sub)etiva "autovaloracin' u ob)etiva "reputacin'. &arece de importancia coincidir los verbos tpicos con los aspectos sub)etivo y ob)etivo del honor. La in)uria es la manifestacin de un )uicio de valor ue implica una desaprobacin de la posicin ue la persona ofendida tiene en la sociedad, seg.n su propia estimacin o la de los terceros, pero en consideracin a las ideas imperantes en el cuerpo social. La in)uria, para constituir delito, debe haberse proferido a otro. 1se otro debe ser una persona "fsica o )urdica', viva y nacida. La auto in)uria, al igual ue la in)uria a los muertos, no es punible. La publicidad de la ofensa no es un re uisitos, para su consumacin, basta con ue la ofensa haya llegado a conocimiento del ofendido "deshonra' o de un tercero "descr+dito'. &arece de significacin ue el su)eto pasivo haya resultado efectivamente deshonrado o desacreditado. La in)uria es, en principio, un delito de accin aun ue la doctrina predominante admite la posibilidad de la in)uria omisiva. La in)uria es un delito doloso ue admite la forma menor. 0asta el dolo com.n sin ue sea exigible ning.n nimo o intencin especial "animus in)uriandi'. La cuestin del animus in)uriandi "intencin de in)uriar': no obstante, prevalece hay la idea de ue la in)uria es compatible con el dolo directo, indirecto y eventual, los cuales suponen la comprensin por parte del autor del significado in)urioso de su conducta. 1l autor debe saber ue lo ue hace o dice es capa4 de ofender en el caso concreto la honra o el cr+dito a)eno o debe admitir la probabilidad de ue su conducta tenga esa capacidad. La in)uria por culpa no es punible. 1xigir el animus in)uriando, esto es, la intencin del autor de socavar la auto valori4acin de una persona o de humillar su sentimiento de honor como dolo en la in)uria implica un doble e uivoco: por una parte, significara introducir por va de analgica al tipo penal un elemento sub)etivo extralegal no contemplado en la norma- por otra parte, tal exigencia conducira a la impunidad de casos de verdaderas in)urias, merced a la invocacin de ciertos animus ue obraran como excluyentes del dolo y de la responsabilidad penal del autor de la ofensa. 1)emplos: animus locandi "de bromear', corri)endi "de corregir', defendendi "de defenderse', consulendi "dar conse)os o informacin', narrando "de describir, relatar o exponer un hecho, conducta o acontecimiento atribuy+ndolo a persona determinada' y el retor uendi "de devolver o contestar una in)uria por otra'. &laro est ue el tipo sub)etivo de la in)uria tambi+n abarca a la conducta dirigida directa e intencionalmente 42

a ofender o da,ar la honra a)ena "animus in)uriando' pero el tipo legal no exige tanto y basta con el dolo com.n.

43

PRUEBA DE LA &ERDAD EN LA INGURIA Ar(% 888+ El a,u.a!o !" i0Buria ./lo o!r- robar la :"r!a! !" la im u(a,i/0 "0 lo. ,a.o. .igui"0(".: 8% .i la im u(a,i/0 ?ubi"r" ("0i!o or obB"(o !"f"0!"r o gara0(i@ar u0 i0("rF. =bli,o a,(ual 2% .i "l ?",?o a(ribui!o a la "r.o0a of"0!i!a5 ?ubi"r" !a!o lugar a u0 ro,".o "0al ;% .i "l 6u"r"lla0(" i!i"r" la ru"ba !" la im u(a,i/0 !irigi!a ,o0(ra Fl% E0 ".(o. ,a.o.5 .i ." robar" la :"r!a! !" la. im u(a,io0".5 "l a,u.a!o 6u"!ar- "A"0(o !" "0a% 1l principio general en la in)uria es la restriccin o inadmisibilidad de la prueba de la verdad de la imputacin, con excepcin de los casos expresamente previstos en la norma. La ra4n de la excepcionalidad en la admisin de la exceptio veritatis en la in)uria, estriba en ue a la sociedad poco o nada interesa la averiguacin de la verdad o falsedad del hecho imputado. Las excepciones a esta regla estn previstas en forma expresa. 1l acusado de in)urias, esto es, el uerellado en el proceso por el delito de accin privada, solo puede probar la verdad de la imputacin ue ha dirigido al uerellante, en tres casos: %. cuando la imputacin hubiere tenido por ob)eto defender o garanti4ar un inter+s p.blico actual. 3or inter+s p.blico debe entenderse a uel ue corresponde o es de pertenencia de la comunidad poltica y social. 1s el inter+s )urdico del 1stado o de la sociedad poltica, no el simple inter+s del p.blico. 2ebe ser actual, la actualidad est referida al inter+s p.blico, no a la ofensa ni al proceso penal en el ue se pretende su prueba. Si bien la expresin empleada por la ley debe ser entendida, en principio, como referida a funcionarios y empleados p.blicos en su vida p.blica o funcional, nada impide ue la prueba se extienda a la vida privada en cuento ella tenga trascendencia a la funcin p.blica, o a particulares ligados a la administracin del 1stado o a su organi4acin )urdico poltica. Lo ue debe probarse no es, en principio, el inter+s p.blico, sino la verdad de los conceptos in)uriosos. Sin embargo, la demostracin de estos en el respectivo proceso penal llevara a la prueba de la existencia del inter+s p.blico. ;. Si el hecho atribuido a la persona ofendida hubiere dado lugar a un proceso penal: la exigencia es ue la imputacin ofensiva dirigida por el uerellante "ofendido' haya dado lugar a un proceso penal. 1sto significa ue: a. al momento en ue la exceptio veritatis es re uerida en el proceso penal por el delito de accin privada, haya existido "haber sido abierto y concluido' o exista "est+ en curso' un proceso penal como consecuencia de la imputacin in)uriosa- b. ue el proceso penal a ue hace referencia la ley, es a uel cuya promocin y e)ercicio corresponde a delitos del &3 o leyes especiales, ya sea de accin p.blica, privada o dependientes de instancia privada. Si hubiere cometido calumnia la exceptio veritatis no podr operar por ue el hecho imputado no ha sido verdadero sino falso y lo ue la ley permite es la prueba de la verdad de la imputacin. 8. Si el uerellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra el: la admisibilidad de la prueba se explica por cuanto al ser re uerida por el ofendido, la sociedad de)a de tener ya inter+s en su preservacin, pues la restriccin solo opera a favor de a uel y no de esta. 1l derecho solo corresponde al uerellante ue no puede ser suplido de oficio por el tribunal. 1l pedido de produccin de la prueba de la imputacin debe ser expreso y formulado en la promocin de la instancia. 1n los tres casos, si el acusado prueba la verdad de la imputacin, ueda exento de pena. 1sto implica, desde el punto de vista penal, ue el acusado de in)uria no se le aplica pena alguna, pero, desde el punto de vista del derecho civil, ueda indemne su responsabilidad por los da,os y per)uicios causados. La naturale4a de esta exencin de pena es una excusa absolutoria, cuyo alcance es la impunidad del uerellado. &omo la prueba de la verdad de la imputacin en nada afecta a la tipicidad la anti)uricidad ni a la culpabilidad del delito consumado, el agraviado conserva su derecho al resarcimiento civil por el da,o ocasionado. CALUMNIA O INGURIA ERUI&OCADA O ENCUBIERTA Ar(% 882+ El r"o !" ,alum0ia o i0Buria "6ui:o,a!a o "0,ubri"ra 6u" r"?u.ar" !ar "0 Bui,io "A li,a,io0". .a(i.fa,(oria. .obr" "lla5 .ufrir- !"l mi0imu0 a la mi(a! !" la "0a ,orr". o0!i"0(" a la ,alum0ia o i0Buria ma0ifi".(a% 44

?ace referencia a las calumnias e in)urias no manifiestas, es decir, a uellas de existencia dudosa o ambigua. Las ofensas manifiestas o explcitas, esto es, a uellas en ue la palabra, el acto o el gesto, el dibu)o o escrito tienen una clara significacin in)uriosa, estn previstas en el tipo general del #rt. %%6 &3. %. La ofensa es e uvoca cuando su contenido puede dar lugar a dos interpretaciones distintas y contrapuestas entre s, una inocente y la otra ofensiva. ;. La ofensa es encubierta cuando la conducta oculta dolosamente el agravio mediante una expresin ue directamente en su texto no es imputativa, pero ue resulta tal por las circunstancias o cuando se la oculta mediante una expresin en si inocente pero ue ad uiere carcter ofensivo por esa misma ra4n. &omo premisa general, las in)urias o calumnias e uvocas o encubiertas son siempre dudosas, el principio general es el de la absolucin, salvo ue el reo rehusare a dar en )uicio explicaciones satisfactorias sobre ellas. 3ara ue pueda aplicarse la pena del #rt. %%; &3, el uerellante debe hacer re uerido del uerellado las explicaciones satisfactorias y este haberse rehusado a darlas. Las explicaciones son satisfactorias cuando descartan el e uvoco o demuestran ue no existe una ofensa tapada. 1n cual uier etapa del proceso por el delito de accin privada, previa a la sentencia, el uerellado puede e)ercer este derecho para liberarse de responsabilidad. 1l uerellante, en cambio, deber re uerirlas en la primera oportunidad procesal, esto es, con la interposicin de la uerella.

45

PUBLICACION O REPRODUCCION DE INGURIA O CALUMNIA INCERIDA POR OTRO Ar(% 88;+ El 6u" ubli,ar" o r" ro!uB"r"5 or ,ual6ui"r m"!io5 i0Buria. o ,alum0ia. i0f"ri!a. or o(ro5 ."r- r" rimi!o ,omo au(or !" la. i0Buria. o ,alum0ia. !" 6u" ." (ra("% /iende a impedir la impunidad de a uel ue invoca no ser el autor original de la ofensa publicada o reproducida. 1l delito consiste en publicar, esto es, en hacer llegar la ofensa al p.blico por cual uier medio o, lo ue es lo mismo, a un n.mero indeterminado de personas, o bien en reproducir, es decir, en volver a producir "reconstruir' la ofensa ue ha sido proferida por otra persona. La ley distingue entre el autor originario "inferida por otro!' y el autor de la reproduccin o publicacin de la ofensa. La disposicin presupone dos autores y dos delitos distintos, y su responsabilidad penal se regula de acuerdo a los principios generales en materia de autora y culpabilidad. Seg.n opinin de Soler, la figura de editor responsable! tiene responsabilidad subsidiaria, ue seg.n 0ounpadre es incorrecta por cuanto recoge la responsabilidad en cascada donde el director o editor de la publicacin es tenido como autor, pero en caso de ue el verdadero autor de la ofensa se presente, deber ser tenido como coautor. Siguiendo a Lis4t, el editor es responsable cuando, teniendo la facultad de examinar el original y de impedir la publicacin, el autor real de la ofensa "autor originario' no aparece. Si el autor es presentado y su responsabilidad se establece, ella excluye la del autor de la publicacin, el cuando no viene a ser coautor. 1l editor responde por la difusin, com autor de la ofensa, cuando el verdadero autor no est presente. 1n nuestro derecho, el delito de publicacin o reproduccin de una ofensa a)ena es doloso y admite el dolo eventual. #l no receptar el &3 el sistema de responsabilidad subsidiaria o por cascada, o el del gerente o editor responsable, la culpabilidad de todas a uellas ue intervengan o participan en la direccin, edicin, impresin, etc. 2e una publicacin peridica o no, se rige por las reglas comunes. Se excluye a a uellos directores o editores ue hay prestado al autor una ayuda material par ala publicacin, difusin o venta. INGURIAS D CALUMNIAS PROPAGADAS POR MEDIO DE LA PRENSA Ar(% 88<+ Cua0!o la i0Buria o ,alum0ia ." ?ubi"r" ro aga!o or m"!io !" la r"0.a5 "0 la Ca i(al 9 ("rri(orio. 0a,io0al".5 .u. au(or". 6u"!ar-0 .om"(i!o. a la. .a0,io0". !"l r"."0(" C/!igo 9 "l Bu"@ o (ribu0al or!"0ar-5 .i lo i!i"r" "l of"0!i!o5 6u" lo. "!i(or". i0."r("0 "0 lo. r". ",(i:o. im r".o. o "ri/!i,o.5 a ,o.(a !"l ,ul abl"5 la ."0("0,ia o .a(i.fa,,i/0% /ipo ob)etivo: a accin consiste en propagar una in)uria "#rt. %%6 &3' o una calumnia "#rt. %6< &3' por medio de la prensa. 3ropagar es hacer llegar la ofensa a un n.mero indeterminado de personas. 1l concepto de prensa implica toda publicacin u obra impresa, peridica o no, publicada por un editor. 2e manera ue todo otro medio de expresin de las ideas "radio, /:, cine, video, etc.' ueda al margen. Sin embargo, resulta hoy del todo )ustificada una interpretacin amplia del concepto de prensa. 1l #rt. %%E &3, adems de contener una regla )urisdiccional limitada a la &apital Iederal y /erritorios (acionales ".ltima expresin ue ha perdido actualidad', prescribe un modo de reparacin cuando el delito contra el honor ha sido propagado por medio de la prensa. 1sta modalidad reparatoria del honor se traduce en la publicacin, a costa del culpable, de la sentencia o satisfaccin. La sentencia es el fallo definitivo y firme dictado por el )ue4 y la satisfaccin es la explicacin brindada en el )uicio por el uerellado en oportunidad de e)ercitar su derecho de retractacin. # publicacin slo es procedente cuando concurren ciertas condiciones a. sea re uerida por el ofendido b. el pedido sea formali4ado en la etapa procesal oportuna "promocin de uerella'. Se trata de un derecho exclusivo del uerellante. 1l )ue4 est impedido de ordenar la publicacin de oficio. # costa del culpable uiere decir a cargo del condenado o de uien se retracto en el )uicio* in embargo, la orden )udicial para la publicacin debe estar dirigida a los editores "no al culpable' para ue inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa de este .ltimo "el culpable', la sentencia o satisfaccin. 46

La publicacin debe hacerse en el mismo peridico o impreso en donde se ha vertido la ofensa. Si ha desaparecido o de) de editarse, no corresponde efectuar la publicacin en otro. La publicacin debe contener el texto del fallo en su totalidad y el incumplimiento de tal orden )udicial hace incurrir a su destinatario en el delito de desobediencia "#rt. ;8< &3'. Los delitos contra el honor cometidos por medio de la prensa. >urisprudencia de la &S>(. La cuestin del #rt. 8; de la &(: La &( contiene dos disposiciones ue hacen referencia a la libertad de prensa: a. 1l #rt. %E considera como derecho individual el de publicar las ideas por la prensa sin censura previa! b. 1l #rt. 8; ue expresa 1l &ongreso no dictar leyes ue restrin)an la libertad de imprenta o ue estable4can sobre ella la )urisdiccin federal! 1l #rt. 8;, en cuanto prohbe al &ongreso Iederal dictar leyes ue restrin)an la libertad de prensa, no impide ue se regule reglamentariamente este derecho de forma ra4onable y de acuerdo con el texto fundamental. 1l &ongreso tiene facultades constitucionales para tipificar como delito cual uier hecho o conducta ue haya sido cometido y desplegada por medio de la prensa. 1n el &aso &ampillay cG 2iario La @a4n, puso de manifiesto la &S>( la incuestionabilidad del derecho ue toda persona tiene a no ser difamada y en caso de serlo a recibir indemni4acin por los da,os y per)uicios sufridos- est permitido publicar lo ue se desee, pero con la condicin de responder por los abusos. Surge como principio la responsabilidad ue tiene la prensa por los da,os ue hubiera causado mediante abuso o la represin penal de los su)etos ue hubieran cometido delitos por intermedio de ella. 1n el &aso 3on4etti de 0albn, estableci ue el derecho de libertad de prensa radica fundamentalmente en el reconocimiento de ue todos los hombres go4an de la facultad de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, esto es, sin el previo contralor de la autoridad sobre lo ue se va a decir, pero no en la subsiguiente impunidad de uien utili4a la prensa como un medio para cometer delitos comunes previstos en el &3. La doctrina de la &S>( y el #rt. 8; de la &(: 1xisten dos aspectos a anali4ar: %. ;N parte del #rtculo: >urisdiccional: ue prohbe al &ongreso Iederal establecer sobre la libertad de imprenta la )urisdiccin federal: La doctrina de la &orte ha sido muy variada: a. &aso #rgerich %=FE: di)o ue la )usticia federal era incompetente para entender en los casos de prensa cuando se persegu por in)urias al )efe de la polica de la &apital Iederal. b. &aso &alvete:: distingui entre los delitos ue atentan contra los particulares cuyo )u4gamiento corresponde a la )usticia provincial, y los delitos cometidos contra la &( y el orden p.blico, en los ue debe entender la )usticia federal. c. Iallos posteriores: retom la doctrina del caso #rgerich d. &aso Ainisterio Iiscal de Santa Ie cG diario La 3rovincia %<8;: admiti la competencia de la )usticia federal para entender en materia de prensa cuando el agravio se dirige contra una autoridad nacional por medio de la prensa. Osta doctrina fue ratificada en el &aso @amos cG 0atalla %<56, donde expres ue el &ongreso dicta dos tipos de leyes: por una parte las de ndole estrictamente federal ue son aplicables solamente por los tribunales federales- y por otra, las llamadas de derecho com.n, ue se aplican por los tribunales federales o provinciales seg.n ue las cosas o las personas caigan ba)o sus respectivas )urisdicciones. ;. %N parte del #rtculo: ue prohbe al &ongreso Iederal dictar leyes ue restrin)an la libertad de imprenta: ?ay dos posiciones: a. &aso A+nde4 cG :alde4 donde sostiene ue la represin de los delitos cometidos por medio de la prensa corresponde a las provincias o al &ongreso cuando act.a como legislatura provincial y ue las disposiciones del &3 sobre calumnias e in)urias solo son aplicables en la &apital Iederal y /erritorios (acionales "#rt. %%E &3' b. 3osicin contraria ue se sustenta en el &aso 0atalla, en la cual debe examinarse previamente si la ofensa vertida o difundida a trav+s de la prensa es delito o no, 47

al margen de su naturale4a, lugar o medio. Si concluimos ue es delito resulta de aplicacin el &3 por cuanto, en virtud de la facultad delegada por el #rt. %;F &(, a las provincias les est vedado sancionar delitos despu+s del dictado del &3 por el &ongreso. INGURIAS &ERTIDAS EN GUICIO Ar(% 883+ La. i0Buria. rof"ri!a. or lo. li(iga0(".5 a o!"ra!o. o !"f"0.or".5 "0 lo. ".,ri(o.5 !i.,ur.o. o i0form". ro!u,i!o. a0(" lo. (ribu0al". 9 0o !a!o. a ubli,i!a!5 6u"!ar-0 .uB"(a. =0i,am"0(" a la. ,orr",,io0". !i.,i li0aria. ,orr". o0!i"0(".% Iundamento de la exencin : 1s una verdadera excusa absolutoria del derecho com.n. Se trata de una conducta tpica o anti)urdica ue exime de pena al culpable "excusa absolutoria' y la base de la impunidad tiene el carcter de derecho p.blico. #dems, act.a ob)etivamente, no sea, al margen de la intencin del autor. (o obstante conducir a la impunidad, la eximente de)a indemne la responsabilidad civil ordinaria. /ipo ob)etivo: %. Limitacin: La eximente slo se limita a las in)urias de toda clase "#rt. %%6 &3' y no ueda comprendida la calumnia. ;. Las in)urias deben haber sido proferidas ente los tribunales por medios escritos, en forma oral o por otros medios de comunicacin o expresin grfica. 8. Su)etos del delito son los litigantes, apoderados o defensores, vale decir, las partes del )uicio a. Litigante: es el ue litiga, uien interviene en un )uicio como parte haciendo valer su pretensin "actor' o soportando una pretensin a)ena "demandado'. #barca, en el )uicio civil, al actor, demandado, incidentista, tercerista, #sesor de menores e incapaces, etc.- y en el )uicio penal, al uerellante, uerellado "acusado', denunciado "imputado', actor civil, demandado civil, #gente Iiscal, uerellante estatal, #sesor de Aenores y el abogado defensor oficial de pobres e incapaces. 1stn excluidos a uellos ue no son parte ")ue4, terceros a)enos al )uicio, peritos, int+rpretes, traductores, autoridades del sumario de prevencin policial, secretario y pro secretariado del )u4gado y el denunciante. b. #poderados: son a uellos ue tienen poder de litigante para representarlo en la causa )udicial c. 2efensores: son los ue prestan asistencia o patrocinio legal a las partes en el asunto )udicial, e)ercen la defensa penal del imputado en )uicio criminal. E. Las in)urias deben haber sido proferidas en el e)ercicio de la actividad propia de los asuntos )udiciales, en forma oral o escrita. 2ebe entenderse por tribunales a todo lugar fsico donde de encuentre o tenga asiento una autoridad con competencia para entender y resolver cuestiones )usticiables de cual uier naturale4a. $. La impunidad de la in)uria en )uicio resulta si no fue dada a publicidad, esto es, si no ha llegado por obre del autor o de un tercero con su participacin o induccin, a un n.mero indeterminado de personas de un modo distinto al ue supone la publicidad propia de un asunto )udicial. La ley no uiere la difusin de la ofensa fuera de los limites ue enmarcan la cuestin )usticiable F. Se somete al autor de la in)uria en )uicio a las correcciones disciplinarias "prevencin, apercibimiento, multa y suspensin' y su aplicacin corresponde al )ue4 de la causa. /ipo sub)etivo: as in)urias proferidas en )uicio solo pueden cometerse a ttulo de dolo. INGURIAS RECIPROCAS Ar(% 88>+ Cua0!o la. i0Buria. fu"r"0 r", ro,a.5 "l (ribu0al o!r-5 ."g=0 la. ,ir,u0.(a0,ia.5 !",larar "A"0(a. !" "0a a lo. !o. ar(". o a algu0a !" "lla.% @especto a la naturale4a de esta eximente, algunos piensan ue se trata de una excusa absolutoria "Soler' cuyo alcance se limita a la exencin de la pena, pero no de los dems efectos civiles y penales de la condena. 1l texto solo hace referencia a las in)urias, sin hacer exclusin de ning.n tipo en ra4n de la clase, forma o gravedad de la ofensa. 3or consiguiente, cual uier agravio puede dar lugar a la retorsin. 48

La ley exige ue las in)urias sean recprocas, esto es, ue concurran dos personas ue se ofendan mutuamente. 2ebe mediar una relacin de causalidad entre la in)uria proferida por el ofensor y la expresada por la victima. 1sto significa ue una in)uria debe ser la causa determinante de la otra. La in)uria devuelta, adems, debe ser ra4onable, o sea, ue debe guardar cierta similitud o proporcin con la ofensa original, aun ue no es necesaria una perfecta e uivalencia, pues si fuera grosera y manifiestamente innecesaria para la correccin de los mares, al igual ue el abuso, el autor del delito ya no puede beneficiarse con la exencin. #mbas ofensas, para ser compensadas, deben ser ilegtimas, pero es una facultad exclusivamente )udicial el declararlas exentas de pena. La cuestin se resuelve de oficio, no a instancia de parte, aun ue estas pueden invocar en el proceso la reciprocidad de in)urias. Sin embargo, como la denominada contra uerella! es una institucin no prevista "lo ue conduce a la inadmisibilidad en un mismo proceso', la condena o exencin de pena del uerellante no es posible, por tratarse de un delito de accin privada, la accin ha sido promovida en su contra, obstculo ue impide al )ue4 todo pronunciamiento sobre el mismo. La decisin solo habr de recaer sobre el uerellado "absolucin o condena'. 3ara ue el uerellante pueda beneficiarse con la excusa, precisa de la previa promocin de la instancia privada "acusacin particular'. RETRACTACIN Ar(% 88)+ El ,ul abl" !" i0Buria o ,alum0ia ,o0(ra u0 ar(i,ular o a.o,ia,i/05 6u"!ar- "A"0(o !" "0a5 .i ." r"(ra,(ar" =bli,am"0("5 a0(". !" ,o0(".(ar la 6u"r"lla o "0 "l a,(o !" ?a,"rlo% &oncepto y caracteri4acin: La vie)a doctrina sostena ue la retractacin re uiere cantar la palinodia, manifestando el uerellado ue minti, reconociendo sin reparos la existencia del hecho como tal y, en consecuencia, ue existi la in)uria. 7n embargo, actualmente, basta con ue el acusado diga simplemente me retracto!, me desdigo!, vengo a retractarme!. 1s suficiente con desdecirse de lo ue antes de haba dicho sin ue sea preciso el reconocimiento de ue se ha mentido. Lo ue importa a la ley es la ob)etividad de la retractacin, sin ue se tengan en cuenta los motivos ue impulsaron al autor de la ofensa a hacerlo. La retractacin debe haberse reali4ado p.blicamente, entendi+ndolo como publicidad propia de los actos o procedimientos )udiciales. &omprende a cual uier clase de in)urias o calumnias, con excepcin de las in)urias en )uicio, las ofensas inferidas a funcionarios, ya ue slo contempla a uellas ue se profieren contra un particular o asociacin. 9portunidad: la oportunidad para ue el acusado se retracte es antes de contestar la uerella o en el acto de hacerlo. Seg.n las disposiciones procesales, las oportunidades son: el momento en ue se lleva a cabo la audiencia de conciliacin o en oportunidad de contestar la uerella, esto es, durante la etapa de citacin a )uicio. :encido el pla4o de %6 das de esta etapa procesal, la retractacin es extempornea. Iuera de las oportunidades procesales, salvo ue el uerellante la acepte, en cuyo caso se deber entender ue ha renunciado a la accin penal por lo ue corresponde el sobreseimiento del uerellado. (aturale4a y consecuencias procesales: /iene como naturale4a de excusa absolutoria ue se funda en el arrepentimiento del su)eto activo de la ofensa. La exencin alcan4a solo a la pena del delito, no al tipo delictivo ue sigue subsistiendo y con el las consecuencias civiles. La retractacin implica un modo normal de terminacin del proceso penal por sobreseimiento del uerellado. Slo el )ue4, no las partes, es uien decide si en el caso estn o no reunidos los re uisitos de la retractacin. PROTECCIN DE DATOS PERSONALES Ar(% 88) bi.+ 8% ."r- r" rimi!o ,o0 la "0a !" ri.i/0 !" u0 m". a 2 a4o. "l 6u" i0."r(ara o ?i,i"ra i0."r(ar a .abi"0!a. !a(o. fal.o. "0 u0 ar,?i:o !" !a(o. "r.o0al". 2% la "0a ."r- !" > m".". a ; a4o.5 al 6u" ro or,io0ara a u0 ("r,"ro a .abi"0!a. i0forma,i/0 fal.a ,o0("0i!a "0 u0 ar,?i:o !" !a(o. "r.o0al". ;% la ".,ala "0al ." aum"0(ar- "0 la mi(a! !"l m0imo 9 !"l m-Aimo5 ,ua0!o !"l ?",?o ." !"ri:" "rBui,io a algu0a "r.o0a 49

<% ,ua0!o "l au(or o r". o0.abl" !"l il,i(o ."a fu0,io0ario =bli,o "0 "B"r,i,io !" .u. fu0,io0".5 ." l" a li,ar- la a,,".oria !" i0?abili(a,i/0 ara "l !"."m "4o !" ,argo. =bli,o. or "l !obl" !"l (i"m o 6u" "l !" la ,o0!"0a

50

1xplicacin: a. insertar o hacer insertar datos falsos: la accin consiste en insertar o hacer insertar datos ue no son verdaderos en unos archivos de datos personales. @e uiere dolo " ue se e)ecute a sabiendas'. 1l delito se consuma cuando se reali4a la accin de insertar o hacer insertar "por otro' los datos falsos. b. 2ivulgacin de informacin falsa: la conducta consiste en proporcionar a un tercero informacin falsa existente en un archivo de datos personales. Se re uiere ue el autor act.e a sabiendas de ue la informacin es falsa "dolo'. c. 3er)uicio la escala penal aumenta al doble cuando se cause un per)uicio a persona alguna d. Iuncionario p.blico: si el responsable fuese este en e)ercicio de sus funciones, adems de la pena por el delito, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para desempe,ar cargos p.blicos. &onforme a la ley de 3roteccin de datos personales "ley ;$.;8F' se llama a. #rchivos, registro, base o banco de datos: al con)unto organi4ado de datos personales ue sean ob)eto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cual uiera ue fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organi4acin o acceso. b. 2atos personales: informacin de cual uier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables. LA ACCIN PENAL: 1l r+gimen de las acciones penales por delitos contra el honor est en los #rts. 5%, 58 y 5$ &3. Seg.n el #rt. 58 inc. ;, la accin penal por los delitos de calumnia e in)uria es privada, .nicamente, la persona ofendida por el delito es uien puede e)ercitar la accin "#rt. 5$ &3'. 1 ah, el carcter personalsimo de la accin penal. La excepcin a esta regla es el #rt. 5$, cuando la ofensa ha sido inferida en vida del su)eto y despu+s muere, en este caso la accin puede ser e)ercida, en forma excluyente, por el cnyuge, hi)os, nietos y padres sobrevivientes. 1l desistimiento de la accin penal por parte del uerellante implica su renuncia a la pretensin penal "#rt. $< inc.E &3' de forma ue no podr volver a entablar la accin contra la misma persona y por el mismo hecho.

51

T$TULO ;% DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEOUAL La integridad sexual como bien )urdico protegido: 1n %<<<, se introdu)o la sustitucin de la anticuada r.brica delitos contra la honestidad! por la de delitos contra la integridad sexual!. 1llo respondi al cambio de ideologa acerca de la intervencin del 1stado en el mbito de la sexualidad de los individuos y hacerlo ms compatible con las exigencias de un derecho penal propio de un estado de derecho. &uyas bases se asientas en la reforma constitucional de %<<E orientada hacia un 1stado protector de las libertades individuales entre las ue se inserta la libertad sexual. 1l vie)o concepto de honestidad reconduca la discusin a la confusin entre moral y derecho, es decir, entre lo ue la moral prohbe y lo ue la ley penal debe castigar. La idea de honestidad, entendida como moral sexual dominante en un contexto social determinado contrastaba con los principios de derecho penal con un estado de derecho. La integridad sexual como bien )urdico penalmente protegido importa un segmento de la libertad persona, entendida como el derecho de todo individuo a e)ercer libremente su sexualidad o no verse involucrado sin su consentimiento en una relacin sexual. 1l atentado sexual afecta el derecho de toda persona a su autorreali4acin o autodeterminacin en el mbito de la sexualidad, pues significa, entre los adultos, un obstculo a la libre opcin sexual, y entre los menores ue carecen de capacidad de anlisis para decidir responsablemente en el mbito sexual, un abuso de tal capacidad. CAP$TULO I ADULTERIO "2erogado por ley ;E.E$8G<$' 0ien )urdico: protega a la fidelidad sexual ue se deben los cnyuges, de acuerdo a la organi4acin legal del matrimonio, conforme a la Ley de Aatrimonio &ivil "ley ;.8<8' &oncepto. 1lementos. 2iversas figuras : 1l adulterio consista en tener acceso carnal ilegtimo, es decir, con una persona ue no era el cnyuge. Se distinguan dos figuras cuyo elemento com.n consista en ue en el momento del hecho deba existir un matrimonio vlido. 3or tanto no hay delito de adulterio si el matrimonio fuese inexistente o afectado de nulidad absoluta o si existiese divorcio o simple concubinato. 1l #rt. %%= &3 estableca: Sern reprimidos con prisin de un mes a un a,o: %. la mu)er ue cometiere adulterio, ;. el codelincuente de la mu)er, 8. el marido, cuando tuviere manceba dentro o fuera de la casa conyugal, E. la manceba del marido.! #dulterio de la mu)er: consista en ue la mu)er casada tuviera acceso extramatrimonial, es decir, con un hombre ue no sea su marido. La existencia de una sola relacin sexual era suficiente para ue se configure el adulterio de la mu)er. La relacin sexual deba ser voluntaria, uerida por la mu)er, pues en caso contrario era una violacin. 2eba haber acceso carnal, si slo haba actos deshonestos sin llegar a la penetracin sexual, no haba acceso ni adulterio. ?aba adulterio aun cuando el acceso carnal se reali4aba anti natura. 1l ue lleva a cabo el acto sexual con la mu)er se llama codelincuente y tambi+n era castigado si tena conocimiento del estado civil de la mu)er. #dulterio del marido: en el hombre el delito consista en ue tuviera una relacin sexual continua con una mu)er ue no es su esposa, o sea ue, exista el delito cuando tiene manceba, lo cual es e uivalente a concubina o amante. Aientras el adulterio de la mu)er era un delito instantneo, el del hombre era permanente en cuanto re uiere accesos carnales permanentes, habituales, con determinada mu)er. (o configuraba delito el hecho de ue el hombre tenga accesos carnales con distintas mu)eres. 2a lo mismo ue la manceba se tuviera dentro o fuera de la casa conyugal, lo importante era ue tuviera con ella relaciones sexuales continuas. (o era necesario ue se mantenga econmicamente ni ue la relacin fuera notoria- tampoco re uera ue viva con ella p.blicamente como si era el marido. La manceba del marido tambi+n era castigada pero deba tener conocimiento de ue el hombre era casado. &onsumacin y tentativa: 1l adulterio de la mu)er se trataba de un delito instantneo y su consumacin se producia en el acto de tener el acceso carnal y por lo tanto era posible la tentativa. 1l adulterio del marido era un delito permanente, la consumacin iba desde ue comen4aba el amancebamiento y duraba mientras el amancebamiento durara, no era posible la tentativa.

52

CAP$TULO 2 "1l texto original del &aptulo ; fue derogado por la ley ;$.6=5G<< y deca: :iolacin y estupro!' ABUSOS SEOUALES Ar(% 88*+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" > m".". a < a4o. "l 6u" abu.ar" ."Aualm"0(" !" "r.o0a !" u0o u o(ro ."Ao ,ua0!o F.(a fu"ra m"0or !" 8; a4o. o ,ua0!o m"!iar" :iol"0,ia5 am"0a@a5 abu.o ,oa,(i:o o i0(imi!a(orio !" u0a r"la,i/0 !" !" "0!"0,ia5 !" au(ori!a! o !" o!"r5 o a ro:",?-0!o." !" 6u" la :,(ima or ,ual6ui"r ,au.a 0o ?a9a o!i!o ,o0."0(ir libr"m"0(" la a,,i/0% La "0a ."r- !" < a 87 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 ,ua0!o "l abu.o or .u !ura,i/0 o ,ir,u0.(a0,ia. !" .u r"ali@a,i/05 ?ubi"r" ,o0figura!o u0 .om"(imi"0(o ."Aual gra:"m"0(" ul(raBa0(" ara la :i,(ima% La "0a ."r- !" > a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 ,ua0!o m"!ia0!o la. ,ir,u0.(a0,ia. !"l rim"r -rrafo ?ubi"r" a,,".o ,ar0al or ,ual6ui"r :a% E0 lo. .u u".(o. !" lo. !o. -rrafo. a0("rior".5 la "0a ."r- !" 1 a 27 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 .i: a% r".ul(ar" u0 gra:" !a4o "0 la .alu! f.i,a o m"0(al !" la :i,(ima b% "l ?",?o fu"r" ,om"(i!o or a.,"0!i"0("5 !".,"0!i"0("5 af0 "0 l0"a r",(a5 ?"rma0o5 (u(or5 ,ura!or5 mi0i.(ro !" alg=0 ,ul(o r",o0o,i!o o 0o5 "0,arga!o !" la "!u,a,i/0 o !" la guar!a ,% "l au(or (u:i"r" ,o0o,imi"0(o !" ."r or(a!or !" u0a "0f"rm"!a! !" (ra0.mi.i/0 ."Aual gra:"5 9 ?ubi"r" "Ai.(i!o "ligro !" ,o0(agio !% "l ?",?o fu"r" ,om"(i!o or !o. o m-. "r.o0a. o ,o0 arma. "% "l ?",?o fu"r" ,om"(i!o or "r.o0al "r("0",i"0(" a la. fu"r@a. oli,ial". o !" ."guri!a! "0 o,a.i/0 !" .u. fu0,io0". f% "l ?",?o fu"r" ,om"(i!o ,o0(ra u0 m"0or !" 81 a4o.5 a ro:",?a0!o la .i(ua,i/0 !" ,o0:i:"0,ia r""Ai.("0(" ,o0 "l mi.mo% E0 "l .u u".(o !"l rim"r -rrafo5 la "0a ."r- !" ; a 87 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 .i ,o0,urr"0 la. ,ir,u0.(a0,ia. !" lo. i0,i.o. a5 b5 !5 " o f% ABUSO SEOUAL SIMPLE (8S -rrafo# &onsideraciones generales: Se corresponde con el delito de abuso deshonesto previsto en el #rt. %;5 &3 derogado. La r.brica abuso deshonesto! empleada tradicionalmente tuvo su fuente inmediata en el proyecto de %=<%, pero fue reci+n introducido en la ley E%=< de %<68. 1l proyecto de %<6F mantuvo el criterio anterior, pero sustituy la expresin sin ue haya cpula! por la de sin ue haya acceso carnal!, en tanto los proyectos posteriores presentaron algunas variantes en la frmula. 0ien )urdico: 1s la libertad sexual de las personas ue se ve agredida en el derecho ue cual uiera tiene de reali4ar su actividad sexual de acuerdo a su propia voluntad y con relacin a sus propias preferencias personales. 1l atentado sexual violento o abusivo afecta este derecho individual, en la fa4 especfica de la sexualidad. &uando el abuso sexual recae sobre un menor de %8 a,os, el atentado afecta la sexualidad del menor en su desarrollo potencial, en su futuro desarrollo personal en el mbito de la sexualidad. 2efinicin: 1l abuso sexual es una agresin sexual violenta distinta del acceso carnal, e)ecutado contra una persona, contra su propio uerer conciente. 1lementos del delito %. /ipo ob)etivo: a conducta tipificada como abuso sexual abarca dos comportamientos: la agresin sexual cometida contra un menor de %8 a,os, a.n con su consentimiento, y la agresin sexual perpetrada contra otra persona de cual uier edad, mediando violencia o intimidacin, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de ue la victima por cual uier causa no haya podido consentir libremente la accin. La accin tpica es la misma: abusar sexualmente de otra persona, ue es la accin material prohibida ue para ser tpica debe tener un contenido sexual, es decir, 53

cuando afecta las partes sexuales de la victima, cual uiera haya sido la intencin del autor. La accin tpica en el abuso sexual se caracteri4a por la e)ecucin de actos de contenido sexual sobre el cuerpo de la victima. 1l problema se suscita en casos lmites, esto es, en situaciones ue son ob)etivamente indiferentes con relacin al sexo o ue pueden tener ms de un significado. 1n hiptesis como estas, la solucin de la doctrina es exigir la concurrencia de la intencin o un nimo especial en el agente en la reali4acin del tipo. 1 modo tal ue si el su)eto activo experimentaba alguno de estos nimos estbamos ante un abuso sexual, cual uiera la parte del cuerpo de la victima usada por el autor. Se aplicaba como criterio el carcter lascivo o libidinoso del contacto corporal, por lo ue no seran propiamente acciones sexuales a uellas guiadas por motivos terap+uticos, cientficos o simplemente )ocosos, vengativos o ve)atorios. 1n casos de examen m+dico, existen dos presupuestos: uno, el consentimiento del paciente, y otro, la ausencia de alguno de los medios previstos en el prr. %N del #rt. %%< &3, lo ue obsta a la configuracin del delito. Si se dan tales re uisitos del tipo estaramos ante un abuso sexual, pero no por la concurrencia de un nimo o propsito especial ue gua la conducta del autor sino por ue el acto ha sido ob)etivamente imp.dico. La nueva regulacin no exige como la tampoco la anterior, un elemento sub)etivo especial para ue se tipifi ue el delito, pero si exige ue el acto configure un abuso sexual, esto es, un acto ob)etivamente imp.dico o de contenido sexual. 1s por esta ra4n ue un tocamiento en las partes pudendas de la victima, sin propsito lascivo, inclusive guiado por otra intencin "burla', configura un abuso sexual tpico. 3or el contrario, el contacto fsico con otras partes del cuerpo, aun con un mvil sexual, no tipifica el delito. La solucin para estos casos lmite o dudosos, debera buscarse no en el marco de un elemento sub)etivo no exigible tpicamente, sino en los propios antecedentes del caso concreto. # su ve4, una postura sumamente ob)etivista podra conducir a tener por tpicas acciones ue no lo son. Bn sector de la doctrina exige, para la configuracin del delito, un contacto corporal directo entre el agresor y la victima- otro sector, entiende ue el tipo puede consumarse sin la concurrencia de ese contacto corporal directo, pues en cual uiera de ambos supuestos puede verse vulnerada la libertad sexual de la victima. 3ara este .ltimo grupo, el abuso sexual admite comportamientos tales como obligar a la victima a desnudarse y llevar a cabo actos de exhibicin, a auto masturbarse. 7 bien este tipo de conductas implican un ata ue a la libertad sexual de la victima, no enca)an en el tipo de abuso sexual simple ue exige actos fsicos de tocamiento y no la simple implicacin del cuerpo del su)eto pasivo en una accin de contenido sexual. 1stos supuestos configuran un delito contra la libertad. 1l abuso sexual exige actos corporales directos de tocamiento, no puede cometerse a distancia. 1xcluye la reali4acin de acceso carnal con la victima, o la intencin de llevarlo a cabo, caso en la ue existira consumacin o tentativa del delito del #rt. %%< 8N prr. &3. Son circunstancias de criminalidad de abuso sexual ue la victima menor de %8 a,os y ue el delito sea cometido "contra mayores o menores de edad' mediante violencia, amena4a, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de ue la victima por cual uier causa no haya podido consentir libremente la accin. /oda actividad sexual con un menor "con o sin violencia o intimidacin' se presume iuris et de iure ue se ha efectuado sin su consentimiento, careciendo de relevancia ue efectivamente lo haya prestado o ue, inclusive, sea +l el ue haya provocado el contacto sexual. Se trata de una edad cronolgica. 1l error acerca de la edad de la victima impide la tipificacin del delito, pues elimina la culpabilidad como fundamento de la responsabilidad criminal, pero no producen ese efecto la duda o la ignorancia, ue no benefician al autor. ;. :iolencia y amena4a: lo ue debe tenerse en cuenta como criterio delimitador y determinante del in)usto tpico es la mayor o menor lesividad del medio utili4ado por el autor para doblegar la libertad sexual de a uella. 3or ello, bastar con probar la existencia de una violencia idnea, no para vencer la resistencia de la victima sino para doblegar la voluntad del su)eto pasivo. 54

La violencia es el despliegue de una energa fsica, animal, mecnica o de otra ndole, llevada a cabo por el autor o un partcipe sobre la persona de la victima o se dirige directamente hacia ella, con el propsito de lograr el contacto sexual. La violencia e uivale a fuer4a fsica, a medios de accin material, ue act.an sobre el cuerpo de la otra persona o se proyectan hacia ella. Se trata de un supuesto de vis absoluta. La amena4a es la intimidacin o anuncio de un mal para infundir temor en la victima y lograr el contacto sexual. 1s la vis compulsiva, ue puede ser empleada por el autor o por un tercero, pero, en cual uier caso, debe constre,ir psicolgicamente al su)eto pasivo y determinarlo a someterse a los deseos del autor. Las caractersticas ue debe reunir la amena4a para constituirse en el medio comisito del delito y causar el estado de miedo o temor en la victima, depende de circunstancias particulares relativas al su)eto pasivo o a cuestiones de tiempo, modo, lugar, etc. La doctrina estima como caractersticas propias de la amena4a las de ser grave, seria, inminente, in)usta, determinada o determinable por las circunstancias, futura, posible y dependiente de la voluntad del autor. 8. #buso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder: &onsiste en el empleo de medios compulsivos ue tienen su causa en una situacin de superioridad de la ue se prevalece el su)eto activo. 1sta situacin de superioridad tiene su correlato en una condicin de inferioridad en ue se encuentra el su)eto pasivo, ue demanda obediencia o acatamiento funcional o laboral por parte de este a a uel. 2e esta situacin de prevalencia funcional, laboral o de otro tipo es de la ue se aprovecha el autor para el logro de sus ob)etivos sexuales. Se supone la obtencin de un consentimiento viciado. 1l acoso sexual consiste en la solicitud o re uerimiento de favores de naturale4a sexual prevali+ndose el autor de una situacin de superioridad, docente, laboral o de prestacin de servicios y anuncindole a la victima males relacionados con sus legtimas expectativas en el mbito relacional, funcional, o de traba)o ue le une al agente, si no accede a sus pretensiones sexuales. Los supuestos de acoso sexual excluyen los contactos corporales entre el autor y la victima. Se tratara de actos no consumados de abuso sexual o de una coaccin especiali4ada por el propsito sexual perseguido por el autor. 1n todo caso, si el su)eto pasivo accediera a las propuestas del acosador y mantuviera el contacto sexual, ser aplicable el delito de abuso sexual. E. #provechamiento de la especial situacin de vulnerabilidad en ue se encuentra la victima: ?ace referencia a una especial situacin de debilidad en ue se encuentran ciertas personas por hallarse afectadas de enfermedades o padecimientos o encontrarse en determinadas situaciones, ue las colocan en una condicin de inferioridad ante el autor y ue le reportan una mayor dificultad para oponerse a los designios sexuales del agresor. 1n estos casos, se presume iuris tantum ue la victima carece de a capacidad suficiente para consentir o recha4ar libremente la relacin sexual. 1s una cuestin ue deber ser sometida a comprobacin en el proceso )udicial. Se exige una especial referencia sub)etiva en el obrar del autor ue abarca dos elementos: uno, ue se aproveche de la situacin de incapacidad o de vulnerabilidad de la victima para comprender el sentido y alcance del acto sexual ue reali4a, y otro, el conocimiento de tal incapacidad en el su)eto pasivo. Bna victima esta privada de sentido cuando se encuentra ante la imposibilidad de comprender el acto ue reali4a, sea por padecer un estado de inconciencia o estar con la conciencia gravemente perturbada. La nueva frmula abarca distintos tipos de incapacidades de orden fsico, cong+nitas o provocadas por el autor, as como cual uier dolencia transitoria o permanente, fsica o mental, pero condicionada a ue impida a ala victima consentir libremente la accin. $. Los su)etos: Su)etos activo y pasivo del delito pueden ser cual uier persona. Se trata de un delito com.n, de autor y victima indiferenciadas, h+tero u homosexual. Su)etos pasivos tambi+n pueden ser el cnyuge y la persona prostituida. 1l abuso sexual violento o intimidatorio de la esposa o de la prostituta implica un atentado a su libertad sexual y, por ende, la existencia del delito. 1l delito es de carcter material y se consuma cuando se e)ecuta el acto de contenido sexual sobre el cuerpo de la victima. La posibilidad de la tentativa dividi a la doctrina. 55

F. /ipo sub)etivo: 1xisten dos propuestas doctrinarias respecto de la culpabilidad a. Sub)etivista: exige para la consumacin tpica la concurrencia de un elemento sub)etivo especial en el autor, esto es, ue se proponga con el acto deshonesto desahogar un apatito de lu)uria, pero sin nimo de llegar al coito. 1l dolo se define por la direccin intelectual dada al acto. b. ob)etivista: considera suficiente ue el acto sea ob)etivamente de contenido sexual, con prescindencia del nimo del autor. &ual uiera sea el propsito del autor, el delito se consuma con el acto ob)etivamente imp.dico. 1l abuso deshonesto es un delito doloso, pero de dolo com.n. La ley no exige ning.n elemento sub)etivo del tipo de in)usto y basta con la conciencia de ue el acto es imp.dico y la voluntad de reali4arlo con exclusin del acceso carnal. Las conductas torpes o culposas no estn incriminadas. #gravantes "#rts. %%< prr. EN y %;E &3': Salvo la excepcin de la contemplada en el inc. c son las mismas ue las previstas para los supuestos de los prr. ;N y 8N. H la pena correspondiente es de 8 a %6 a,os de prisin o reclusin. 3or el resul tado prod ucid o Drave da,o en la salud de la victima: 1n cuanto a la naturale4a del da,o puede decirse seg.n 0ounpadre ue para el &3, grave da,o es siempre una lesin grave y con ms ra4n si es una lesin gravsima. La estructura sub)etiva de la agravante es de naturale4a preterintencional, vale decir, ue el resultado ms grave "culposo' no debe hacer sido uerido ni buscado por el autor. 1l grave da,o en la salud debe ser entendido de un lado como un da,o fisiolgicamente importante, esto es, de mayor entidad ue las lesiones leves, y de otro ue debe afectar o el cuerpo de la victima "da,o anatmico' o su salud mental "da,o funcional'. 1l abuso sexual puede concursar con el delito de lesiones leves, si las lesiones son la consecuencia de un acto violento distinto de la propia conducta sexual "golpe de pu,o ue desvanece a la victima', caso en el ue existir concurso real entre lesiones leves y abuso sexual simple. Si la lesin es la consecuencia propia del contacto sexual, ueda absorbida por la figura del abuso sexual simple. Auerte de la persona ofendida: en los casos del #rt. %%< y %;6 se impondr prisin o reclusin perpetua. Se trata de un resultado preterintencional no conectado sub)etivamente al autor. La muerte de la victima es un acontecer culposo ue no estuvo en los designios del agente, ni si uiera como resultado probable. La muerte de la persona ofendida debe ser una consecuencia del propio abuso sexual, del sometimiento sexual gravemente ultra)ante o del acceso carnal, y en todas estas hiptesis no debe haber estado prevista por el autor. 2e otro modo, la figura uedara despla4ada al #rt. =6 inc. 5 &3. 3or el pare ntes co con la victi ma #scendie nte La agravante exige la existencia del vnculo parental entre victima y victimario ue derive del propio #rt. %%< &3 y la concurrencia de la situacin de abuso simple. Iuera de estos casos, la simple relacin 2escendi carnal consentida entre personas unidas parentalmente "incesto' no configura delito en nuestro r+gimen. Slo se hace referencia al ente ascendiente, descendiente, afn en lnea recta o hermano de la #fn en victima y comprende a las personas unidas por un vnculo de sangre, sin lmite de grado, sea ue provengan de una relacin lnea matrimonial o extramatrimonial. (o est abarcado por la agravante recta el vnculo )urdico derivado de la adopcin, de lege ferenda cabra ?ermano agregar esta modalidad, aun cuando puede uedar comprendida en la agravante por el encargado de la educacin o guarda. 1l fundamento de la agravante debe buscarse en la violacin del vnculo parental ue le exige al autor el resguardo sexual de la victima. Ainistro de alg.n culto reconocido o no: lo ue fundamenta el mayor castigo es la simple calidad del su)eto activo, esto es, su condicin sacerdotal. Sin embargo, de acuerdo a la actual estructura, debe tratarse ue el autor se prevale4ca o aproveche de su condicin de sacerdote. 3or lo tanto, la victima debe conocer se calidad de tal. 3ersonal perteneciente a las fuer4as policiales o de seguridad: el fundamente de la mayor penalidad reside en la posicin de poder o de dominio ue representa la autoridad policial ante los terceros ue ven debilitadas sus defensas frente al 56

3or la calid ad del auto r

ata ue sexual de ue son ob)eto. Slo resulta aplicable si el abuso sexual se lleva a cabo por la autoridad p.blica, en ocasin de sus funciones. (o resulta suficiente la mera condicin de personal policial o de seguridad, sino ue el abuso sexual debe haberse cometido en oportunidad de estar desarrollando o e)ecutando una actividad. La expresin fuer4as policiales o de seguridad comprende a las policas provinciales, la federal, gendarmera nacional, prefectura naval y polica aeronutica. 3or la exist enci a de ciert o debe r espe ciale s /utor: #rt. 855 &&iv &urador: #rt. E6= &&iv 1ncargado de la educacin: es a uel a cuyo cargo est la tarea de ense,ar, instruir, educar, corregir, impartir lecciones, etc. # otra persona. 3uede tratarse de una relacin )urdica o de hecho y el e)ercicio del cargo puede ser permanente o meramente transitoria. 1ncargado de la guarda: es a uel a cuyo cargo est el cuidado del su)eto pasivo, sea ue la relacin provenga de un acto )urdico o de una mera situacin de hecho. 1sta relacin puede ser transitoria o permanente, pero no meramente circunstancial. Se re uiere ue exista la relacin a ue hace referencia la ley cuando alude a encargo de la guarda del su)eto pasivo. 3ortador de una enfermedad de transmisin sexual grave: Se relaciona a los prr. ;N y 8N del #rt. %%<. 1l autor debe tener conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave contagiosa y ue se encuentra en actividad. La conducta sexual tuvo ue haber creado concretamente el peligro de contagio en la otra persona. Se trata de una figura de peligro concreto. Son enfermedades de transmisin sexual grave: sfilis, chancro blando, blenorragia, hepatitis 0, Sida, etc. 2os o ms personas: 3ara ue resulte aplicable el tipo agravado en el hecho deben haber intervenido como mnimo dos personas sin lmite en su mximo. 1sta agravante se caracteri4a por el n.mero de personas ue han intervenido en el abuso sexual. B fundamento resulta la menor posibilidad de defensa de la victima frente a un hecho de plural participacin y en la mayor potencialidad lesiva del autor. La agravante se configura aun cuando uno o ms de los autores sean inimputables. Lo ue importa es el n.mero no la capacidad penal de los intervinientes. 1s suficiente con ue slo uno de ellos haya cometido la agresin sexual. La participacin se rige por las reglas comunes. La pluralidad de agravantes no multiplica el delito, solo tiene incidencia en la ponderacin de la pena. La intervencin pasiva igualmente da lugar a la agravante. &on armas: 1l fundamento de la mayor penalidad reside en el incremento del peligro corrido por la victima del ata ue sexual. 1l uso de un arma no solo me)ora la posicin del agresor sexual sino ue disminuye los mecanismos de defensa de la victima. La agravante comprende las armas propias e impropias, de fuego o de disparo. 3ero, en cual uier caso, el abuso sexual debe haber sido cometido con armas, es decir, mediando el empleo de ellas, no siendo suficiente la mera portacin del arma ue solo podr ponderarse como un acto de intimidacin. 1s suficiente con el uso de una sola arma en singular. &onvivencia con un menor de %= a,os: "situacin del concubino' 1xige tres elementos un menor de %= a,os, varn o mu)er, una situacin de convivencia con el su)eto pasivo ue sea preexistente al hecho mismo, y el aprovechamiento de tal situacin por parte del autor. La situacin de convivencia puede ser transitoria o permanente y supone una vida com.n compartida. La agravante solo resulta aplicable en la medida ue el autor se aproveche de la situacin de convivencia, vale decir, se prevale4ca o utilice las venta)as ue tal situacin le brinda para consumar el abuso sexual. Se trata de un elemento sub)etivo.

3or la patol oga del auto r 3or el n.m ero de auto res

3or el medi o empl eado

3or la edad y situa cin de la victi ma

ABUSO SEOUAL GRA&EMENTE ULTRAGANTE (2S -rrafo# Se trata de un subtipo agravado de abuso sexual simple. 57

1l tipo exige un comportamiento sexual abusivo ue, ya sea por su duracin "elemento temporal indeterminado' o por ciertas circunstancias de tiempo, modo, lugar, medio empleado, etc. "elemento circunstancial', haya significado un sometimiento gravemente ultra)ante para la victima. 1l abuso puede ser temporalmente variable, pero en cual uier caso debera tratarse de una conducta sexual abusiva de cierta duracin, ue se prolongue excesivamente en el tiempo, por un lapso cuya duracin solo podr determinarse sobre la base de criterios ponderables )udicialmente. Sometimiento sexual manifiesta la ausencia del consentimiento por parte del su)eto pasivo hacia los actos abusivos. Dravemente ultra)ante es la accin del su)eto activo sobre la victima ue importEen humillacin sexual, ue evidencie en el autor, una actitud libidinosa, degenerada, frente a la victima. Bn sometimiento sexual es gravemente ultra)ante para la victima cuando afecta su dignidad como persona humana o cuando tiene un particular signo degradante y envilecedor. Lo ue caracteri4a a conductas de esta clase es la humillacin ue causa a sus victimas. 1)emplo: actos sexuales reali4ados en p.blico, o ante la propia familia, emplendose ob)etos o instrumentos mecnicos o de cual uier naturale4a pero de connotacin sexual, introduccin de los dedos o la lengua en la vagina o el ano de la victima, la fellatio in ore, etc. &on referencia a los ob)etos, estos deben ser corpreos o inanimados, debiendo actuar como sucedneos del pene, vale decir ue deben tener una significacin sexual. #s la accin es la misma ue la del abuso sexual simple con la diferencia ue se exige ue concurra adems: cierta duracin en el tiempo y circunstancias de reali4acin degradantes humillantes. 1n cuanto a la va de introduccin deben ser la vaginal o la anal, excluy+ndose otros orificios del cuerpo, entre ellos la boca, salvo ue la introduccin se produ4ca mediante la penetracin del rgano genital masculino por va oral "fellatio in ore'. Los su)etos activo y pasivo son indiferenciados, siendo irrelevante ue sean o no del mismo sexo. 1l abuso puede perpetrarse contra un menor de %8 a,os o contra cual uier otra persona mediante violencia, amena4a, abuso coactivo o aprovechando la situacin de especial vulnerabilidad de la victima. 3ero, en cual uier caso, la conducta tpica deber plasmarse en un contacto corporal de ine uvoca significacin sexual, sin ue se llegue al acceso carnal. Se trata de un delito doloso ue no admite el tipo culposo. Se consuma con la reali4acin de actos sexuales sobre la victima ue duren ms tiempo del normal y en donde haya un sometimiento gravemente ultra)ante sobre la victima, pero sin llegar a la penetracin. ABUSO SEOUAL AGRA&ADO POR EL ACCESO CARNAL (;S -rrafo# 0ien )urdico protegido: 1ste delito se corresponde con el vie)o delito de violacin del anterior #rt. %%< &3, ue ha desaparecido como tipologa autnoma para pasar a configurar un subtipo agravado del abuso sexual simple previsto en el primer prrafo del mismo artculo. La conducta tpica se centra en el acceso carnal. 1l bien )urdico protegido es la libertad sexual entendida como la facultad del individuo de autodeterminarse respecto al uso de su propio cuerpo en la esfera sexual. 1lementos del delito %. #cceso carnal: 1l n.cleo rector del tipo es el acceso carnal, ue puede ser definido como la penetracin del miembro viril del actor en cavidad receptiva de naturale4a orgnico funcional, o en el conducto rectal, de la victima, con el propsito de lograr el coito. La nocin abarca el acceso carnal vaginal y el anal "coito per anus' heterosexual y homosexual, uedando excluidos la felatio inore y otras prcticas antinaturales. &on relacin a esto se expusieron en la doctrina dos criterios: a. 0iolgico: apunta a dar una solucin de carcter fisiolgico, otorgando prevalencia solo al acoplamiento por va natural. Se hace consistir el acceso carnal en la penetracin del rgano sexual masculino, por vas naturales, normales o anormales, en el cuerpo de la victima. &rtica: es demasiado estricto al hacerse referencia a persona de uno u otro sexo se est admitiendo de manera expresa la posibilidad de acceso carnal por va anal, de donde se concluye ue su)eto pasivo del delito tambi+n puede ser un varn. b. >urdico: se entiende por acceso carnal a toda actividad directa de la libido, natural o no, en la ue existe penetracin del rgano genital del actor ue puede 58

representar el coito o una forma degenerada o e uivalente de este. 9tros autores estiman ue tener acceso carnal significa introduccin, aun en forma imperfecta, del rgano sexual masculino en el cuerpo de la victima, o bien ue acceso carnal significa penetracin sexual del rgano genital en el cuerpo, ya sea por va normal o anormal. &rtica: es excesivo, y su aceptacin sin reservas llevara a punir como abuso sexual agravado conductas ue no pueden encuadrarse implicando una efectiva lesin al principio de legalidad. La penetracin sexual, para configurar el acceso carnal re uerido como conducta tpica, debe reali4arse en cavidad ue represente una receptividad sexual funcional en la victima y no en cual uier orificio, natural o artificial, del cuerpo humano. /al cavidad no es otra ue la vagina de la mu)er, pero, como es la propia ley la ue posibilita ue tambi+n el hombre pueda ser su)eto pasivo del delito, necesariamente la penetracin anal violenta o abusiva "en ambos sexos' configura el delito. &on respecto a la fellatio in ore, un sector doctrinario sostiene ue es una de las formas anormales de la violacin, pues implica penetracin del rgano sexual masculino en cavidad natural de la victima.La reforma estableci una frase ambigua: acceso carnal por cual uier va!. La boca no resulta un conducto apto para generar el coito, aun cuando sirva para producir el desfogue sexual del autor. La fellatio in ore no constituye una modalidad del concepto de acceso carnal, sino un caso de abuso sexual agravado por el sometimiento gravemente ultra)ante previsto en el prrafo ;N del #rt. %%< &3. # los fines consumativos del delito, no interesa ue la penetracin sexual sea perfecta, esto es ue haya habido eyaculacin "inmissio seminis: eyaculacin en el cuerpo de la victima'. 1s suficiente con la inmisssio penis "penetracin' aun ue haya sido incompleta o parcial. /ampoco importa ue haya habido desfloracin o goce gen+sico. Juedan excluidos el coito perineal o inter f+mora, el per os "coito oral o fellatio in ore', cunnilingus "succin vaginal, frecuente en el campo de la homosexualidad femenina' y la introduccin de ob)etos, comportamientos ue uedan encuadrados en el delito de abuso sexual agravado por el sometimiento sexual gravemente ultra)ante para la victima previsto en el ;N prrafo del #rt. %%< &3. ;. Su)eto activo: &on respecto al antiguo delito de violacin, la doctrina sostena ue se trataba de un delito de propia mano, vale decir, de a uellos en los ue el su)eto activo .nicamente puede ser a uel ue est en condiciones de e)ecutar inmediata y corporalmente por s mismo la accin prohibida, Solo un varn fisiolgicamente dotado para reali4ar el acceso carnal puede ser, en principio, su)eto activo del delito de violacin. La controversia resulta respecto de la mu)er. #l establecer la ley ue se incrementa la pena del delito de abuso sexual cuando mediando las circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cual uier va!, permite sostener ue su)eto activo pueden ser tanto hombre como mu)er. @a4ones: a. el texto legal no hace distincin en cuanto al sexob. el t+rmino acceso carnal, si bien en su sentido literal y semntico e uivale a penetracin, esto no uiere decir ue sea sinnimo de penetracin llevada a cabo por el su)eto pasivo, puesto ue no es este ni su significado gramatical ni el legalc. la expresin acceso carnal debe traducirse como e uivalente a cpula, coito, acoplamiento sexual, yacimiento, etc., en la ue intervienen dos personas una de las cuales debe ser necesariamente varn, de manera ue se produ4ca la penetracin de su rgano genital en la cavidad vaginal o anal de la otra persona. 1stos comportamientos pueden reali4arlo tanto un hombre como una mu)er ue se acoplan genitalmente entre si. d. Ha no se re uiere ue el autor tenga acceso carnal, sino ue en el abuso sexual hubiere acceso carnal, vale decir, ue lo ue actualmente se exige es ue en el marco del contexto sexual haya habido acceso carnal, esto es, penetracin del rgano sexual masculino en la cavidad vaginal o anal de otra persona. 2e esta forma ue sean tpicos tanto la penetracin de un hombre contra una mu)er u otro hombre como cuando el hombre o la mu)er se hacen penetrar por otro su)eto. e. 1l acceso carnal solo cumple el rol de ser la ra4n determinante del incremento de la pena, pues lo ue caracteri4a al tipo penal vertebradamente es la conducta sexual abusiva. 8. Su)eto pasivo: puede ser cual uier persona viva, sin ue importen la edad o el sexo. &iertas perversiones sexuales, como la necrofilia "acceso carnal a un cadver' o los actos de bestialismo "actos sexuales con animales' no estn abarcados por el tipo penal. 59

a. violacin de la prostituta: lo ue est en )uego en este delito no es la condicin moral de la victima "honestidad', sino su libertad individual de practicar el acto sexual con uien me)or le pla4ca y en la forma y condiciones ba)o las cuales ha sido consentido. La prostituta puede ser accedida carnalmente con violencia, como cual uier otra mu)er. /oda acceso carnal violento, tendiente a hacer cumplir la negativa de prestarse al acto, haya o no habido pago de un precio, configura el delito ue estamos estudiando. b. violacin entre cnyuges: los actos sexuales violentos o abusivos seguidos de acceso carnal, en el mbito del matrimonio, configuran el delito de abuso sexual agravado por el acceso carnal. Seg.n opinin difundida entre nuestros autores no resulta punible la violacin del marido contra la mu)er, basndose en el d+bito conyugal ue genera el vnculo del matrimonio, de acuerdo al #rt. %<= &civ los esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos!. Seg.n 0ounpadre, el deber de fidelidad ue deriva del #rt. %<= &civ, es de fundamental importancia en el plano civil, en tanto su violacin puede derivar en la separacin o el divorcio de los cnyuges, ninguna incidencia tiene, en el mbito del derecho penal. 1l disenso opuesto al sometimiento compulsivo del d+bito conyugal, solo puede generar una sancin de carcter civil, pero nunca puede convertirse en un castigo para la mu)er cuya pena deba ser la de soportar una relacin carnal violenta no deseada. La mu)er por el solo hecho de haber contrado matrimonio, no pasa a ser un instrumento de satisfacciones sexuales de su marido. 1l abuso sexual del cnyuge es posible as como es posible el abuso sexual de cual uier persona. 1l derecho al acceso carnal en el matrimonio solo es legtimo en tanto medie el consentimiento de la otra parte. # la misma conclusin se arriba en los casos en ue el cnyuge ha prestado el consentimiento para una especie de actividad sexual y el consorte le impone mediante violencia o amena4a un trato sexual diferente. &ircunstancias de criminalidad: 1l acceso carnal solo es punible cuando concurran las circunstancias de criminalidad previstas en el primer prrafo del #rt. %%< "abuso sexual simple' &onsumacin. /entativa, &oncurso. &ulpabilidad. La accin penal: 1l delito se consuma con el acceso carnal, esto es, la penetracin aun ue no fuera perfecta o completa "haya o no haya habido eyaculacin'. (o es suficiente el coito inter f+mora, esto es, cuando el miembro viril permanece entre los muslos en contacto con los labios mayores o externos, pero sin penetrar en el interior de la vulva, caso en el ue se tratara del comien4o de e)ecucin del delito en los t+rminos de una tentativa punible. 1ste tipo de abuso sexual es un delito de accin, es decir, ue se reali4a a trav+s de una conducta activa "cpula' con exclusin de todo comportamiento omisivo. 1s de mera conducta o de pura actividad, pues para la integracin del tipo es suficiente el acceso carnal. 1s un delito instantneo, pues se consuma con el solo acceso carnal. (o re uiere de resultado material alguno. 1l delito es doloso y el dolo consiste en la voluntad de tener acceso carnal con la victima con conocimiento de la situacin en ue se encuentra. &on respecto a las relaciones concursales, este abuso sexual puede concursar con otros delitos, tales como las lesiones, la privacin ilegtima de libertad, el homicidio, el rapto, corrupcin, violacin de domicilio, etc. 3ara lo cual habr ue estar, en la generalidad de los casos, a las circunstancias particulares en la ue ellos se han llevado a cabo. La participacin se rige por las reglas comunes. La accin penal es p.blica de instancia privada, esto es, ue su e)ercicio depende de la voluntad de la persona ofendida, su tutor, guardador o representante legal, salvo ue resultare la muerte de la victima o lesiones gravsimas de las tipificadas en el #rt. <% "#rt. 5; &3', casos en ue la accin sigue siendo p.blica pero su e)ercicio puede ser instada "denunciado' por cual uier persona o por el rgano p.blico de la acusacin. Se procede de oficio cuando el delito sea cometido contra un menor ue no tenga padres, tutor ni guardador, o por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. La accin penal puede ser promovida por denuncia o por uerella.

60

ABUSO SEOUAL POR APRO&EC'AMIENTO DE LA INMADURET SEOUAL Ar(% 827+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" ; a > a4o. "l 6u" r"ali@ar" algu0a. !" la. a,,io0". r":i.(a. "0 "l ."gu0!o o "0 "l ("r,"r -rrafo !"l Ar(% 88* ,o0 u0a "r.o0a m"0or !" 8> a4o.5 a ro:",?-0!o." !" .u i0ma!ur"@ ."Aual5 "0 ra@/0 !" la ma9ora !" "!a! !"l au(or5 .u r"la,i/0 !" r""mi0"0,ia r". ",(o !" la :i,(ima5 u o(ra ,ir,u0.(a0,ia "6ui:al"0("5 .i"m r" 6u" 0o r".ul(ar" u0 !"li(o m-. .":"ram"0(" "0a!o% La "0a ."r- !" ri.i/0 o r",lu.i/0 !" > a 87 a4o. .i m"!iar" algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. r":i.(a. "0 lo. i0,i.o. a5 b5 ,5 " o f !"l ,uar(o -rrafo !"l Ar(% 88*% &onsideraciones generales: La ley ;$.6=5 sustituy el vie)o delito de estupro previsto en el derogado #rt. %;6 &3. 3uede apreciarse la desaparicin del elemento valorativo honestidad! como cualidad esencial del su)eto pasivo y el elemento cronolgico de la edad ue anteriormente hacia referencia a una mu)er honesta mayor de %; a,os y menor de %$ pasando a ser en el nuevo texto, una persona menor de %F. 1n el antiguo estupro se re uera como conducta tpica el acceso carnal con la victima, mientras ue actualmente se incriminan dos modalidades tpicas diferentes: sometimiento sexual gravemente ultra)ante y acceso carnal por cual uier va. 1lementos comunes de las nuevas estructuras tpicas a. su)etos: los su)etos pasivos y activos son indiferenciados, tanto hombre como mu)er. b. condiciones tpicas: se castiga a uien reali4ara algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer prrafo del #rt. %%< &3, de forma ue las conductas tipificadas para las dos nuevas figuras se caracteri4an por constituir un abuso sexual, pero con la diferencia de ue en el tipo previsto en el tercer prrafo del #rt. %%< &3, la accin incriminada es el acceso carnal. c. elemento cronolgico: est configurado por la edad mxima re uerida por la ley para el su)eto pasivo: persona menor de %F a,os. &on arreglo a los #rt. %%< y %;6 &3, para el &3 la iniciacin sexual de las personas ueda establecida a la edad de %8 a,os, de forma ue, toda relacin sexual libremente consentida entre un menor de ;% a,os y un mayor de %8, o entre un mayor de %F a,os y un mayor de ;%, no es tpica. La edad a ue hace referencia el tipo legal es la edad cronolgica, no la edad mental de la victima, aun ue esta .ltima, en ciertos casos, pueda tener incidencia tpica "e). acceso carnal con una demente de %$ a,os'. La edad del su)eto pasivo es un elemento ob)etivo del tipo ue re uiere comprobacin en el caso )udicial. d. inmadure4 sexual de la victima : La antigua figura de la honestidad como elemento del tipo de estupro en la versin anterior del #rt. %;6 &3 fue suprimida y reempla4ada por inmadure4 sexual. 1l vocablo inmadure4 significa inexperiencia y si le a,adimos sexual, nos encontramos con inexperiencia, desconocimiento, falta de hbito, en las relaciones sexuales. (o existe sinonimia entre inexperiencia sexual y honestidad. 1l problema resulta ue por un lado la ley califica de inmaduro sexualmente al menor de %F a,os, y por otro establece la edad mnima de %8 a,os para el inicio de la sexualidad. (o tiene solucin. Bn menor de %F a,os ya iniciado en la sexualidad, por carecer de inmadure4 sexual, no tiene proteccin de la ley. 1l menor debe ser un inmaduro sexualmente, condicin de la ue debe aprovecharse el su)eto activo. e. aprovechamiento de la condicin de la victima : @esulta una referencia sub)etiva relacionada con el obrar del autor: el su)eto activo, para ser punible, debe aprovecharse d la inmadure4 sexual del menor. Se trata de una situacin de prevalencia o de obtencin de venta)as derivadas de una condicin de inferioridad o de especial vulnerabilidad en ue se encuentra el su)eto pasivo por su falta de madure4 sexual, condicin ue le facilita al su)eto activo el logro de sus ob)etivos sexuales. f. consentimiento del su)eto pasivo: Se trata de un re uisito ue no est expresamente establecido en la ley, pero de su interpretacin sistemtica y armnica sur ue ue el menor de %F a,os debe haber prestado el consentimiento para la reali4acin del acto sexual, de forma ue su disenso o negativa despla4a el hecho a algunos de los tipos del #rt. %%< &3 ;N y 8N prrafo. 1l su)eto pasivo debe consentir la reali4acin del acto pero se trata de un consentimiento viciado por la condicin de superioridad en ue se encuentra el su)eto activo. &ulpabilidad. &onsumacin, /entativa, #ccin penal: Los tipos delictivos previstos en el #rt. %;6 &3 solo pueden imputarse a titulo de doloso. La referencia sub)etiva aprovechndose! de la inmadure4 sexual de la victima presupone el dolo directo. 1l dolo supone el conocimiento de la edad re uerida por la ley, la inmadure4 sexual del 61

menor y la voluntad de reali4ar el abuso sexual. 1l error excluye ese conocimiento. (o resultan admisibles ni el dolo eventual ni las formas culposas. 1l delito se consuma de acuerdo con la dinmica comitiva de cada tipo penal: con el contracto corporal "prr. ;N del #rt. %%< &3' o acceso carnal "prr. 8N'. La tentativa es admisible en todos los casos. 1stas figuras pueden concursar con otros delitos para lo cual sern de aplicacin las reglas generales. Las lesiones leves, sin embargo, siempre son absorbidas por el tipo mayor en cuanto sean la derivacin propia del abuso sexual. La accin penal por el delito de estupro es p.blica pero de instancia privada. 1xcepcionalmente, se procederla de oficio cuando el menor care4ca de representantes legales o el delito fuere cometido por el ascendiente, tutor o guardador. 3ara el caso de existencia de intereses contrapuestos entre el menor y los representantes legales, el Iiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inter+s superior de a uel. "#rt. 5; &3'. #gravantes: Las circunstancias ue califican a cual uier modalidad de abuso sexual por aprovechamiento de inmadure4 sexual de la victima son las mismas ue para el delito de abuso sexual simple salvo el caso del inc. d " cometido por dos o mas personas, o con armas' y tambi+n cuando resultare la muerte de la persona ofendida "#rt. %;E &3' Ar(% 82<+ S" im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 "r "(=a5 ,ua0!o "0 lo. ,a.o. !"l Ar(% 88* 9 827 r".ul(ar" la mu"r(" !" la "r.o0a of"0!i!a% ":er agravantes'

62

CAPITULO ; "1l texto original del &aptulo 8 fue derogado por la ley ;$.6=5G<< y deca: &orrupcin, abuso deshonesto y ultra)es al pudor!' DELITO DE CORRUPCIN DE MENORES Ar(% 823+ El 6u" romo:i"r" o fa,ili(ar" la ,orru ,i/0 !" m"0or". !" 81 a4o.5 au06u" m"!iar" "l ,o0."0(imi"0(o !" la :i,(ima ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.% La "0a ."r- !" > a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 ,ua0!o la :i,(ima fu"ra m"0or !" 8; a4o.% Cual6ui"ra 6u" fu"." la "!a! !" la :i,(ima5 la "0a ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 83 a4o.5 ,ua0!o m"!iar" "0ga4o5 :iol"0,ia5 am"0a@a5 abu.o !" au(ori!a! o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/05 ,omo (ambiF0 .i "l au(or fu"ra a.,"0!i"0("5 ,/09ug"5 ?"rma0o5 (u(or o "r.o0a ,o0:i:i"0(" o "0,arga!a !" .u "!u,a,i/0 o guar!a% 1l nuevo precepto legal: La reforma penal por ley ;$.6=5 estableci ciertas modificaciones como: a. separacin de las figuras relacionadas con la corrupcin y la prostitucin, ue en la redaccin anterior estaban agrupadas en una misma regulacin b. se redu)o la edad mxima del su)eto pasivo del #rt. %;$ &3, ue antes era de ;; a,os, a %= a,os, estableci+ndose una escala penal variable ue se incrementa en ra4n de la edad de la victima y de los medios empelados por el autor c. suprimi los elementos sub)etivos contenidos en la figura anterior "nimo de lucro y satisfaccin de deseos propios o a)enos' d. derogo el delito de corrupcin de mayores de edad previsto en el antiguo #rt. %;F 0ien )u5rdico: 1s el derecho de los individuos a la normalidad de su trato sexual 1l tipo ob)etivo. &oncepto de corrupcin: La corrupcin es todo acto de contenido sexual con aptitud para modificar o alterar la sexualidad natural normal de la persona. 1l acto corruptor implica siempre la b.s ueda de la depravacin sexual de la victima. La doctrina, a diferencia de la ley, califica al acto corruptor como: a. acto sexual b. prematuro: se lo reali4a antes de su debido tiempo, preco4mente, es una cuestin de tiempo, concepto relativo cuyo )u4gamiento debe estar a las condiciones particulares del su)eto pasivo. c. 3erverso: significacin depravada o lu)uriosa, es una cuestin de calidad d. 1xcesivo: se manifiesta como una in)uria desmedida, anormal o extraordinaria, es una cuestin de cantidad. La corrupcin no implica en si misma una accin fsica sobre el cuerpo de la victima, aun cuando a trav+s de ella puede corromperse. (o es un hecho, un acto material, sino una accin de contenido psicolgico ue produce una alteracin en la psi ue de la persona con relacin a su sexualidad natural. Los su)etos activos y pasivo son indiferenciados, pueden ser cual uier persona. Sin embargo, en el caso de la figura bsica del primer prrafo del #rt. %;$, el su)eto pasivo solo puede ser un menor de %= a,os de edad. Las conductas tpicas consisten en promover o facilitar la corrupcin de un menor de %= a,os de edad. 1l delito exige ue se promueva o facilite la corrupcin de otra persona. La auto depravacin no es punible. 3romover: significa incitar o llevar inicialmente a la victima hacia una actividad sexual depravada o desviada de su sentido natural. #barca el comien4o en el vicio como el mantenimiento o el refuer4o "aumento' del ya existente. La promocin de la corrupcin es siempre activa "delito de pura actividad'. 2ebe impulsarse a otro al vicio, lo ue no resulta imaginable a trav+s de una omisin. La conducta admite tanto acciones de tipo material, sea sobre el cuerpo de la victima o llevadas a cabo por ella misma, como intelectuales "conse)os'. Se trata de un delito de peligro concreto. 1s de carcter formal y no material, pues no re uiere el logro sino la direccin de la accin ue por su propia naturale4a es idnea para la consumacin. 63

# los fines consumativos no es necesaria la reiteracin de actos corruptores. 0asta el acto .nico o aislado. 1l consentimiento de la victima carece de relevancia en la figura bsica, Si el consentimiento es arrancada por el emplea o de algunos de los medios previstos en el #rt. %;$ 8N 3rr., la figura se despla4a hacia esta agravante. Iacilita: es uien hace ms fcil o posible la corrupcin del menor. La facilitacin admite las formas activa u omisiva. La corrupcin no solo es posible a trav+s de acciones positivas, sino ue la propia omisin de uienes estn obligados a proteger, amparar o defender a la victima, puede asumir caracteres tales ue tradu4can una ayuda, remocin de obstculos, allanamiento de dificultades o abstencin complaciente. La facilitacin es posible a partir de una victima ue busca auto corrupcin. Se puede facilitar la corrupcin de una persona ya corrompida. /ipo sub)etivo: ha sido derogado en la nueva redaccin. La anterior re uera ue el autor obre con nimo de lucro o para satisfacer deseos propios o a)enos. La eliminacin determina ue el delito, en su fa4 sub)etiva, exi)a solo el dolo directo. #gravantes: 1l #rt. %;$ ;N prr. establece como agravante la situacin ue la victima sea un menor de %8 a,os de edad. 1l 8N prr. prev+ tambi+n otra agravante en cuento a los medios empleados por el autor y por la existencia de ciertas relaciones entre el autor y la victima, cual uiera fuese la edad! de ella! "es decir, menores de %8 o %= a,os'. 2e forma ue la promocin o facilitacin de la corrupcin de la persona mayor de %= a,os no es delito. 1ntre los medios ue califican la corrupcin se menciona: a. enga,o: maniobras o ma uinaciones reali4adas efica4mente por el autor, ue determinan un error y permiten el logro de los actos de depravacin b. violencia y amena4a "ver abuso sexual simple' c. abuso de autoridad: relacin de poder o mando entre el autor y la victima, ue coloca a esta en una situacin de inferioridad de la cual se aprovecha el agente para someterla a su accionar depravado d. cual uier otro medio de intimidacin o coercin: se refiere a una actitud similar a la amena4a del abuso sexual simple y la coercin implica siempre un acto compulsivo hacia la victima ue la obliga o somete, por el temor de sufrir un da,o, a la accin corruptora del autor. La diferencia con la amena4a o intimidacin es ue la coercin comien4a u termina en un solo acto de agresin. &on relacin al vinculo entre el autor y la victima se hace referencia a : ascendiente, hermano, tutor, persona encargada de la educacin o guarda o persona conviviente. PROSTITUCION DE MENORES Ar(% 823 bi.+ El 6u" romo:i"r" o fa,ili(ar" la ro.(i(u,i/0 !" m"0or". !" 81 a4o.5 au06u" m"!iar" "l ,o0."0(imi"0(o !" la :i,(ima5 ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" < a 87 a4o.% La "0a ."r- !" > a 83 !" r",lu.i/0 o ri.i/0 ,ua0!o la :i,(ima fu"ra m"0or !" 8; a4o.% Cual6ui"ra 6u" fu"." la "!a! !" la :i,(ima5 la "0a ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 83 a4o.5 ,ua0!o m"!iar" "0ga4o5 :iol"0,ia5 am"0a@a5 abu.o !" au(ori!a! o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/05 ,omo (ambiF0 .i "l au(or fu"ra a.,"0!i"0("5 ,/09ug"5 ?"rma0o5 (u(or o "r.o0a ,o0:i:i"0(" o "0,arga!a !" .u "!u,a,i/0 o guar!a% /ipos ob)etivo y sub)etivo. &oncepto de prostitucin: La prostitucin es la depravacin de los motivos generadores del trato sexual, (o hay prostitucin diferenciable de la corrupcin sin entrega habitual indeterminada y venal. 1stos tres elementos: entrega sexual indeterminada, habitualidad y precio permiten definirla como el trato sexual , promiscuo y por precio. 1l simple e)ercicio de la prostitucin no es punible a ttulo de delito en nuestro ordenamiento, pues su prctica importa una accin privada al margen de toda ingerencia estatal. Deneralmente su tratamiento est en el marco del derecho contravencional o de faltas en las )urisdicciones provinciales o municipales. %. accin: promover o facilitar la prostitucin mediante enga,os, violencia, etc. 64

;. medios empleados: enga,os, abuso de una relacin de dependencia o poder, violencia, amena4a, etc. 8. edad de la victima: mayor de %= a,os E. elemento sub)etivo: delito doloso ue consiste en el conocimiento de ue se esta prostituyendo a una persona mayor de %= a,os y la voluntad de hacerlo. Sistemas legales sobre la prostitucin: - Sistema reglamentarista: es el sistema latino ms antiguo, en +l la prostitucin fue legali4ada y puesta ba)o el control y administracin del 1stado, como si fuera un mal necesario y, por ello, debe ser tolerada y reglamentada en su fa4 higi+nica - Sistema anglosa)n y germnico, contra cara del reglamentarismo, en tanto no persigue el castigo de la prostitucin en s misma, sino solo de a uellos hechos ue germinan a su alrededor: proxenetismo, trata de personas, contagio ven+reo, etc. La prostitucin es libre y la prostituta solo debe respetar el decoro p.blico y someterse a un tratamiento m+dico peridico. 1s el ue predomina actualmente en el mundo occidental y entre nosotros fue adoptado por la ley %;.88% de profilaxis. - Sistema prohibicionista: pretende el castigo de la prostitucin a trav+s de su definicin como delito y de la aplicacin de una pena. Ley %;.88%G8F 3rofilaxis antiven+rea!: 1n sus #rt. %$ y %5 regula todo lo atinente a las casas de tolerancia y su contra los por lenones y proxenetas. La ley tiene normas de carcter civil, administradito y penal. %. #rt. %$: ueda prohibido en toda la @ep.blica el establecimiento de casas o locales donde se e)er4a la prostitucin, o se incite a ella! ;. #rt. %5: Los ue sostengan, administren o regenteen, ostensible o encubiertamente, casa de tolerancia, sern castigados con una multa del P%;.$66 como mnimo y P%;$.666 como mximo. 1n caso de reincidencia sufrirn prisin de % a 8 a,os, la ue no podr aplicarse en calidad de condicional. Si fuesen ciudadanos por naturali4acin, la pena tendr la accesoria de p+rdida de la carta de ciudadana y expulsin del pas una ve4 cumplida la condena- expulsin ue se aplicar, asimismo, si el penado fuese extran)ero! PROSTITUCION DE MADORES Ar(% 82>+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" < a 87 a4o.5 "l 6u" ,o0 -0imo !" lu,ro o ara .a(i.fa,"r !"."o. aB"0o. romo:i"r" o fa,ili(ar" la ro.(i(u,i/0 !" ma9or". !" 81 a4o. !" "!a! m"!ia0!o "0ga4o5 abu.o !" u0a r"la,i/0 !" !" "0!"0,ia o !" o!"r5 :iol"0,ia5 am"0a@a o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/0% La figura solo castiga la modalidad de lenocinio o proxenetismo por cuanto exige ue el autor act.e con una finalidad determinada, con nimo de lucro o para satisfacer deseos a)enos. Su)etos activo y pasivo son indiferenciados. La victima debe haber cumplido los %= a,os de edad. Las conductas tpicas con las mismas ue las del #rt. %;$ &3. Sub)etivamente, el tipo exige ue el autor obre con un propsito especial: nimo de lucro o para satisfacer deseos a)enos. Son elementos sub)etivos del in)usto cuya ausencia elimina la tipicidad. 1s un delito sub)etivamente configurado de tendencia sexual. #ct.a con nimo de lucro: uien persigue obtener con el prostitucin a)ena un provecho o beneficio econmico, ue puede o no consistir en dinero. 3uede tratarse de una cosa, mueble o inmueble, ue sea apreciada econmicamente. &arece de relevancia el monto de la ganancia perseguida, lo ue importa es ue se la persiga para s mismo, no para un tercero. 1s suficiente para la perfeccin del delito con la existencia de este especial elemento sub)etivo, aun ue la venta)a econmica no sea lograda. 9bra para satisfacer deseos a)enos: uien, con o sin nimo de lucro, promueve o facilita la prostitucin de una persona mayor de %= a,os con el propsito de lograr la satisfaccin sexual de otra persona. Se trata de un intermediario del deseo sexual a)eno. 1s el persona)e conocido como lenn, proxeneta o alcahuete. 65

RUCIANERIA o EOPLOTACIN ECONMICA DE LA PROSTITUCIUN Ar(% 82)+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" ; a > a4o.5 "l 6u" "A lo(ar" ",o0/mi,am"0(" "l "B"r,i,io !" la ro.(i(u,i/0 !" u0a "r.o0a5 m"!ia0!o "0ga4o5 abu.o ,oa,(i:o o i0(imi!a(orio !" u0a r"la,i/0 !" !" "0!"0,ia5 !" au(ori!a!5 !" o!"r5 :iol"0,ia5 am"0a@a o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/0% (uevo precepto: @eaparece el delito de rufianera de las leyes %5.$F5 y ;%.88=, aun ue con una estructura tpica diferente. Bna innovacin se caracteri4a por la explotacin econmica ue el su)eto reali4a de la prostitucin a)ena y la concurrencia de ciertos medios violentos, coactivos o intimidatorios para ue la conducta resulte punible. 1ntonces, lo ue determina la incriminacin de la rufianera es el empleo de medios violentos o compulsivos ue anulan la voluntad de la victima y la arrastran o la mantiene en el e)ercicio de la prostitucin 0ien )urdico protegido: La rufianera constituye una infraccin paradigmtica en orden a la tutela de la libertad sexual de las personas. /anto esto es as ue s no mediara violencia, intimidacin o fraude el comportamiento sera atpico. 1 la rufianera el bien )urdico protegido es la libertad sexual de la persona prostituida. 1l tipo ob)etivo: Su)etos activo y pasivo son indiferenciados, pueden ser cual uier persona, varn o mu)er. 1l su)eto pasivo debe ser una persona prostituida y ue est e)erciendo dicha actividad. La accin tpica consiste en explotar econmicamente el e)ercicio de la prostitucin de una persona, vale decir, obtener alguna utilidad o provecho de carcter econmico. 1l su)eto activo debe lucrar con la prostitucin de la otra persona. (o se re uiere ue el agente, al mismo tiempo, se haga mantener por ella. La explotacin econmica puede ser total o parcial, comprensiva de la totalidad de las ganancias obtenidas por el e)ercicio de la prostitucin o solo de una parte de ellas. 1l e)ercicio de la prostitucin debe ser actual y los ingresos deben provenir exclusivamente de dicha fuente. La prostitucin es la entrega del propio cuerpo, en forma promiscua, habitual y por precio. 2a la idea de una actividad permanente o de duracin, ue impli ue la entrega carnal a personas indeterminadas o a terceros determinados. Se re uiere ue el agente utilice enga,o, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, violencia, amena4a o cual uier otro medio de intimidacin o coercin, como medios tpicos dirigidos a concretar la explotacin econmica de la prostitucin a)ena. &on arreglo al texto, se exige ue no exige la manutencin del su)eto activo, sino la explotacin econmica del su)eto pasivo, pareciera ser ue la multiplicacin de conductas dirigidas a ese fin no es necesaria, sino ue basta con ue se configure un solo acto de aprovechamiento para ue el delito uede perfeccionado. @esulta un delito instantneo ue puede ser de efectos permanentes. Se trata de un delito cuya consumacin coincide con el primer acto de explotacin econmica, es de resultado material y pluri ofensivo, puesto ue aun ue tambi+n el obrar del agente produce un detrimento en el patrimonio de la prostituta, prevalece la ofensa de su libertad sexual ue se ve menoscabada por la utili4acin de medios compulsivos para lograr las venta)as econmicas perseguidas. La tentativa parece admisible. 1l tipo sub)etivo: La rufianera es un delito doloso, compatible solo con el dolo directo, re uiri+ndose el conocimiento por parte del su)eto activo de ue la otra persona e)erce la prostitucin y ue las ganancias provienen de dicha actividad "verbo explotar!'. TRATA DE PERSONAS La trata de personas tiene como figura bsica la orientada hacia menores de %= a,os, y dos subtipos agravados, uno relacionado con menores de %8 a,os y otro con menores de %= a,os, cuando, para la comisin del delito, hubiere empleado enga,o, violencia o cual uier otro medio de intimidacin o coercin o existiere alguna vinculacin o relacin especial entre el autor y la victima.

66

TRATA DE MENORES DE 81 ALOS Ar(% 82) bi.+ El 6u" romo:i"r" o fa,ili(ar" la "0(ra!a o .ali!a !"l a. !" m"0or". !" 81 a4o. ara 6u" "B"r@a0 la ro.(i(u,i/05 ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" < a 87 a4o.% La "0a ."r- !" > a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0 ,ua0!o la :i,(ima fu"r" m"0or !" 8; a4o.% Cual6ui"ra 6u" fu"." la "!a! !" la :i,(ima5 la "0a ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 83 a4o.5 ,ua0!o m"!iar" "0ga4o5 :iol"0,ia5 am"0a@a5 abu.o !" au(ori!a! o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/05 ,omo (ambiF0 .i "l au(or fu"ra a.,"0!i"0("5 ,/09ug"5 ?"rma0o5 (u(or o "r.o0a ,o0:i:i"0(" o "0,arga!a !" .u "!u,a,i/0 o guar!a% Su)etos activo y pasivo pueden ser cual uier persona. Seg.n se trate de la figura bsica o agravada, el su)eto pasivo ser un menor de %= a,os o un menor de %8 a,os, o un menor de %=, si se tratare de la agravante de mayor penalidad del .ltimo prr. La accin material consiste en promover o facilitar la entrada o salida del pas de estos menores de edad, para ue e)er4an la prostitucin. La conducta del agente debe estar endere4ada a promover o facilitar la entrada o salida del pas, por lo ue el tipo penal no abarca la denominada trata interna, vale decir, la ue opera dentro de los lmites del territorio del pas. La entrada o salida del pas puede reali4arse a trav+s de los mecanismos legales migratorios o en forma clandestina o fraudulenta, y por cual uier va "terrestre, acutica o a+rea'. La expresin pas! comprende el suelo y aguas ue se encuentran dentro de los lmites del territorio de la nacin, incluidos los lugares sometidos a la )urisdiccin argentina, pues se trata de lugares en donde tiene aplicacin el &3 "#rt. % &3'. 1l delito se consuma con la accin de promover o facilitar la entrada o salida de la persona del territorio nacional, sin ue resulte necesario ue se traspongan las fronteras del pas. 3or ello es un delito de mera actividad y de peligro concreto. Sub)etivamente, el tipo exige un elemento sub)etivo especfico: para ue e)er4a la prostitucin, por lo ue el dolo eventual no resulta admisible. 1sta intencin inicial del autor es independiente de ue se logre o no. Se trata de un tipo sub)etivamente configurado, en el ue el agente act.a guiado por su fin especifico, ue la victima e)er4a la prostitucin. 1l tipo se convierte en un delito intencional de resultado cortado. 1l delito admite dos tipos agravantes: uno, cuando el su)eto Qpasivo sea un menor de %8 a,os y otro, cuando el menor fuese de %= a,os y se cometiere el hecho mediante enga,o, violencia, amena4a, abuso de autoridad o cual uier otro medio de intimidacin o coercin, o bien si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda. TRATA DE MADORES DE 81 ALOS Ar(% 82) ("r+ El 6u" romo:i"r" o fa,ili(ar" la "0(ra!a o .ali!a !"l a. a u0a "r.o0a ma9or !" 81 a4o. ara 6u" "B"r@a la ro.(i(u,i/0 m"!ia0!o "0ga4o5 :iol"0,ia5 am"0a@a5 abu.o !" au(ori!a! o ,ual6ui"r o(ro m"!io !" i0(imi!a,i/0 o ,o"r,i/05 ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a > a4o.% /iene id+ntica estructura ob)etiva y sub)etiva ue el delito de trata de menores de %= a,os, de forma ue los elementos y conceptos de tal son aplicables. La diferencia reside en ue el su)eto pasivo tiene ue ser una persona mayor de %= a,os y el hecho solo admite la comisin por medios fraudulentos, violentos o intimidatorios. 2e forma ue de ser reali4ada sin el empleo de estos medios tpicos, no configura el delito ue anali4amos. 1l consentimiento ad uiere entonces relevancia. DICUSIN DE IMVGENES D ESPECTVCULOS PORNOGRVCICOS CON MENORES Ar(% 821+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a < a4o. "l 6u" ro!uB"r" o ubli,ar" im-g"0". or0ogr-fi,a. "0 6u" ." "A?ibi"ra0 m"0or". !" 81 a4o.5 al igual 6u" "l 6u" orga0i@ar" ". ",(-,ulo. "0 :i:o ,o0 ".,"0a. or0ogr-fi,a. "0 6u" ar(i,i ar"0 !i,?o. m"0or". E0 la mi.ma "0a i0,urrir- "l 6u" !i.(ribu9"r" im-g"0". or0ogr-fi,a. ,u9a. ,ara,("r.(i,a. "A("r0a. ?i,i"r" ma0ifi".(o 6u" "0 "lla. ." ?a graba!o o fo(ografia!o la "A?ibi,i/0 !" m"0or". !" 81 a4o. !" "!a! al mom"0(o !" la ,r"a,i/0 !" la imag"0% 67

S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a ; a4o. 6ui"0 fa,ili(ar" "l a,,".o a ". ",(-,ulo. or0ogr-fi,o. o .umi0i.(rar" ma("rial or0ogr-fi,o a m"0or". !" ,a(or," a4o.% 1l bien protegido: 1s el pudor p.blico ue se caracteri4a como la reserva, la compostura o vergCen4a ue, frente a los asuntos de ndole sexual, guarda la generalidad de los miembros de la sociedad en determinado momento, 1l pudor de los menores se lesiona por medio de actos obscenos o pornogrficos. &on la reforma de la ley ;$.6=5 los se tiende al resguardo e integridad de los menores. Deneralidades: /iende a la proteccin integral del menor de %= a,os como probable su)eto de una explotacin sexual en el mbito de la pornografa, haci+ndose hincapi+ en la difusin de imgenes o espectculos pornogrficos en los ue se exhiban escenas con dichos menores. Sus particularidades son: el su)eto pasivo es un menor de %= a,os, se incrimina la difusin de material pornogrfico as como organi4acin de espectculos pornogrficos en vivo, o el acceso a ellos, en la ue participen menores. 2ifusin de imgenes pornogrficas "%N prr.' : &onsiste en producir o publicar imgenes pornogrficas en las ue se exhiba a menores de %= a,os. 3roducir significa hacer, crear, fabricar, imprimir, construir materialmente una cosa, etc.- la actividad comprende la reproduccin o la reimpresin de la imagen, as como otros comportamientos tales como editar, filmar, retratar, dibu)ar, etc.- publicar, uiere decir difundir, divulgar la imagen, 1l medio de difusin es irrelevante- la conducta abarca la venta directa del material pornogrfico. Su)eto activo puede ser cual uier persona, mientras ue el su)eto pasivo es el menor de %= a,os ue aparece en la imagen pornogrfica. 2e forma tal ue ueda desincriminada la produccin o difusin de imgenes pornogrficas en las ue se exhiban a personas mayores de %= a,os de edad. 2efinicin de pornografa: &riterios: a. del contenido del producto: libidinoso, tendente a la excitacin sexual de forma grosera b. el de la carencia de todo valor literario, cientfico, artstico, educativo La doctrina ha combinado ambos criterios. La infraccin solo puede cometerse a titulo de dolo y resulta un delito de pura actividad, por lo ue se consuma con la reali4acin de las acciones tpicas, sin necesidad de ue produ4ca resultado material alguno. La tentativa es de difcil constatacin. 9rgani4acin de espectculos pornogrficos "%N prr.': Se castiga al ue organi4are espectculos en vivo con escenas pornogrficas en ue participaren menores de %= a,os. La conducta tpica consiste en organi4ar espectculos en vivo en los ue se desarrollen escenas pornogrficas reali4adas por menores de dicha edad o en las ue participen dichos menores. 1s suficiente con ue el su)eto pasivo intervenga o participe en el espectculo sin ue deba necesariamente reali4ar alguna escena pornogrfica, ue puede ser reali4ada por terceros ue act.en en el. La norma solo abarca al organi4ador, vale decir, a a uella persona ue se ha ocupado de la organi4acin, el establecimiento, ha reali4ado los aprestos o el monta)e escenogrfico, etc. 2el espectculo, uedando al margen el productor, directo, colaboradores, actores o int+rpretes, expendedor de billetes, espectadores, etc. #dems lo incriminable es la organi4acin de un espectculo en vivo!, esto es, actuado directamente ante el espectador y no la exhibicin de un film, grabaciones, fotografas, etc. Se trata de un delito de pura actividad, de peligro y doloso compatible solo con el dolo directo, coincidiendo la consumacin con la reali4acin de la conducta tpica, vale decir, con la mera organi4acin del espectculo en vivo en el ue participen menores independientemente de ue el mismo se haya reali4ado o no. 1l delito est compuesto por dos actos: la organi4acin del espectculo y la participacin de menores en el. 2istribucin de imgenes pornogrficas ";N 3rr.': Se castiga al ue distribuyera imgenes pornogrficas cuyas caractersticas externas hicieren manifiesto ue en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibicin de menores de %= a,os de edad al momento de creacin de la imagen. 1l delito consiste en distribuir, esto es, hacer llegar "entregar' a su destinatario, la imagen pornogrfica. 68

1l tipo penal viene delimitado ob)etivamente, pues no resulta suficiente con la mera distribucin de un producto de tal naturale4a, sino ue debe percibirse por la vista claramente ue dichas imgenes corresponden a menores de %= a,os de edad exhibi+ndose en un contexto pornogrfico. 1l delito es doloso de pura actividad, se consuma con la distribucin de la imagen pornogrfica. Iacilitacin a espectculos pornogrficos o suministro de material pornogrfico a menores de %E a,os "8N prr': 2escribe la conducta de uien facilita a un menor de %E a,os de edad el acceso a un espectculo pornogrfico y el suministro de material pornogrfico a menores de esa edad. Iacilita uien hace ms fcil, ms permisible, hallan las dificultades, los obstculos, etc. 3ara ue el menor ingrese a un espectculo pornogrfico y suministra uien entrega, da, pone a disposicin, etc. 2el menor un material de contenido pornogrfico. 1l material pornogrfico consiste en toda clase de ob)etos ue van ms all de la mera representacin grfica, escrita o videogrfica de actos susceptibles de excitar o satisfacer instintos libidinosos y ue deberan uedar extramuros de la incriminacin. Su)eto activo puede ser cual uier persona, mientras ue su)eto pasivo solo puede ser un menor de %E a,os, varn o mu)er. Sub)etivamente el delito es doloso y el dolo debe abarcar el conocimiento del contenido pornogrfico del espectculo o del material suministrado y de la edad del menor. 1l error acerca de la menor edad elimina la culpabilidad tpica. La incoherencia de la regulacin existente es incomprensible, pues mientras ue por un lado se le prohbe al menor de %E mirar una revista pornogrfica, por otro lado se le permite tener relaciones hetero u homosexuales a partir de los %8 a,os. 2e igual manera, las nuevas disposiciones en general ponen el acento en imgenes o escenas en las ue se exhiban a menores de %= a,os, pero de cuyo autora son responsables personas adultas. 1l delito se consuma en el ingreso del menor, al espectculo pornogrfico, aun sin ue lo vea, o con la entrega del material pornogrfico, aun ue este material se encuentre debidamente precintado. &arece de relevancia tpica si el suministro es a titulo oneroso o gratuito. Se trata de un delito de mera actividad y de peligro concreto, puesto ue igualmente se perfecciona con prescindencia de ue el menor contemple el espectculo o descubra el material pornogrfico. EO'IBICIONES OBSENAS Ar(% 82*+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" mil a 6ui0," mil ".o. "l 6u" "B",u(ar" o ?i,i"." "B",u(ar or o(ro. a,(o. !" "A?ibi,io0". ob.,"0a. "A u".(a. a ."r :i.(a. i0:olu0(ariam"0(" or ("r,"ro.% Si lo. af",(a!o. fu"r"0 m"0or". !" 81 a4o.5 la "0a ."r- !" ri.i/0 !" > m".". a < a4o.% Lo mi.mo :al!r-5 ,o0 i0!" "0!"0,ia !" la :olu0(a! !"l af",(a!o5 ,ua0!o ." (ra(ar" !" u0 m"0or !" 8; a4o.% 1l bien )urdico tutelado y el su)eto pasivo: /radicionalmente la doctrina y la )urisprudencia han entendido ue estos delitos configuran ultra)es al pudor p.blico. 1sto ha llevado a ue se considere como titular del bien )urdico protegido a la sociedad, no al su)eto individual. Aodernamente lo ue hace punible a estas acciones es ue involucran al su)eto pasivo en una accin penal sin su consentimiento, le insertan en un contexto sexual en el ue el desempe,a un determinado papel sin ue hay aceptado previamente tal situacin. 1stas conductas suponen un atentado a la libertad del su)eto pasivo en cuanto menosprecian su voluntad ue debera ser tenida en cuenta antes de involucrarle en un accin sexual. 1n la #rgentina, la doctrina actualmente defiende este punto de vista. Jueda claro ue el tipo reclama, tratndose de mayores de %8 a,os, una conducta en la ue se involucra al menor en un contexto sexual no consentido o previsto. Se sostiene ue su)eto pasivo solo puede ser el individuo ue padece la afrenta de una exhibicin desagradable u ofensiva. 1l lmite de la prohibicin en estos delitos est dado por el consentimiento del interesado. 1l estado podr regular la forma en ue los individuos e)er4an las acciones, obligando a uienes publi uen o exhiban ob)etos obscenos a mostrar claramente la 69

calidad de las exhibiciones. 3ero el principio de reserva veda al derecho penal a intervenir. &onstitucionalidad del #rt. %;< &3. &oncepto de obsceno : 1l #rt. %;< &3 contradice la exigencia constitucional de la ley previa escrita, en cuanto omite describir con precisin el concepto de lo prohibido. 3or consistir lo obsceno un elemento normativo del tipo penal, de carcter socio cultural y, por ende, mudable en el tiempo, su interpretacin o conceptuali4acin ueda librado al int+rprete, en el caso concreto y seg.n su propia ideologa, lo cual implica un criterio peligroso para la seguridad )urdica propia de un estado de derecho. 1l principio de legalidad exige en la descripcin de los tipos penales ue se permita a los ciudadanos conocer u+ es lo ue est prohibido y u+ no lo est. 1l criterio de obscenidad como cuestin medular del tipo penal, por su imprecisin conceptual, impide este conocimiento, de)ando librado a discrecionalidad )udicial la punicin o no. 1l tipo delictivo: Se reprime la conducta de uien e)ecuta o hace e)ecutar por otro actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros. La conducta se materiali4a en la reali4acin por el propio su)eto de los actos d exhibicionismo o por un tercero. Lo punible reside en la e)ecucin propia o de un tercero de actos de exhibicin obscena, vale, decir, poner de manifiesto, mostrar, colocar a la vista de alguien, lo obsceno. La exhibicin debe ser del cuerpo desnudo del autor, de sus partes sexuales o de acciones fsicas ue tengan tal significado. 1stn excluidas las exhibiciones de escritos, imgenes, ob)etos o palabras obscenas. 3ero, adems de la exhibicin de a conducta, debe tratarse de un acto obsceno. /ambi+n se exige cierta gravedad en los actos exhibicionistas. Los actos de exhibicin obscena pueden reali4arse en sitio p.blico o privado, pero siempre de manera tal ue puedan ser vistos involuntariamente por terceros. Bn sitio p.blico no uiere decir un sitio al aire libre aun cuando tal pueda coincidir, 1l concepto no abarca a a uellos sitios ue por su naturale4a son p.blicos, pero ue al momento del hecho no estn abiertos para tal. Sitio privado es el lugar reservado al acceso de determinadas personas, o bien a uel ue por su naturale4a no es p.blico ni expuesto al p.blico, o ue si+ndolo no est abierto ni expuesto al p.blico. 3uede inferirse, como regla general ue la exhibicin obscena no es punible cuando se reali4a en un lugar privado, La ley castiga solo a uel acto obsceno cuya exhibicin est expuesta a ue sea vista involuntariamente por un tercero, es decir, cuando las caractersticas del lugar permiten o hacen posible ue personas indeterminadas vean involuntariamente la exhibicin obscena. 3or ende, el delito ueda excluido cuando el acto es visto voluntariamente por un tercero, Su)etos activos y pasivos pueden ser cual uier persona. La conducta se agrava cuando el su)eto pasivo fuera menor de %= a,os, manteni+ndose la misma penalidad si se tratare de menores de %8 con la diferencia ue, en el .ltimo supuesto, carece de relevancia la voluntad del afectado. 1l delito es doloso sin ue se re uiera ning.n elemento sub)etivo. La culpa no est abarcada por el tipo. Se trata de un delito de pura actividad, cuya consumacin coincide con el acto de exhibicin obscena, La tentativa es admisible y a infraccion es de accin p.blica perseguible de oficio.

70

CAP$TULO < "1l texto original del &aptulo E fue derogado por la ley ;$.6=5G<< y deca: @apto!' RAPTO Ar(% 8;7+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 "l 6u" .u.(raB"r" o r"(u:i"r" a u0a "r.o0a or m"!io !" la fu"r@a5 i0(imi!a,i/0 o frau!"5 ,o0 la i0("0,i/0 !" m"0o.,abar .u i0("gri!a! ."Aual% La "0a ."r- !" > m".". a 2 a4o.5 .i ." (ra(ar" !" u0a "r.o0a m"0or !" 8> a4o.5 ,o0 .u ,o0."0(imi"0(o% La "0a ."r- !" 2 a > a4o. .i ." .u.(raB"r" o r"(u:i"r" m"!ia0(" fu"r@a5 i0(imi!a,i/0 o frau!" a u0a "r.o0a m"0or !" 8; a4o.5 ,o0 "l mi.mo fi0% Deneralidades: 1l nuevo texto coincide con el anterior a la ley ;$.6=5 en cuanto las conductas tpicas y los medios comisitos. 1n cambio se diferencian en cuanto a los su)etos activos y pasivos son indiferenciados "varn o mu)er, mientras ue en la anterior deban necesariamente ser una mu)er- se implemento una escala variable de mayor penalidad en relacin con la menor edad del su)eto pasivo- sustituyo el elemento sub)etivo por el de menoscabar la integridad sexual- y elimino el tipo de rapto de la mu)er casada, el impropio y el del menor imp.ber previstos en el derogado #rt. %8%. Si bien se ha eliminado tambi+n la r.brica rapto! la doctrina actual contin.a llamndolo con tal denominacin tradicional. 2efinicin: 1l rapto en su acepcin gramatical, es el delito ue comete el ue se lleva de su domicilio, con fines deshonestos, a una mu)er por fuer4a o con ruegos y promesas enga,osas, o tratndose de una ni,a ue tiene menos de %; a,os. 1n su acepcin com.n, es la sustraccin violenta o astuta de una mu)er con fines deshonestos o de un matrimonio. 1l &3 no define al rapto, aun ue lo caracteri4a por el tipo de accin y el propsito del autor. 0ien )urdico protegido. 9rientacin actual: 1n la moderna doctrina, los delitos de rapto solo en segunda linea son delitos sexuales. &onstituyen ante todo infracciones contra la libertad y seguridad de las personas. &onsecuentemente se propugna su desincriminacion como figuras autnomas y su tipificacin como atentados contra la libertad persona, especficamente en el marco de las detenciones ilegales y sustraccin de menores. Los tipos delictivos: %. @apto propio "%N prr.': &onsiste en sustraer o retener a una persona, por medio de fuer4a, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. Su)eto pasivo y activo pueden ser cual uier persona, hombre o mu)er. Si el autor es funcionario p.blico, el delito concurre idealmente con el de privacin de libertad calificada. 1n la actualidad, sin embargo y de acuerdo a la letra de la ley armnicamente interpretada, el su)eto propio debe ser una persona mayor de %F a,os. Las conductas se materiali4an en sustraer o retener a la persona, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. Sustraer, e uivale a asacar, tomar, apoderar o arrebatar a la persona. La accin se lleva a cabo cuando el su)eto pasivo es sacado del lugar donde se encuentra y conducido a otro lugar distinto. La sustraccin exige siempre el despla4amiento d la victima. @etener significa impedir ue la persona se desplace de un determinado lugar, ue se aparte de +l. La retencin exige el mantenimiento de la victima en el lugar, lo ue implica privarla de su libertad personal. Sin privacin de libertad no hay rapto. 1l consentimiento de la victima excluye la tipicidad de la conducta, 3ara ue el rapto sea punible debe haberse reali4ado por medio de fuer4a, intimidacin o fraude. 1n tanto ue el fraude e uivale a enga,o, esto es, maniobras o ardides con los ue se crea o refuer4a el error de la victima. 1l rapto es d a uellos delitos ue se configuran sub)etivamente. (o se satisface con el dolo com.n "voluntad de reali4ar el tipo ob)etivo', sino ue el tipo penal exige un elemento sub)etivo especifico ue es la intencin de menoscabar la integridad sexual de la victima, ue constituye el propsito sexual del autor. Se trata de un delito de tendencia interna trascendente. 1sta referencia sub)etiva debe entenderse en sentido amplio, vale decir, como comprensiva del propsito de cometer algunos de los tipos de abusos sexuales y 71

tambi+n la intencin de reali4ar cual uier g+nero de actos l.bricos, aun ue fueran penalmente atpicos. 1l tipo penal exige una direccin sub)etiva determinada en el obrar del autor: menoscabar la integridad sexual de la victima. Los deseos sexuales perseguidos por el autor pueden ser los propios o a)enos. 1l fin de matrimonio excluye el delito, ya sea por ue el matrimonio no es la consecucin de una finalidad orientada al menoscabo de la integridad sexual de la victima o bien por ue el tipo legal no lo re uiere. 1l delito es instantneo de eventual efecto permanente, si persiste temporalmente la retencin de la persona. Se consuma con la reali4acin de las acciones tpicas. La tentativa se presenta admisible. 1l e)ercicio de la accin penal es dependiente de instancia privada. ;. @apto impropio ";N prr.': &onsiste en el rapto de una persona menor de %F a,os, con su consentimiento, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. Su)eto activo puede ser cual uier persona, sin distincin de sexo, al igual ue el su)eto pasivo son la salvedad de ue se trate de un menor de %F a,os de edad pero mayor de %8. /iene los mismos elementos ue el rapto propio con la excepcin de la modalidad de la conducta de la victima y su edad. Seg.n 0ounpadre es una figura incongruente por cuanto representa una anticipada incriminacin de una relacin sexual consentida entre sus protagonistas y cabra su derogacin. Se exigen dos elementos: a. el consentimiento de la victima "elemento explicito': debe tratarse de un consentimiento viciado, pues si se tratare de un consentimiento libremente prestado por el su)eto pasivo, a.n cuando el autor persiguiera los fines se,alados, la conducta sera atpica. b. la intencin del autor de menoscabar su integridad sexual "elemento tcito': se exige ue el autor haya ocultado sus intenciones al su)eto pasivo o se haya aprovechado del mismo prevali+ndose de alguna condicin de superioridad o poder para as obtener un consentimiento ue no hubiera sido prestado libremente de haberse conocido sus verdaderas intenciones. 1l consentimiento fue obtenido por medio de fuer4a, intimidacin o fraude, el hecho se despla4a al rapto propio del primer prrafo. 8. @apto de menor de %8 a,os "8N prr .': &onstituye una circunstancia agravante del tipo gen+rico del #rt. %86, %N prr. 1l delito se especiali4a por la edad del su)eto pasivo, esto es, menor de %8 a,os, y para su configuracin deben concurrir, no solo las mismas conductas y medios tpicos del rapto propio sino tambi+n la intencin por parte del autor de menoscabar la integridad sexual de la victima. 1l consentimiento del menor carece de relevancia.

72

CAP$TULO 3 "1l texto original del &aptulo $ fue derogado por la ley ;$.6=5G<< y deca: 2isposiciones comunes a los captulo anteriores!' DISPOSICIONES COMUNES Ar(% 8;2+ E0 lo. !"li(o. r":i.(o. "0 lo. Ar(.% 88*J 8S5 2S5 ;S -rrafo.5 827J 8S -rrafo 9 8;7 la :i,(ima o!r- i0.(ar "l "B"r,i,io !" la a,,i/0 "0al =bli,a ,o0 "l a.".orami"0(o o r" r"."0(a,i/0 !" i0.(i(u,io0". ofi,ial". o ri:a!a. .i0 fi0". !" lu,ro !" ro(",,i/0 o a9u!a a la. :i,(ima.% Si "lla fu"r" ma9or !" 8> a4o. o!r- ro o0"r u0 a:"0imi"0(o ,o0 "l im u(a!o% El Tribu0al o!r"A," ,io0alm"0(" a," (ar la ro u".(a 6u" ?a9a .i!o libr"m"0(" formula!a 9 "0 ,o0!i,io0". !" l"0a igual!a!5 ,ua0!o5 "0 ,o0.i!"ra,i/0 a la ". ",ial 9 ,om roba!a r"la,i/0 af",(i:a r""Ai.("0("5 ,o0.i!"r" 6u" ". u0 mo!o m-. "6ui(a(i:o !" armo0i@ar "l ,o0fli,(o ,o0 m"Bor r".guar!o !"l i0("rF. !" la :i,(ima% E0 (al ,a.o la a,,i/0 "0al 6u"!ar- "A(i0gui!aJ o "0 "l mi.mo .u u".(o (ambiF0 o!r- !i. o0"r la a li,a,i/0 al ,a.o !" lo !i. u".(o or lo. Ar(% )> ("r 9 6u-("r CP% #venimiento: 1n el vie)o #rt. %8; &3 se haba consagrado una exencin de pena en beneficio del autor de los delitos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de una mu)er soltera, si se casaba con la ofendida prestando ella su consentimiento, despu+s de restituida a casa de sus padres u otro lugar seguro. 1n su lugar, se introdu)o una forma de conciliacin o mediacin en materia penal denominada avenimiento consistente en un acuerdo o reconciliacin entre la victima y el imputado de alg.n delito sexual. 1l avenimiento entre la victima y el imputado puede producir dos efectos: a. la extincin de la accin penal : beneficia a uien ha participado en el avenimiento, b. la suspensin del )uicio a prueba: beneficia a los coparticipes &ondiciones para la aplicacin del avenimiento: %. existencia de una persona imputada por algunos de los delitos sexuales mencionados en el #rt. %8; &3. 1s una enumeracin taxativa y uedan afuera del marco legal beneficiante del avenimiento las figuras "simples o agravadas' no mencionadas en la norma ;. debe tratarse de una victima mayor de %F a,os, uien ser la ue proponga al )ue4 el avenimiento o acuerdo con el imputado. 2esde luego ue el )ue4 esta facultado para recha4arla. 3ero si decide aceptarla deber comunicar a la otra parte "imputado'. 8. 1l imputado deber prestar su consentimiento para la celebracin del acuerdo E. La propuesta de acuerdo debe haber sido formulada en forma libre y espontnea por parte de la victima y en condiciones de plena igualdad con el acusado. 3ueden concretarse en cual uiera de las dos etapas "instruccin y plenario o )uicio'. 1l limite mnimo de la oportunidad para formularla ueda fi)ado por la apertura de la instancia el limite mximo por el momento previo al dictado de la sentencia. $. 2eber existir, entre le victima e imputado, una especial y comprobada relacin afectiva preexistente. La prueba de esta relacin estar a cargo del acusador p.blico y deber ser acreditara en el proceso penal respectivo F. @eunidos estos extremos, el )ue4 podr excepcionalmente aceptar "o recha4ar' la propuesta si resulta un modo ms e uitativo de armoni4ar el conflicto, siempre orientado hacia el me)or resguardo del inter+s de la victima. 5. Si el )ue4 recha4a la propuesta, deber ordenar el archivo de las actuaciones- pero si decide aceptarla, deber declarar la extincin de la accin penal o la suspensin del )uicio a prueba seg.n los #rt. 5F ter y Juatre &3. 1l avenimiento no excluye la posibilidad del matrimonio entre el autor y la victima, ni impide ue se celebren acuerdos de naturale4a econmica entre las partes. 7nstancia privada: Se otorga a la victima de los delitos sexuales mencionados en el #rt. %8; &3 la facultad de instar el e)ercicio de la accin penal con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro cuyos fines estn orientados a la proteccin o ayuda a las victimas. 1sto permite ue la victima, aun menor de edad, pueda instar el e)ercicio de la accin penal por estos delitos, pero siempre al necesario asesoramiento de instituciones oficiales o privadas, sin fines de lucro y de proteccin o ayuda a las victimas. 1stas instituciones tambi+n pueden 73

formular la denuncia o acusacin en representacin del menor. Sin embargo, el #rt. 5; EN 3rr. establece ue cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de estos "representantes legales y el menor' el fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inter+s superior de a uel. 2e todas maneras, de darse esta hiptesis, entendemos ue debe prevalecer el inter+s superior del menor y por lo tanto el conflicto se debera resolver a favor de las instituciones ue han instado en representacin del mismo. REGLAS SOBRE PARTICIPACION CRIMINAL Ar(% 8;;+ Lo. a.,"0!i"0(".5 !".,"0!i"0(".5 ,/09ug".5 ,o0:i:i"0(".5 afi0". "0 l0"a r",(a5 ?"rma0o.5 (u(or".5 ,ura!or". 9 ,ual".6ui"ra "r.o0a 6u"5 ,o0 abu.o !" u0a r"la,i/0 !" !" "0!"0,ia5 !" au(ori!a!5 !" o!"r5 !" ,o0fia0@a o "0,argo5 ,oo "r"0 a la "r "(ra,i/0 !" lo. !"li(o. ,om r"0!i!o "0 ".(" T(ulo ."r-0 r" rimi!o. ,o0 la "0a !" lo. au(or".% Se mantienen los mismos principios sobre la participacin criminal regulada en los #rt. E$ y EF &3, ampliando la casustica a otros supuestos antes no contemplados. La doctrina coincide ue existe una alteracin de los principios en materia de participacin criminal "#rt. E$ y EF &3' sometiendo a todos los ue cooperan en la perpetracin de estos ilcitos a la misma escala penal correspondiente al autor del delito. @esulta as una agravante gen+rica para los supuestos de participacin secundaria.

74

TITULO < DELITOS CONTRA EL ESTADO CI&IL 0ien )urdico tutelado: es el estado civil de las personas. 1l &3 tutela el estado civil en su sentido ms amplio, vale decir, como la posicin )urdica ue la persona ocupa en la sociedad y ue se determina en base a una serie de condiciones personales, ue son las cualidades constitutivas del estado. 1l estado puede determinarse con relacin a la sociedad, a la persona en si misma, a la posicin ue ocupa dentro de la familia. Osta .ltima relacin constituye el estado civil, es decir, como vinculo familiar legalmente constituido y debidamente acreditado ue origina derechos y obligaciones entre uienes liga. La reforma del &3 al agregar el derecho a la identidad! como bien )urdico )unto al estado civil, ha reconocido ue la identidad persona no constituye un aspecto o segmento del bien )urdico gen+rico estado civil sino ue ha uedado e uiparado a el en una misma categora axiolgica. 1sto significa ue la identidad personal ha de)ado de ser un simple dato del estado civil, para convertirse en un derecho autnomo con categora penal. CAP$TULO 8 MATRIMONIOS ILEGALES MATRIMONIOS ILEGALES Ar(% 8;<+ S"r-0 r" rimi!o. ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 lo. 6u" ,o0(raB"r"0 ma(rimo0io .abi"0!o ambo. 6u" "Ai.(" im "!im"0(o 6u" ,au." .u 0uli!a! ab.olu(a Ar(% 8;3+ S"r-0 r" rimi!o. ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.: 8% El 6u" ,o0(raB"r" ma(rimo0io ,ua0!o5 .abi"0!o 6u" "Ai.(" im "!im"0(o 6u" ,au." .u 0uli!a! ab.olu(a5 o,ul(ar" ".(a ,ir,u0.(a0,ia al o(ro ,o0(ra9"0(" 2% El 6u" "0ga4a0!o a u0a "r.o0a5 .imular" ma(rimo0io ,o0 "lla 0ien )urdico protegido: se protege la legalidad del matrimonio civil. Los aspectos ue hacen a esta legalidad estn determinados por la ley ;8.$%$ de matrimonio civil y divorcio vincular ue son: inexistencia de impedimentos ue causen la nulidad absoluta o relativa del matrimonio, el acto real de celebracin del mismo y la observancia de sus formalidades. 1lementos comunes a los tipos delictivos : 1llos son: a. celebracin de un matrimonio formalmente vlido y b. existencia de un impedimento ue causa la nulidad absoluta del matrimonio, %. La accin tpica en las dos modalidades previstas en los #rt. %8E y %8$ inc.%, consiste en contraer un matrimonio existiendo un impedimento ue causa su nulidad absoluta, con la particularidad de ue en este segundo supuesto un contrayente le debe ocultar al otro la existencia del impedimento. 2ebe tratarse de un matrimonio celebrado de acuerdo con la ley ;8.$%$, vale decir, ue debe constituir una unin formalmente vlida. ;. Se exige la existencia por parte de uno o de ambos contrayentes, un impedimento ue causa la nulidad absoluta del matrimonio. 1stn enumerados en el #rt. %FF de la ley ;8.$%$ y son: a. consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin b. consanguinidad entre hermanos o medio hermanos c. vinculo derivado de la adopcin plena y simple d. afinidad n lnea recta en todos los grados e. matrimonio anterior mientras subsista f. haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. 1l matrimonio preexistente, conocido como bigamia, supone la existencia de un matrimonio anterior vlido ue produ4ca la nulidad del segundo. La bigamia es un delito ligado a la concepcin monogmica del matrimonio. 3ara ue la bigamia se cometa es menester ue el matrimonio anterior sea vlido, de modo ue no estaramos frente al delito si el matrimonio anterior fuese nulo de nulidad absoluta, nulo de nulidad relativa declarada )udicialmente o si se hubiese decretado el divorcio 75

vincular entre los cnyuges. L# separacin personal, en cambio, al no disolver el vnculo matrimonial, no excluye el delito "#rt. ;6%, ley ;8.$%$' La sentencia ue declara la nulidad o valide4 del matrimonio anterior, constituye una cuestin pre)udicial, de lo civil a lo penal y de competencia exclusiva de los )ueces civiles. La controversia a u siempre gira en torno a la nulidad o valide4 del matrimonio anterior, en el )uicio penal, en cambio, la discusin se centrali4a sobre la existencia o no del delito de bigamia. 2e aguo la importancia de la decisin civil respecto de la penal. 2eclarada en sede civil la nulidad del primer matrimonio desaparece el delito de matrimonio ilegal por bigamia. La cuestin pre)udicial puede plantearse ante la )usticia civil en cual uier momento, ya sea con anterioridad a la causa penal o bien durante el transcurso de ella. 1ste planteamiento ante el )ue4 civil produce dos importantes consecuencias: una, la parali4acin del proceso penal, ya ue no puede recaer pronunciamiento definitivo alguno hasta tanto no concluya la causa civil- y la otra, la prescripcin de la accin penal por el delito de bigamia se suspende hasta la resolucin de la cuestin pre)udicial "#rt. F5 &3'. 1l nuevo matrimonio es ilegal si se celebra en el pas estando subsistente uno anterior. Aatrimonio ilegal bilateral: 1s un crimen de accin bilateral o plurilateral, pues exige la codelincuencia de sus protagonistas. 2ebe haber dos contrayentes y un oficial p.blico como su)etos necesarios del delito- las dems personas ue asisten al acto "testigos, apoderados, invitados a firmar el acta matrimonial, etc., generalmente habrn de estar a)enos a la accin delictiva de los contrayentes, pero no obsta a ue puedan actuar como partcipes del crimen. 1l delito es de mera accin o de pura actividad y de carcter instantneo. Se consuma en el momento en ue los su)etos son declarados unidos en matrimonio por el oficial p.blico y suscriben el acta matrimonial. (o es necesaria la consumacin del matrimonio. La tentativa es recha4ada. La figura es dolosa y re uiere la concurrencia de un elemento sub)etivo del tipo, consistente en el conocimiento asertivo por parte de ambos contrayentes sobre la existencia del impedimento ue causa la nulidad absoluta del matrimonio. 1stn excluidos el dolo eventual y la culpa. L# duda, el error y la coaccin, excluyen el saber conciente ue exige el tipo penal. Aatrimonio ilegal unilateral: Se trata de una figura calificada de matrimonio ilegal bilateral, en ra4n de la mayor pena con ue se amena4a al .nico autor ue reprime la ley. 1n este supuesto solo uno de los contrayentes conoce la existencia del impedimento y se lo oculta al otro. 1ste ocultamiento puede provenir de actos positivos o negativos. 1l ocultamiento del impedimento debe ser al otro contrayente, no a otras personas ue tambi+n participan en el acto matrimonial. 1l delito es de accin y se consuma con la celebracin del matrimonio, del mismo modo ue en el #rt. %8E &3. 1l ocultamiento del impedimento, desde el punto de vista civil, implica la violacin al #rt. %=F, inc.F, de la ley ;8.$%$, ue obliga a los futuros esposos a denunciar el casamiento anterior. Simulacin de matrimonio: Se trata de un caso de apariencia de matrimonio, ya ue no existe matrimonio legal ni ilegal. La accin tpica consiste en simular un matrimonio mediando enga,o de la otra persona, vale decir, haci+ndole creer como verdadero un acto matrimonial ue es falso. La victima debe padecer el error determinante causado por la maniobra ardidosa desplegada por el autor y creer ue en realidad estn contrayendo un matrimonio legitimo. 1l autor, en una suerte de mise en scRne, debe haber aparentado todo lo relacionado con las formalidades propias del matrimonio. Su)etos del delito pueden ser tanto un hombre como una mu)er. La infraccion es dolosa, de dolo directo. Las finalidades ue pueda perseguir el autor con a)enas al tipo sub)etivo, pero pueden servir de antecedentes para la mensuracin de la pena. La tentativa y participacin se rigen por las reglas generales. /estigos en los matrimonios ilegales: si los testigos conocen la existencia de un matrimonio anterior subsistente o cual uier otro impedimento legal, y no lo dice, deben ser tenidos no como cmplices sino como coautores del delito "#rt. E$ &3', pues con su declaracin han prestado una ayuda sin la cual el matrimonio no se habra reali4ado. 3or el contrario, no cometen delito si no conocan el impedimento.

76

RESPONSABILIDAD DEL OCICIAL PMBLICO Ar(% 8;>+ El ofi,ial =bli,o 6u" a .abi"0!a. au(ori@ar" u0 ma(rimo0io !" lo. ,om r"0!i!o. "0 lo. ar(,ulo. a0("rior".5 .ufrir-5 "0 .u ,a.o5 la "0a 6u" "0 "llo. ." !"("rmi0a Si lo au(ori@ar" .i0 .ab"rlo5 ,ua0!o .u ig0ora0,ia ro:"0ga !" 0o ?ab"r ll"0a!o lo. r"6ui.i(o. 6u" la l"9 r".,rib" ara la ,"l"bra,i/0 !"l ma(rimo0io5 la "0a ."r- !" mul(a !" Q)37 a Q82%377 " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or > m".". a 2 a4o.% Sufrir- mul(a !" Q)37 a Q82%3775 "l ofi,ial =bli,o 6u" fu"ra !" lo. !"m-. ,a.o. !" ".(" ar(,ulo5 ro,"!i"r" a la ,"l"bra,i/0 !" u0 ma(rimo0io .i0 ?ab"r ob."r:a!o (o!a. la. formali!a!". "Aigi!a. or la l"9% 1n general, el oficial p.blico del @egistro &ivil de las 3ersonas habr de conformar su conducta a las formalidades exigidas por la ley para la celebracin de los matrimonios. 3ero, en ciertos casos, puede cometer delito participando de distinta manera en la celebracin de un matrimonio ilegal. 1xisten tres modalidades de responsabilidad criminal por parte del oficial p.blico. %. #utori4acin dolosa de un matrimonio ilegal: Se trata de un caso de autori4acin, a sabiendas, de un matrimonio ilegal. 1l oficial p.blico debe conocer en forma asertiva la existencia de un impedimento ue causa la nulidad absoluta del matrimonio ue celebra y ue los contrayentes, o solo uno de ellos, tienen noticias de +l. Se exige un elemento sub)etivo tpico ue consiste en el conocimiento del impedimento y la voluntad de autori4ar un matrimonio ilegal. ;. #utori4acin culposa: 3roviene de su propia negligencia al no haber llenado los re uisitos ue la ley exige para la celebracin de los matrimonios. Se trata de una violacin culposa " por inadvertencia o ignorancia' de los recaudos de los #rt. %=F y %=5 , ley ;8.$%$ 8. &elebracin dolosa: &onsiste en celebrar dolosamente un matrimonio al margen de las formalidades exigidas por la ley. (o debe tratarse de un matrimonio ilegal de los tipificados en los #rt. %8E y %8$ 3&, sino de un matrimonio legal, pero ue ha sido celebrado sin las formalidades prescriptas por la ley. 1stas formalidades estn en los #rt. %== y siguientes de la ley ;8.$%$. RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DEL MENOR Ar(% 8;)+ E0 la mi.ma "0a i0,urrir- "l r" r"."0(a0(" l"g(imo !" u0 m"0or im =b"r 6u" !i"r" "l ,o0."0(imi"0(o ara "l ma(rimo0io !"l mi.mo% Se trata de un caso de responsabilidad penal del representante legtimo de un menor, no de los contrayentes, por haber dado el consentimiento para la celebracin de un matrimonio anulable por la existencia de un impedimento "nulidad relativa'. 1l delito es del representante, no de los menores. 1l delito consiste en autori4ar "prestar consentimiento' para el casamiento de un menor imp.ber. La minoridad es para la mu)er %F a,os y ara el hombre %= a,os. Los su)etos activos son los representantes legtimos del menor, esto es, los padres matrimoniales o extramatrimoniales, los adoptivos o el tutor. 1l delito es doloso, siendo admisible el dolo eventual. Se consuma cuando el representante legtimo del menor da el consentimiento para el matrimonio de acuerdo con las formalidades establecidas en la ley. La tentativa es posible.

77

CAPITULO 2 SUPRESION D SUPOSICION DEL ESTADO CICIL D DE LA IDENTIDAD "1l texto original del &aptulo ; fue derogado por la ley ;E.E%6G<$ y deca: Supresin y suposicin del estado civil!' CIGURA BVSICA Ar(% 8;1+ S" a li,ar- ri.i/0 !" 8 a < a4o. al 6u"5 or u0 a,(o ,ual6ui"ra5 ?i,i"ra i0,i"r(o5 al("rar" o .u rimi"r" "l ".(a!o ,i:il !" o(ro% CIGURAS AGRA&ADAS Ar(% 8;*+ S" im o0!r- ri.i/0 !" 2 a > a4o.: 8% a la muB"r 6u" fi0gi"r" r"4"@ o ar(o ara !ar a u0 .u u".(o ?iBo !"r",?o 6u" 0o l" ,orr". o0!a0 2% al 6u" 5 or u0 a,(o ,ual6ui"ra5 ?i,i"r" i0,i"r(o5 al("rar" o .u rimi"r" la i!"0(i!a! !" u0 m"0or !" 87 a4o.5 9 "l 6u" lo r"(u:i"r" u o,ul(ar" 2efinicin y caractersticas del derecho a la identidad. 7nterpretacin del nuevo tipo penal: 1l estado civil no abarca a la identidad ni ueda abarcado por ella. #mbos bienes )urdicos se encuentran e uiparados en la ley pero sus contenidos son distintos. La identidad como derecho inherente a la persona, pero ue al mismo tiempo trasunta su propia individualidad para constituir un patrimonio cultural propio con caractersticas tambi+n propias pero, a la ve4, distintas a los dems. 1l derecho a la identidad se manifiesta como inter+s ue cada su)eto tiene de ser representado en la vida en relacin con su verdadera identidad, es decir, a ue se le recono4ca como lo ue realmente es, en su mismidad, como uno mismo. Se trata de la verdad personal ue abarca variados elementos ue conforman el patrimonio intelectual, poltico, social, religioso, ideolgico, profesional, etc. 2e la persona. 1l estado civil se identifica con factores fsicos o biolgicos de la persona, son aspectos fi)os, estticos, ue permanecen )unto al su)eto durante toda su vida, aun cuando, excepcionalmente, puedan ser voluntariamente alterados. 1n cambio, la identidad trasunta al hombre fsico para mostrar al hombre espiritual. La identidad es dinmica, proyectada hacia lo social, se muere en un plano nter sub)etivo, es mudable con el tiempo. 1l derecho a la identidad se refiere al modo de ser cultural de cada uno. 1n sntesis, puede definirse a la identidad personal como el con)unto de atributos y caractersticas sicosomticas "espirituales y sociales' ue permiten individuali4ar a la persona en la sociedad!. 7dentidad personal es todo a uello ue hace ue cada cual sea uno mismo y no otro!. Sus diversos aspectos abarcados pro el derecho a la identidad: 1sta proteccin implica en reconocimiento de derechos o facultades: a. a una identificacin b. al reconocimiento de la identidad biolgica y go4ar de un empla4amiento familiar c. a una sana y libre formacin de la identidad persona d. a transformar la identidad persona e. al respeto de las diferencias personales f. a la verdad sobre la propia verdad persona g. a no ser enga,ados sobre la identidad persona a)ena h. a actuar seg.n las personales convicciones i. a proyectar la identidad personal en obras y creaciones Los tipos delictivos: %. supresin del estado civil: 1l delito consiste en hacer incierto, alterar, o suprimir, por un acto cual uiera, el estado civil de otra persona. 1l su)eto activo puede ser cual uiera, 1l su)eto pasivo tiene ue ser una persona con %6 a,os cumplidos por lo menos, pues si fuera menor, seg.n se den las circunstancias tpicas, el hecho se despla4ara al #rt. %8< inc.; &3. 0ounpadre considera ue un menor de %6 a,os puede ser su)eto pasivo del delito en a uellos supuestos en ue se ata ue su estado civil y no su identidad. La edad del su)eto pasivo, en principio, no interesa. Si lo ue se altera o deforma es la identidad del menor de %6 a,os es aplicable el #rt. %8< inc.; &3. 78

1l su)eto pasivo debe ser una persona viva. La supresin debe ser del estado civil del otro, de modo ue no configura el delito la alteracin del propio estado civil. Las acciones materiales reprimidas por la ley son: a. ?acer incierto: crear inseguridad, duda, incertidumbre o 4o4obra, respecto del estado civil de otro persona de forma tal ue se torne difcil o dudosa la determinacin del mismo, o se lo vuelva de difcil comprobacin. b. #lterar: modificacin, total o parcial, cambindolo por otro. Se atribuye a un su)eto un estado distinto al ue posee realmente. Se origina un estado civil falso. c. Suprimir: es hacerlo desaparecer, sin atribuir otro. Se uita o despo)a a la persona su verdadero estado, sin asignarle otro, de forma tal ue se descono4ca cul es su estado, a u+ familia pertenece, etc. 1l delito puede cometerse por cual uier medio. Sub)etivamente es suficiente el dolo com.n, esto es, el conocimiento y voluntad de reali4acin del tipo ob)etivo. &ual uiera sea la finalidad ue persiga el su)eto, el tipo resulta igualmente aplicable. Slo habr de tener relevancia con respecto a la graduacin de la pena. @esulta una infraccion material, de carcter instantneo, ue se consuma cuando el autor ha logrado algunos de los efectos re ueridos por las conductas tpicas "hacer incierto, alterar, etc.'. La tentativa es admisible y no se re uiere per)uicio efectivo, basta con el propsito de lograrlo. 1l delito es de peligro concreto y el consentimiento de la victima funciona como excluyente del tipo. ;. suposicin de estado civil fingiendo pre,e4 o parto: 9b)etivamente, la accin consiste en fingir pre,e4 o parto. Sub)etivamente, la simulacin de estos estados debe estar dirigida a otorgar al supuesto hi)o derecho s ue no le corresponden. Iingir pre,e4 o parto significa simular todo el proceso biolgico del embara4o o del alumbramiento "nacimiento del ni,o'. La pre,e4 o el parto deben ser aparentes, simulados, inexistentes. Si el hecho es real, no se dara la conducta tpica ni el delito. 1n todo caso, la alteracin o suposicin uedara comprendida en el inc.; del #rt. %8< &3. (o es suficiente con la simulacin del embara4o o del parto. 2ebe existir un ni,o cuyo estado civil se altera y uien se le atribuye los derechos de otro. 1ste propsito del autor de otorgar derechos al falso hi)o, configura un elemento sub)etivo del tipo ue excluye el dolo eventual. (o es preciso ue el fin se logre, basta con la intencionalidad. 1l delito es doloso. Los derechos ue el autor pretende acordar al falso hi)o deben ser inherentes al estado civil supuesto, sin ue importe cul sea su naturale4a o contenido. (o es necesario ue sean derechos patrimoniales. Su)eto activos solo puede ser una mu)er, ue es la supuesta madre ue se asigna el falso hi)o para otorgarle derechos ue corresponden a otro. Su)eto pasivo es el ni,o a uien se hace pasar or hi)o de la autora, pues es a el a uien se le altera el estado civil. 8. supresin de la identidad de un menor de %6 a,os : Las conductas punibles son las mismas ue el #rt. %8= &3, con la diferencia ue el ob)eto de la accin es la modificacin de la identidad del menor. 1s untito penal autnomo y no una figura agravante del #rt. %8= &3 como sola pensarse en el texto anterior. &ontempla dos nuevas conductas tpicas: retener u ocultar a un menor de %6 a,os, ue no estaban antes previstas. 1l hecho es similar al del #rt. %8= con la diferencia de ue la victima es un menor de %6 a,os. Su)eto activos puede ser cual uier persona, siempre ue no concurran las condiciones de autora exigidas por el segundo prrafo del %8< bis. Su)eto pasivo solo puede ser un menor de %6 a,os. La alteracin de la identidad de un menor de %6 a,os, inexplicablemente no est prevista en la ley como delito, salvo ue se atente contra su estado civil, en cuyo caso la figura aplicable es el #rt. %8= &3. 3or acto cual uiera! implica ue cual uier medio de comisin es posible. 1xposicin: consiste en colocar a la victima fuera de su medio familiar, de su mbito natural, de manera ue no pueda determinarse con certe4a su filiacin. La exposicin siempre conduce a la incertidumbre o confusin del estado civil del menor. (o implica abandono. Si esto ocurriera, algunos autores consideran ue ay concurso ideal con el delito del #rt. %6F &3 y otros ue el concurso es real. 79

9cultacin: consiste en impedir ue se cono4ca el verdadero estado civil del menor, 3uede llevarse a cabo creando incertidumbre, alterando o suprimiendo el estado civil del menor, de forma tal ue no se pueda saber la condicin o filiacin del ni,o, o cual uier otra circunstancia relacionada con su nacimiento. Lo ue el autor debe hacer incierto, alterar o suprimir es la identidad del menor de %6 a,os, vale decir, el con)unto de creencias, opiniones y acciones del ni,o proyectadas socialmente. 1n el estado actual legislativo penal, aun ue cueste creerlo, la venta de bebes por parte de sus padres, la compra por parte de terceros, ni el trfico internacional, estn penados como delitos. Sub)etivamente, el delito se satisface con el dolo com.n. 1l dolo abarca el conocimiento del tipo ob)etivo E. retencin y ocultacin de un menor de %6 a,os: La materialidad del delito consiste en retener, esto es, mantener al menor dentro de un espacio fsico determinado. La conducta puede o no ser la consecuencia de una previa sustraccin de la persona de un lugar determinado, aun cuando el autor puede reali4ar ambas acciones. Se trata de un supuesto de retencin fsica del menor, no de una alteracin de su identidad llevada a cabo a trav+s de una retencin. 9cultar uiere decir esconder al menor, conducta ue puede superponerse con la retencin. 1l derecho a la identidad del menor nada tiene ue ver con su retencin u ocultacin. La retencin u ocultacin de una persona mayor de %6 a,os no encuadra en el tipo examinado sino en el de privacin ilegal de la libertad personal del #rt. %E% &3. Si se trata de un menor de %6 a,os, podra plantearse un supuesto de conflicto aparente de tipos penales con el delito del #rt. %E%, en cuyo caso ser de aplicacin la figura del #rt. %8< inc. ; "principio de especialidad'. Si el autor hubiera actuado con un propsito especial "finalidad sexual, sacar rescate, etc.', la infraccion uedara despla4ada hacia el rapto o la extorsin. INTERMEDIACION IL$CITA% RESPONSABILIDAD !"l CUNCIONARIO PUBLICO 9 PROCESIONAL !" la SALUD Ar(% 8;* bi.+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 "l 6u" fa,ili(ar"5 romo:i"r" o !" ,ual6ui"r mo!o i0("rm"!iar" "0 la "r "(ra,i/0 !" lo. !"li(o. ,om r"0!i!o. "0 ".(" Ca (ulo5 ?a9a m"!ia!o o 0o r",io o rom".a r"mu0"ra(oria o "B"r,i!o am"0a@a!a o abu.o !" au(ori!a! I0,urrir-0 "0 la. "0a. ".(abl",i!a. "0 "l -rrafo a0("rior 9 .ufrir-05 a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o 6u" "l !" la ,o0!"0a5 "l fu0,io0ario =bli,o o rof".io0al !" la .alu! 6u" ,om"(a algu0a !" la. ,o0!u,(a. r":i.(a. "0 ".(" Ca (ulo% 1sta figura abarca uno de los tramos del trfico de personas. 1n la actualidad de trata de una figura autnoma ue reprime, como autor material, a uno de lo eslabones ms importantes del trfico de ni,os. La intermediacin debe ser ilcita, esto es, al margen de lo ue las leyes establecen en materia de adopcin o guarda de menores, pues si el autor intermediara para ue el ni,o fuera legtimamente adoptado o entregado en guarda, la conducta sera impune. La materialidad del delito consiste en intermediar, esto es, intervenir entre uien entrega, vende o cede el menor para ue la operacin se realice y el autor de la alteracin del estado civil o la identidad o el profesional de la salud ue entiende el certificado de parto o de nacimiento falsos. ?ay dos modalidades de la intermediacin: la facilitacin y la promocin. 1sta mencin es solo e)emplificativa ya ue se establece o por cual uier modo!. La tarea del intermediador puede manifestarse de las ms variadas formas. Lo ue no parece probable es ue el intermediario act.e en la consumacin de los actos tpicos del #rt. %8< inc. %, pues no se ve como puede intermediar en actos de simulacin de pre,e4 o el parto de la mu)er ue pretende beneficiar a un supuesto ni,os en per)uicio de otro. 1n todo caso, si alguna intervencin tuviera, as como las otras personas, debera resolverse de acuerdo a los principios comunes en materia de participacin criminal. 80

La figura alcan4a a la intermediacin gratuita. 3ara la ley resulta indiferencia ue haya mediado o no precio o promesa remuneratoria a favor del donante o ue el intermediario haya hecho uso de amena4as o abuso de autoridad para lograr la entrega del ni,o. 1n la hiptesis ue se hubiere empleado violencia de otro g+nero, el hecho da lugar a un concurso material entre el delito y las lesiones. AGRA&ANTES (2S -rr%# La figura se agrava cuando, en la comisin de alguno de los delitos previstos en el &aptulo ST, el autor es funcionario p.blico o profesional de la salud. La agravante no se limita a la intermediacin ilcita sino ue es com.n para todas las figuras del &aptulo. La regla es taxativa, solo rige para el funcionario p.blico el profesional de la salud. 3or lo primero, debemos entender a todo empleado o funcionario ue, con autoridad o sin ella, participa en forma accidental o en forma permanente en el e)ercicio de funciones p.blicas, haya sido elegido por voluntad popular o designado por autoridad competente "#rt. 55 &3'. 3or lo segundo, todo profesional ue e)er4a el arte de curar, es decir, ue posea ttulo habilitante, re.na o no las exigencias administrativas para el e)ercicio activo de la profesin. 1stn excluidos otros profesionales ue intervienen frecuentemente en el trfico ilegal "abogados, escribanos, etc.'. Se trata de una figura especial impropia, pues re uiere en sus autores una cualidad particular e implica un apartamiento de las reglas generales de participacin criminal. 1l delito es doloso y la pena aplicable es la ue corresponde a la figura bsica con ms la de inhabilitacin especial por el doble tiempo ue el de la condena.

81

TITULO 3 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD CAP$TULO 8 DELITOCS CONTRA LA LIBERTAD INDI&IDUAL 0ien )urdico protegido: Aodernamente es esencial la sistemati4acin de los delitos contra la libertad en forma autnoma e independiente de otras infracciones, ya ue la libertad adems de ser un posible bien )urdico en si, es un presupuesto de toda norma )urdica. (o se puede concebir derecho alguno sino con referencia a un su)eto en el cual el derecho reconoce al mismo tiempo la libertad de e)ercicio. La libertad es un bien personal e intransferible del individuo. Libertad y persona presuponen una conexin inseparable. La negacin de la libertad implica la negacin del hombre y de su vida misma. &onstituye un bien innato del hombre, ue ha de ser valorado por el ordenamiento )urdico- un derecho inherente al individuo ue con +l nace y solo con el t+rmino de su existencia se extingue. 1s anterior y superior a las leyes escritas- pertenece al grupo de las derechos socialmente reconocidos y garanti4ados por las legislaciones de todos los pases. 1l ser humano no es libre por ue as lo recono4ca el derecho positivo, sino por ue nace libre. La ley solo ratifica su condicin y provee a su tutela a trav+s del precepto normativo. Sin libertad personal es inconcebible una vida en sociedad. La libertad no es un bien absoluto sino esencialmente relativo. Si bien la libertad es un bien inmaterial, de carcter comple)o y con m.ltiples dimensiones, cuyo concepto admite una pluralidad de sentidos desde el punto de vista de teora del derecho, como bien )urdico penal debe ser entendida en un sentido amplia y a partir del imperativo constitucional ue remarca el #rt. %< &(, ue abarca no solo a uello ue esta regulado como licito sino tambi+n lo no regulado, estableciendo un espacio de libertad con respecto a lo ue la ley prohbe cuanto con respecto a lo ue la ley no manda. Las acciones no reguladas o no prohibidas son acciones libres. La proteccin penal de la libertad abarca tanto el libre despliegue "capacidad de accin' de la conducta humana como las 4onas mas intimas y espirituales del hombre, en cuyo mbito la in)erencia del 1stado sera arbitraria e ilegtima, La libertad protegida por el ordenamiento penal es la libertad civil, no la poltica ni la religiosa. La libertad es un valor fundamental y su esencia est reconocida como tal por la &(. @esumiendo lo expuesto, podemos concebir la libertad personal "en el sentido amplio como bien )urdico penal' como la facultad de todo individuo de poder conducirse de un modo o de otro, o de abstenerse de hacerlo, conforme con sus propias determinaciones, as como el derecho a ue nadie "persona o 1stado' interfiriera arbitraria o ilegtimamente en la esfera de reserva o de intimidad personal, con la sola limitacin ue imponen el e)ercicio de la libertad del otro y el imperio de la ley. REDUCCIN A SER&IDUMBRE O CONDICIN ANVLOGA Ar(% 8<7+ S"r-0 r" rimi!o. ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 83 a4o.5 "l 6u" r"!uB"r" a u0a "r.o0a a ."r:i!umbr" o a o(ra ,o0!i,i/0 a0-loga 9 "l 6u" la r",ibi"r" "0 (al ,o0!i,i/0 ara ma0("0"rla "0 "lla% ?istricamente este delito fue conocido con el nombre de plagio!. 3lagiar significaba en la antigua @oma, la compra de un hombre libre sabiendo ue lo era y retenerlo en servidumbre o utili4ar como propio un siervo a)eno. La figura tiene su origen remoto en la institucin )urdica de la esclavitud del antiguo derecho. 1ntre nosotros, el precepto del #rt. %E6 &3, proviene del proyecto de %=<%, con el ue se crey castigar la compraventa de personas prevista como crimen en el #rt. %$ &( "1n la (acin #rgentina no hay esclavos- los pocos ue hoy existen uedan libres desde la )ura de esta &(- y una ley especial reglar las indemni4aciones a ue d+ lugar esta declaracin. /odo contrato de compra y venta de personas es un crimen de ue sern responsables los ue lo celebrasen, y el escribano o funcionario ue lo autorice. H los esclavos ue de cual uier modo se introdu4can uedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la @ep.blica!'. 1n la actualidad, luego de la reforma de %<<E, la reduccin a esclavitud o servidumbre, en todas sus formas, est expresamente prohibida en tratados internacionales introducidos en el #rt. 5$ inc. ;; &(. 82

1l delito previsto en el #rt. %E6 &3, no consiste en reducir a una persona a esclavitud, 1sta situacin no es posible en el estado actual de nuestro derecho. 1n la #rgentina no hay esclavo "#rt. %$ &('. 1l n.cleo de la conducta punible ue describe consiste en reducir a una persona a la servidumbre o condicin anloga, o en recibirla para mantenerla en tal condicin. La servidumbre es una situacin de hecho ue implica un estado de sometimiento o su)ecin de una persona al poder, dominio o voluntad de otra. La esclavitud, en cambio, es una situacin de derecho, un verdadero y propio status )urdico, consistente en un estado o condicin de un individuo sobre el cual se e)ercen las atribuciones del derecho de propiedad o algunas de ellas. 3or condicin anloga! debe entenderse toda situacin parecida o seme)ante a la servidumbre, ue re.ne en si misma sus caractersticas esenciales, por e)., el comercio de mu)eres, explotacin de ni,os en tareas laborales ba)o condiciones infrahumanas, etc. La conducta punible del primer tipo legal consiste en reducir! "someter' a un individuo a servidumbre o a otra condicin anloga. # esta situacin el autor puede llegar por cual uier medio siendo indiferente el propsito perseguido. Lo ue importa es ue el autor logre un estado de subordinacin o sometimiento de la victima. 1l consentimiento libremente prestado excluye el delito. 1l delito es material y de carcter permanente. Se consuma cuando se logra la situacin de servidumbre, manteni+ndose la consumacin mientras dicho estado contin.a. La infraccion es dolosa y resultan admisibles las formas imperfectas de comisin. La segunda modalidad delictiva consiste en recibir! a una persona ue ya se encuentra en una situacin de servidumbre para mantenerla en tal condicin!. @e uiere la concurrencia de un particular elemento sub)etivo ue especiali4a el tipo: la intencin del autor de mantener al siervo en la misma condicin de servidumbre en ue lo recibi. 1l delito es de carcter instantneo y se consuma en el momento en ue el agente recepta a la victima. La infraccion es dolosa, siendo compatible .nicamente con el dolo directo. PRI&ACIN ILEGAL DE LA LIEBRTAD PERSONAL Los delitos ue tienen su ob)etividad )urdica en una privacin de la libertad persona hacen referencia a un ata ue a la libertad como la facultad del su)eto de obrar fsicamente, vale decir, ue el ob)eto inmediato de ata ue es la libertad fsica del individuo, entendida en su doble manifestacin: como libertad de movimiento corporal y como libertad de locomocin. La libertad es el ob)eto directo e inmediato de ata ue. TIPO BVSICO Ar(% 8<8+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" > m".". a ; a4o.5 "l 6u" il"galm"0(" ri:ar" a o(ro !" .u lib"r(a! "r.o0al% 1n este delito se tiene en cuenta la libertad en un sentido fsico o corporal. 1l ob)eto de ata ue de esta infraccion abarca la facultad de la persona de fi)ar libremente su situacin en el espacio como la de efectuar movimiento dentro del radio de accin deseado y derivados de su propia decisin. La accin tpica consiste en privar ilegtimamente a otro de su libertad personal. 1sto puede llevarse a cabo con o sin el traslado de la victima de un sito a otro. 1l delito, ue generalmente re uiere una actividad, puede cometerse por omisin impropia, cuando el agente est obligado a hacer cesar una situacin de privacin de libertad preexistente y no lo hace. 1)emplo: el caso del usuario del transporte p.blico ue no puede abandonar el medio de transporte por negarse el conductor a parar y abrir la puerta- el gua ue, habiendo introducido a un grupo de turistas en una gruta subterrnea laberntica, omite ir a sacar a uno ue no puede encontrar la salida, etc. La ley no limita los medios de comisin, de manera ue, salvo ue impli uen un agravamiento, cual uiera es admisible. 1l consentimiento libremente prestado excluye el delito. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona, inclusive un funcionario p.blico, siempre ue no act.e en el mbito propio de su actividad funcional, pues, siendo as, la conducta se despla4ara hacia el #rt. %EE bis, inc.% &3. &on respecto a la persona ue reali4a actos de custodia o vigilancia de la victima privada de su libertad, se entiende ue est reali4ando una conducta de autora y no de participacin en el delito. 83

1stn exentos de reproche penal los particulares ue practi uen la detencin de una persona en los t+rminos autori4ados por la ley. Los su)etos pasivos pueden ser cual uier persona siempre ue en el momento del hecho pueda expresar su voluntad. /ambi+n pueden ser su)etos pasivos a uellas personas, ue estando ya privadas de su libertad legtimamente, como los reclusos, se les incremente el estado de su detencin al margen de las normas establecidas en el r+gimen penitenciario. &on respecto al funcionario p.blico como autor del delito la )urisprudencia resolvi ue los atentados contra la libertad cometidos por estos, en el exclusivo y particular inter+s de los mismos, constituye el delito de privacin de libertad agravada por amena4as del #rt. %E; inc. E &3. La privacin de la libertad debe ser ilegitima, es decir, ob)etivamente, ue la conducta contraria a la ley "anti)urdica' y, sub)etivamente, ue el autor obre con la conciencia de ue su accionar es formalmente arbitrario. Sub)etivamente el delito es doloso. 1l autor debe actuar con la conciencia de la ilegalidad del acto ue reali4a y la voluntad de llevar adelante la privacin de libertad de la victima. 1l tipo no re uiere ning.n elemento sub)etivo especfico. 1s posible el dolo indirecto y del eventual. (o est prevista la modalidad culposa. 1l error, aun culpable excluye la culpabilidad. 1l delito es material y se consuma en el momento mismo en ue se produce la privacin de libertad de la victima. 1s suficiente ue se produ4ca el resultado de privacin de libertad. &omo esta situacin puede prolongarse en el tiempo, el delito ad uiere la particularidad de ser, en ciertos momentos, un delito de carcter permanente. Son admisibles las formas imperfectas de e)ecucin. AGRA&ANTES Ar(% 8<2+ S" a li,ar- ri.i/0 o r",lu.i/0 !" 2 a > a4o.5 al 6u" ri:ar" a o(ro !" .u lib"r(a! "r.o0al5 ,u0a!o ,o0,urra algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. .igui"0(".: 8% .i "l ?",?o ." ,om"(i"r" ,o0 :iol"0,ia. o am"0a@a. o ,o0 fi0". r"ligio.o. o !" :"0ga0@a 2% .i "l ?",?o ." ,om"(i"r" "0 la "r.o0a !" u0 a.,"0!i"0("5 !" u0 ?"rma0o5 !"l ,/09ug" o !" o(ro i0!i:i!uo a 6ui"0 ." !"ba r". "(o ar(i,ular ;% .i r".ul(ar" gra:" !a4o a la "r.o0a5 a la .alu! o a lo. 0"go,io. !"l of"0!i!o5 .i"m r" 6u" "l ?",?o 0o im or(ar" o(ro !"li(o or "l ,ual la l"9 im o0ga "0a ma9or <% .i "l ?",?o ." ,om"(i"r" .imula0!o au(ori!a! =bli,a u or!"0 !" au(ori!a! =bli,a 3% .i la ri:a,i/0 !" la lib"r(a! !urar" m-. !" u0 m".

84

1stos delitos son privaciones de la libertad personal agravadas por la concurrencia de circunstancias de calificacin. a. 7nc. %N: La violencia es la fuer4a fsica "vis absoluta' ue consiste en el e)ercicio de una energa fsica aplicada sobre el cuerpo de la victima, o de un tercero ue interviene para impedir u obstaculi4ar la reali4acin del hecho. La amena4a es la intimidacin o violencia moral "vis compulsiva', consistente en el anuncio de un mal grave para la victima o un tercero, ue los coloca en el dilema de aceptar el estado de privacin de libertad o someterse al da,o anunciado. 1l fin religioso es comprensivo de cual uier privacin de libertad inspirada en un mvil religioso. La agravante se caracteri4a sub)etivamente: el mvil del autor debe ser religioso, ms all de ue logre o no con su conducta el fin propuesto. 1l fin de vengan4a implica una reaccin o represalia del actor con respecto a una conducta anterior de la victima o de un tercero. 1l delito obedece a una finalidad de estas caractersticas cuando, para retribuir un agravio, real o supuesto, se priva de su libertad al ofensor "vengan4a directa' o a un tercero unida a a uel por alg.n afecto o alg.n vinculo "vengan4a transversal'. b. 7nc. ;N: 1sta agravante no se funda en el vnculo de sangre y su ra4n de ser reside en el menosprecio al respeto particular ue el autor le debe a la persona privada de su libertad. 1st limitada solo par el ascendiente, hermano y cnyuge. La mayor penalidad no alcan4a al parentesco por afinidad ni al vnculo derivado de la adopcin, pero no as a los hermanos, unilaterales o bilaterales ue si uedan comprendidos. &on respecto al cnyuge, la agravante no alcan4a a las uniones extramatrimoniales. 1l dolo del autor debe abarcar el conocimiento del vnculo ue lo une a la victima, de manera ue la duda, la ignorancia o el error obraran como circunstancias beneficiadoras. &on respecto al individuo a uien se daba respeto particularT, la doctrina menciona a los tutores y maestros. La existencia de la circunstancia de calificacin es una cuestin librada a la decisin )udicial en cada caso en particular. c. 7nc. 8N: Se trata de un resultado de naturale4a preterintencional no abarcado por el dolo del autor. Las consecuencias deben ser el resultado de la privacin de la libertad personal. 3or consiguiente, los da,os causados a la victima durante el encierro, sean dolosos o culposos, pero no derivan causalmente en forma directa de la detencin ilegal, concurren materialmente con ella. La agravante es subsidiaria por cuanto uedan excluidas las lesiones gravsimas con pena mayor y comprende a las graves. d. 7nc. EN: (o se trata de un caso de privacin de libertad cometido por un funcionario o autoridad p.blica, sino de uien comete el hecho fingiendo poseer tal condiciono contar con una orden ue proviene de una autoridad publica para privar de la libertad a un individuo. La simulacin es el ardid ue el autor emplea para crear o inducir en error a la victima y, como consecuencia de ese error, privarla de su libertad. La autoridad publica debe tratarse de una autoridad competente para privar legtimamente de la libertad a una persona en el caso concreto. 2e no concurrir esta facultad, la agravante no resulta aplicable. (o se trata de una mera privacin d libertad mediante enga,o, en cuyo caso seria de aplicacin la figura bsica, sino ue el medio utili4ado debe estar fundado en un supuesto acto de autoridad a uien la ley le confiere la facultad para proceder a la privacin de libertad de un individuo. Solo as, la agravante es de aplicacin. e. 7nc. $N: Aarca una referencia temporal ue divide a la figura bsica del tipo calificado. La agravante puede concurrir en la medida en ue la detencin haya durado mas de un mes!. 1l termino mes no e uivale a 86 das sino ue debe contarse el pla4o de acuerdo con lo prescripto en el &civ "#rt. ;E y ;$ &&iv'. SECUESTRO AGRA&ANTES Ar(% 8<2 bi.+ S" im o0!r- ri.i/0 o r",lu.i/0 !" 3 a 83 a4o.5 al 6u" .u.(raB"r"5 r"(u:i"r" u o,ul(ar" a u0a "r.o0a ,o0 "l fi0 !" obligar a la :i,(ima o a u0 ("r,"ro5 a ?a,"r5 0o ?a,"r5 o (ol"rar algo ,o0(ra .u :olu0(a!% Si "l au(or lograr" .u ro /.i(o5 "l m0imo !" la "0a ." "l":ara a 1 a4o.% La "0a ."r- !" 87 a 23 a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0: 8% .i la :i,(ima fu"." u0a muB"r "mbara@a!aJ u0 m"0or !" 81 a4o. !" "!a!5 o u0 ma9or !" )7 a4o. !" "!a! 2% .i "l ?",?o ." ,om"(i"r" "0 la "r.o0a !" u0 a.,"0!i"0("5 !" u0 ?"rma0o5 !"l ,/09ug" o ,o0:i:i"0("5 o !" o(ro i0!i:i!uo a 6ui"0 ." !"ba r". "(o ar(i,ular 85

;% .i ." ,au.ar" a la :i,(ima l".io0". gra:". o gra:.ima. <% ,ua0!o la :i,(ima ."a u0a "r.o0a !i.,a a,i(a!a5 "0f"rma o 6u" 0o u"!a :al"r." or .i mi.ma 3% ,ua0!o "l ag"0(" ."a fu0,io0ario o "m l"a!o =bli,o5 o "r("0"@,a o ?a9a "r("0",i!o a algu0a fu"r@a !" ."guri!a! u orga0i.mo !" i0("lig"0,ia !"l E.(a!o >% ,ua0!o ar(i,i ara0 "0 "l ?",?o ; o m-. "r.o0a. La "0a ."r- !" 83 a 23 a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0 .i !"l ?",?o r".ul(ara la mu"r(" !" la "r.o0a of"0!i!a5 ,omo ,o0.",u"0,ia 0o 6u"ri!a or "l au(or% La "0a ."r- !" ri.i/0 o r",lu.i/0 "r "(ua .i ." ,au.ar" i0("0,io0alm"0(" la mu"r(" !" la "r.o0a of"0!i!a% La "0a !"l ar(,i " 6u"5 !".:i0,ul-0!o." !" lo. o(ro.5 ." ".for@ar" !" mo!o 6u" la :i,(ima r",u "r" la lib"r(a!5 .i0 6u" (al r".ul(a!o fu"r" la ,o0.",u"0,ia !"l logro !"l ro /.i(o !"l au(or5 ." r"!u,ir- !" u0 ("r,io a la mi(a!% ATENTADOS CONTRA LA LIBERTAD PERSONAL COMETIDOS POR CUNCIONARIOS PMBLICOS Los delitos agrupados tienen en com.n ue el su)eto activo es un funcionario p.blico ue act.a dentro del propio mbito de su competencia funcional. Se trata de delitos propios donde no cual uier funcionario puede ser autor sino solo a uel ue act.a dentro de la esfera de poder. &ategoras:

86

PRIMERA CATEGORIA Ar(% 8<;+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a ; a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o: 8% "l fu0,io0ario 6u" r"(u:i"ra a u0 !"("0i!o o r".o5 ,u9a .ol(ura ?a9a !"bi!o !",r"(ar o "B",u(ar 2% "l fu0,io0ario 6u" rolo0gar" i0!"bi!am"0(" la !"("0,i/0 !" u0a "r.o0a5 .i0 o0"rla a !i. o.i,i/0 !"l Bu"@ ,om "("0(" ;% "l fu0,io0ario 6u" i0,omu0i,ar" i0!"bi!am"0(" a u0 !"("0i!o <% "l B"f" !" ri.i/0 u o(ro ".(abl",imi"0(o "0al5 o "l 6u" lo r""m la,"5 6u" r",ibi"ra alg=0 r"o .i0 (".(imo0io !" la ."0("0,ia firm" "0 6u" ." l" ?ubi"r" im u".(o la "0a o lo ,olo,ar" "0 lugar". !"l ".(abl",imi"0(o 6u" 0o ."a0 ."4ala!o. al "f",(o 3% "l al,al!" o "m l"a!o !" la. ,-r,"l". !" !"("0i!o 9 ."guri!a! 6u" r",ibi"r" u0 r".o .i0 or!"0 !" au(ori!a! ,om "("0("5 .al:o "l ,a.o !" flagra0(" !"li(o >% "l fu0,io0ario ,om "("0(" 6u" ("0i"0!o 0o(i,ia. !" u0a !"("0,i/0 il"gal omi(i"r"5 r"(ar!ar" o r"?u.ar" ?a,"rla ,".ar o !ar ,u"0(a a la au(ori!a! 6u" !"ba r".ol:"r RETENCIN ILEGAL DEL DETENIDO O PRESO (i0,%8S# 1l delito presupone una persona legalmente privada de su libertad, sea ba)o la calidad de detenido! "sometido a proceso pero a.n no condenado' o preso! "condenado'. Se trata de un caso de detencin legtima por su origen, pero ue se torno ilegitima por la posterior retencin del individuo ue reali4a el autor. La materialidad del delito consiste en retener! "mantener ba)o la esfera de poder o guarda' al su)eto en un estado de detencin, no obstante concurrir la obligacin legal de disponer su libertad, sea por propia decisin o por incumplimiento de una orden recibida de otro funcionario. 2ecreta! o decide la libertad de una persona solo el )ue4 ue es funcionario investido por la ley con competencia para el e)ercicio de tal funcin. 1)ecuta! la soltura el funcionario "generalmente autoridad policial' encargado de dar cumplimiento a la orden de libertad emanada del )ue4. La omisin de esta obligacin legal implica para el funcionario policial, adems de la responsabilidad penal, una responsabilidad de naturale4a administrativa, y eventualmente, civil. 1l delito es doloso, siendo suficiente el dolo eventual. 1l error, aun imputable, excluye la culpabilidad, pues no estn comprendidas las formas culposas. Se consuma con la retencin del detenido o preso y es de carcter permanente, por cuanto la consumacin perdura mientras se prolonga en el tiempo la privacin de libertad. Se trata de un tipo de omisin impropia. PROLONGACION INDEBIDA DE LA DETENCIN (i0,% 2S# Se trata de un delito ue re uiere como presupuesto una persona legalmente detenida, detencin ue se vuelve ilegitima por su continuacin al margen de una disposicin legal ue obliga ponerla a disposicin del )ue4 competente. Las leyes procesales son las ue establecen los lmites temporales para poner a una persona privada de su libertad a disposicin del )ue4 competente. 1l delito consiste en prolongar! "mantener, continuar, etc.' el estado de detencin de un su)eto sin ponerlo a disposicin! "ba)o la guarda, conocimiento o autoridad' del )ue4 competente! ")ue4 de instruccin'. >ue4 competente es a uel ue tiene a su cargo, por imperio de la ley, la investigacin de los delitos de accin p.blica. 1l delito es doloso y tiene las mismas caractersticas del apartado anterior. Se trata de un tipo de omisin impropia. INCOMUNICACION INDEBIDA (i0,% ;S# La incomunicacin es una medida de coercin personal por la ue se impide al imputado encarcelado mantener todo contacto "verbal o escrito' con terceros, para evitar ue estorbe la investigacin. 87

1n todo proceso penal, la regla es ue la persona detenida tiene derecho a comunicarse con terceros las veces ue estime necesario y en cual uier momento del proceso. 1ste derecho solo es relativo, pues su incomunicacin puede ser decretada legtimamente cuando concurran ciertas causas "motivos para temer ue el detenido se pondr de acuerdo con sus cmplices o cuando pueda obstaculi4ar de otro modo la investigacin, #rt. ;6$ &33('. 1l limite temporal de la incomunicacin es una cuestin tambi+n regulada por las leyes procesales locales " E= horas prorrogables por ;E horas, #rt. ;6$ &33('. La autoridad competente para decretar una incomunicacin es el )ue4 de la instruccin. 1n el orden nacional, cuando concurran los re uisitos del #rt. ;6$ &33(, la polica puede disponerla por un t+rmino mximo de F horas, ue no puede prolongarse sin orden )udicial. 1l delito consiste en incomunicar indebidamente! a un detenido, vale decir, privarlo de comunicacin en forma ilegitima, al margen de lo ue establecen las leyes procesales. La incomunicacin es indebida cuando se la decreta sin motivos o causa bastante o por uien carece de competencia para ordenarla, o por uien, teniendo competencia, se excede en los pla4os mximos de duracin establecidos por la ley, o bien, cuando no resulta procedente en el caso concreto. 1l delito puede cometerse con relacin a un su)eto ue se encuentra legal o ilegtimamente privado de su libertad. La ley solo hace referencia al detenido!, no al detenido legalmente, de manera ue si se diera un supuesto de incomunicacin indebida respecto de una persona privada ilegalmente de su libertad personal, entendemos ue hay concurso real entre ambas figuras, 1l autor del delito, en principio, solo puede ser un )ue4. 1xcepcionalmente puede ser la autoridad policial si concurren las circunstancias explicadas. 1l su)eto pasivo es la persona detenida, entendi+ndose por tal solo al imputado detenido, esto es, a la persona ue se encuentra indicada como participe de un hecho delictivo, uedando excluida el simple testigo "sospechoso' y la persona citada a prestar declaracin informativa. 1xcepcionalmente puede ordenarse la incomunicacin de personas arrestadas o testigos o de uienes deban practicar reconocimiento de personas. 1l delito es doloso y se consuma cuando se incomunica indebidamente al detenido, vale decir, cuando se materiali4a el estado de incomunicacin decretado por la autoridad p.blica. Se trata de un tipo de resultado. RECEPCION D COLOCACION INDEBIDA DE REAOS (i0,% <S# /ipifica a dos figuras distintas: la recepcin indebida de reos y la colocacin indebida de reos. #mabas modalidades tiene en com.n al su)eto activo del delito, ue debe tratarse de un )efe de prisin o de un establecimiento penal seme)ante o de uien fuese el reempla4ante aun ue lo sea solo transitoriamente. 1l delito de recepcin ilegal consiste en recibir! a un reo "penado, privado de su libertad' sin el testimonio "copia autenticada' de la sentencia condenatoria. Sub)etivamente, la infraccion es dolosa, y se consuma en el momento en ue se recibe al reo sin el testimonio de la sentencia firme. La ley describe la accin material como recibir! por lo ue no creemos ue para ue tipo se perfeccione sea necesaria la internacin del reo en el penal. 1l delito de colocacin ilegal consiste en colocar! "alo)ar, poner, internar, etc. al reo en un lugar del establecimiento ue no sea el ue corresponde en ra4n de la naturale4a de la pena impuesta o la infraccion administrativa cometida durante el cumplimiento de la condena, en la medida en ue ello suponga un empeoramiento de su situacin carcelaria ue se tradu4ca en un mayor menoscabo de su libertad como penado. La infraccion es dolosa e instantnea y se consuma en el momento en ue se coloca al reo en el sitio no se,alado al efecto. @e uiere la internacin o alo)amiento del reo. RECEPCION ILEGAL DE PRESOS (i0,%3S# La materialidad del delito consiste en recibir! un preso, cual uiera sea la calidad ue revista en el proceso sin la correspondiente orden escrita expedida por autoridad competente y de acuerdo con las formalidades legales. La excepcin est dada en los 88

casos de flagrancia delictiva, vale decir, ue el hecho de la recepcin sin orden escrita de autoridad competente es impune solo cuando se trata de una persona ue ha sido aprehendida en flagrante delito. 1n situaciones de flagrancia delictiva la ley faculta al funcionario y aun al particular a detener a una persona sin necesidad de a)ustarse a los recaudos formales ue ella establece. 1l autor del delito puede ser el alcalde o un empleado de la crcel de detenidos y seguridad, ue debe tratarse de un empleado con facultades para recibir presos. 1l delito es doloso e instantneo y se consuma en el momento ,e ue se produce la recepcin del detenido en el establecimiento penal. OMISIN5 RETARDO O NEGATI&A A 'ACER CESAR UNA DETENCIN ILEGAL O DENUNCIARLA (I0,%>S# /odo funcionario ue tenga conocimiento de un hecho delictivo tiene obligacin de denunciarlo a la autoridad competente. 1l precepto contempla una sola hiptesis delictiva ue se caracteri4a por conductas alternativas. 1n todos los casos, el funcionario debe ser competente para hacer cesar la detencin ilegal y, en el marco de esta competencia, llevar a cabo los comportamientos previstos como tpicos. Si no fuera competente o no estuviera obligado legalmente a comunicar a otro funcionario para ue resuelva sobre la privacin ilegal de la persona, su conducta encuadrara en el encubrimiento del #rt. ;55 &3. 1l delito presupone a un funcionario competente ue tiene conocimiento de ue una persona se encuentra privada ilegtimamente de su libertad individual, se a ttulo de pena o en cual uier otro carcter y no hace cesar ese estado de detencin ilegal, ya sea omitiendo disponer las medidas conducentes a su cesacin, retardando, rehusando u omitiendo dar cuenta al funcionario ue puede hacerlo, retardando la informacin o negndose a brindarla al serle re uerida. La infraccion es dolosa y el dolo re uiere el conocimiento asertivo de la detencin ilegal y la voluntad de reali4ar los verbos tpicos. La figura solo es compatible con el dolo directo. Se consuma cuando se llevan a cabo las acciones descriptas en la ley. AGRA&ANTES Ar(% 8<<+ Cua0!o "0 lo. ,a.o. !"l ar(,ulo a0("rior ,o0,urri"r" algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. "0um"ra!a. "0 lo. i0,.% 8 25 ; 9 3 !"l ar(,ulo 8<25 "l m-Aimo !" la "0a ri:a(i:a !" la lib"r(a! ." "l":ar- a 3 a4o.% Los delitos del #rt. %E8 &3 se agravan si concurren algunas de las circunstancias enumeradas en los incs. % ; 8 y $ del #rt. %E;. Solo se prev+ el aumento del mximo de la pena privativa de la libertad "eleva a $ a,os' de manera ue el mnimo se mantiene en % a,o ue es el mnimo previsto para las conductas del #rt. %E8 3&: La agravante tambi+n alcan4a la pena de inhabilitacin.

89

SEGUNDA CATEGORIA Ar(% 8<< bi.+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" 8 a 3 a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o: 8% "l fu0,io0ario =bli,o 6u"5 ,o0 abu.o !" .u. fu0,io0". o .i0 la. formali!a!". r".,ri (a. or la l"95 ri:a." a algu0o !" .u lib"r(a! "r.o0al 2% "l fu0,io0ario 6u" !"."m "4a0!o u0 a,(o !" ."r:i,io ,om"(i"ra ,ual6ui"r :"Ba,i/0 ,o0(ra la. "r.o0a. o l". a li,ar" a r"mio. il"gal". ;% "l fu0,io0ario =bli,o 6u" im u.i"." a lo. r".o. 6u" guar!"5 .":"ri!a!".5 :"Ba,io0". o a r"mio. il"gal". Si ,o0,urri"r" algu0a. !" la. ,ir,u0.(a0,ia. "0um"ra!a. "0 lo. i0,.% 8525 ; 9 3 !"l ar(,ulo 8<25 la "0a ri:a(i:a !" la lib"r(a! ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 2 a > a4o.% "#gravante' PRI&ACION ILEGAL CON ABUSO DE CUNCIONES O SIN LAS CORMALIDADES LEGALES (i0,%8S# La introduccin de esta figura se debe a la necesidad de asegurar la garanta declarada por el #rt. %= &(, de ue nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. La disposicin comprende dos tipos delictivos: %. privar a alguien de su libertad persona con abuso de la funcin publica: La privacin de la libertad personal con abuso funcional se tipifica cuando el funcionario publico carece de la facultad para detener a una persona o si, teni+ndola, hace uso excesivo o arbitrario de ella. ;. privar a alguien de su libertad persona, sin abuso de la funcin publica pero al margen de las formalidades prescriptas por la ley: #ct.a al margen de las formalidades legales cuando procede a la detencin de una persona sin contar con la orden escrita emitida por autoridad competente, o bien, cuando, teniendo dicha orden, no la exhibe al su)eto pasivo o cuando tiene defectos formales o cuando est referida a un caso distinto. &aben las explicaciones del #rt. %E% &3 en cuento se trata de hiptesis de detencin ilegal. Las formalidades ue deben observarse en los casos de detenciones de personas, se encuentran, previstas en las leyes locales de procedimiento penal. La orden de detencin debe ser escrita y contener los datos personales del imputado, o en su defecto, otros ue sirvan para identificarlo, la indicacin del hecho ue se le atribuye, debiendo ser notificado en el momento de su aprehensin o inmediatamente despu+s. La detencin de personas con fines identificatorios contradice las normas legales y principio en cuanto: %.configura una claro e)emplo de violacin del principio de legalidad por cuanto no solo se trata de una privacin de libertad sin orden escrita d autoridad competente, sino ue infringe la regla constitucional nullus crimen sine lege "#rt. %= &( ;.implica una inversin de la regla ue establece la presuncin de inocencia de ue go4a todo individuo hasta tanto una sentencia penal no lo tenga por convicto, ya ue toda persona, pro tal motivo pasa a convertirse en sospechosa y por ende pasible de detencin hasta tanto se cono4can sus antecedentes 8.es una puerta abierta al abuso y a la arbitrariedad policial, por la excesiva amplitud del texto legal y como contrapartida por la ausencia de un contralor )udicial ue lo impida E.facultad policial de detener personas pro averiguacin de antecedentes degenera en un absurdo inadmisible- implica otorgar a la polica un espacio de poder superior al ue el orden )urdico confiere a los )ueves, por cuanto estos solo podrn legitimar sus facultades de detencin en la medida en ue la privacin de libertad sea compatible con los principios constitucionales en vigor $.constituye una restriccin inadmisible de la libertad ambulatoria en despecho de la libre circulacin F.menoscaba al derecho humano fundamental ue toda persona privada de su libertad tiene ue se llevada sin demora ante un )ue4 para ue decida sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o detencin fueran ilegales 90

5.lesionan el derecho humano fundamental a no ser arbitrariamente detenido o encarcelado 1n conclusin, la aprehensin de personas para fines de identificacin configura una detencin ilegal cometida por un funcionario p.blico, conducta ue encuadra en el #rt. %EE bis, inc.% &3, por cuanto, si bien se trata de un supuesto en ue el su)eto activo posee facultades para privar de la libertad a un ciudadano, lo hace al margen de las formalidades prescriptas por la ley. &EGACIONES O APREMIOS ILEGALES EN ACTOS DE SER&ICIO (i0,% 2S# 1l delito consiste en cometer ve)aciones o apremio ilegales a una persona. 1l autor del delito puede ser cual uier funcionario p.blico. Se exige ue el hecho se cometa en un acto de servicio!, vale decir, ue debe obrar en el marco de e)ercicio de su actividad funcional administrativa, 1l su)eto pasivo puede ser cual uier persona, se encuentre o no detenida en el momento en ue se produce el hecho. Las ve)aciones! son los tratamientos humillantes para la dignidad del ser humano y ue afectan su decoro como persona. Los procedimientos pueden consistir en malos tratos de contenido fsico o ps uico. Los apremios ilegales! son procedimientos mortificantes para el ser humano "ver tortura'. SE&ERIDADES5 &EGACIONES O APREMIOS ILEGALES A PRESOS (i0,% ;S# La diferencia con la disposicin anterior reside en ue a u los malos tratos son aplicados a un preso. 1l su)eto activo es el funcionario p.blico ue directa o indirectamente, tiene ba)o su guarda o custodia al detenido. Su)eto pasivo es uien se encuentra privado de su libertad personal. Las severidades! son los tratamientos rigurosos y speros ue implican exceso de lo ue permiten los reglamentos penitenciarios en materia de tratamiento de presos "castigos corporales'.

91

SISTEMATICA DE LA LED 2;%7*)P1< Aotivos y fundamentos de la reforma: 1l ob)etivo primordial ue se persegua con esta normativa era el de instaurar un r+gimen mximo de respeto por la dignidad de las personas, menoscabada con frecuencia mediante inhumanos infligidos sobre uienes se encuentran imposibilitados de e)ercitar su propia defensa. Los sufrimientos ue comportaban lesionan principios morales fundamentales a los ue el gobierno constitucional adhiere sin reservas. 1stas modificaciones se refieren a las torturas fsicas como psicolgicas, excluyendo, en cambio, los simples malos tratos, las ve)aciones y las simples amena4as ya incriminadas. La ley ;8.6<5 introdu)o nuevos delitos relacionados con el empleo de la tortura a personas se encuentren o no privadas de su libertad personal. &oncepto de tortura. 7ncidencia de la reforma constitucional de %<<E : La problemtica ue plantea el delito de tortura en el derecho penal argentino debe abordarse en el marco de tres etapas definidas histricamente. %. La ley %E.F%FG$= no defini la tortura. Solo hi4o una referencia en el #rt. %EE ter, al castigar al funcionario p.blico ue impusiera a los presos ba)o su guarda, cual uier especie de tormento!. 7ntrodu)o a nuestro ordenamiento penal la figura del tormento. 1n opinin difundida la diferencia entre la tortura, el apremio ilegal y la ve)acin resida en la intensidad o grado del dolor sufrido por la victima "Soler, Iontn 3alestra'. 1n opinin de (.,e4, la diferencia estaba dada por el elemento intencional- los apremio ilegales uedaban reconducidos a actos dirigidos por una finalidad- eran los rigores usados para for4ar el preso a confesar o declarar algo o bien, en general, para influir en sus determinaciones. 1l tormento, en cambio, era el maltrato material o moral infligido intencionalmente para torturar a la victima. &reus entendi ue tal artculo solo poda funcionar como una figura de apremios ilegales agravada, ya ue la expresin tormento! haba sido empleada en su histrica significacin procesal. #ctualmente con la ley ;8.6=5, &reus opina ue la diferencia entre la tortura y los apremios ilegales esta dada por la intensidad del sufrimiento de la victima. La tortura se caracteri4a por la aplicacin de procedimientos ue causan un intenso dolo fsico o moral en la victima, siendo totalmente indiferente la finalidad perseguida. 1l apremio ilegal es un procedimiento coaccionante ue tiene una finalidad trascendente ue es lograr una determinada conducta del apremiado. ;. La ley ;8.6<5G=E: introdu)o el concepto de tortura al &3 defini+ndola en el #rt. %EE ter, inc. 8N &3: por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino tambi+n la imposicin de sufrimientos ps uicos, cuando estos tengan gravedad suficiente!. #l caracteri4ar a la tortura a partir de la gravedad de los sufrimientos padecidos por la victima y no por los designios del torturados, indu)o ue el legislados se aparto del significado histrico de la tortura, es decir, como m+todo de comprobacin )udicial dirigido a obtener la confesin del reo, la relacin de los cmplices, la revelacin de las pruebas del delito, etc. Se trataba de un concepto legal de tortura, del cual el int+rprete no poda apartarse ni modificarlo a voluntad. La significacin histrica del concepto uedo reservada para los apremio ilegales, caracteri4ado por la finalidad del autor, distinto a la tortura ue era por la gravedad de sus efectos. 8. La reforma constitucional de %<<E : 2ebido a la incorporacin y reconocimiento constitucional de la &onvencin contra la tortura y otros /ratos o 3enas &rueles, 7nhumanas o 2egradantes! en el #rt. 5$ inc. ;; &( en la actualidad debe entenderse por tortura a lo ue esta &onvencin define en su #rt. %N: /odo acto por el cual se infli)a intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto ue haya cometido, o se sospeche ue ha cometido, o de intimar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cual uier ra4n basada en cual uier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario publico u otra persona en el e)ercicio de funciones publicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o a uiescencia. (o se consideraran torturas los dolores o sufrimientos ue sean consecuencia .nicamente de sanciones legitimas o ue sean inherentes o incidentales a estos.!. 2e tal mod6o en la actualidad, el concepto de tortura se encuentra definido en la &(, concepto ue debe prevalecer sobre cual uier otro del ordenamiento )urdico. (otas caractersticas de la tortura de acuerdo con la &onvencin: a. acto intencional "doloso' b. victima puede ser cual uier persona, est+ o no privada de su libertad personal. La privacin de libertad personal obrara como presupuesto de la aplicacin del tormento. 92

c. 2ebe consistir en la causacin de dolores o sufrimientos graves, fsicos o ps uicos, de grandes padecimientos para la victima. d. La finalidad de su aplicacin debe ser la de obtener una confesin o una informacin, castigar a la persona por actos reali4ados o ue se sospeche ue los cometi, intimidarla o coaccionarla para compeler u obligar a la victima a ue haga o de)e de hacer alguna cosa, o por cual uier otra ra4n basada en alg.n tipo de discriminacin. La exigencia de estos ob)etivos perseguidos por el autor convierten a la tortura en un delito especiali4ado sub)etivamente e. #utor de la tortura puede ser un funcionario p.blico o un particular. La &onvencin hace referencia a otra persona! en el e)erci de funciones publicas, a instigacin suya o con su consentimiento o a uiescencia!. Se trata de una hiptesis en la ue el particular act.a ba)o la supervisin del funcionario por orden de el, con su permiso, tolerancia o en beneficio del mismo. 1l concepto de funcionario publico! surge del #rt. 55 &3 al declarar ue es todo a uel ue participa accidental o permanentemente del e)ercicio de funciones publicas. 1ntendemos ue el concepto internacional de tortura admite la posibilidad de ue particulares puedan resultar autores del delito cuando sus actividades ilegales hayan sido reali4adas a instigacin o con el consentimiento o a uiescencia del funcionario. Si no se da esta relacin funcionario su)eto, el particular no podra ser autor del delito. Si el particular obrara al margen de esta relacin funcionarial, debera ser sancionado de acuerdo con los resultados causados.

93

&on arreglo a lo expuesto y estando actualmente entre nosotros la tortura definida constitucionalmente, el concepto introducido por la ley ;8.6=5 ha uedado implcitamente derogado por una doble va: por la &onvencin sobre /ortura, una ley posterior y por tener rango superior a la ley ")erar ua constitucional'. 1ntonces, el apremio ilegal ha pasado a configurar un concepto residual, ue es al ue se hace referencia en el #rt. %F*% de la &onvencin, cuando dice todo acto a uel, inhumano o degradante, ue no llegue a ser tortura definida en el #rt. %!. 3or lo tanto, son caractersticas del apremio ilegal: %. acto intencional "doloso ;. consiste en un maltrato o castigo de menor gravedad o intensidad ue la tortura, revelador de un cuadro de menor dolor o sufrimiento en la victima 8. la finalidad de su aplicacin puede ser cual uiera con excepcin de a uella para la tortura. Se trata de un tipo especiali4ado sub)etivamente E. autor del apremio puede ser tanto un funcionario p.blico como un particular. Los particulares podrn cometer este delito solo en calidad de cmplices o instigadores, pero no de autores, por cuanto carecen de la calidad exigida por el tipo. $. la victima del apremio puede ser cual uier persona, este o no privada de su libertad personal. La caracterstica com.n entre la tortura y el apremio ilegal es la existencia de un grave sufrimiento en la victima. Su diferencia reside en la intensidad del mismo y en los ob)etivos perseguidos por el autor. La tortura se convierte as en la escala mas grave del comportamiento humano. 3odra definirse el trato degradante ue involucra a los dems tratamientos, como los comportamientos incidentes en la esfera corporal o ps uica de otros, dirigidos a contrariar o negar radicalmente su voluntad, obligndolos de manera ilegitima* mediante el empleo de fuer4a fsica, intimidacin o con aprovechamiento o abuso de situaciones de superioridad formal o fctica o, incluso, por medio de enga,o* a hacer u omitir algo o a soportar una situacin o condiciones in)ustas y ue, comportando normalmente cierto padecimiento fsico yGo ps uico, sean potencialmente constitutivos de grave humillacin o ve)acin de la victima. Ley %E.F%F /ortura: *no estaba definida en la ley *3ara la doctrina mayoritaria, la diferencia con el apremio ilegal estaba dada por la intensidad o gravedad de los padecimiento s #premio ilegal: *no estaba definido legalmente Ley ;8.6=5 *estuvo definida por la ley en el #rt. %EE ter inc. 8N &3 *se caracteri4aba por la gravedad del sufrimiento de la victima &( de %<<E *est definida en el #rt. %N del &onvenio ad uiriendo status constitucional mediante el #rt. 5$ inc. ;; &( *se caracteri4a por la intensidad de los padecimientos sufridos por la victima y por la finalidad perseguida por el autor: obtener la confesin, informacin, castigos, intimidaciones, coacciones o por motivos de discriminacin.

* su nota caracterstica es la finalidad perseguida por el autor: obtener la confesin de un ilcito o una declaracin relacionada con el

*es un concepto residual ue surge del #rt. %F*% de la &onvencin *sus notas caractersticas son: la menor intensidad del sufrimiento y la finalidad perseguida por el autor, ue puede ser cual uiera con excepcin de las reservadas para la tortura

/ipos delictivos: #rt. %EE ter, uter y uinto del &3 94

IMPOSICION DE TORTURA AGRA&ANTES Ar(% 8<< ("r+ 8% ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 1 a 23 a4o. " i0?abili(a,i/0 ab.olu(a 9 "r "(ua5 "l fu0,io0ario 6u" im u.i"." a "r.o0a.5 l"g(ima o l"g(imam"0(" ri:a!a. !" .u lib"r(a!5 ,ual6ui"r ,la." !" (or(ura% E. i0!if"r"0(" 6u" la :i,(ima ." "0,u"0(r" Bur!i,am"0(" a ,argo !"l fu0,io0ario5 ba.(a0!o 6u" F.(" ("0ga .obr" a6u"lla o!"r !" ?",?o% Igual "0a ." im o0!r- a ar(i,ular". 6u" "B",u(ar"0 lo. ?",?o. !".,ri (o.% 2% .i ,o0 mo(i:o u o,a.i/0 !" la (or(ura r".ul(ar" la mu"r(" !" la :i,(ima5 la "0a ri:a(i:a !" la lib"r(a! ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 "r "(ua% Si ." ,au.ar" algu0a !" la. l".io0". r":i.(a. "0 "l Ar(% *85 la "0a ri:a(i:a !" lib"r(a! ."r- !" r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.% ;% or (or(ura ." "0("0!"r- 0o .olam"0(" lo. (orm"0(o. f.i,o.5 .i0o (ambiF0 la im o.i,i/0 !" .ufrimi"0(o. .6ui,o.5 ,ua0!o ".(o. ("0ga0 gra:"!a! .ufi,i"0("% 1l delito consiste en imponer a una persona privada de su libertad ambulatoria cual uier especie de tortura. 3or tortura debe entenderse los graves e intensos padecimientos o maltratos ue estn definidos en el #rt. % de la &onvencin. Su)eto activo del delito pueden ser un funcionario p.blico u otra persona en el e)ercicio de funciones p.blicas. /ambi+n el particular est comprendido. # su ve4 es indiferente ue la victima se encuentra )urdicamente a cargo del funcionario, bastando ue tenga sobre ella poder de hecho. 1l autor del delito puede ser cual uier funcionario publico, tenga o no competencia para privar de la libertad. Los particulares uedan alcan4ados por la norma penal y su responsabilidad debe ser medida en t+rminos de autora. 1n consecuencia estamos ante un delito de naturale4a com.n. Su)eto pasivo puede ser cual uier persona ue se encuentra privada, legtima o ilegtimamente de su libertad. 1l delito es doloso, compatible solo con el dolo directo y de resultado, debido a la exigencia del concepto internacional de la causacin de dolores o sufrimientos graves. 3uede cometerse por accin u omisin "impropia' y se consuma con la produccin de los graves sufrimientos padecidos por la victima, independientemente de ue se logre o no el fin propuesto. La tentativa resulta admisible. &on respecto al tipo sub)etivo, caben las explicaciones al anali4ar el concepto de tortura. La figura se agrava si como consecuencia de la tortura se produce la muerte de la victima o se le causan lesiones gravsimas. Se trata de un delito preterintencional ue no ueda abarcado por el dolo del agente. Las lesiones leves y graves ue derivan de la aplicacin del tormento no uedan comprendidas en la agravante. La mayor penalidad alcan4a al particular ue tortura, el ue ser responsable del resultado causado. OMISIONES CUNCIONALES RELACIONADAS CO LA TORTURA Ar(% 8<< 6u-("r+ 8% ." im o0!r- ri.i/0 !" ; a 87 a4o. al fu0,io0ario 6u" omi(i"." ":i(ar la ,omi.i/0 !" algu0o !" lo. ?",?o. !"l ar(,ulo a0("rior5 ,ua0!o (u:i"." ,om "("0,ia ara "llo% 2% la "0a ."r- !" 8 a 3 a4o. !" ri.i/0 ara "l fu0,io0ario 6u" "0 ra@/0 !" .u. fu0,io0". (oma." ,o0o,imi"0(o !" la ,omi.i/0 !" algu0o !" lo. ?",?o. !"l ar(,ulo a0("rior 95 ,ar",i"0!o !" la ,om "("0,ia a 6u" alu!" "l i0,i.o r","!"0("5 omi(i"." !"0u0,iar !"0(ro !" la. 2< ?ora. "l ?",?o a0(" "l fu0,io0ario5 mi0i.("rio =bli,o o Bu"@ ,om "("0("% Si "l fu0,io0ario fu"ra mF!i,o ." l" im o0!r-5 a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial ara "l "B"r,i,io !" .u rof".i/0 or "l !obl" (i"m o !" la "0a !" ri.i/0 ;% .ufrir- la "0a r":i.(a "0 "l i0,% 8 !" ".(" ar(,ulo "l Bu"@ 6u"5 (oma0!o ,o0o,imi"0(o "0 ra@/0 !" .u fu0,i/0 !" algu0o !" lo. ?",?o. a 6u" ." r"fi"r" "l ar(,ulo a0("rior5 0o i0.(ru9"r" .umario o 0o !"0u0,iar" "l ?",?o al Bu"@ ,om "("0(" !"0(ro !" la. 2< ?ora. <% "0 lo. ,a.o. r":i.(o. "0 ".(" ar(,ulo5 ." im o0!r-5 a!"m-. i0?abili(a,i/0 ". ",ial "r "(ua ara !"."m "4ar." "0 ,argo =bli,o.% La i0?abili(a,i/0 ,om r"0!"r- la !" ("0"r o or(ar arma. !" (o!o (i o% 95

OMISION DE E&ITAR EL DELITO DE TORTURA (i0,% 8S# Se reprime al funcionario ue, teniendo competencia para evitar la comisin de una practica de tortura, no lo hace, ya sea impidiendo su aplicacin o haciendo cesar una e)ecucin en marcha. Su)eto activo solo puede ser un funcionario ue tiene competencia para hacer cesar la aplicacin del tormento. #barca tanto la evitacin del hecho con anterioridad a su consumacin cuanto al hecho propiamente consumado. La omisin comprende la tentativa, la consumacin o la prosecucin de la actividad delictiva. Se trata de un delito especial propio, en ra4n de la calidad de autora exigida por el tipo. 2ebe tratarse de un funcionario p.blico. 1s un delito de omisin impropia "importa la violacin del deber )urdico de actuar conforme a la norma' doloso y de peligro concreto, ue se consuma con la actitud pasiva del agente "debiendo actuar no impide la e)ecucin del hecho'. La tentativa no parece admisible. OMISIN DE DENUNCIAR EL DELITO DE TORTURA (i0,% 2S# &onsiste en no denunciar la comisin de un hecho de tortura del ue se tuvo conocimiento, dentro del t+rmino de ;E horas de conocido el mismo y ante alguno de los funcionarios mencionados en la ley. 1l autor debe ser un funcionario p.blico ue carece de competencia para evitar la aplicacin del tormento. La autora abarca tanto a uien ha tomado conocimiento del hecho mientras se estaba llevando a cabo la practica de la tortura como tambi+n despu+s de su consumacin. Jueda comprendido en la norma solo el funcionario ue ha tomado conocimiento del hecho en ra4n de sus funciones, por lo tanto uedan fuera a uellas omisiones cuando aun el hecho no ha tenido principio de e)ecucin, cuando el conocimiento se ad uiere en forma particular, extraoficialmente, fuera de la propia funcin o en ocasin de ella y por ra4ones del secreto profesional. #utoridad competente es el funcionario p.blico ue esta facultado por la ley para recibir denuncias. (o exime la denuncia formulada ante el superior )err uico o ante el funcionario de igual rango, cual uiera fuere la reparticin en ue revista. Se trata de un delito especial propio, de pura omisin, de peligro, ue se consuma al producirse el vencimiento del pla4o de ;E horas ue establece la norma para denunciar el hecho ante la autoridad competente. La denuncia formulada con posterioridad al vencimiento de este pla4o legal no excluye la tipicidad de la conducta. La tentativa no parece admisible. 1l delito se agrava si el autor de la omisin fuera medico, para uien, adems de la pena de prisin, la disposicin prev+ una pena accesoria de inhabilitacin especial para el e)ercicio de la profesin por doble tiempo. (o uedan comprendidas otros profesionales del arte de curar, sin per)uicio, de ue puedan incurrir en el delito de omisin de denuncia del #rt. ;55 inc.%N &3, en la medida en ue no deban observar los principios relativos al secreto profesional, en cuyo caso el delito uedara excluido.

96

OMISIN DE DENUNCIAR EL DELITO DE TORTURA POR AUTOR CALICICADO (i0,% ;S# 1l delito consiste en no instruir sumario o en no denunciar el hecho dentro del t+rmino de ;E horas de conocido el mismo. #parecen dos hiptesis: %. el )ue4 ue, teniendo competencia para instruir sumario criminal, no lo hace ;. el )ue4 ue careciendo de dicha competencia, no denuncia el hecho al )ue4 competente para ue este instruya el sumario respectivo &on respecto a la autora, en el primer caso solo puede ser autor el )ue4 de instruccin y en el segundo el su)eto activo puede ser cual uier )ue4. Se exige como re uisito tpico ue el )ue4 haya tomado conocimiento de alguno de los hechos previstos en el artculo anterior en ra4n de su funcin!. Si el conocimiento del hecho proviene de una denuncia formulada ante un )ue4 ue no es competente en ra4n del turno, la obligacin de este es poner de inmediato en conocimiento del )ue4 competente de turno para ue instruya el sumario criminal. La omisin de esta obligacin hace incurrir al )ue4 incompetente en este delito. 1s un delito especial, de omisin impropia, doloso y de peligro, ue se consuma con el vencimiento del t+rmino legal de ;E horas de hacer tomado conocimiento de la aplicacin de torturas. La agravante com.n de todos los supuestos, consiste en la pena accesoria de inhabilitacin especial perpetua para desempe,ar cargos p.blicos y para tener o portar armas de todo tipo "#rt. %EE inc. EN &3'. OMISIN CUNCIONAL CULPOSA Ar(% 8<< 6ui06ui".+Si ." "B",u(ar" "l ?",?o r":i.(o "0 "l ar(,ulo 8<< ("r5 ." im o0!r- ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial !" ; a > a4o. al fu0,io0ario a ,argo !" la r" ar(i,i/05 ".(abl",imi"0(o5 !" ar(am"0(o5 !" "0!"0,ia o ,ual6ui"r o(ro orga0i.mo5 .i la. ,ir,u0.(a0,ia. !"l ,a.o "rmi("0 ".(abl","r 6u" "l ?",?o 0o ." ?ubi"r" ,om"(i!o !" ?ab"r m"!ia!o la !"bi!a :igila0,ia o a!o (a!o lo. r",au!o. 0",".ario. or !i,?o fu0,io0ario% La conducta punible consiste en no desplegar una debida vigilancia o en no adoptar los recaudos necesarios para evitar un hecho de tortura, cuya e)ecucin se lleva a cabo precisamente por no mediar el control debido por parte del funcionario. Se trata de una omisin culposa "negligencia' ue pone la condicin para ue se cometa el delito de tortura. 1l tipo exige una efectiva relacin causal entre la omisin culposa y la accin del torturador. La omisin culpable solo ser a uella ue haya dado lugar de una manera directa a ue el delito se cometiese. 1l su)eto activo es el funcionario encargado de la reparticin en cuyo mbito se ha cometido el delito, ya sea titular del cargo como reempla4ante por delegacin de la funcin, aun ue fuese temporalmente. Lo ue importa es ue, en el momento del hecho, se encuentre a cargo de la reparticin. La norma tipifica una hiptesis de responsabilidad culposa por omisin "responsabilidad sub)etiva fundada en la culpa' independientemente del hecho de tortura cuyos autores sern responsables, a su ve4, del delito doloso cometido. 1l torturador responder a titulo de autor del delito del #rt. %EE ter &3 mientras ue el funcionario negligente ue no ha e)ercido la debida vigilancia, incurrir en el tipo ue estamos anali4ando. Se trata de un tipo culposo, de omisin impropia, ue se funda en la posicin de garante ue asume el funcionario frente a sus subordinados, sobre uienes tiene la responsabilidad de e)ercer el debido control para ue no cometan estos hechos. Se consuma con la e)ecucin de la tortura por parte del otro funcionario, siempre debe concurrir un resultado externo ue habra sido evitado si el autor hubiese reali4ado la accin debida. CONDUCCION CUERA DE LAS CRONTERAS DE LA REPMBLICA Ar(% 8<3+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.5 "l 6u" ,o0!uB"r" a u0a "r.o0a fu"ra !" la. fro0("ra. !" la R" =bli,a ,o0 "l ro /.i(o !" .om"("rla il"galm"0(" al o!"r !" o(ro o !" ali.(arla "0 u0 "BFr,i(o "A(ra0B"ro% 97

?istricamente este delito fue conocido con el nombre de plagio poltico! debido a ue el alistamiento de un s.bito a un e)+rcito extran)ero constitua una infraccion ue atentaba, no contra la libertad individual, sino contra la persona del principal. 1n la actualidad, sin embargo, la infraccin implica una lesin de la libertad individual en doble aspecto: contra la libertad locomotiva y contra el poder de autodeterminacin personal. La accin material consiste en conducir a una persona hacia fuera de las fronteras de la @ep.blica, vale decir, fuera de los lmites territoriales de la (acin o hacia otro lugar no sometido a la )urisdiccin del pas. 1l medio carece de relevancia. Su)etos activos y pasivos pueden ser cual uiera, nativo o extran)ero, inclusive la victima puede tratarse de un menor o de un inimputable. 1l tipo sub)etivo re uiere el dolo propio de la privacin de libertad y adems el propsito perseguido por el autor ue es someter ilegalmente a la victima al poder de otro o alistarla en un e)+rcito extran)ero. 1l poder es el dominio material de otra persona o institucin y la su)ecin o sometimiento a ese poder debe ser ilegal. La otra modalidad sub)etiva consiste en alistar a la victima en un e)ercito extran)ero, vale decir, en entregarla a una agrupacin militar de cual uier arma, regular o no. 1l delito es formal y se consuma con la mera conduccin de la persona hacia los lmites del pas con la finalidad de lograr alguno de los ob)etivos descriptos en la norma. &arece de relevancia ue estos fines se logren. La infraccion puede concurrir con la privacin ilegal de la libertad.

98

SUSTRACCIN DE MENORES Ar(% 8<>+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 83 a4o.5 "l 6u" .u.(raB"r" a u0 m"0or !" 87 a4o. !"l o!"r !" .u. a!r".5 (u(or o "r.o0a "0,arga!a !" Fl5 9 "l 6u" lo r"(u:i"r" u o,ul(ar"% 1l delito consiste en sustraer, retener u ocultar al menor. Son tres acciones diferenciables ue describe literalmente el tipo legal. Sin embargo, las dos ultimas "retencin u ocultacin' carecen de autonoma propia, pues las acciones suponen siempre la existencia de un menor ue previamente ha sido sustrado por un tercero. La sustraccin consiste en sacar al menor de la esfera de poder o guarda suponiendo un despo)o intencionalmente dirigido a la apropiacin del menor, sea en forma temporaria, momentnea o definitiva. 1l autor debe perseguir con la apropiacin el e)ercicio de actos de poder sobre la persona del menor. &ual uier otra finalidad cuyo logro persiga el autor se despla4a el delito hacia otras figuras "rapto, secuestro extorsivo, etc.'. La retencin implica tener, mantener o guardar al menor dentro de un espacio fsico determinado. 1l ocultamiento consiste en esconderlo de la vista de uien tiene la titularidad de su tenencia. 1stas conductas suponen la previa sustraccin del menor por la accin de otra persona. &arece de relevancia el sitio o el medio. 1l consentimiento del menor carece de eficacia para excluir el delito, salvo el ue pudiesen haber prestado los padres o los representantes del mismo. 1n estos supuestos, el consentimiento de los representantes legales si tiene relevancia penal. 2ada la irrelevancia del consentimiento del menor, la doctrina es uniforme en se,alar ue la induccin a la fuga de un menor de %6 a,os ueda abarcada por el tipo de sustraccin de menores. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona. 9fendidos por el delito solo pueden ser los padres, tutores o personas encargadas del menor, sea ue la tenencia se tenga por imperio de la ley, por resolucin )udicial, o por una situacin de hecho. 1l su)eto pasivo es el menor de %6 a,os de edad. La infraccion es dolosa, aun cuando no es suficiente para su perfeccin el dolo com.n, se re uiere ue el autor diri)a su accin hacia un propsito determinado: la apropiacin o el despo)o del menor. &ual uier otra finalidad excluye el delito. 1l dolo es directo, sin ue uepa posibilidad para el dolo eventual. NO PRESENTACION DE MENORES Ar(% 8<)+ E0 la mi.ma "0a i0,urrir- "l 6u"5 ?all-0!o." "0,arga!o !" la "r.o0a !" u0 m"0or !" 87 a4o.5 0o lo r"."0(ara a lo. a!r". o guar!a!or". 6u" lo .oli,i(ar"0 o 0o !i"r" ra@/0 .a(i.fa,(oria !" .u !".a ari,i/0% La figura contiene dos modalidades tpicas: no presentar al menor y no dar ra4n satisfactoria de su desaparicin. 1n ambas hiptesis, el su)eto activo del delito solo puede ser el encargado de la persona del menor, cual uiera sea el titulo por el cual lo tiene "ni,era, profesor, maestro de oficio'. 1l su)eto pasivo es el menor de %6 a,os de edad. La conducta tpica consiste en no presentar al menor a los padres o guardadores, vale decir, en no mostrarlo o exhibirlo, o en no brindar el informe del lugar en donde se encuentra. /ambi+n es punible la conducta de uien no da ra4n satisfactoria de su desaparicin, una ve4 re uerido para brindar tales explicaciones. 1l delito esta concebido como un tpico abuso de confian4a por parte de uien ha recibido el encargo de tener o e)ercer la custodia del menor, uien, frente al re uerimiento de sus padres o guardadores, no lo presenta o no da una ra4n satisfactoria sobre su desaparicin. La decisin sobre si las explicaciones son o no satisfactorias es facultad exclusiva del )ue4, no de las partes. 1l tipo exige, a diferencia del supuesto anterior, la entrega voluntaria del ni,o a otra persona para ue e)er4a su tenencia o custodia y su consiguiente desaparicin. 3ara ue na4ca el deber de presentar al menor o de dar explicaciones ra4onables sobre su desaparicin, uien lo tiene a cargo debe hacer sido re uerido o intimado por los padres o guardadores a presentarlo o a brindar la informacin respectiva. 1ste reclamo precio puede reali4arse por distintos medios "acta notarial, exposicin policial, carta documento, telegrama colacionado, etc.'. Se trata de un elemento de tipo ob)etivo a la conducta tpica. 99

La infraccion es dolosa y de carcter permanente. 1l tipo es de omisin propia y se consuma cuando no se entrega o no se presenta al ni,o o no se dan las ra4ones sobre su desaparicin, una ve4 vencido el t+rmino acordado en el re uerimiento. INDUCCION A LA CUGA Ar(% 8<1+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 "l 6u" i0!uB"r" a u0 ma9or !" 87 a4o. 9 m"0or !" 835 a fugar !" ,a.a !" .u. a!r".5 guar!a!or". o "0,arga!o. !" .u "r.o0a% 1l delito consiste en inducir "aconse)ar, instigar, incitar, etc.' a una persona mayor de %6 a,os de edad y menor de %$ a,os a fugarse "huir, abandonar, sustraerse a un determinado poder o custodia, etc.' de la casa de sus progenitores, guardadores o encargados. Se trata de un tipo de mera actividad con lo ue es suficiente con la fuga del menor, aun ue fuese transitoriamente. 1l tipo no re uiere de alg.n elemento sub)etivo especfico. La fuga temporaria tambi+n es constitutiva de delito. La induccin a la fuga de un menor de %6 a,os ueda comprendida en el #rt. %EF &3. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona. 1l su)eto pasivo solo puede ser una persona mayor de %6 a,os y menor de %$ a,os, sin ue importe el sexo. 1l resultado no es exigible "fuga del menor', bastando solo la induccin a la fuga. 1l delito es de mera actividad, de manera ue su consumacin coincide con el acto de induccin, no siendo admisible, en consecuencia, la tentativa. La fuga del menor es una consecuencia extra tpica ue habr de tenerse en cuenta .nicamente a los fines de la medicin de la pena. &on otros t+rminos, el delito consiste en inducir a la fuga, no en fugarse. Se trata de un delito de comisin, doloso y de peligro concreto. OCULTACION DE MENOR% AGRA&ANTES Ar(% 8<*+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 "l 6u" o,ul(ar" a la. i0:".(iga,io0". ! la Bu.(i,ia o !" la oli,a5 a u0 m"0or !" 83> a4o. 6u" ." ?ubi"r" .u.(ra!o a la o(".(a! o guar!a a 6u" ".(aba l"galm"0(" .om"(i!o% La "0a ."r- !" > m".". a 2 a4o.5 .i "l m"0or 0o (u:i"ra 87 a4o.% 1l delito consiste en ocultar a un menor de %$ a,os "pero mayor de %6' ue se ha substrado "fugado por propia decisin' de la esfera de poder o custodia a la ue estaba legalmente sometido "patria potestad, tutora, adopcin, internacin, etc.'. La sola ocultacin no es suficiente, es preciso ue la accin se lleve a cabo con el propsito determinado para frustrar las investigaciones de la )usticia o de la polica, vale decir, las diligencias ue estos organismos estn reali4ando para lograr el paradero del menor. 1l tipo re uiere un menor fugado, una investigacin ")udicial o policial' en curso tendiente a lograr su paradero y su ocultamiento por parte de un tercero con la finalidad de impedir ue se lo descubra. 2esde el plano sub)etivo debe existir dolo en el autor, resultado admisible el dolo eventual, debido a ue el autor puede dudar acerca de si existe realmente una investigacin en curso para ubicar el paradero del menor, lo cual, frente a esta situacin, la duda e uivaldra a conocimiento. 1l delito se agrava si el menor no tiene los %6 a,os cumplidos. AMENATAS D COACCIONES 0ien )urdico protegido: 1l bien )urdico tenido en cuenta en estos delitos hace refer8ncia prioritariamente a la cualidad humana de la libertad personal, referida a la formacin de la voluntad humana sin el a)eno constre,imiento proveniente del anuncio conminatorio de la causacin de un mal constitutivo o no de delito. 1l delito de coacciones ataca directamente la libertad de determinacin del su)eto pasivo, procurando sustituir su voluntad por la del agente, mientras ue las amena4as la atacan indirectamente, o si se uiere mediatamente, uebrantando la situacin espiritual dentro de la cual el su)eto puede determinarse sin trabas de ninguna naturale4a. 100

TIPOS DELICTI&OS Ar(% 8<* bi.+ AMENATAS D AGRA&ANTES S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 "l 6u" ?i,i"r" u.o !" am"0a@a. ara alarmar o am"!r"0(ar a u0a o m-. "r.o0a.% E0 ".(" ,a.o la "0a ."r- !" 8 a ; a4o. !" ri.i/0 .i ." "m l"ar"0 arma. o .i la. am"0a@a. fu"r"0 a0/0ima.% 1l delito consiste en hacer uso de esa amena4a para infundirle miedo o temor. ?acer uso uiere decir emplear la amena4a con el fin de producir en el su)eto pasivo un estado de temor, intran uilidad o desa4n espiritual. Sin esta direccin final de la accin, el hecho no resulta punible, sin per)uicio de ue la conducta pudiera dar lugar a otro delito "intimidacin publica' La violencia es energa fsica consumada, la amena4a es la energa fsica anunciada. La amena4a consiste en suma, en el anuncio a otra persona de un mal futuro, cuya produccin depende de la voluntad del agente. La conducta tpica no se concreta con amena4ar! a otro, sino en emplear una amena4a "el anuncio del mal' para alarmar o amedrentar a otro, es decir, para infundirle miedo o temor relacionado con un da,o ue le suceder en el futuro. La amena4a debe reunir ciertas caractersticas: a. debe ser grave "tener entidad para infundir alarma o temor en la victima' b. debe ser futura " uedan excluidos el anuncio de males pasados o presentes c. proximidad del da,o d. debe ser determinada o determinable " es suficiente con se,alar el da,o ue se va a causar, aun cuando no se trate de un anuncio especifico ni particulari4ado' e. debe ser in)usta "el autor carece del derecho a proferirla o de inferir el da,o ue anuncia' f. debe ser posible " ue el da,o ue se anuncia pueda ocurrir en la realidad' g. debe depender de la voluntad del ue la profiere o de un tercero "el agente o un tercero tengan el dominio o poder sobre la produccin del mal' 1l da,o contenido en la amena4a puede ser de cual uier naturale4a- puede recaer sobre cosas o bienes de pertenencia del su)eto amena4ado o de un tercero. La ley no selecciona medios de comisin- la amena4a puede cometerse a trav+s del lengua)e oral, escrito o mmico, en forma manifiesta o encubierta, explicita o implcita. Su)eto activo puede ser cual uier persona, inclusive a uella sobre la ue recaer el propio da,o amena4ado. Su)eto pasivo puede ser cual uiera, siempre ue pueda comprender el significado y alcance de la amena4a ue se le profiere. (o re.nen esta calidad los dementes, reci+n nacido, persona dormida o inconsciente, alcoholi4ada o ba)o efectos de estupefacientes, y en general todas a uellas personas ue en el momento del hecho carecen de la capacidad para entender el sentido o significado del acto. 1l su)eto pasivo debe tener capacidad intelectiva y volitiva suficiente para comprender el sentido de la amena4a y para poder integrar tal da,o de modo consecuente con su proceso deliberador. Son admisibles las formas activas y omisivas. La infraccion es dolosa, aun ue no resulta suficiente el dolo com.n ya ue la norma exige la concurrencia de un elemento sub)etivo especfico, consistente en usar la amena4a con la finalidad de infundir temor en la victima. (o resultan admisibles, por tato, ni el dolo eventual ni las formas imprudentes. 1l delito se consuma cuando la amena4a llega a conocimiento del su)eto pasivo, independientemente de su real y efectiva atemori4acin. Se trata de una infraccion de pura actividad y de peligro concreto, para cuya perfeccin no se re uiere el logro del fin propuesto por el autor o de ue la victima se haya realmente atemori4ado. 1s suficiente con el peligro de alarma o temor, lo cual se da cuando la victima llega a captar el contenido de la amena4a. Sobre la tentativa se discute. 1l delito es de carcter subsidiario, vale decir, ue solo resulta aplicable cuando la amena4a no constituya un elemento tpico o una circunstancia agravante de otro delito, siendo admisibles todas las formas de participacin criminal. 1l e)ercicio de la accin es p.blico. La amena4a se agrava en dos supuestos: 101

%. cuando se emplean armas: 1l concepto de arma comprende a las armas propias "cuyo destino es el ata ue o la defensa de la persona' como las impropias "las ue pueden ser usadas como tales'. 1l arma debe ser utili4ada como tal, real y efectivamente o exhibida de una manera ostensible ue demuestre un acto intimidatorio en si mismo. Juedan comprendidas en la mayor penalidad el arma descargada o desperfectos. Si la victima tiene conocimiento de estas deficiencias no se configura la agravante. ;. si fueran annimas: las amena4as son annimas cuando el su)eto pasivo ignora realmente de uien provienen o cuando resulta imposible o muy dificultoso individuali4ar a su autor. La victima desconoce la identidad del autor de la amena4a y se encuentra ante una verdadera imposibilidad de descubrirla. DELITO DE COACCIONES S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" 2 a < a4o. "l 6u" ?i,i"r" u.o !" am"0a@a. ,o0 "l ro /.i(o !" obligar a o(ro a ?a,"r5 0o ?a,"r5 o (ol"rar algo ,o0(ra .u :olu0(a!% La coaccin es un delito ue atenta contra el libre desenvolvimiento de la voluntad a trav+s de la libre eleccin de una conducta. 1l coacto ve limitada su capacidad de autodeterminacin respecto de lo ue puede hacer o no hacer, del mismo modo ue su libertad de obrar seg.n la propia voluntad. La accin material consiste en hacer uso de amena4as para obligar al su)eto pasivo a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad. #un cuando el su)eto este obligado a reali4ar la conducta exigida por el autor, es suficiente para perfeccionar el tipo ue la amena4a cuarte su libre voluntad de decisin. 3or e)emplo, la amena4a a un )ue4 para ue dicte una resolucin configura el tipo de coacciones, no obstante estar obligado )urdicamente a hacerlo. Jueda abarcado en el tipo la vis compulsiva. (o uedan comprendidos la violencia fsica y los medios fraudulentos, aun cuando a trav+s de ellos se logre el fin propuesto. 1l tipo exige un elemento especial sub)etivo ue el autor obre con el propsito de obligar al su)eto pasivo a hacer, no hacer o tolerar algo. La conducta solo es compatible con el dolo directo. La ausencia de este particular elemento sub)etivo despla4a la figura al delito de amena4as. 1l delito es formal, de pura conducta y se consuma cuando la amena4a llega a conocimiento de la victima, independientemente de ue esta realce o no un determinado obrar. #un cuando se trata de un delito de mera accin, la tentativa es posible. &on arreglo al #rt. %E< ter, la coaccin se agrava por el empleo de armas o cuando las amena4as fueran annimas. /ambi+n se agrava la coaccin por la especifica finalidad del autor: obtener alguna medida "disposicin resolucin, etc.' o concesin "otorgamiento de algo' por parte de cual uier miembro de los poderes p.blicos "nacional, provincial o municipal'. 1ntonos estos supuestos, el funcionario o empleado p.blico deben tener la posibilidad aun de hecho de disponer, resolver u otorgar. Se prev+ una agravante ue se caracteri4a sub)etivamente: el autor debe haberse propuesto, a trav+s de la amena4a, compeler "obligar' a la victima a hacer abandono "ale)amiento definitivo' del pas "de la @ep.blica', de una provincia o de los lugares de su residencia habitual o de traba)o. La ausencia de este propsito especfico mantiene el hecho en el terreno de la figura simple. AGRA&ANTES Ar(% 8<* ("r+ E0 "l ,a.o !"l =l(imo a ar(a!o !"l ar(,ulo a0("rior5 la "0a ."r-: 8% !" ; a > a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0 .i ." "m l"ar"0 arma. o .i la. am"0a@a. fu"r"0 a0/0ima. 2% !" 3 a 87 a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0 "0 lo. .igui"0(". ,a.o. a% .i la. am"0a@a. (u:i"r"0 ,omo ro /.i(o la ob("0,i/0 !" algu0a m"!i!a o ,o0,".i/0 or ar(" !" ,ual6ui"r mi"mbro !" lo. o!"r". =bli,o. b% .i la. am"0a@a. (u:i"r"0 ,omo ro /.i(o "l !" ,om "l"r a u0a "r.o0a a ?a,"r aba0!o0o !"l a.5 !" u0a ro:i0,ia o " lo. lugar". !" .u r".i!"0,ia ?abi(ual o !" (rabaBo% 102

103

CAP$TULO 2 &IOLACIN DE DOMICILIO &onsideraciones generales: La ubicacin de la materia entre los delitos contra la libertad se debi al propsito de asegurar la garanta constitucional de la inviolabilidad del domicilio. La figura descripta en el #rt. %$6 &3 tiene su fundamente normativo en el #rt. %= &( ue establece expresamente ue el domicilio es inviolable, como tambi+n la correspondencia epistolar y los papeles privados- y una ley determinara en ue casos y con ue )ustificativo podr procederse a su allanamiento y ocupacin!. La garanta esta refor4ada en los tratados internacionales sobre derechos humanos incorporados al #rt. 5$ inc. ;; &(. 1l #rt. %% de la &onvencin #mericana sobre 2erechos ?umanos expresa ue (adie puede ser ob)eto de in)erencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia. /oda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas in)erencias o esos ata ues!. 0ien )urdico. &oncepto penal de domicilio: La opinin doctrinal es uniforme en se,alar ue el bien )urdico protegido en el delito de violacin de domicilio es el mbito material de intimidad personal!, ue se proyecta como una manifestacin fundamental de la libertad del hombre. 1l concepto penal de domicilio es ms amplio ue el concepto civil, procesal o electoral. 1l &3 no emplea la vo4 domicilio! en el #rt. %$6. Lo hace si en la denominacin del &aptulo y en el #rt. %$% &3 ue contempla el delito de allanamiento ilegal. /ampoco contiene una definicin del mismo. 2omicilio debe ser entendido en sentido amplio, no restringido como en el derecho civil, mediante el cual se designa cual uier lugar ue el hombre haya escogido lcitamente para su propia morada, aun ue sea precaria, y de este modo, sin distinguir si es elegida como morada contigua o solamente por algunas horas del da o de la noche o tambi+n para un destino transitorio especial, con tal ue la invasin de produ4ca durante la subsistencia de su destino. /ampoco interesa ue el lugar se encuentre en la cuidad o en l campo, ue est+ abierto o clausurado. 3ara ue el lugar sea susceptible de proteccin penal, debe poner de manifiesto la existencia de una ocupacin efectiva y real del titular, aun ue el mismo no se encuentre presente en el momento del hecho. La afectacin real del destino es lo ue caracteri4a el concepto de domicilio desde la perspectiva del derecho penal. 1l concepto abarca no solo los lugares de asiento permanente de la persona, sino tambi+n la residencia accidental o temporaria "cuarto de hotel o camarote de un barco'. 1l domicilio es la emanacin de la persona y la ob)etividad )urdica del delito tiende a proyectar la libertad individual hasta el lugar donde habita el hombre. 1l #rt. %$6 &3 menciona como ob)etos de proteccin: a. Aorada: es el hogar o residencia en donde el hombre desarrolla su vida privada o familiar. Lo ue caracteri4a a un lugar como morada es su efectiva ocupacin, aun ue no est+ habitada en el momento de la infraccion, y ue esa habitacin revele una situacin de continuidad o relativa permanencia. 1s indispensable ue el espacio est+ afectado a utilidad de uso, no constituyendo lugar abandonado o no ocupado. b. &asa de negocio: 1s todo lugar en el ue la persona reali4a, temporaria o definitivamente, una actividad comercial, cientfica, artstica, profesional, etc., lucrativa o no, al ue tiene acceso el publico en forma indeterminada. 1)emplo: teatro, bufete del abogado, consultorio medico, atelier del artista, casa de comercio, taller, etc. 1xiste uniformidad en ue las oficinas p.blicas, los automviles y los templos no constituyen domicilio. c. 2ependencias: Son a uellos mbitos o espacios ue, sin constituir morada o casa de negocio, se encuentran materialmente unidos con a uellos y responden a las necesidades de la actividad all desplegada en el local principal, o bien se emplean para servicio o complemento de la habitacin, o del lugar de permanencia privada, o, en fin, pertenecen al mismo recinto de intimidad de la morada o casa de negocio. Son dependencias los establos, depsitos, corrales, cocheras, lavaderos, stanos, patios abiertos, terra4as accesibles, el porche, a4oteas, etc. (o constituyen tal los espacios de uso com.n e indeterminado en los ue falta privacidad y la exclusin de terceros. d. @ecinto habitado: 1s todo espacio o lugar habitado u ocupado ue no puede ser considerado morada o casa de negocio. La diferencia con la morada estara dada por la accidentalidad o relativa permanencia de la vivienda "cuarto de hotel' &IOLACIN DE DOMICILIO% CIGURA BVSICA 104

Ar(% 837+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 .i 0o r".ul(ar" o(ro !"li(o ma. .":"ram"0(" "0a!o5 "l 6u" "0(rar" "0 mora!a o ,a.a !" 0"go,ia aB"0a5 "0 .u. !" "0!"0,ia. o "0 "l r",i0(o ?abi(a!o or o(ro5 ,o0(ra la :olu0(a! "A r".a o r".u0(a !" 6ui"0 ("0ga !"r",?o a "A,luirlo% 1l delito consiste en entrar, contra la voluntad expresa o presunta del morador, en alguno de los sitios protegidos por la ley. La accin de entrar debe entenderse como la introduccin o penetracin total, de cuerpo entero, en alguno de esos recintos. 7r de afuera hacia adentro, no a la inversa. (o es suficiente a los fines tpicos la introduccin de una parte del cuerpo "bra4o'. La denominada violacin de interior a interior!, esto es, la ue reali4a a uel ue, habiendo sido autori4ado a ingresar a un determinado lugar, se introduce a otros ambientes prohibidos o, al menos, no autori4ados, no configura delito. La permanencia! en el domicilio en contra de la voluntad de uien tiene el derecho de exclusin tampoco configura el delito tratado. La entrada para ue resulte punible de ser a un domicilio a)eno. &omo regla general puede decirse ue no comete el delito uien entra en la propia morada, excepto en ciertos casos como por e)emplo cuando los cnyuges estn separados, en tramite de divorcio o divorciados, etc. La excepcin esta dada para a uellos casos en ue existe una prohibicin )udicial en tal sentido, o bien una exclusin del hogar determinada )udicialmente. Su)eto activo del delito puede ser cual uier persona, ya ue el tipo no exige cualidades o condiciones especiales, con excepcin de los funcionario p.blicos o agente de la autoridad, en cuyo caso, si actuaran en el mbito de sus propias competencias funcionales, podran incurrir en el delito de allanamiento ilegal del #rt. %$%. 3or tanto, el su)eto ue, aun siendo funcionario publico pero no act.a como tal, ueda e uiparado al particular y como el delito del #rt. %$6. Su)eto pasivo solo puede ser uien tiene el derecho de exclusin. La entrada al domicilio a)eno solo es tpica cuando se lleva a cabo contra la voluntad expresa o presunta de uien tiene el derecho de exclusin! 1ste derecho lo tiene el titular del domicilio, ue generalmente coincide con uien mora, habita o reali4a actividades en el lugar. 1n sntesis, comete el delito uien ingresa a un domicilio contra la volunta expresa o presunta de uien tiene el e)ercicio del derecho de exclusin en forma principal, no obstante contar con el permiso del ue e)erce el derecho subordinado o accesorio. #l contrario, no lo comete el ue ha sido admitido por el titular del derecho principal aun frente a la voluntad en contrario de uien posee un derecho accesorio. 3ara uienes conviven ba)o un r+gimen compartido )erar ui4ado "monasterio, conventos, e uipos deportivos, etc.' la voluntad de exclusin la tiene el )efe o cabe4a de grupo, salvo manifiesto abuso de derecho, prevalece sobre uienes son dependientes o subordinados. 3ara los ue conviven ba)o un sistema de relaciones igualitarias "estudiantes en pensin universitaria' el derecho de admisin y de exclusin lo tienen en forma indistinta cada uno de ellos. 2e existir discrepancias entre los miembros el ue prohbe es de me)or derecho!. La voluntad de exclusin es expresa cuando as ha sido manifestada o hecho conocer al agente. 1s presunta cuando, no habiendo sido manifestada, pues deducirse de las circunstancias ue la evidencian "relaciones personales, hora, destino del lugar, etc.'. &uando se trata de morada, el principio general es la voluntad de exclusin, es decir, ue la admisin no se presume. La excepcin puede darse por distintas circunstancias "parentesco, amistad, horario, etc.'. &uando se trata de una casa de negocios hay ue distinguir: si esta cerrada rigen los principios de la morada, pero si esta abierta al publico se debe apreciar si el ingreso se produ)o a un lugar no librado al acceso publico, donde la regla es la misma- o si se produ)o en un lugar librado al acceso publico donde la admisin se presume mientras la voluntad en contrario no haya sido manifestada expresamente. 1l delito de violacin de domicilio es un delito subsidiario, vale decir, a uellos en los ue la ley establece ue solo son aplicables cuando no deba ser de aplicacin otra figura ms grave. La regla de subsidiaridad funcionar cuando el delito ms grave tiene su origen en la misma violacin del domicilio "1). el hurto con gan4.a o por escalamiento para entrar al domicilio a)eno, excluyen la figura subsidiaria de violacin del domicilio, permitiendo solo la aplicacin de la figura principal del hurto agravado'. 105

Las infracciones reprimidas con penas mas graves ue no son el resultad mismo de la violacin de domicilio configuran hechos independientes ue se resuelven mediante las reglas de concurso material. 1l delito de violacin de domicilio concurre en el caso materialmente con el homicidio simple, ya ue el inculpado no violo el domicilio para matar sino ue el hecho se produ)o a ra4 de su reaccin al encontrar al occiso en el interior del inmueble y sospechar ue mantena relaciones ntimas con su ex concubina. 1l delito es doloso, material y de carcter instantneo, siendo suficiente para perfeccionar la culpabilidad el conocimiento de la amenidad del domicilio y la voluntad en contrario a su ingreso por parte del titular. Se consuma con la entrada al domicilio a)eno, resultando admisible la tentativa. 1l e)ercicio de la accin es p.blico. ALLANAMIENTO ILEGAL DEL DOMICILIO Ar(% 838+ S" im o0!r- la mi.ma "0a " i0?abili(a,i/0 ". ",ial !" > m".". a 2 a4o.5 al fu0,io0ario =bli,o o ag"0(" !" la au(ori!a! 6u" alla0ar" u0 !omi,ilio .i0 la. formali!a!". r".,ri (a. or la l"9 o fu"ra !" lo. ,a.o. 6u" "lla !"("rmi0a% La violacin del domicilio a)eno cometida violando la garanta constitucional, con arreglo a la cual la autoridad no puede penetrar en el domicilio a)eno salvo en los casos y con los )ustificativos con ue la ley autori4a su allanamiento, esto es, la exclusin del privilegio "#rt. %= 8N clusula &('. 1l delito consiste en allanar "entrar, ingresar o penetrar' un domicilio sin observar las formalidades legales o fuera de los casos expresamente establecidos por la ley. La concurrencia de ciertas formalidades legales para la legitimidad y valide4 de un allanamiento es una derivacin d la exigencia constitucional de ue una ley debe determinar en ue casos y con ue )ustificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin "#rt. %= &('. Son los cdigos de procedimiento penal de las provincias y las constituciones locales las normas ue prescriben las formalidades ue deben observarse. La orden de allanamiento de un domicilio solo puede ser emitida, salvo situaciones excepcionales, por un )ue4. La excepcin concurre cuando media autori4acin expresa del titular del domicilio o se trate de algunos de los supuestos de necesidad, en cuyo caso podrn allanar sin orden los funcionarios policiales. 1n los casos en ue es el propio )ue4 uien presencia el acto de allanamiento, la orden se torna innecesaria. &on respecto al consentimiento del titular, la regla general es ue el consentimiento libremente prestado suple la orden de allanamiento. Solo ser valido el consentimiento ue haya sido prestado en forma efectiva, real "no aparente o presumido' por uien tenga la titularidad del derecho de exclusin, por escrito y libre de toda in)erencia o imposicin de la autoridad. &omo consecuencia procesal de la violacin de la garanta constitucional, todo elemento de prueba obtenido en violacin de esta garanta carece de valide4 para su valoracin como prueba en el proceso penal. La orden de allanamiento debe reunir los siguientes re uisitos: debe ser escrita, resuelta por auto o decreto )udicial fundados, se debe mencionar el lugar, da y hora en ue se cumplir, el nombre de la persona comisionada y la determinacin especifica del domicilio a allanar. #dems debe notificarse al titular del domicilio o uien lo reemplace siempre ue sea mayor de edad. #l notificado se le invitara a presenciar el registro. &uando no se encontrara nadie ello se har constar en el acta. 3racticado el registro, se consignara en el acto su resultado, con expresin de las circunstancias .tiles para la investigacin. 1l acto ser firmado por los concurrentes. Si alguno no lo hiciere, se expondr en el acta La prevencin policial solo podr practicar un allanamiento por propia autoridad y sin orden )udicial, cuando concurran algunas de las situaciones de excepcin ue en forma taxativa prescriben las leyes locales: %. exista peligro para bienes y personas causado por incendio, inundacin u otros desastre seme)antes ;. cuando personas extra,as entraran en un local con signos evidentes de ir a cometer un delito y el hecho ha sido visto o denunciado por terceros 8. cuando un imputado de un delito grave ue, al ser perseguido para su aprehensin, se introdu4ca en un local 106

E. cuando voces provenientes de una casa anunciaran ue all se esta cometiendo un delito, o pidieran socorro $. cuando, en casos de suma urgencia, deba ingresar a predios rurales privados, en horario diurno, o a cual uier hora cuando lo autorice o consienta el interesado o su representante #utores de este delito solo pueden ser los funcionarios p.blicos o los agentes de la autoridad. 1ste es a uel ue act.a en nombre o por mandato de la autoridad. 1n ambos casos, el su)eto activo debe estar, en el momento del hecho, en e)ercicio de sus funciones. Si actuara como particular, la figura aplicable ser la del #rt. %$6 &3. Se trata de un delito doloso, de dolo directo, ue se consuma con el ingreso del funcionario al interior del domicilio, independientemente del logro de los ob)etivos propuestos o de ue se lleve a cabo la re uisa del lugar. CASOS DE GUSTICICACION Ar(% 832+ La. !i. o.i,io0". !" lo. ar(,ulo a0("rior". 0o ." a li,ar-0 al 6u" "0(rar" "0 lo. .i(io. "A r".a!o.5 ara ":i(ar u0 mal gra:" a . mi.mo5 a lo. mora!or". o a u0 ("r,"ro5 0i al 6u" lo ?i,i"r" ara ,um lir u0 !"b"r !" ?uma0i!a! o r".(ar auAilio a la Bu.(i,ia% Se establece una autori4acin para entrar a un domicilio a)eno en contra de la voluntad de su titular o morador, en a uellos casos en ue el autor persigue algunos de los fines especficamente determinados en la norma, esto es, %. evitar un mal grave a si mismo, a los moradores o a un tercero, "da,os personales contra la vida o la honestidad de un morador o de un tercero, ;. para cumplir un deber de la humanidad "actos de compasin de la desgracia a)ena, e). enfermedades' 8. para prestar auxilio a la )usticia "a alguna autoridad ue esta e)erciendo en ese sitio actos relacionados con la administracin de )usticia'. Son casos de )ustificacin de naturale4a sub)etiva, en los ue es suficiente con ue el autor act.e con el propsito indicado. 9tros autores consideran ue son excusas absolutorias por cuando los casos del #rt. %$; &3 no encuadran estrictamente en ninguna de las causales de )ustificacin establecidas en la ley en forma taxativa'.

107

CAP$TULO ; &IOLACION DE SECRETOS @eferencias generales: 0a)o la denominacin gen+rica de violacin de secretos!, el &3 castiga una serie de conductas atentatorias contra la libertad de las personas en el marco de su esfera mas reducida y propia de la intimidad personal. 3or esfera intima se entiende el mbito personal donde cada uno, preservado del mundo exterior, encuentra las posibilidades de desarrollo y fomento de su personalidad. La correspondencia, los papeles privados y los secretos son elementos esenciales pertenecientes al mbito de reserva del individuo. 1l derecho a la intimidad personal tiene reconocimiento constitucional como derecho fundamental de la persona humana. 1l #rt. %= &( garanti4a la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados, del mismo modo ue lo hacen los tratados internacionales incorporados a la constitucin, en los ue se garanti4a el derecho de toda persona no ser ob)eto de in)erencias arbitrarias en su vida privada y en su correspondencia, as como a ser protegida por una ley contra tales in)erencias o ata ues. 1l &3, al ocuparse de este grupo de delitos, no se limita a castigar solamente la violacin de secretos, sino tambi+n los atentados contra la correspondencia y los papeles privados, aun ue no contengan secretos. &IOLACIN DE CORRESPONDENCIA Ar(% 83;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 83 !a. a > m".".5 "l 6u" abri"r" i0!"bi!am"0(" u0a ,ar(a5 u0 li"go ,"rra!o o u0 !". a,?o ("l"gr-fi,o5 ("l"f/0i,o o !" o(ra 0a(ural"@a 6u" 0o l" ".(F !irigi!oJ o ." a o!"rar" i0!"bi!am"0(" !" u0a ,ar(a5 !" u0 li"go5 !" u0 !". a,?o o !" o(ro a "l ri:a!o5 au06u" 0o ".(F ,"rra!oJ o .u rimi"r" o !".:iar" !" .u !".(i0o u0a ,orr". o0!"0,ia 6u" 0o l" ".(F !irigi!a% S" l" a li,ar- ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 .i "l ,ul abl" ,omu0i,ar" a o(ro o ubli,ar" "l ,o0("0i!o !" la ,ar(a5 ".,ri(o o !". a,?o% #pertura indebida de correspondencia "%N parte': 1l delito consiste en abrir indebidamente "romper, cortar, despegar la correspondencia' una cara "papel escrito introducirlo en un sobre destinado a la comunicacin con otra persona', un pliego cerrado "papel escrito doblado sobre si mismo y cerrado', un despacho telegrfico "telegrama', un despacho telefnico "pie4a escrita en la ue se asienta una comunicacin telefnica', o de otra naturale4a " grabacin fonogrfica', ue no ha sido dirigida al autor. La conducta punible es la de abrir indebidamente alguno de estos ob)etos, lo cual no necesariamente implica la imposicin del contenido- de manera ue se encuentra al margen de la tipicidad, la lectura del texto sin ue se haya abierto la carta o el pliego, etc. "e). lectura a traslu4'. Los ob)etos mencionados con ob)etos materiales ue pueden uedar abarcados por la expresin correspondencia!, entendida como toda comunicacin escrita entre dos interlocutores, ue uno de ellos, enva, hace enviar, de)a o hace de)ar en poder de otro y ue contiene la expresin, de su pensamiento, cual uiera sea el procedimiento de escritura de ue se valga. 3resupuesto del delito es ue la correspondencia este cerrada!. La apertura de la correspondencia, sin embargo, para ue sea tpica debe hacer sido reali4ada indebidamente!, esto es sin derecho a hacerlo. 1xisten supuestos excepcionales en los ue la ley autori4a e impone limitaciones a esta garanta "cuando la intercepcin y apertura de la corresponde8ncia o de comunicaciones telefnicas ha sido ordenada )udicialmente para comprobacin de un delito. Su)eto activos puede ser cual uier persona, siempre ue no sea el destinatario. Si se trata del destinatario y la abre, aun cuando exista una prohibicin para hacerlo "orden )udicial' no comete delito. 1l delito es doloso y el dolo comprende la conciencia de la ilegitimidad de la apertura "el autor debe saber ue abre la correspondencia sin derecho'. 1l error sobre el destinatario puede excluir la culpabilidad. La infraccion se consuma cuando se abre la correspondencia, aun cuando posteriormente se la vuelva a cerrar o se la remita a su verdadero destinatario. La tentativa es admisible. #poderamiento indebido de correspondencia ";N parte ': Se incrimina a uien se apoderara indebidamente de una carta, pliego, despacho o de otro papel privado, aun ue no este cerrado. 1l concepto de apoderamiento no e uivale al ue vimos en el delito de hurto, pero lo comprende, ya ue se trata de una expresin amplia. 108

La nocin de apoderamiento exige ue el autor tome la cosa, no siendo suficiente la mera imposicin del contenido de la correspondencia. 1l autor no debe ser el destinatario de la misma. 1l precepto comprende a las cartas y a los papeles privados, resultando indiferente ue est+n cerrados o abiertos. Los papeles privados son a uellos ue, estando en la esfera de reserva de alguien, contienen la expresin escrita de su pensamiento, aun ue no este destinada a ser comunicada a su interlocutor. 1l delito es doloso y compatible solo con el dolo directo. Supresin y desvo de correspondencia ".ltima parte': 1l delito consiste en suprimir! "afectar la existencia material, destruir, sacar del curso definitivamente, ocultar, etc.' o desviar de su destino! "cambiar el curso dndole un destino distinto' una correspondencia ue no est+ dirigida al autor. #dmiten cual uier medio de comisin, resultando indiferente de si es correspondencia abierta o cerrada. #mbas presuponen una correspondencia en curso, esto es, una pie4a en camino a su destinatario. 1sto sucede desde el momento en ue el remitente se desprende de ella, hasta el momento en ue de ella se desprende el correo. 1l delito es doloso y el dolo abarca la conciencia de ue se suprime o desva una correspondencia. Se consuma en el momento en ue se suprime o desva la correspondencia, independientemente de ue, por cuestiones a)enas al autor, la pie4a retome nuevamente su curso "por la accin de un tercero'.

109

 #gravante: 1st prevista en el prr. ;N del #rt. %$8 &3 y alcan4a a los tipos previstos en el %N prr. La apertura, el apoderamiento, la supresin o el desvi de una correspondencia se agravan si el culpable comunicare a otro! "hacer saber a un tercero o aun n.mero determinado de personas' o publicare el contenido! "hacer saber al publico en general' de la carta, el escrito o el despacho. 1s un delito de doble actividad: la agravante exige ue el autor haya cometido alguno de los tipos previstos en el %N prr., para posteriormente, comunicar o publicar el contenido de la carta, escrito o despacho. La ausencia de este la4o hace desaparecer la mayor penalidad. La agravante es dolosa y es suficiente el dolo eventual. &IOLACION DE CORRESPONDENCIA CALICICADA POR LA CALIDAD DEL AUTOR Ar(% 83<+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 "l "m l"a!o !" ,orr"o. o ("lFgrafo. 6u"5 abu.a0!o !" .u "m l"o5 ." a o!"rar" !" u0a ,ar(a5 !" u0 li"go5 !" u0 ("l"grama o !" o(ra i"@a !" ,orr". o0!"0,ia5 ." im u.i"r" !" .u ,o0("0i!o5 la "0(r"gar" o ,omu0i,ar" a o(ro 6u" 0o ."a "l !".(i0a(ario5 la .u rimi"r"5 la o,ul(ar" o ,ambiar" .u ("A(o% Se trata de un delito especial propio por cuanto solo puede ser cometido por una limitada clase de autores: empleados de correos o tel+grafos. La norma alcan4a a los particulares ue traba)an en el servicio postal de una empresa privada ue ha sido concesionada por el 1stado, por cuanto el servicio prestado sigue siendo publico. (o sucedera lo mismo si el servicio de correos ha sido privati4ado por el 1stado, en cuyo caso se tratara de un servicio privado de correos en beneficio del p.blico. &on referencia a la calidad del autor, carece de relevancia el nivel )err uico ue ostente, o ue se trate de una relacin de empleo transitoria o permanente. Lo ue importa es ue, en el momento del hecho, re.na la calidad exigida por la norma y ue obre abusando de su empleo!, vale decir, aprovechndose del cargo ue ocupa o de las facilidades ue le brinda la funcin ue desempe,a. Las acciones tpicas de apoderarse y suprimir da correspondencia son las mismas ue las del #rt. %$8. 1l autor se impone! del contenido cuando lee y se entera del texto de la correspondencia, la conducta abarca el leer a trav+s del sobre, aun ue est+ cerrado. La entrega! se produce cuando la correspondencia se pone en manos de una persona distinta de a uella a uien estaba dirigida, salvo ue haya existido una autori4acin previa ue permita modificar la entrega en relacin a uien deba decepcionarla. Se comunica! el contenido cuando se hace saber o conocer la correspondencia a una persona distinta del destinatario. Se oculta! la correspondencia cuando se la esconde o se impide ue sea vista por terceros. Se cambia el texto! cuando se modifica, total o parcialmente, la escritura contenida en la correspondencia. 1sta modificacin puede consistir en la sustitucin del texto, ya sea en su pura literalidad o en su propia significacin. Sub)etivamente, el delito es doloso compatible solo con el dolo directo. PUBLICACION INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA Ar(% 833+ El 6u"5 ?all-0!o." "0 o.".i/0 !" u0a ,orr". o0!"0,ia 0o !".(i0a!a a la ubli,i!a!5 la ?i,i"r" ubli,ar i0!"bi!am"0("5 au06u" ?a9a .i!o !irigi!a a Fl5 ."r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" Q8%377 a Q*7%7775 .i "l ?",?o ,au.ar" o u!i"r" ,au.ar "rBui,io. a ("r,"ro.% La materialidad del delito consiste en hacer publicar! una correspondencia no destinada a la publicidad. ?acer publicar uiere decir dar a conocer, difundir, etc. 1l contenido de una correspondencia a un n.mero indeterminado de personas, de modo ue estas puedan llegar a tomar conocimiento real de ella. 0asta con esta probabilidad. La publicacin debe ser indebida!, vale decir, sin derecho, por ue el remitente no lo ha autori4ado, por no concurrir alguna causa de )ustificacin en particular, o por cual uier otra causa ue legitime la difusin publica. 1l consentimiento del remitente elimina la tipicidad del hecho. &on respecto del contenido de la correspondencia no es necesario de ue tenga carcter secreto o confidencial. 1n cambio con respecto al su)eto pasivo existe una discusin: para alguno, el ofendido por el delito es el remitente, en cambio, para otros, es tanto el remitente como el destinatario o un tercero. 110

La publicidad indebida, para ue sea punible, debe haber causado un per)uicio a un tercero o haber concurrido la posibilidad de su produccin. 1l delito es doloso y se consuma en el momento de producirse la publicacin de la correspondencia. &IOLACION DEL SECRETO PARTICULAR Ar(% 83>+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" Q8%<77 a Q*7%777 " i0?abili(a,i/0 ". ",ial "0 .u ,a.o5 or > m".". a ; a4o.5 "l 6u" ("0i"0!o 0o(i,ia5 or ra@/0 !" .u ".(a!o5 ofi,io5 "m l"o5 rof".i/0 o ar("5 !" u0 .",r"(o ,u9a !i:ulga,i/0 u"!a ,au.ar !a4o5 lo r":"lar" .i0 Bu.(a ,au.a% La accin consiste en revelar! un secreto, vale decir, descubrirlo, ponerlo de manifiesto, darlo a conocer a una o a varias personas. La revelacin no implica necesariamente la divulgacin de lo reservado, pero puede comprenderla. La difusin p.blica del secreto no constituye un elemento del tipo ob)etivo. Lo ue importa es ue la comunicacin del secreto se haga a otra persona ue no se encuentre dentro de un crculo de personas ue estn obligadas a mantener su reserva. &arece de relevancia ue el receptor ya cono4ca, por otra va, el contenido de la noticia o informacin revelada. 1l medio empleado es indiferente. /ampoco tiene importancia la mera en ue el agente ha tomado conocimiento del secreto. 1l secreto! es lo ue est oculto y reservado y limitado a un n.mero determinado de personas. 1l concepto abarca tanto el acontecimiento todava desconocido por el interesado cuanto a uel ue es conocido y mantenido en reserva, sea lcito o ilcito, moral o inmoral, etc. La relevancia del secreto solo es punible si su divulgacin puede causar un da,o!. 1l detrimento puede ser de cual uier naturale4a. 1l tipo se completa cuando la revelacin ha sido hecha sin )usta causa!, vale decir, en forma ilegitima. 1l autor para ser punible, debe tener conciencia de la ilegitimidad de su conducta. La ausencia de )usta causa es un elemento del delito, de modo ue la revelacin esta )ustificad, la conducta es atpica. La doctrina se,ala como )usta causa de revelacin el consentimiento del interesado. &on respecto a la obligacin de atestiguar en )uicio, el efecto del consentimiento es el de hacer desaparecer el derecho de callar. Son tambi+n )usta causa la defensa del inter+s propio o a)eno, el e)ercicio de un derecho, la obligacin de denunciar etc. 1l su)eto activo del delito puede ser solo uien re.ne una determinada condicin o e)erce una especfica actividad o funcin. Se trata de un delito especial propio, de autor calificado. 1l acceso al secreto debe reali4arse por ra4n del estado, oficio, empleo, profesin o arte. %. 1stado: es la especial condicin social, de hecho o de derecho, en ue se halla un individuo, aun ue no e)er4a una profesin en sentido estricto, para poder ser elegido como depositario del secreto. 1s una situacin personal ue depende del e)ercicio permanente de una determinada actividad "e). sacerdote'. ;. 9ficio: es la ocupacin habitual de uien no es empleado, ni profesional ni practica arte "e). cerra)ero, institutri4, masa)ista, grafico y en general actividades de carcter manual'. 8. 1mpleo: es la actividad, remunerada o no, ue se e)erce en relacin de dependencia. 3uede ser un traba)o regulado contractualmente, publico privado, pero siempre ba)o una relacin de dependencia con un empleador. E. 3rofesin: es la actividad para cuyo e)ercicio se re uiere titulo habilitante o autori4aron del 1stado y matricula oficial. $. #rte: es la actividad ue supone la posesin de conocimiento o t+cnicas especiales y superiores. Sub)etivamente, el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de ue se esta revelando un secreto sin ue exista )usta causa para su revelacin. 1l tipo no re uiere de ning.n elemento sub)etivo especial, es suficiente el dolo eventual. 1l obrar imprudente no es punible. La accin penal por el delito es de naturale4a privada. 1s un delito de mera actividad y de peligro concreto, la consumacin coincide con la accin de revelar el secreto a un tercero. RE&ELACION DE 'EC'OS5 ACTUACIONES O DOCUMENTOS SECRETOS 111

Ar(% 83)+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a 2 a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or 8 a < a4o. "l fu0,io0ario =bli,o 6u" r":"lar" ?",?o.5 a,(ua,io0". o !o,um"0(o. 6u" or la l"9 !"b"0 6u"!ar .",r"(o.% 1l delito consiste en revelar! "descubrir, poner de manifiesto, etc.' hechos! "acontecimientos de cual uier naturale4a humanos o naturales', actuaciones! "trmites, expedientes, resoluciones, diligencias, procedimientos, etc. 1mitidos por una autoridad y correspondientes a cual uier fuero )udicial, administrativo' o documentos! "informes escritos, despachos, comunicaciones, es uemas o planes de organi4acin, aun ue no lleven fecha ni firma'. 1stos hechos, actuaciones o documentos deben contener secretos cuya revelacin ha sido prohibida por una ley. Se trata de secretos de la administracin, ue no abarca a los secretos polticos ni militares. 3or tratarse de secretos ue ata,en a la administracin p.blica, se ha criticado su inclusin dentro del titulo de los delitos contra la libertad. Su)eto activo del delito solo puede ser un funcionario p.blico, ue ha tomado conocimiento del secreto precisamente por las venta)as ue ofrece el cargo o la funcin publica. 1s bastante ue se trata de un funcionario p.blico sobre uien pesa la obligacin legal de guardar el secreto " ue por la ley deban uedar secretos!' sea ue lo haya conocido con motivo de sus funciones o fuera de ellas. Sub)etivamente, el delito es doloso, de pura actividad, y se consuma con la sola revelacin del secreto, sin ue se re uiera la produccin de da,o alguno. La accin penal es p.blica. ACCESO D DI&ULGACION DE INCORMACION EN BANCOS DE DATOS Ar(% 83) bi.+ S"r- r" rimi!o ,o0 la "0a !" ri.i/0 !" u0 m". a 2 a4o. "l 6u": 8% a .abi"0!a. " il"g(imam"0("5 o :iol"0(a .i.("ma. !" ,o0fi!"0,iali!a! 9 ."guri!a! !" !a(o.5 a,,"!i"r"5 !" ,ual6ui"r forma5 a u0 ba0,o !" !a(o. "r.o0al". 2% r":"lar" a o(ra i0forma,i/0 r"gi.(ra!a "0 u0 ba0,o !" !a(o. "r.o0al". ,u9o .",r"(o ".(u:i"r" obliga!o a r"."r:ar or !i. o.i,i/0 !" u0a l"9% Cua0!o "l au(or ."a fu0,io0ario =bli,o .ufrir-5 a!"m-.5 "0a !" i0?abili(a,i/0 ". ",ial !" 8 a < a4o.% La accin consiste en acceder! "entrar o penetrar' a un banco de datos personales. 0anco de datos! es el con)unto organi4ado de datos personales ue sean ob)eto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cual uiera ue fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organi4acin o acceso. 2atos personales! es la informacin de cual uier tipo referido a personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables. 1l acceso lo puede reali4ar por cual uier medio!. Sub)etivamente se trata de un delito doloso ya ue la ley dice a sabiendas!. 1l autor debe saber ue el acceder lo hace ilegtimamente "sin tener derecho' y ue est violando sistemas de seguridad y confidencialidad de datos. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona y el su)eto pasivo es el propietario o titular de la base de datos.

112

CAP$TULO < DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAGO D ASOCIACIN @eferencias generales: Los derechos del traba)ador se encuentran reconocidos y garanti4ados en la &( en el #rt. %E "derecho a traba)ar y e)ercer toda industria lcita' y %E bis "asegura al traba)ador condiciones dignas y e uitativas de labor y se garanti4a a los gremios el derecho de huelga entre otros'. /ambi+n se reconoce expresamente en los tratados internacionales "#rt. 5$ inc. ;; &('. La incidencia del derecho penal en el mbito de la relacin laboral se encuentra fundamentada en la defensa de los intereses de los traba)adores. 1l bien )urdico protegido es la libertad como facultad de traba)ar o de asociarse de los obreros, patrones, empresarios y empleados. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAGO D ASOCIACION Ar(% 831+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 "l obr"ro 6u" "B"r,i"r" :iol"0,ia .obr" o(ro ara ,om "l"rlo a (omar ar(" "0 u0a ?u"lga o boi,o(% La mi.ma "0a .ufrir- "l a(r/05 "m r".ario o "m l"a!o 6u"5 or .i o or ,u"0(a !" algui"05 "B"r,i"r" ,oa,,i/0 ara obligar a o(ro a (omar ar(" "0 u0 lo,W ou( 9 a aba0!o0ar o i0gr".ar a u0a .o,i"!a! obr"ra o a(ro0al !"("rmi0a!a% PROPAGANDA DESLEAL Ar(% 83*+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" Q2%377 a Q;7%7775 "l 6u"5 or ma6ui0a,io0". frau!ul"0(a.5 .o. ",?a. malF:ola. o ,ual6ui"r m"!io !" ro aga0!a !".l"al5 (ra(" !" !".:iar5 "0 .u ro:",?o5 la ,li"0("la !" u0 ".(abl",imi"0(o ,om"r,ial o i0!u.(rial% 2elitos contra la libertad del traba)o: a. &ompulsin a la huelga o boicot "%N parte': se reprime al obrero ue e)erciere violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot. 1l su)eto activo es el obrero, en cuanto es un delito especial propio- y el su)eto pasivo debe ser otro obrero. La estreche4 de la norma con respecto a los su)etos ha sido criticada pues es posible ue personas extra,as al traba)o intervengan en una huelga por intereses polticos o de otra naturale4a, imponiendo a otras id+nticas restricciones a su libertad de traba)o. 9brero! es a uel ue reali4a una actividad en relacin de dependencia con otra persona, fsica o )urdica. La materialidad del delito consiste en e)ercer violencia! sobre otro obrero para compelerlo "obligarlo, constre,irlo' a tomar parte en una huelga o boicot. La violencia debe ser fsica. Si el medio empleado se reduce a un acto de intimidacin, con id+ntica finalidad, la figura ueda despla4ada hacia la coaccin agravada del #rt. %E< ter inc.;N b, circunstancia ue no de)a de resultar incongruente e in)usta, pues a menor reproche "amena4a en ve4 de violencia fsica' mayor penalidad. La huelga! es un movimiento colectivo de fuer4a dispuesta por un gremio obrero a ra4 de un conflicto laboral, consistente en la suspensin de las tareas. 1l boicot! es la abstencin voluntaria de los obreros, en ra4n de un conflicto laboral, de traba)ar para determinado o determinados empleadores, o bien no utili4ar los servicios ue estos prestan, o de no ad uirir ciertos productos ue estos fabrican o venden. 1l delito se especiali4a sub)etivamente por cuanto el autor debe perseguir un propsito determinado: compeler a un obrero a tomar parte en una huelga o boicot. &ual uier otra finalidad o motivo ue se persiga ueda fuera de la previsin legal. La infraccion es dolosa y el dolo comprende el conocimiento de la condicin del su)eto pasivo y la existencia del conflicto laboral. 1l elemento sub)etivo tpico impide la comisin del delito a titulo de dolo eventual. 1l tipo se consuma en el momento en ue se e)erce la violencia sobre el su)eto pasivo, independientemente de ue se logre o no el fin perseguido. b. &ompulsin al locK out ";N parte': Se reprime al patrn, empresario o empelado ue, por si o por cuenta de alguien, e)erciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en un locK out.

113

1l locK out o huelga patronal consiste en el cierre concertado de establecimientos industriales o comerciales con la consiguiente parali4acin de las atareas, como medio de lucha en los conflictos laborales con los obreros. La materialidad del delito consiste en e)ercer coaccin! sobre el su)eto pasivo con la finalidad re uerida por la norma. 1l concepto abarca tanto el e)ercicio de violencia fsica como la intimidacin. Su)etos activos pasivo del delito puede ser el patrn "empleador', empresario "es uien tiene a su cargo la direccin de la empresa o es el propietario del establecimiento' o el empleado de estos. 1ste .ltimo puede actuar por cuenta propia o de terceros. 1l su)eto pasivo debe tener facultades ara cerrar un establecimiento, pues en esto consiste el locK out, es decir, en el cierre concertado de establecimientos industriales o comerciales como medio de lucha laboral frente a los obreros. &on respecto a la culpabilidad, el tipo re uiere un elemento sub)etivo especifico "para obligar a otro!' ue, como en la figura anterior, excluye el dolo eventual. Se consuma en el momento de e)ercerse la coaccin contra el su)eto pasivo. 1l logro del fin propuesto solo puede tener virtualidad para la medicin de la pena. c. &oncurrencia desleal "#rt. %$< &3': /ambi+n denominada propaganda desleal seg.n el &3. La conducta tpica consiste en tratar de desviar! por los medios ue la propia ley establece, la clientela de un establecimiento comercial o industrial, en provecho propio. Bn sector de la doctrina sostiene ue el su)eto activo del delito solo pueden ser un comerciante o un industrial, ya ue solo estos pueden desviar la clientela a)ena en el propio provecho. 9tros, en cambio, entienden ue autor puede ser uien aun no tiene comercio o industria y reali4a la actividad tpica para instalarlo y usufructuarlo. 1l su)eto pasivo debe necesariamente ser un comerciante o un industrial en actividad puesto ue solo as puede tener clientela. Los medios de comisin son: %. ma uinaciones fraudulentas: ardides, artificios, enga,os o cual uier tipo de fraude para lograr los fines propuestos " el caso de envases o envoltorios de una marca a)ena o del nombre comercial a)eno' ;. sospechas mal+volas: estn constituidas por afirmaciones sugerencias o inexactitudes, desli4adas por el autor y tendientes a desacreditar al establecimiento a)eno 8. propaganda desleal: es a uella ue se reali4a al margen de las reglas de la buena fe y rectitud ue deben imperar en el mundo del comercio o la industria en general. (o es igual a propaganda excesiva, ue por ms exagerada ue sea no constituye delito. 1l tipo sub)etivo solo es compatible con el dolo directo y re uiere la concurrencia de un elemento sub)etivo especfico: la finalidad del autor de tratar de desviar la clientela en su propio provecho, descartando el dolo eventual y la culpa. 1l delito se consuma con la reali4acin de la conducta tpica, sin ue importe el logro del fin propuesto. Se trata de una infraccion de pura actividad ue no admite la tentativa. 1l e)ercicio de la accin penal es privado. 2elitos contra la libertad de asociacin ";N parte': Se reprime al patrn, empresario o empleado ue, por si o por cuenta de alguien, e)erciere coaccin para obligar a otro a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal. La accin material del delito consiste en e)ercer coaccin "violencia fsica o moral' para lograr un fin determinado: la afiliacin o desafiliacin de la victima de una sociedad obrera o patronal. Los su)etos activos son los mismo ue lo explicado para la %N parte del prr.;N del artculo.1l delito es doloso, compatible solo con el dolo directo. 1l tipo exige un elemento sub)etivo especial: para obligar a otro! ue excluye el dolo eventual. La infraccion se consuma cuando se e)erce la violencia tpica, con la finalidad se,alada en la norma, independientemente de ue se logre o no dicho ob)etiva.

114

CAP$TULO 3 DELITOS CONTRA LA LIBERTAR DE REUNION @eferencias generales: 1l derecho de reunin no estaba expresamente enumerado en la &(G$8, no obstante lo cual se lo reconocida como una manifestacin del sistema republicano de gobierno y del principio de soberana popular. 1n la actualidad, mediante la reforma de %<<E, este derecho ha uedado consagrado y garanti4ado a trav+s de la incorporacin al #rt. 5$ inc. ;; &( de los tratados internacionales y pactos complementarios de derechos y garantas. La 2eclaracin Bniversal de 2erechos ?umanos prescribe ue /oda persona tiene derecho a la libertad de reunin y asociacin pacifica!- y a su ve4 la &onvencin #mericana sobre 2erechos ?umanos "3S>&@' establece ue: Se reconoce el derecho de reunin pacifica y sin armas. 1l e)ercicio de tal derecho solo puede estar su)eto a restricciones previstas por la ley, ue sean necesarias en una sociedad democrtica en inter+s de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden publico, o para proteger la salud o la moral publica, o los derechos o libertades de los dems!. 1l &3, a trav+s del #rt. %F6 &3, protege este derecho a reunirse, en forma pacifica y con fines lcitos. Los actos de culto, en cuento representan una manifestacin de este derecho, uedan abarcados por la tutela penal. TIPOS DELICTI&OS Ar(% 8>7+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 83 !a. a ; m".".5 "l 6u" im i!i"r" ma("rialm"0(" o (urbar" u0a r"u0i/0 l,i(a5 ,o0 i0.ul(o. o m"0a@a. al ora!or o a la i0.(i(u,i/0 orga0i@a!ora !"l a,(o% 1l tipo penal describe dos formas de conducta: impedir materialmente! o turbar! una reunin lcita, mediante insultos o amena4as al orador o a la institucin organi4adora del acto. 7mpedir materialmente uiere decir imposibilitar fsicamente ue la reunin se lleve a cabo o, si ya hubiere comen4ado, disolverla. La ley no hace ning.n tipo de distincin sobre el particular, por lo ue vale a los fines tpicos impedir una reunin es ue esta por comen4ar como una ue ya se ha iniciado. Lo ue en verdad importa es ue se trate de una reunin lcita. /urbar una reunin significa alterar el curso normal de su desarrollo, por cuanto, la conducta re uiere una reunin ya comen4ada. 1stas conductas son punibles en la medida en ue se realicen por medio de insultos o amena4as al orador o a la institucin organi4adora del acto. &ual uier otro medio de ue se valga el autor para concretar sus fines, excluye la tipicidad, por e). una sabatina, gritos, manifestaciones generales al p.blico, etc. &uando los insultos "ofensas al honor personal' o las amena4as "anuncio de un mal futuro' no van dirigidos al orador del acto o a la institucin, sino a terceros a)enos a ellos, el hecho podra configurar alg.n otro delito "in)uria o amena4a'. Las dos modalidades tpicas son dolosas, de resultado material y se consuman cuando efectivamente se ha impedido o turbado el acto.

115

CAP$TULO > DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA TIPO DELICTI&O Ar(% 8>8+ Sufrir- ri.i/0 !" 8 a > ".".5 "l 6u" im i!i"r" o ".(orbar" la libr" ,ir,ula,i/0 !" u0 libro o "ri/!i,o% 1l #rt. %E &( garanti4a el derecho de todos a publicar las ideas por la prensa sin censura previa, no es este derecho el ue la norma penal tutela sino solo un aspecto de el: la libre circulacin de la prensa. 1l delito consiste en impedir! "hacer imposible la circulacin o distribucin' o estorbar! "dificultar, hacer difcil, poner obstculos', la libre circulacin de un libro o peridico. 3uede tratarse de uno o varios e)emplares o de toda una edicin. La circulacin abarca la etapa ue va desde ue el libro o el peridico estn listos o preparados para la distribucin, hasta su recepcin por el destinatario. Los actos tendientes a impedir la impresin no son punibles a este titulo Bn libro es toda publicacin impresa de varias pginas. 1l peridico es tambi+n una obra impresa, de varias paginas, pero ue se publica regularmente en periodos de tiempo predeterminados "diaria, semanal o uincenalmente' 1s un delito de resultado material, doloso, ue se consuma cuando se ha afectad realmente, sea impidiendo o estorbando, la circulacin del libro o peridico. La tentativa es posible. 1l su)eto pasivo puede ser cual uier persona interesada en la circulacin y el su)eto activo puede ser cual uiera, pero de ser un funcionario publico, habra concurso con el delito de abuso de funcin.

116

TITULO > DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD 0ien )urdico protegido: 1l &3 ha regulado lo s delitos patrimoniales, ba)o la denominacin com.n 2e los delitos contra la propiedad!, reconociendo a la propiedad como el bien )urdico protegido. 1l t+rmino propiedad abarca el patrimonio en su totalidad, esto es, comprensivo de los derechos reales y personales, bienes materiales e inmateriales y, en general, todos los intereses apreciables ue un hombre pueda poseer fuera de si mismo, de su vida y de su libertad. La ley hace referencia a un concepto amplio de propiedad ue abarca tanto el dominio propiamente dicho, en el sentido civilista, como otros derechos reales y hasta la simple posesin y la tenencia, inclusive figuras ue abarcan derechos personales de carcter patrimonial. La propiedad o abarca solo el dominio del &civ "#rt. ;$6F &civ' y las dems relaciones )urdicas con las cosas constitutivas de derechos reales, sino tambi+n el poder ue se tiene sobre bienes o ue se puede llegar a tener en virtud de derechos ue reconocen su fuente en relaciones personales "obligaciones': la proteccin penal se extiende, pues, tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems derechos reales, cuanto al poder sobre las cosas procedentes de otros ttulos o de situaciones )urdicas ue conceden facultades idneas para aumentar los bienes de una persona, o ue se encuentren dentro del patrimonio del su)eto, ya operen todava como expectativas ciertas "derecho al pago de indemni4acin por da,os'. La propiedad ue protege el &3 es la propiedad com.n "propiedad especial "#rt. %5 &( /odo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el termino ue le acuerda la ley!' esta protegido en leyes especiales "e). ley %%.5;8 sobre propiedad cientfica, literario y artstica, ;;.8F; sobre marcas y designaciones, etc.' 3ropiedad y patrimonio: La preferencia por las expresiones propiedad o patrimonio condu)o a un amplio debate. # favor de la postura delitos contra le patrimonio!, se ha dicho ue el legislador con la palabra propiedad, no ha uerido referirse exclusivamente al derecho real ue consagra en &civ sino ue la ha empleado en un sentido ms amplio, comprensivo del con)unto de bienes e intereses patrimoniales. 2ebi sustituir a uella denominacin por la mas apropiada como patrimonio, expresin con la ue se gana no solo en precisin de t+cnica )urdica, sino ue es la ue mas convienen para la me)or interpretacin de los delitos. Sin embargo esta opinin no ha prevalecido en la doctrina, como lo puso de manifiesto Soler, no son delitos contra el patrimonio sino contra la parte activa de el, en definitiva contra derechos del su)eto a ue no sea alterado su estado patrimonial sin intervencin de su voluntad o en forma arbitraria. 1l patrimonio no es un bien )urdico, pues aun cuando se diga ue es el con)unto de bienes, forma un todo )urdico, una universalidad de derecho, ue no puede ser dividida sino en partes alcuotas. Lo ue la ley penal protege no es esa abstraccin, sino la propiedad del titular del patrimonio sobre todos y cada uno de los bienes ue lo integran. 1l delito no ha sido cometido contra el patrimonio, sin o contra el derecho de propiedad directamente referido a una cosa y no a un valor fungible con ella. &oncepto de 3atrimonio: %. )urdico: como la suma de las relaciones )urdicas, es decir, de derechos y obligaciones relativas a las cosas, en cabe4a de una persona. 1l patrimonio est integrado por a uellos valores ue son reconocidos como derechos sub)etivos patrimoniales por el derecho privado o por el derecho publico. 1l da,o patrimonial resulta la perdida o limitacin de un derecho. ;. econmica: como el comple)o unitario de bienes econmicamente valuables y pertenecientes de derecho o de hecho a un su)eto. 1l da,o patrimonial resulta la efectiva disminucin del patrimonio en su unidad econmica ue puede consistir en la reduccin del activo como en el incremento del pasivo. 8. mixta: como la suma de las relaciones )urdicas valuables econmicamente, en cabe4a de una persona. /oma de la concepcin )urdica la exigencia de ue los bienes o valores sean posedos por el su)eto en virtud de una relacin )urdica y toma de la econmica la exigencia de ue el derecho sub)etivo tenga un valor econmico. E. personal: como unidad personalmente estructurada ue garanti4a el desarrollo de la persona en el mbito de los ob)etos. Los delitos patrimoniales lesionaran la persona a la ue corresponde el patrimonio en los fines perseguidos con sus actos de disposicin. &riterios de clasificacin de estos delitos: 117

%. &B1LL9 &#L9(: distingue entre delitos con el fin de enri uecimiento, de ad uisicin ilcita de bienes a)enos, entre los ue pueden mencionarse el robo, hurto, usurpacin, defraudaciones, usura, etc. H delitos caracteri4ados por la lesin a la propiedad a)ena, mediante hechos encaminados a destruirla, deteriorarla o menoscabar su valor, etc. ;. &#@@#@#:: seg.n el fin del culpable, en delitos contra la propiedad ue proceden con avide4 de lucro y delitos contra la propiedad privada ue se comenten con fin de vengan4a 8. A#/9:#S7: Se distingue entre delitos de agresin unilateral " delitos en los ue el reo escoge la va inmediatamente dirigida sobre la cosa y la victima se limita a sufrir el delito, no prestando ninguna colaboracin conciente y voluntaria a la produccin del resultado patrimonialmente per)udicial' y delitos con la cooperacin artificiosa de la victima "a uellos delitos en los ue la victima contribuye a producir el resultado patrimonial per)udicial, e). circunvencin de incapaces, usura, etc.' &aractersticas comunes a los delitos contra la propiedad: Seg.n (.,e4 existen tres aspectos fundamentales: a. ue el delito recae siempre sobre un bien. Los bienes deben ser susceptibles de apreciacin econmica: pueden ser cosas materiales u ob)etos inmateriales "derechos' b. el autor es movido siempre por la intencin especifica ue es la re uerida por cada figura en particular c. el per)uicio a la propiedad debe suceder invito domino, vale decir, sin el consentimiento o permiso del propietario ue tiene capacidad para darlo

118

CAPITULO 8 'URTO 'URTO SIMPLE Ar(% 8>2+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a 2 a4o.5 "l 6u" ." a o!"rar" il"g(imam"0(" !" u0a ,o.a mu"bl"5 (o(al o ar,ialm"0(" aB"0a% #spectos histricos del hurto: 1l hurto proviene de la vo4 latina furtum "llevarse algo' pero su concepto legal procede del derecho romano. Los prcticos clasificaron el hurto en propio e impropio, seg.n ue la violacin recaiga sobre todos los derechos del propietario de la cosa "propiedad y posesin' o solo sobre el derecho de propiedad sobre la cosa. 3osteriormente con la clsica definicin de 3aulo "sustraccin fraudulenta de una cosa a)ena, con el fin de lucrarse, o con la cosa misma, o con su uso o posesin, hechos ue nos prohbe admitir la ley natural!' se logr la delimitacin de los elementos invariables: contrectatio "aprehensin de las cosas', res aliena "cosa a)ena' y animus lucrifaciendi "nimo de lucro'. ?urto simple. &oncepto del delito: 1l delito de hurto simple puede ser definido como el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble, total o parcialmente a)ena "#rt. %F; &3'. 9b)eto de proteccin: 1s la tenencia de las cosas muebles. 1l ata ue al dominio sin vulneracin de la tenencia de la cosa no constituye hurto. La tenencia uiere decir tener la cosa ba)o poder!, lo ue implica para la perfeccin del delito, debe haberse operado la transferencia de la cosa del poder del tenedor al poder del ladrn. Seg.n Soler significa la posibilidad inmediata de reali4ar materialmente sobre la cosa actos dispositivos. 1l hurto exige, desde el plano de la victima como presupuesto, ue alguien tenga la cosa y ue a partir de un momento dado "consumacin' no la tenga ms. 2esde el plano del autor, no parece suficiente a los fines consumativos la sola transferencia material, es necesario adems el traspaso de poder ue opera con el apoderamiento. 3ara (.,e4 tiene la cosa uien la mantiene corporalmente ba)o su poder, de manera ue violada la tenencia de esa cosa existe ya la lesin a la propiedad inherente al hurto. 1l hurto se consuma con el desapoderamiento, vale decir, con el simple uitar la cosa a uien la lleva consigo, aun ue logre su recuperacin inmediata. La tenencia ue la ley tutela prescinde de cual sea el titulo o causa de la misma. #barca tanto a la tenencia legtima como a la ilegitima. ?urtar una cosa a uien a su ve4 hurto, es tambi+n hurto, cuando el ue se la uita no es el legitimo tenedor anterior de ella. 1lementos del delito: * #ccin material: apoderamiento de la cosa, es decir reali4ar ob)etivamente la accin de hurtar "apoderamiento o disponibilidad seg.n Soler o desapoderamiento seg.n (.,e4'. 3ara la teora de la disponibilidad, el apoderamiento exige ue el autor haya tenido la posibilidad de disponer de la cosa, aun ue sea por breve tiempo. La accin de apoderarse consiste en la accin de poner ba)o el propio dominio y accin inmediata una cosa ue antes de ello se encontraba en poder de otro. 1l hurto no esta en la accin de tomar la cosa, sino en la de usurpar el poder sobre ella. #poderarse no es solamente substraer, sino traer la cosa a la esfera del propio dominio de hecho. 1stas ideas fueron recogidas por nuestra doctrina moderna ue estima ue el criterio dominante es el ue basa el apoderamiento en la posibilidad ue haya tenido el agente de reali4ar sobre la cosa actos de disposicin fsica con exclusin de la victima. 3ara la teora del desapoderamiento es suficiente para ue se perfeccin el delito ue el ladrn haya privado a otro de la posesin corporal de la cosa, con la intencin de apoderarse de ella. &on el apoderamiento de la cosa, la propiedad a)ena ya esta lesionada de manera imperfecta. Se caracteri4a a la accin material del hurto a trav+s de una doble accin: apoderarse! de la cosa "acto material u ob)etivo de tomar la cosa' y un acto intelectual o sub)etivo, consistente en desapoderar! a la victima "poner la cosa ba)o el propio poder, es decir, con la intencin de cometer la cosa al propio dominio, lo ue e uivale a l propsito de disponer de ella. 1n resumen, el delito consiste en uitar la cosa de uien la posea, con la intencin de disponer de ella. 1s ms acertada la primer teora en cuanto lo relevante no esta en ue la victima pierda el poder ue tenia sobre la cosa hurtada "cuando el ob)eto sale de su esfera de custodia' sino ue el ladrn consolide su poder sobre ella. 1sto .ltimo se dar cuando na4ca la posibilidad real de e)ercer actos de disposicin sobre la cosa. Las circunstancias particulares de cada caso en concreto pondrn de manifiesto si esa 119

posibilidad de disposicin existi o no, lo cual pondr en evidencia si el delito se consumo o solo uedo en grado de tentativa. 1l criterio de disponibilidad, cuya aplicacin al caso concreto puede conducir al delito consumado o a su tentativa predomina actualmente, tanto en la doctrina como en la )urisprudencia. Aomento consumativo. /eoras: %. teora de la attrectatio "del contacto': se consuma con el mero tocamiento de la cosa ;. teora apprehensio: simple captacin material del ob)eto, poner la manu sobre la cosa a)ena 8. teora de la amotio: exige la remocin de la cosa del lugar en donde se encontraba E. teora de la ablatio: el apoderamiento se consuma cuando la cosa es transportada o trasladada de un lugar a otro $. teora de la illatio: se consuma cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir, en lugar seguro, para resguardarla. 2e todas, las de la attrectatio y apprehencio solo tienen un mero valor histrico. 1n la actualidad, el debate se centra entre las teoras de la amotio y de la ablatio. 1sta .ltima a prevalecido.

120

* &osa mueble: a. cosa: Se llaman cosas en este &digo, los ob)etos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a la fuer4as naturales susceptibles de apropiacin!, seg.n el #rt. ;8%% &civ. Las cosas se caracteri4an por la materialidad y el valor. 1l ob)eto es material cuando es corporal, ocupa un lugar en el espacio, y adems debe ser susceptible de valor y de apoderamiento. Las cosas pueden ser slidas, li uidas o gaseosa. Los ob)etos inmateriales, aun cuando son bienes ue integran el patrimonio de una persona "#rt. ;8%; &civ', no son susceptibles de hurto "e). los derechos'. /ampoco lo son, aun ue tengan existencia intelectual, las ideas cientficas, artsticas o literarias o a uellos ob)etos inmateriales como la lu4, sonido, calor o movimiento. &on respecto a la energa el+ctrica, si la apropiacin del fluido se reali4a directamente desde la res de conduccin "conexin clandestina' sin alterar el medidor de consumo, es un delito de hurto. 1n cambio si para obtener el fluido se altera el medido o se lo hace funcionar en forma anormal, determinando una lectura e uivocada del consumo y facturacin errnea, estamos ante una estafa. &riterios seme)antes se aplican a los casos de apropiacin de la lnea telefnica y de la se,al de televisin por cable. &on respecto al agua, el hurto solo es posible cuando esta separada del suelo "#rt. ;8%= y ;8%< &civ', en pe ue,os recipientes, estan ues, cisternas, canteros, piletas, etc. &uando no est separada del suelo, el agua no pierde su calidad de inmueble por lo tanto solo puede ser ob)eto de usurpacin "#rt. %=; &3'. Lo ue importa a los fines del hurto, es ue se encuentre separada del suelo, por lo ue la sustraccin de agua corriente ue circula por ca,eras, sea ue provenga de una fuente natural o artificial, no es hurto, sino usurpacin. 3ara otros autores la distincin entre hurto y usurpacin se basa en como saco el agua el su)eto y no del lugar- esto es si saco gran cantidad es usurpacin, de lo contrario es hurto. &on respecto al cadver, la regla general, es ue no es susceptible de hurto por ue no es cosa en los t+rminos del &civ. 1l cadver carece de valor econmico o de cual uier otra naturale4a. Las partes unidas artificialmente al cuerpo, en cambio "prtesis, dientes, pelucas, etc.' pueden dar lugar al delito, por cuanto son cosas con valor econmico. 1l cadver, no obstante, puede ser ob)eto de hurto cuando ha entrado en el trfico mercantil, "momia de pie4a de museo'. La sangre tambi+n puede ser susceptible de hurto, solo cuando se encuentra separada del cuerpo humano, as como otras partes del cuerpo, como te)idos, rganos, etc. 3ara fines de transplantes. 1l #rt. ;8%% &civ exige ue la cosa debe tener un valor!, pero no un valor econmico exclusivamente. 1l ob)eto sustrado puede representar un inter+s para la victima o para el ladrn, ue les sirve para satisfacer necesidades, usos o placeres, o bien representar un valor puramente afectivo para la victima. &arece de relevancia la clase de valor. 1n todos estos casos, la sustraccin del ob)eto constituye delito de hurto. 1l valor nfimo! de la cosa tampoco tiene relevancia a los fines del delito. b. Aueble: La cosa, adems de ser material y susceptible de tener un valor, debe ser mueble!. 1l concepto de cosa mueble es ms amplio ue en el derecho civil, por cuanto abarca como cosas muebles lo ue para el &civ son inmuebles, por su carcter representativo "instrumentos p.blicos, #rt. ;8%5 &civ', por su accesin a los inmuebles "#rt. ;8%$, ;8%F y ;8%= &civ' o por su destino "#rt. ;8;6 y ;8;; &civ'. 3ara el &3 solo tiene importancia el criterio de la transportabilidad de la cosa, seg.n el cual cosa mueble es a uella ue es susceptible de ser trasladada de un lugar a otro, incluidos los animales o semovientes. Lo ue importa es ue la cosa sea aprensible y trasladable, es decir, ue pueda ser separada fcticamente del patrimonio de una persona e incorporada a la del agente. * cosa a)ena: La cosa mueble debe ser a)ena!, es tal a uella ue no es propia ni es susceptible de apropiacin u ocupacin. La cosa, para ue sea hurtable, debe pertenecer a alguien, a otra persona, sea en forma total o parcial. 1n casos de sociedad, el hurto es posible cuando los bienes ue integran su patrimonio son distintos a los de los socios. (o es hurto, sino un tipo de defraudacin "#rt. %58 inc. $ &3', el apoderamiento de la cosa totalmente propia estando legtimamente en poder de un tercero. 121

Jueda tambi+n al margen del delito de hurto la apropiacin de una res nullus, vale decir, a uellas cosas ue carecen de due,o, ue no pertenecen a nadie y ue cual uiera puede apropiarse de ellas "animales salva)es- las res derelictae, ue son las cosas abandonadas por su due,o para ue se apropie de ellas el primero ue las encuentre- y las res perditi, ue son a uellas cosas ue estn perdidas para su due,o, pero cuya propiedad, posesin o tenencia no ha sido abandonada, ni ob)etiva ni sub)etivamente. 1n este caso la apropiacin del ob)eto configura un supuesto de defraudacin atenuada del #rt. %5$ inc. %N &3. * ilegitimidad: 1l autor para cometer el hurto, debe haberse apoderado ilegtimamente! de la cosa. &omprende dos aspectos: uno ob)etivo, hace referencia a la conducta del autor- y otro, sub)etivo, exige ue el agente obre a sabiendas de ue el apoderamiento es ilegitimo. 1l dolo: 1l hurto es un delito doloso, cuya sub)etividad comprende el conocimiento del desapoderamiento del tercero y la volunta de tomar y disponer de la cosa sustrada. 1l dolo abarca el conocimiento de la amenidad de la cosa y la ilegitimidad del apoderamiento. 1stn excluidos la culpa y el dolo eventual, no siendo necesario como dolo tpico la concurrencia de alg.n especial elemento sub)etivo. ?urto de uso y hurto de automotores: 1l llamado hurto de uso! fue derogado por el #rt. ; de la ley ;E.5;%G<F. 1sta modalidad delictiva, conocida como hurto de uso propio! "por oposicin al hurto impropio ue consiste en el apoderamiento ilegitimo de una cosa con la finalidad de usarla y luego restituirla a su due,o o abandonarla, etc.' se cometa cuando el autor, detentando legtimamente la cosa hacia uso abusivo de ella. 'URTOS AGRA&ADOS Ar(% 8>;+ S" a li,ar- ri.i/0 !" 8 a > a4o. "0 lo. ,a.o. .igui"0(".: 8% ,ua0!o "l ?ur(o fu"r" !" ro!u,(o. ." ara!o. !"l .u"lo o !" m-6ui0a.5 i0.(rum"0(o. !" (rabaBo o !" ro!u,(o. agro6umi,o.5 f"r(ili@a0(". u o(ro. i0.umo. .imilar".5 !"Ba!o. "0 "l ,am o5 o !" alambr". u o(ro. "l"m"0(o. !" lo. ,"r,o. 2% ,ua0!o "l ?ur(o ." ,om"(i"r" ,o0 o,a.i/0 !" u0 i0,"0!io5 "A lo.i/05 i0u0!a,i/05 0aufragio5 a,,i!"0(" !" f"rro,arril5 a.o0a!a o mo(05 o a ro:",?a0!o la. fa,ili!a!". ro:"0i"0(". !" ,ual6ui"r o(ro !".a.(r" o ,o0mo,i/0 ubli,a o !" u0 i0for(u0io ar(i,ular !"l !am0ifi,a!o ;% ,ua0!o ." ?i,i"r" u.o !" ga0@=a5 lla:" fal.a u o(ro i0.(rum"0(o ."m"Ba0(" o !" ll":a :"r!a!"ra 6u" ?ubi"." .i!o .u.(ra!a5 ?alla!a o r"("0i!a <% ,ua0!o ." "r "(rar" ,o0 ".,alami"0(o 3% ,ua0!o "l ?ur(o fu"." !" m"r,a!"ra. u o(ra. ,o.a. mu"bl". (ra0. or(a!a. or ,ual6ui"r m"!io 9 ." ,om"(i"r" "0(r" "l mom"0(o !" .u ,arga 9 "l !" .u !".(i0o o "0(r"ga5 o !ura0(" la. ".,ala. 6u" ." r"ali@ar"0 >% ,ua0!o "l ?ur(o fu"r" !" :"?,ulo. !"Ba!o. "0 la :a =bli,a o "0 lugar". !" a,,".o ubli,o 7ntroduccin. 3recedentes legislativos: 3ara todas las hiptesis de agravacin del #rt. %F8, la accin tpica esta dada por el apoderamiento de la cosa en los t+rminos del #rt. %F; &3. 'URTO CAMPESTRE (I0,% 8S# La agravante concurre cuando el hurto se relaciona con productos separados del suelo!. La expresin productos abarca los frutos, ya sea un producto ue la tierra produce o ue se sa ue o extraiga del suelo, como sucede con los minerales. 3ara la ley es suficiente con ue estn separados del suelo, es decir, )untados amontonados, cosechados, etc. Jueda fuera de la disposicin todo a uello ue no es un producto del suelo, como la miel de las colmenas o los productos de los animales. La separacin debe ser obra humana "de uien tiene derecho a hacerlo, no del ladrn, pues si as fuera el caso, el empleo de fuer4a podra trasladar el hecho al robo' no de la naturale4a. 122

1s necesario ue se trate del hurto de productos separados del suelo ue han sido de)ados en el campo!. La calificante abarca tambi+n el hurto de ma uinas o instrumentos de traba)o. 3uede ser de cual uier naturale4a, inclusive automotores, pero deben estar destinado a las tareas propias del campo, por e)emplo, arados, trilladoras, etc. Juedan fuera los elementos o herramientas ue, no obstante constituir m uinas o instrumento de traba)o, no estn afectadas al traba)o de campo, o bien a uellos ue no son m uinas o instrumentos de traba)o, por e)emplo, el vehculo de transporte del personal. 1l hurto tambi+n se agrava si la sustraccin recaer sobre alambres u otros elementos de los cercos, causando su destruccin total o parcial. La ra4n de ser de la agravare se basa en la funcin rural ue cumplen los cercos y no en la funcin delimitadora de los fundos. &arece de relevancia a los fines e la mayor penalidad ue el cerco se encuentre o no en el campo. La sustraccin debe recaer sobre alambre u otros elementos de los cercos! "postes, varillas, tran ueras, etc.' siempre ue este exista al momento de la accin furtiva. 2ebe tratarse de un cerco en funciones, sin embargo, la calificante opera solo si la sustraccin de estos elementos causa la destruccin total o parcial del cerco. 1s un hurto simple si el apoderamiento recaer sobre un cerco ue estaba ya destruido total o parcialmente. 1ste resultado configura una exigencia tpica ue importa el empleo de una fuer4a propia del mismo, sin ue por ello el hecho se desplace. 'URTO CALAMITOSO (I0,% 2S# La agravante encuentra dos fundamentos: %. ra4n ob)etiva: al producirse el hecho calamitoso, la autoridad p.blica emplea todos sus medios para socorrer a las victimas. &omo consecuencia de esto, la propiedad privada ueda desprotegida. La ley, para e uilibrar esta situacin, agrava el delito, cuando se comete aprovechando estas ocasiones. ;. ra4n sub)etiva: ante el hecho calamitoso, el individuo normal tendr impulsos de ayudar a las victimas. 3or el contrario, el ue aprovecha la situacin para hurtar ms fcilmente, esta demostrando una falta de sensibilidad y un elevado ndice de peligrosidad. La agravante tiene en cuenta la defensa privada frente a los infortunios y, al mismo tiempo, la mayor criminalidad sub)etiva ue muestra uien se vale de miserables ocasiones para robar a las victimas de la calamidad. Se suponen dos hiptesis: %. el hurto cometido con ocasin y aprovechando las facilidades provenientes de un desastre o conmocin publica ;. el hurto cometido con ocasin y aprovechando las facilidades provenientes de un infortunio particular 9b)etivamente, exige ue la sustraccin se cometa con ocasin!, vale decir, en la misma oportunidad en ue ocurren los sucesos descriptos en la ley, ni antes ni despu+s, sino mientras se esta produciendo el desastre o la conmocin publica. 1l desastre publico! es un suceso da,oso de grandes proporciones, cuyos efectos recaen sobre un numero indeterminado de bienes y personas, por e). grandes incendios, explosiones, terremotos, etc. La conmocin publica! es un acontecimiento de gran magnitud, ue se caracteri4a por hechos violentos, perturbaciones, alborotos, corridas, etc. Jue originan confusin y pesadumbre en un vasto sector de la comunidad, por e). rebeliones, motines, protestas calle)eras violentas, etc. 1l infortunio particular! es una situacin de desgracia o aguda afliccin, fsica o espiritual, por la ue atraviesa una persona, por e). enfermedades o accidentes, ebriedad, etc. 1l infortunio debe ser del damnificado! por el hurto. 1s necesario ue el autor haya aprovechado las facilidades! ue esas situaciones le han brindado "situacin sub)etiva de aprovechamiento' 'URTO MEDIANTE GANTMA5 LLA&E CALSA% SUSTRAIDA5 'ALLADA O RETENIDA (I0,% ;S# 123

La ra4n de la agravante esta en el empleo de ciertos medios por parte del ladrn, ue re uieren astucia o habilidad para vencer las defensas preconstituidas de la cosa. 1l tipo excluye el uso de violencia. Dan4.a! es todo ob)eto o instrumento ue no siendo llave, permite, mediante ma,a, abrir cerraduras. Deneralmente, se trata de un alambre doblado o bien de otros ob)etos ue cumplen la misma funcin de abrir la cerradura. La distincin entre gan4.a y otro instrumento seme)ante! carece de importancia, puesto ue la ley coloca a ambos en un pie de igualdad. &ual uier instrumento ue se utilice, sea o no una llave, es apto para configurar el hurto agravado. Llave falsa es a uella ue no est especficamente destinada por su due,o para abrir la cerradura "no es la verdadera' pero tambi+n es falsa la llave verdadera sustituida, hallada o retenida. 1n estos casos, para ue funciones la agravante, la llave verdadera debe haber sido utili4ada ilegtimamente, es decir, en contra de la voluntad de su due,o. La llave verdadera se vuelve falsa cuando ha sido sustrada, hallada o retenida. %. sustrada: es la llave uitada a su due,o o tenedor. (o implica la llave entregada por error o la ue ha sido olvidada puesta en la cerradura ;. hallada: es la llave ue, no tenida por su titular, es encontrada por el ladrn, o por un tercero ue se la da a a uel 8. retenida: es la llave ue el ladrn o un tercero, con su consentimiento, ha conservado en su poder contra la voluntad de uien se la entrego, o por cuya orden le fue entregada. 'URTO CON ESCALAMIENTO (I0,% <S# La agravante se funda en la inutilidad de la defensa privada, frente a la habilidad del ladrn para violar el recinto donde se encuentra la cosa. 1scalamiento es toda penetracin por una va ue no esta destinada a servir de entrada. 2ebe completarse el concepto teniendo en cuenta la esencia del agravamiento, esto es, la superacin de una defensa real consistente en obstculos de altura o descensos ue exigen esfuer4o, actividad o artificio. Lo ue importa es ingresar a un lugar por una va no permitida o no destinada a tal fin, y tambi+n, vencer! una defensa, un obstculo, ue ha sido predispuesto como resguardo de la cosa y para lo cual el ladrn debe reali4ar un considerable esfuer4o, habilidad o maniobra. La experiencia del escalamiento ueda satisfecha cuando se superan defensas por ascenso o descenso, interiores o exteriores. Sub)etivamente, debe haberse reali4ado para hurtar!: si el autor ha escalado por otras ra4ones y, en el lugar aprovecha y comete un hurto, no se dara la agravante, por mas ue escale para salir. 1l escalamiento debe ser para entrar! al lugar del hurto, no para salir. La defensa de la cosa debe ser real, efectiva, no meramente simblica o decorativa. Si la defensa de la cosa se ve debilitada por la propia obra del due,o, por e). la actitud negligente de de)ar una escalera o una pila de ladrillos, ue permitieron fcilmente al ladrn entrar al lugar, no concurre la calificante. 2eterminar la altura o la profundidad apropiada as como el esfuer4o reali4ado o la ma,a empleada para vencer obstculos, constituyen cuestiones de hecho ue deben ser apreciadas en cada caso en particular. 'URTO DE COSA TRANSPORTADAS (I0,% 3S# La ra4n de la agravante radica en la menor proteccin ue ciertas cosas tienen por el lugar donde se encuentran y por el momento en ue se lleva a cabo el ilcito, circunstancias ue aumentan los riesgos propios de un via)e y ue impiden una efica4 vigilancia privada. 1l delito re uiere la concurrencia de dos elementos: %. la sustraccin recaiga sobre mercaderas! "#rt. 55 &3', es decir, toda clase de efectos susceptibles de expendio, o bien sobre otras cosas muebles transportadas, esto es, sobre a uellas cosas ue estn contempladas en los #rt. ;8E%= y ;8%< &civ. 124

ue el hurto se cometa en los momentos ue la norma indica, vale decir, entre el momento de la carga de las cosas y el de su destino o entrega, o durante las escalas ue se realicen. Los ob)etos deben encontrarse en situacin de transporte, lo ue alude a un proceso dinmico, en movimiento de la cosa. 1l hurto debe circunscribirse a un ob)eto en traslacin, por lo ue ueda afuera de la agravante el hurto de las pertenencias del conductor o de las partes o herramientas correspondientes al medio de transporte. 1l hecho de ue la norma hable de cual uier medio! de transporte, significa ue est incluido el transporte terrestre, a+reo y martimo o fluvial, para lo cual puede utili4arse tambi+n cual uier clase de vehculos, comprendiendo el trasporte urbano como el interurbano. 3or momento de su carga! debe entenderse el proceso de carga, ue es a uel ue se efect.a durante el periodo ue va desde ue comien4an las operaciones tendientes a concretar o poner en marcha dicho proceso, hasta ue la mercadera esta depositada en el medio de transporte. 1l destino! es el lugar de arribo preestablecido como finali4acin del trasporte. La entrega! hace referencia al momento en ue el producto es puesto en manos del recepcionista. 2urante escalas! debe entenderse como durante los momentos de detencin del vehculo ue transporta la carga, generalmente para reabastecer los vehculos y permitir el descanso de los pasa)eros. Si el hecho configura un robo, en las circunstancias previstas en el inc. $ ue anali4amos, corresponde la aplicacin del inc. E del #rt. %F5, esto es, robo calificado, ue prev+ la pena de 8 a %6 a,os de reclusin o prisin. La multiplicacin de agravantes, tanto del hurto como robo, no multiplican el delito, aun ue si debe considerarse el hecho a los fines de la pena. 'URTO DE &E'$CULOS DEGADOS ENLA &$A PUBLICA O EN LUGARES DE ACCESO PUBLICO (I0,% >S# Ar(% 8>; bi.+ E0 lo. ,a.o. "0u0,ia!o. "0 "l r"."0(" Ca (ulo5 la "0a ." aum"0(ar- "0 u0 ("r,io "0 .u m0imo 9 "0 .u m-Aimo5 ,ua0!o 6ui"0 "B",u(ar" "l !"li(o fu"r" mi"mbro i0("gra0(" !" la. fu"r@a. !" ."guri!a! oli,ial". o !"l ."r:i,io "0i("0,iario% La preferente proteccin de la ley por la naturale4a del ob)eto protegido "vehculo' como la especial situacin en ue se encuentra "va publica', situacin ue revela un estado de indefensin de la cosa ob)eto de tutela. 1l delito consiste en el apoderamiento ilegitimo de un vehiculo ue ha sido de)ado en la va publica o en u lugar de acceso publico. :ehiculo es todo artefacto o medio de traslacin ue se utili4a para el transporte de personas o cosas y ue se despla4a por tierra, aire o agua. 1l hurto se agrava solo si el vehiculo fue de)ado por su due,o o tenedor, en la va publica o en un lugar de acceso publico, sin ning.n tipo de custodia ue impli ue una defensa de la cosa. 1l hurto sea de vehculos ue han uedado librados a la confian4a p.blica, por ms ue posean mecanismos de autodefensa. (o se da la indefensin ni la agravante si el vehiculo estacionado en la va publica ha uedado con personas en su interior o por descenso momentneo del conductor y el hurto se produce en su presencia, sobre la base de rapide4 y sorpresa. 1n estos casos el hurto es simple. 3or va publica! debe entenderse todo lugar ue se encuentre afectado al uso directo del publico. 3or lugar de acceso publico! debe entenderse a uel ue, no siendo una va publica, se permite el ingreso y uso del publico en genera. Son a uellos lugares ue habitualmente son utili4ados para aparcar, como playas de estacionamientos. Juedan fuera del concepto los gara)es privados o de al uiler, as como cual uier otro sitio ue ofre4ca cierta defensa de la cosa.

;.

125

CAP$TULO 2 ROBO 1l &3 caracteri4a al robo por el empleo de fuer4a en las cosas o violencia fsica en las personas. ROBO SIMPLE Ar(% 8><+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a > a4o.5 "l 6u" ." a o!"rar" il"g(imam"0(" !" u0a ,o.a mu"bl"5 (o(al o ar,ialm"0(" aB"0a5 ,o0 fu"r@a "0 la. ,o.a. o ,o0 :iol"0,ia f.i,a "0 la. "r.o0a.5 ."a 6u" la :iol"0,ia ("0ga lugar a0(". !"l robo ara fa,ili(arlo5 "0 "l a,(o !" ,om"("rlo o !". uF. !" ,om"(i!o ara ro,urar .u im u0i!a!% Deneralidades: 1l &3 no contiene una definicin del robo, pero su configuracin tpica responde a la estructura bsica del hurto "apoderamiento, ilegitimidad, cosa mueble a)ena', por cuanto su es uema rector esta definido en los mismos t+rminos ue el hurto apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble a)ena!, a cuya estructura se agregan, como modalidades comitivas, la fuer4a en las cosas y la violencia fsica en las personas. 1l robo, en suma, puede decirse ue no es ms ue un hurto agravado por el empleo de violencia. 3uede inferirse ue el hurto es el genero y el robo la especie, lo ue conduce a afirmar ue no puede existir robo si no concurren todos y cada uno de los elementos constitutivos del hurto. 1ntre ambas figuras se da una hiptesis de concurso aparente de leyes. 1lementos del delito: %. accin material. Aomento consumativo: Los elementos del robo son los mismos ue los del hurto, salvo en los medios comisitos "fuer4a y violencia' ue son los ue dan a la figura su propia fisonoma. ;. fuer4a en las cosas: la idea de fuer4a no puede ser la demandada por la cosa misma para ser llevada, por ue esta importara calificar el hecho de hurto o robo seg.n el peso de la cosa y las fuer4as del su)eto. La fuer4a no se e)erce en la cosa sino en ra4n de la cosa!. 2e a u, ue la fuer4a constituya un concepto normativo ue no coincide con el sentido vulgar. La fuer4a en las cosas solo convierte el hurto en robo cuando se e)ercer durante los actos de apoderamiento, uedando excluida a uella ue es desplegada despu+s del apoderamiento para lograr la impunidad o para obtener la cosa, por e). romper el continente para tomar el ob)eto en su interior. Solo la violencia en las personas permite su aplicacin posterior a los actos comprendidos durante la e)ecucin del hurto. La fuer4a es una energa fsica, ue puede ser humana o artificial, y ue produce en la cosa un cambio, un da,o o un movimiento. La idea de fuer4a re uerida por la ley exige la coexistencia de una cosa ue le oponga resistencia! sin ue importe si el uso de esa fuer4a es ordinaria "normal' o extraordinaria "anormal'. La fuer4a ue transforma el hurto en robo es todo a uella necesaria! para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento, sin ue la accin furtiva se cumpla, adems en forma anormal o destructiva. 1l agravamiento del hurto por el uso de la fuer4a en las cosas obedece a la idea de ue la cosa ofrece resistencia al acto de apoderamiento del ladrn y exige mayor obstinacin delictiva en el autor y menores posibilidades de su defensa por el due,o frente a el. 8. violencia fsica en las personas: la violencia consiste en el despliegue, por parte del ladrn, de un energa fsica, animal o mecnica, fluida o umica, real o simulada, ue se e)erce sobre la persona "sobre el cuerpo de la victima' o contra ella "dirigida hacia la persona'. La violencia implica el desarrollo de una actividad fsica efectiva! real, sobre la victima. (o basta la presuncin de ue la violencia va a ser empleada. 3uede recaer sobre cual uier persona, la victima o un tercero, pero siempre debe tratarse de un ser humano vivo. La violencia puede tener lugar antes del robo, en el acto e cometerlo o despu+s de cometido el robo para procurar su impunidad. ROBOS AGRA&ADOS 126

ROBO CON 'OMICIDIO Ar(% 8>3+ S" im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.5 .i ,o0 mo(i:o u o,a.i/0 !"l robo r".ul(ar" u0 ?omi,i!io% 1l robo con homicidio "denominado clsicamente latrocinio' resulta un homicidio conexo con otro delito previsto en el #rt. =6 inc. 5N &3, cuyo texto castiga el homicidio cometido para prepara, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para si o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. 1l derecho argentino, al prever ambas hiptesis delictivas, ha originado un arduo debate. 1l problema consiste en determinar el sentido y alcance de la agravante, lo ue ha llevado a tres corrientes principales: %. uienes entienden ue dentro del #rt. %F$ 3& solo caben conductas culposas y preterintencionales ;. uienes consideran ue la norma abarca tanto los homicidio dolosos "simples' como los culposos 8. uienes aceptan solo el homicidio doloso no comprendido en el #rt. =6 inc.5N &3. 1l resultado culposo "homicidio culposo' tiene solucin a trav+s de las reglas del concurso real de delitos. &oincidimos con esta .ltima postura. La coexistencia del #rt. %F$ y #rt. =6 inc.5N &3 en el derecho argentino, impona una adecuada diferenciacin. 1sto puede lograrse, solo desde un perfil sub)etivo. 1n ambas figuras el agente mata, pero, si ha matado para! robar, el hecho encuadra en la figura del homicidio agravado por conexidad con otro delito- si en cambio, al! robar ha matado, la figura aplicable es la del robo agravado del #rt. %F$ &3. 1l homicidio del #rt. =6 inc. 5N &3 presenta un elemento sub)etivo especial "para o por' del ue carece el delito contra la propiedad. 1n la figura del robo agravado la muerte, aun ue previsible, representa un suceso ue no ha estado anticipadamente en los planes del autor. Se trata de una consecuencia eventual. 1l robo con homicidio es un delito comple)o, ue exige la consumacin de los dos hechos ue los componen "apoderamiento violento y la muerte'. La participacin criminal es posible y se rige por las reglas comunes. La tentativa parece difcil ya ue ocurrido el homicidio, el tipo penal esta ya consumado. Ar(% 8>>+ S" a li,ar- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 83 a4o.: ROBO CON LESIONES 8% .i or la. :iol"0,ia. "B"r,i!a. ara r"ali@ar "l robo5 ." ,au.ar" algu0a !" la. l".io0". r":i.(a. "0 lo. ar(,ulo. *7 9 *8% Slo las lesiones graves "#rt. <6 &3' y las gravsimas "#rt. <% &3' califican el robo. Las lesiones leves uedan absorbidas por la violencia propia ue importa la comisin del delito contra la propiedad, configurndose entre ambas especies delictivas una hiptesis de concurso aparente de tipos penales. La violencia ue causa el resultado lesivo puede ser e)ercida en cual uiera de los momentos a ue hace referencia el #rt. %FE, esto es, antes del robo para facilitarlo, en el cacto de cometerlo o despu+s de cometido para procurar la impunidad. 3roducida la lesin, el delito ueda consumado, aun ue el robo haya uedado en grado de tentativa. 3or lo tanto, resulta inadmisible la tentativa del delito gravado. 1l tipo abarca tanto las lesiones dolosas, incluso las preordenadas al robo, cuanto las meramente accidentales u ocasionales "culposas'. 1l resultado preterintencional tambi+n ueda comprendido. La participacin criminal se rige por las reglas comunes. La diferencia con las lesiones agravadas del #rt. <; &3 reside en el tipo sub)etivo. 1n el delito contra la integridad personal, el auto lesiona para! prepara, facilitar, consumar u ocultar otro delito, asegurar sus resultados o procurar impunidad, o por! no haber logrado el fin propuesto "#rt. =6 inc. 5 &3'. 1n esta modalidad el autor lesiona para consumar el robo " uiere la accin y el resultado'- en el delito contra la propiedad, el autor uiere el robo "la cosa' pero pueden no figurar en su previsin los resultados mas graves. ROBO CON ARMAS O EN DESPLOBLADO D EN BANDA 2% .i "l robo ." ,om"(i"r" ,o0 arma.5 o "0 !". obla!o 9 "0 ba0!a% 127

Si "l arma u(ili@a!a fu"ra !" fu"go5 la ".,ala "0al r":i.(a ." "l":ar- "0 u0 ("r,io "0 .u m0imo 9 "0 .u m-Aimo% Si ." ,om"(i"r" "l robo ,o0 u0 arma !" fu"go ,u9a a (i(u! ara "l !i. aro 0o u!i"ra ("0"r." !" 0i0g=0 mo!o or a,r"!i(a!a5 o ,o0 u0 arma !" u(il"ra5 la "0a ."r- !" ; a 87 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% @obo con armas: 1l arma es todo ob)eto instrumento o m uina capa4 de aumentar el poder ofensivo del hombre. 1l concepto abarca las armas propias "instrumentos destinados especficamente para el ata ue y la defensa' cuanto las armas impropias "ob)etos ue si bien carecen de dicho destino originalmente, se transforman o convierten en arma por el empleo ue se hace de ellas'. 1l robo cometido empleando un revolver de )uguete "arma simulada' no configura la agravante sino robo simple. Juien emplea un ob)eto de estas caractersticas, emplea violencia, pero no un arma. La )urisprudencia tiene resuelto ue para ue un ob)eto sea considerado arma, deben concurrir los siguientes elementos: ue tenga forma de tal, ue ontolgicamente sea un arma y ue posea aptitud intimidatoria. 1l empleo de un arma descargada "apta o no para el disparo' encuadra en el concepto de arma del #rt. %FF inc. ; &3. La circunstancia de ue armas no sean aptas para el disparo no modifica la conclusin. Se trata de una cuestin ue debe ser ponderada a la hora de graduar la pena, pero el robo es agravado. La agravante es ob)etiva. La ley reprime el robo cometido! con armas, vale decir, ue no resulta suficiente para configurar la agravante la sola portacin del arma, salvo ue ella sea significativa o se encuentre exhibida de modo ostensible ue demuestre ue va a ser usada. La comisin del robo con armas exige la utili4acin del arma, esto es, su empleo para doblegar o evitar la resistencia de la victima en el contexto de la accin violenta, y en los momentos e)ecutivos del apoderamiento hasta su consumacin. 3or lo tanto existen E hiptesis: @obo con cual uier arma ue no sea de fuego "arma 3ena de $ a %$ a,os de blanca o impropia' 1). bate de b+isbol reclusin o prisin @obo con un arma de fuego "en condiciones de 3ena se eleva en un tercio, es disparar', 1). revolver decir, de F a,os = meses a ;6 a,os de prisin o reclusin @obo con un arma de fuego de utilera. 1). pistola de 3ena de 8 a %6 a,os de prisin o )uguete reclusin @obo con un arma cuya aptitud para el disparo no 3ena de 8 a %6 a,os de prisin o pudiera tenerse de ning.n modo por acreditada. 1). reclusin pistola sin percutor @obo en despoblado y en banda: a. 2espoblado: La ra4n del incremento en la penalidad se debe al mayor desamparo ue tienen las personas o las cosas en lugares ue por sus propias caractersticas, revelan una menor posibilidad de auxilio o socorro. La nocin de despoblado admite una concepcin absoluta y otra relativa: la primera exige ue el lugar donde se cometi el delito este fuera del radio poblado, esto es, fuera de los lugares habitados de las ciudades, villas, pueblos o aldeas y sus calles, pla4as y baldos inmediatos- la segunda re uiere ue el lugar, fuera del radio poblado, por sus caractersticas "lugar solitario' impida ue la victima pueda recibir el auxilio de otras personas. 2espoblado es, entonces, un concepto relativo, no e uivale a descampado "campo abierto o cielo descubierto' sino a lugar solitario en el cual la concurrencia de auxilio es claramente dificultosa, sino imposible. b. 0anda: debe entenderse como el con)unto de tres o ms individuos ue integran una asociacin criminal, con ob)etivos preconcebidos para cometer toda calase de delitos en forma indeterminada. Si no constituye una verdadera organi4acin delictiva, la intervencin en la e)ecucin de uno o ms delitos determinados debe regularse de acuerdo a las reglas generales de participacin criminal. La mera pluralidad de agentes no configura una banda. 1sta opinin es la dominante. 128

La )urisprudencia ha tenido dos posturas: una, exige ue para ue concurra la calificante de banda es necesario ue en el caso est+n reunidos todos los elementos propios de la asociacin ilcita definida en el #rt. ;%6 &3'- y la otra, a los fines de la agravante, es suficiente ue tres o ms personas hayan tomado parte en la e)ecucin del hecho, sin necesidad de ue tales participes integran a su ve4 una asociacin ilcita como la ue describe el #rt. ;%6 &3. La palabra banda debe interpretarse en el sentido de asociacin ilcita. #l elegir en banda! y no cual uier otra expresin ue aludiera a la reunin o concurso de personas, ha se,alado una diferencia ue el int+rprete no puede ignorar. 1l t+rmino banda, en nuestro ordenamiento penal, es sinnimo de asociacin ilcita y en este sentido debe ser interpretado. La intervencin de varias personas en la comisin del delito no significa, banda, en los t+rminos del #rt. %FF &3. 1l grupo de personas ue constituye la banda, debe participar en los actos e)ecutivos del robo para ue resulte aplicable la agravante. 1l robo tiene ue haber sido cometido! en banda. Juedan fuera los actos de cooperacin, instigacin o ayuda ue se hayan llevado a cabo con anterioridad o posterioridad a la consumacin del robo. Si se trata de una organi4acin criminal permanente, con fines ilcitos indeterminados, corresponde se apli ue, adems de la pena por robo en banda, la de la asociacin ilcita por formar parte de una banda. Ar(% 8>)+ S" a li,ar- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.: ROBO EN DESPOBLADO %. .i ." ,om"(i"r" "l robo "0 !". obla!o":er robo en despoblado y en banda del #rt. %FF inc. ; &3' ROBO EN LUGAR POBLADO D EN BANDA 2% .i ." ,om"(i"r" 0 lugar". obla!o. 9 "0 ba0!a Se trata de un tipo comple)o ue exige para su configuracin la concurrencia simultnea de las dos circunstancias cualificantes se,aladas en la ley: lugar poblado y en banda. La concurrencia de solo una de ellas despla4a el encuadre a la figura simple. a. Lugar poblado: es todo sitio dentro del radio urbano, comprensivo de ciudades, villas, pueblos, sus calles, pla4as y baldos inmediatos en los cuales la victima o sus bienes pueden contar con el auxilio o el apoyo de otras personas b. 0anda: "ver #rt. %FF inc. ; &3' ROBO CON PERCORACION O CRACTURA ;% .i ." "r "(rar" "l robo ,o0 "rfora,i/0 o fra,(ura !" ar"!5 ,"r,o5 (",?o o i.o5 u"r(a o :"0(a0 !" u0 lugar ?abi(a!o o .u. !" "0!"0,ia. i0m"!ia(a. La fractura o efraccin! solo califica el robo si se lo comete en un lugar habitado o en sus dependencias inmediatas.Lugar habitado! es a uel ue, en el momento del hecho, est destinado o sirve efectivamente de morada, permanente o transitoria, a una persona, aun ue esta este ausente al momento de producirse el robo. La habitacin puede ser temporaria, continua, permanente, etc. 3ero, lo importante es ue, al momento de perpetrarse el robo, el lugar este habitado, aun ue sus moradores no est+n presentes. 1l abandono del lugar excluye la agravante. Las dependencias inmediatas! son a uellos espacios accesorios a la vivienda, ue forman parte integrante de ella. Son sitios contiguos, prximos o cercanos a la vivienda," gara)e, bodega, patio, altillo, etc. Lo importante es ue conformen un todo, una sola unidad, con el lugar. 1l tipo ob)etivo exige la perforacin o la fractura. 3or perforacin! debe entenderse la accin de agu)erear una cosa, atravesndola totalmente de lado a lado. 3or fractura!, accin y efecto de romper o uebrar con esfuer4o una cosa. 1n ambas hiptesis, los actos de fuer4a deben recaer sobre cosas u ob)etos ue hayan sido colocados o predispuestos como medios de defensa cercamiento o proteccin. Siempre debe tratarse de e)ercicios de fuer4a sobre las cosas. La defensa puesta para la proteccin de la cosa puede ser exterior o interior. La efraccin ue califica el robo es a uella ue se reali4a tanto para entrar como para salir del domicilio. Los ob)etos sobre los ue debe recaer la efraccin estn enumerados: pared, cerco, techo, piso, puerta o ventana. La accin destructora del ladrn puede producirse sobre la totalidad de estos elementos o solo sobre alguna de sus partes. La figura exige como acto consumativo el apoderamiento de la cosa 129

ROBO AGRA&ADO POR CIRCUNSTANCIAS CALICICATI&AS DEL 'URTO <% .i ,o0,urri"r" algu0a !" la. ,ir,u0.(a0,ia. "0um"ra!a. "0 "l Ar(% 8>; 1sta agravantes exige adems de configurar el hecho un hurto agravado, ue el autor consume el apoderamiento e)erciendo fuer4a en las cosas o violencia fsica en las personas. &on otras palabras, el tipo implica un hurto agravado del #rt. %F8 ue se comete con alguna de las modalidades del robo del #rt. %FE &3. AGRA&ANTE GENERICA Ar(% 8>) bi.+ E0 lo. ,a.o. "0u0,ia!o. "0 "l r"."0(" Ca (ulo5 la "0a ." aum"0(ar- "0 u0 ("r,io "0 .u m0imo 9 "0 .u m-Aimo5 ,ua0!o 6ui"0 "B",u(ar" "l !"li(o fu"r" mi"mbro i0("gra0(" !" la. fu"r@a. !" ."guri!a!5 oli,ial". o !"l ."r:i,io "0i("0,iario%

130

CAP$TULO 2 bi. ABIGEATO "&aptulo incorporado por la ley ;$.=<6 G6E' ABIGEATO Ar(% 8>) ("r+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o. "l 6u" ." a o!"rar" il"g(imam"0(" !" 8 o m-. ,ab"@a. !" ga0a!o ma9or o m"0or5 (o(al o ar,ialm"0(" aB"0o5 6u" ." "0,o0(rar" "0 ".(abl",imi"0(o. rural". o5 "0 o,a.i/0 !" .u (ra0. or("5 !".!" "l mom"0(o !" .u ,arga ?a.(a "l !" .u !".(i0o o "0(r"ga5 i0,lu9"0!o la. ".,ala. 6u" ." r"ali,"0 !ura0(" "l (ra9",(o% La "0a ."r- !" ; a 1 a4o. !" ri.i/0 .i "l abig"a(o fu"r" !" 3 o m-. ,ab"@a. !" ga0a!o ma9or o m"0or 9 ." u(ili@ar" u0 m"!io mo(ori@a!o ara .u (ra0. or("% La agravante tiene en cuenta la naturale4a de los ob)etos y la situacin de desproteccin en ue se encuentran, debido a su permanencia en lugares naturales en donde la vigilancia privada es menor. Se pone de manifiesto la indefensin material del ob)eto de tutela. &on respecto a su etimologa, la denominacin abigeato o hurto de ganado proviene de la vo4 latina abigeatus cuyo derivado ab* agCere significa echar por delante, arrear!. Se uera indicar la forma como se consumaba el hurto de animales ue no se cargaban al hombro para llevarlos, o bien se trataba de una forma de sustraccin distinta a la tradicional. 1l hurto de ganado consiste en el apoderamiento ilegitimo de una o mas cabe4as de ganado mayor o menor a)enos. Los elementos son: %. el apoderamiento y la ilegitimidad ":er hurto' ;. ganado mayor o menor: 1l tipo penal exige ue el apoderamiento sea de ganado es decir a uellas bestias ue forman parte del reba,o y apacientan en los campos. ?ace referencia a animales cuadr.pedos dom+sticos destinados a la carga, agricultura o a dar carne. 1stn excluidos los cuadr.pedos menores, las aves, animales salva)es y los dom+sticos ue hayan recobrado su antigua libertad natural y animales ue no son para carga o carne. Danado mayor son: las vacas, bueyes, caballos, mulas, asnos, ceb.es y llamas, y ganado menor son: las ove)as, cerdos y cabras. La formula ganado tiene dos sentidos: uno como pluralidad, hacia consistir el hurto en el apoderamiento de una pluralidad de animales- y otra como unidad, era suficiente con el apoderamiento de una sola cabe4a, por cuanto lo ue el legislados haba tenido en cuenta para introducir la agravante, no era el n.mero de animales sino el lugar en donde se hallaban. 0asta con apoderarse ilegtimamente de una cabe4a de ganado y de ser $ o mas y se utili4are un medio motori4ado la pena ser agravada. 8. encontrado en establecimientos rurales o en ocasin de su transporte: 1stablecimiento rural es todo inmueble ue se destine a la cra, me)ora o engorde del ganado, actividades de tambo, gran)a o cultivo de tierra, avicultura u otras crian4as, fomento o aprovechamiento seme)ante. 1l abigeato de animales transportados "por cual uier medio' puede tener lugar durante todo el trayecto, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas. AGRA&ANTES Ar(% 8>) 6u-("r+ S" a li,ara r",lu.i/0 o ri.i/0 !" < a 87 a4o. ,ua0!o "0 "l abig"a(o ,o0,urri"r" algu0a !" la. .igui"0(". ,ir,u0.(a0,ia.: 8% "l a o!"rami"0(o ." r"ali@ar" "0 la. ,o0!i,io0". r":i.(a. "0 "l Ar(% 8>< 2% ." al("rar"05 .u rimi"r"0 o fal.ifi,ar" mar,a. o ."4al". u(ili@a!a. ara la i!"0(ifi,a,i/0 !"l a0imal ;% ." fal.ifi,ar"0 o ." u(ili@ar"0 ,"r(ifi,a!o. !" a!6ui.i,i/05 gua. !" (r-0.i(o5 bol"(o. !" mar,a o ."4al5 o !o,um"0(a,i/0 "6ui:al"0("5 fal.o. <% ar(i,i ar"0 "0 "l ?",?o u0a "r.o0a 6u" ." !"!i6u" a la ,ria0@a5 ,ui!a!o5 fa"0a5 "labora,i/05 ,om"r,iali@a,i/0 o (ra0. or(" !" ga0a!o o !" ro!u,(o. o .ub ro!u,(o. !" orig"0 a0imal

131

3%

ar(i,i ar" "0 "l ?",?o u0 fu0,io0ario ubli,o 6ui"05 :iola0!o lo. !"b"r". a .u ,argo o abu.a0!o !" .u. fu0,io0".5 fa,ili(ar" !ir",(a o i0!ir",(am"0(" .u ,omi.i/0 >% ar(i,i ar"0 "0 "l ?",?o ; o m-. "r.o0a. SANCIN ACCESORIA Ar(% 8>) 6ui06u"+ E0 ,a.o !" ,o0!"0a or u0 !"li(o r":i.(o "0 ".(" Ca (ulo5 "l ,ul abl"5 .i fu"r" fu0,io0ario ubli,o o r"u0i"r" la. ,o0!i,io0". "r.o0al". !".,ri (a. "0 "l Ar(% 8>) 6u-("r i0,%<5 .ufrir-5 a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial or "l !obl" !"l (i"m o !" la ,o0!"0a% E0 (o!o. lo. ,a.o. a0(". r":i.(o. (ambiF0 ." im o0!r- ,o0Bu0(am"0(" u0a mul(a "6ui:al"0(" !" 2 a 87 :",". !"l :alor !"l ga0a!o .u.(ra!o% "#rtculos relacionados con el delito de abigeato: :er #rt. ;E= bis, ;55 bis, ;55 ter y ;<8 bis, incorporados por la ley ;$.=<6G6E'

132

CAP$TULO ; EOTORSIN Deneralidades: Los delitos de extorsin son los tpicos delitos ue se consuman con la cooperacin artificiosa de la victima, vale decir, contribuyendo esta a producir el resultado patrimonialmente per)udicial, no limitndose a sufrir la ofensa sino mas bien convirti+ndose tambi+n en protagonista. 1l acto de disposicin patrimonial constituye un re uisito positivo implcito. Son delitos comple)os por ue estn constituidos por delitos en los cuales se concreta la vis "amena4a, lesin, etc.' y la induccin a un cierto comportamiento da,oso para la victima y venta)oso para el agente o para un tercero y tambi+n prluriofensivos por ue ofenden un inter+s patrimonial y la libertad personal EOTORSION BASICA O COMMN D EOTORSION DE DOCUMENTOS Ar(% 8>1+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 87 a4o.5 "l 6u" ,o0 i0(imi!a,i/0 o .imula0!o au(ori!a! ubli,a o fal.a or!"0 !" la mi.ma5 obligu" a o(ro a "0(r"gar5 "0:iar5 !" o.i(ar o o0"r a .u !i. o.i,i/0 o a la !" u0 ("r,"ro5 ,o.a.5 !i0"ro o !o,um"0(o. 6u" ro!u@,a0 "f",(o. Bur!i,o.% I0,urrir- "0 la mi.ma "0a "l 6u" or lo. mi.mo. m"!io. o ,o0 :iol"0,ia5 obligu" a o(ro a .u.,ribir o !".(ruir !o,um"0(o. !" obliga,i/0 o !" ,rF!i(o% 1xtorsin bsica o com.n "%N parte del #rt. %F= &3'. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona, inclusive un funcionario publico. Su)eto pasivo es la persona fsica cuya voluntad se ve constre,ida por la amena4a ue sufre del autor. Los derechos bienes o intereses patrimoniales exigidos pueden pertenecer a una persona fsica o )urdica, pudiendo ser su titular la propia victima o un tercero. %. #ccin material. &onsumacin y tentativa: La accin e)ecutiva esta definida por el verbo obligar! ue puede entenderse como compeler, exigir, hacer cumplir una cosa o un mandato. La actividad prohibida consiste en obligar a la victima, a trav+s de los medios tpicos, a reali4ar una prestacin con significado patrimonial. 1l delito se perfecciona cuando la victima ha obrado de acuerdo a las directivas del autor: entregar, enviar, depositario poner a disposicin del autor la cosa exigida. /odas estas hiptesis constituyen actos de disposicin. a. entrega: el delito se consuma cuando la cosa es decepcionada por el autor b. envo: cuando el ob)eto es mandado o dirigido al autor o a uien este indi ue c. deposito: cuando se de)a o coloca la cosa en un lugar determinado d. puesta a disposicin: cuando se la coloca en condiciones de ue el autor o un tercero dispongan materialmente de ella. &onsumacin no implica el logro del provecho, aun ue si debe concurrir la produccin de un per)uicio patrimonial, el cual es siempre la consecuencia de la prestacin o del acto positivo de disposicin. 1l delito admite la tentativa, la cual concurre cuando el autor ha comen4ado a intimar, simular o invocar. 1l comien4o de e)ecucin ue delimita la tentativa resulta el comien4o de reali4acin del delito, esto es, como el inicio de la tarea de intimidacin dentro del contexto de la accin de obligar. 1s un delito experimental, es decir, a uel ue es provocado por la autoridad con la finalidad de atrapar al delincuente sospechoso. Se le tiende una trampa al extorsionador para ue caiga en manos de la autoridad. Las situaciones han dividido la doctrina: par algunos es un caso de delito imposible, para otros, de tentativa de extorsin, y para otros, atendiendo al momento en ue se produce la intervencin policial, el hecho es tentativa de extorsin imposible o carencia de tipo. ;. 7ntimacin. Simulacin de autoridad publica. Ialsa orden : La intimidacin, la simulacin de autoridad publica o la simulacin de falsa orden de autoridad publica son los medios de ue se vale el autor para compeler a la victima y lograr la prestacin deseada. a. La intimidacin! o amena4a consiste en infundir temor en la victima a trav+s del anuncio o advertencia de un mal, ue recaer sobre ella o un tercero, o sobre bienes ue se estiman valiosos para la persona. Lo relevante es ue la intimidacin sea idnea para atemori4ar, es decir, ue tenga aptitud suficiente para crear en la victima ese estado de miedo ue la obliga a reali4ar la prestacin exigida por el autor- debe ser ilegitima, es decir. si el autor no puede exigir )udicialmente su pretensin. (o hay extorsin cuando la exigencia sea en si 133

misma )ustificada o constituya el puro e)ercicio de un derecho, Lo caracterstico de la intimidacin es ue coloca a la victima ante un dilema, o se somete a las exigencias del autor o afronta el riesgo de ue el da,o anunciado se produ4ca. &ual uiera sea la opinin siempre lo ser mediante una voluntad viciada. b. La simulacin de autoridad publica! consiste en fingir o aparentar una calidad funcionarlo ue no se posee. 1l temor de la victima tiene su causa en el acto de autoridad ue invoca el autor. (o debe tratarse de una autoridad verdadera sino de una falsa autoridad. Si a uel fuere el caso, la extorsin uedara despla4ada por la exaccin ilegal "#rt. ;FF &3'. c. La simulacin de falsa orden de autoridad publica! consiste en ue el autor finge la existencia de una orden "mandato o prohibicin' ue proviene de una autoridad publica, ue puede existir pero la orden debe ser falsa, ya sea por ue la autoridad publica no es verdadera "no existe' o bien por ue existiendo la orden invocada no corresponde a su competencia funcional. 8. #ctos impuestos a la victima: /odo acto extorsivo presupone una victima a uien se le impone una serie de actos ue son reali4ados por la influencia de a uella actitud compulsiva y ue puedan consistir en entregar, depositar y poner a disposicin.

134

E. 9b)etos sobre los ue recae el delito: a. cosas: alude a cosas muebles compatible con la idea de despla4amiento b. dinero: moneda ue circula en el pas, de curso legal en el o fuera de el, sea nacional o extran)era. S no posee curso legal, el ob)eto se despla4a al concepto de cosa c. documentos: comprende cual uier manifestacin de voluntad firmada, destinada a servir de prueba, deben producir efectos )urdicos, ue de alg.n modo puedan ser apreciados pecuniariamente. Juedan comprendidos los documentos en blanco, los anulables "nulidad relativa' y lo ue estn prescriptos, no as los documentos nulos de nulidad absoluta. 1xtorsin de documentos ";N prrafo del #rt. %F= &3': &aben las explicaciones para la extorsin bsica. La diferencia con el tipo bsico reside en dos circunstancias: en el empleo de violencia como medio para cometer el ilcito "adems de los medio comunes' y en los actos exigidos a la victima, esto es, suscripcin o la destruccin de documentos de obligacin o de cr+dito. a. :iolencia significa violencia fsica y abarca la ue recae directamente sobre el cuerpo de la victima como la dirigida contra ella "expresa o tcita'. b. 1l autor obliga a la victima a suscribir o destruir un documento de obligacin o de cr+dito. Se suscribe un documento cuando se lo firma, de modo ue puede ser )urdicamente exigible. La firma al pie del documento implica el reconocimiento de la obligacin o del cr+dito. Se destruye un documento cuando se lo hace cesar en su existencia material, rompi+ndolo, uemndolo, etc. 2ebe tratarse de un documento de obligacin o de cr+dito, vale decir, ue represente el derecho de exigir la cosa ue es ob)eto de la obligacin "cr+dito' o de dar una cosa ue es una deuda "#rt. E<F &civ'. 1l documento puede ser publico o privado y en cual uiera de ambos supuestos la destruccin o suscripcin de ellos da lugar a un concurso ideal de delitos entre la extorsin y la falsedad ideolgica del #rt. ;<8 &3 o la falsedad impropia del #rt. ;<E &3. Si el documento es en blanco, se discute si configura tentativa o delito consumado. EOTORSION MEDIANTE AMENATAS AL 'ONOR O DE &IOLACIN DE SECRETOS Ar(% 8>*+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" ; a 1 a4o.5 "l 6u"5 or am"0a@a !" im u(a,io0". ,o0(ra "l ?o0or o !" :iola,i/0 !" .",r"(o.5 ,om"(i"r" algu0o !" lo. ?",?o. "A r".a!o. "0 "l ar(,ulo r","!"0("% 1s la clsica figura denominada chanta)e! ue consiste en sonsacar dinero o cantar. Los elementos son los mismos ue los anali4ados en el #rt. %F=. La diferencia con la figura bsica reside en el medio empleado por el autor: amena4as de imputaciones contra el honor o de revelacin de secretos. &arece de importancia ue la imputacin sea verdadera o falsa, pues, cual uiera fuere el caso, puede lesionarse el honor de la victima. Lo ue importa es ue exista una imputacin!, esto es, poner a cargo de alguien una conducta, un vicio, una costumbre o calidades susceptibles de ser apreciadas peyorativamente para la personalidad del ofendido y consideradas a partir de un enfo ue +tico social ue impli ue un )uicio disvalioso para las ideas vigentes en una comunidad dada. La amena4a puede asumir variadas formas, verbal o escrita, expresa o tcita, gen+rica o indeterminada, encubierta, directa o indirecta, etc. H puede estar dirigida a lesionar el honor de la victima o de un tercero. La revelacin de secretos es otro de los medios. Secreto hace referencia a algo ue se mantiene dentro de una esfera reservada ntima u oculta del individuo ue es lo ue la victima interesa preservar. La criminalidad de la conducta radica en los efectos ue el acto extorsivo importa: el temor del su)eto pasivo a ue un aspecto de su vida ntima ad uiera notoriedad. 1s el precio del silencio y puede pertenecer tanto a la victima como a un tercero. SECUESTRO EOTORSI&O D AGRA&ANTES Ar(% 8)7+ S" im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 83 a4o.5 al 6u" .u.(raB"r"5 r"(u:i"r" u o,ul(ar" a u0a "r.o0a ara .a,ar r".,a("% Si "l au(or lograr" .u ro /.i(o5 "l m0imo !" la "0a ." "l":ara a 1 a4o.% 135

La "0a ."r- !" 87 a 23 !" ri.i/0 o r",lu.i/0: 8% .i la :i,(ima fu"." u0a muB"r "mbara@a!aJ u0 m"0or !" 81 a4o. !" "!a! o u0 ma9or !" )7 a4o. !" "!a! 2% .i "l ?",?o ." ,om"(i"r" "0 la "r.o0a !" u0 a.,"0!i"0("5 !" u0 ?"rma0o5 !"l ,/09ug" o ,o0:i:i"0("5 u !" o(ro i0!i:i!uo a 6ui"0 ." !"ba r". "(o ar(i,ular ;% .i ." ,au.ar" a la :i,(ima l".io0". gra:". o gra:.ima. <% ,ua0!o la :i,(ima ."a u0a "r.o0a !i.,a a,i(a!aJ "0f"rma5 o 0o ." u"!a :al"r." or .i mi.ma 3% ,ua0!o "l ag"0(" ."a fu0,io0ario o "m l"a!o ubli,oJ o "r("0"@,a o ?a9a "r("0",i!o a algu0a fu"r@a !" ."guri!a! u orga0i.mo !" i0("lig"0,ia !"l E.(a!o >% ,ua0!o ar(i,i ara0 "0 "l ?",?o ; o m-. "r.o0a. La "0a ."r- !" 83 a 23 a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0 .i !"l ?",?o r".ul(ar" la mu"r(" !" la "r.o0a of"0!i!a5 ,omo ,o0.",u"0,ia 0o 6u"ri!a or "l au(or% La "0a ."r- !" ri.i/0 o r",lu.i/0 "r "(ua .i ." ,au.ara i0("0,io0alm"0(" la mu"r(" !" la "r.o0a of"0!i!a% La "0a !"l ar(i,i " 6u"5 !".:i0,ul-0!o." !" lo. o(ro.5 ." ".for@ar" !" mo!o 6u" la :i,(ima r",u "r" la lib"r(a!5 .i0 6u" (al r".ul(a!o fu"." la ,o0.",u"0,ia !"l ago !"l r",io !" la lib"r(a!5 ." r"!u,ir- !" u0 ("r,io a la mi(a!%

136

1l secuestro extorsivo es un delito pluriofensivo ue se caracteri4a por una ofensa al patrimonio a trav+s de un atentado a la libertad individual. Se trata de una figura de peligro para el derecho de propiedad, de carcter permanente cuya materialidad perdura en el tiempo mientras se mantiene la situacin de privacin de libertad del su)eto pasivo. Su)eto pasivo debe ser una persona es decir un ser humano vivo, por lo ue uedan al margen de la tipicidad la sustraccin de un cadver "regulada en el art. %5% &3' o de otros seres vivos no humanos "animales'. La accin material del delito consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona para obtener un rescate. a. sustraer: es apartar a la persona del sitio en donde se hallaba como sacarla o separarla de la esfera de custodia en la ue se encontraba. @esulta el despla4amiento de la victima hacia el poder efectivo del agente b. retener: consiste en mantenerla fuera de esa esfera de custodia, presupone la sustraccin del su)eto por parte de otra persona y su retencin por parte de uien la ha recibido. c. 9cultar: es esconder a la victima. 1l ocultamiento presupone siempre la retencin, pero no necesariamente es as a la inversa. Sub)etivamente, el tipo exige ue el secuestro se materialice para sacar rescate, por lo ue solo es compatible con el dolo directo. Sacar rescate significa obtener un precio por la libertad del secuestrado. 1l precio puede traducirse en dinero o en cual uier otra prestacin ue tenga significado patrimonial. 1l tipo se satisface con la sola finalidad del agente de lograr el rescate esperado. 1s suficiente con la privacin de la libertad individual a la ue se le suma la intencin especfica de obtener un precio por la liberacin del secuestrado. 1l delito se consuma con el secuestro de la persona, independientemente de ue se logre o no el rescate. La pena aumenta en si mnimo a = a,os si el autor logra el propsito perseguido, esto es, la percepcin del rescate. SUSTRACCION DE CADA&ERES Ar(% 8)8+ Sufrir- ri.i/0 !" 2 a > a4o.5 "l 6u" .u.(raB"r" u0 ,a!-:"r ara ?a,"r." agar .u !":olu,i/0% La accin material del delito esta dada por el verbo sustraer!, es decir, apoderarse, apropiarse, tomar el cadver del lugar en ue se encuentre, etc. La figura, al igual ue en el secuestro extorsivo, se especiali4a sub)etivamente, en cuanto se exige ue la sustraccin del cadver lo sea para hacerse pagar su devolucin!, re uiere de dolo directo. 3or cadver debe entenderse el cuerpo muerto de lo ue en vida fue una persona humana, uedando excluida el cuerpo muerto de un animal, los huesos sueltos o restos de un muerto, como las ceni4as. 1s cadver, sin embargo, el cuerpo muerto momificado, no as el es ueleto ue se encuentra en exposicin para su venta o exhibicin, o para observacin o estudio del p.blico en general. 1n estos casos, el cadver es res commerciun y puede ser susceptible de hurto o defraudacin, pero no de esta clase de extorsin. 1l delito se consuma con la sustraccin del cadver, siempre ue el autor persiga el propsito de hacerse pagar por su devolucin. La sola substraccin sin ue concurra el mvil sub)etivo previsto en la norma es atpico.

137

CAP$TULO < ESTACAS D OTRAS DECRAUDACIONES ":er ley %%.5;8 de 3ropiedad 7ntelectual #rt. 5% a 5= y decreto ley %$.8E=GEF de 3renda con @egistro, #rt. EE a EF' /eora de la defraudacin: /odos los delitos ue estn previstos en este capitulo son defraudaciones y ue entre estas defraudaciones figura la estafa. La defraudacin es el g+nero delictivo y la estafa la especie. /oda estafa es siempre una defraudacin pero no toda defraudacin es necesariamente estafa. La expresin gen+rica defraudacin permite inferir ue para todas las figuras la nota com.n es el per)uicio patrimonial "o lesin del patrimonio a)eno'. Sin embargo, con la introduccin de nuevas figuras en el #rt. %58 &3 mediante la ley ;E.EE%, el legislador se ha apartado del es uema tradicional al introducir figuras de peligro y no e da,o para la propiedad. La defraudacin no es un tipo delictivo sino una expresin gen+rica ue abarca dos clases de estructuras tpicas: la estafa! y el abuso de confian4a!. 1n el derecho comparado hay dos criterios respecto a la forma de legislar estos delitos: %. sistema franc+s: enumeracin de las modalidades y medios posibles para lograr la entrega de la cosa ;. sistema austriaco: describe una formula gen+rica y conceptual sobre la estafa 1l &3 #rgentino opto por un sistema intermedio, conteniendo una formula puramente e)emplificadota de modalidades posibles de comisin, incorporando una frase final en la norma "#rt. %5;: vali+ndose de cual uier otro ardid o enga,o!', ue convierte el precepto en un tipo penal abierto. 0asta con decir ue la estafa es el hecho de defraudar a otro mediante cual uier ardid o enga,o!. 2istribucin de la materia: 1stafas #rt. %5; Iigura bsica #rt. %58 7nc. %N estafa en sustancia, calidad o cantidad de las cosas 7nc. 8N estafa mediante suscripcin de documentos 7nc. EN estafa por abuso de firma en blanco 7nc. $Nestafa por sustraccin 7nc. FN estafa mediante el otorgamiento de un contrato simulado o falso recibo 7nc. =N estafa mediante mutilacin del documento 7nc. <Nestelionato 7nc. %6N estafa mediante supuesta remuneracin a )ueces o empleados #rt. %5E inc. %N estafa de seguro 7nc. ;Nexplotacion de incapaces 7nc. 8N estafa mediante el uso de pesas o medidas falsas 7nc. EN estafa en los materiales de construccin 7nc. $N estafa a la administracin publica #rt. %5$ inc. %N apropiacin de cosa perdida o de tesoro 7nc.;N apropiacin de cosa habida por error o caso fortuito 138 sustitucin, ocultacin o

7nc. 8N apropiacin de prenda 7nc. EN desnaturali4acin de che ue #busos de confian 4a #rt. %58 inc. ;N: retencin indebida 7nc. 5N administracin fraudulenta 7nc. %%N desbaratamiento de derechos acordados 7nc. %;N defraudacin de derechos 7nc. %8N a. e)ecucin per)udicial de hipoteca y b. omisin de recaudos legales 7nc. %EN omisin de consignacin de pago en letras hipotecarias 1stafas y abusos de confian4a. &riterios de distincin : La estafa se caracteri4a por un vicio inicial causado por el fraude del autor, el cual genera la prestacin de contenido patrimonial. 1l fraude "ardid o enga,o' provoca la defraudacin "per)uicio econmico'. 1l fraude es determinante del acto y, consecuentemente, anterior a el. 1n el abuso de confian4a, en cambio, no existe fraude inicial. La relacin original entre las partes de acto es legtima. La actividad defraudatoria del agente aparece con posterioridad a esa relacin )urdica preexistente. #s, mientras en la estafa el fraude es inicial, en el abuso de confian4a es sobreviviente. 1n la estafa la idea de defraudar "causar un per)uicio al patrimonio a)eno' debe coincidir con la conducta inicial del autor. 3or influencia de esta idea originaria es ue, precisamente, la relacin )urdica inicial ue se perfecciona entre el autor y la victima es, desde este inicio, anti)urdica. 1n las estafas el fraude es determinante de la prestacin. 1n os abusos de confian4a la idea de fraude aparece en un momento posterior a la relacin )urdica inicial entre el agente activo y el su)eto pasivo. 1l fraude sobreviene al negocio )urdico, cuya particularidad reside en la licitud y buena fe de los contratantes. Los abusos de confian4a configuran casos de doble plano: uno, totalmente licito desde el comien4o, y otro sobreviene a una etapa posterior a a uella relacin inicial, configurando la etapa en ue aparece el fraude. 1ste segundo momento es ilcito. 1n la estafa el dolo del autor es siempre anterior, ex ante, a la prestacin patrimonial- en los abusos de confian4a es posterior, ex post, vale decir, ue aparece luego del acuerdo inicial licito. 1n la estafa, la relacin )urdica inicial entre el autor y la victima es ilegitima, la confian4a es lograda mediante fraude, el cual determina la entrega de la cosa. 1n los abusos de confian4a existe una relacin situacional legtima por su origen, de verdadera confian4a entre las partes. Luego aparece el abuso, el aprovechamiento defraudatorio de esa situacin. 1n la estafa, como consecuencia del fraude, la relacin )urdica inicial es siempre nula, por vicio del consentimiento, 1n el abuso de confian4a, por no concurrir el fraude, el acto )urdico inicial no es nulo. 1n la estafa la entrega de la cosa se hace siempre a titulo traslativo de dominio, posesin o tenencia y casi siempre para no ser restituida. Se confiere al su)eto activo el poder de disposicin de la cosa. 1n el abuso de confian4a, en cambio, la entrega es siempre a titulo precario, sin otorgar facultad de disposicin alguna sobre el. Deneralmente con la obligacin de entregar o devolver. ESTACA GENERICA Ar(% 8)2+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a > a4o.5 "l 6u" !"frau!ar" a o(ro ,o0 0ombr" .u u".(o5 ,ali!a! .imula!a5 fal.o. ((ulo.5 i0flu"0,ia m"0(i!a5 abu.o !" ,o0fia0@a o a ar"0(a0!o bi"0".5 ,rF!i(o5 ,omi.i/05 "m r".a o 0"go,ia,i/0 o :aliF0!o." !" ,ual6ui"r o(ro ar!i! o "0ga4o% 1l &3 no ha definido estafa. (o obstante, puede decirse ue ella consiste en el hecho de defraudar a otro mediante cual uier ardid o enga,o!. La accin material consiste en defraudar a otro!, vale decir, en emplear un fraude con un ob)etivo 139

concreto y determinado: lograr de un tercer una disposicin patrimonial ue se traduce en la obtencin de un beneficio indebido para el autor y en un per)uicio econmico para la victima. La defraudacin, en suma, no es mas ue la causacin de un per)uicio patrimonial in)usto y el fraude es el medio de ue se vale el autor para conseguir ese resultado. 1lementos fundamentales: a.per)uicio patrimonial: es un elemento esencial y sin el no existe defraudacin. La estafa, como delito patrimonial, es un delito de da,o efectivo y como tal re uiere, para su consumacin, la produccin de un per)uicio econmico cierto y real. (o es necesario ue el autor se beneficie con la defraudacin, ni ue la lesin patrimonial vaya rece,ida de un nimo de lucro. Lo ue interesa es el per)uicio o disminucin del patrimonio a)eno y no el efectivo aumento del propio. 1l per)uicio es el da,o, menoscabo o detrimento sufrido en el patrimonio de un tercero por obra del fraude del autor. 1l per)uicio debe ser patrimonial, consiste en la disminucin del patrimonio ue se traduce en una diferencia entre el valor econmico ue el patrimonio tiene como consecuencia de la disposicin producida por el enga,o y el valor econmico ue habra tenido si el enga,o no se hubiera reali4ado. 1l monto de lo defraudado carece de relevancia a los fines de la consumacin aun ue si a los fines de la cuantificacin de la pena. 1l per)uicio es siempre la consecuencia de una disposicin patrimonial reali4ada por la victima a favor del autor o de un tercero. 3or lo tanto, la inexistencia de un acto dispositivo de propiedad excluye la posibilidad del delito. La disposicin consiste en la entrega del ob)eto al autor o a un tercero como producto del enga,o sufrido por la conducta fraudulenta del su)eto activo. La idea de disposicin es incompatible con cual uier forma de apoderamiento o apropiacin de la cosa. b.el ardid y el enga,o: Son las .nicas dos modalidades en la ley para caracteri4ar la estafa. Los medios ue la disposicin anuncia no son ms ue otros de los tantos ardides o enga,os de ue puede valerse el autor para defraudar. 1l ardido resulta un artificio empleado hbil y ma,osamente para el logro de alguna cosa y el enga,o como la falta de verdad en los se dice piensa o hace. Se trata de dos formas distintas de suscitar un error mediante la modificacin de la verdad ob)etiva, en forma parcial o total. 3ara la ley penal, ambas modalidades poseen entidad defraudatoria, vale decir, aptitud para suscitar un error en una persona y lograr de ella un acto dispositivo de propiedad pecuniariamente per)udicial. La estafa re uiere del concurso de dos voluntades ligadas por la relacin )urdica inicial. Sin acuerdo o negocio )urdico originario no hay estafa. Lo ue importa es ue el medio empleado constituya un ardid y ue tal haya causado los resultados esperados por el autor. Si esta secuencia se ha logrado "ardidU errorU per)uicio patrimonial' es por ue el ardid es idneo. 2ebe tenerse en cuenta ue, en el caso particular, el ardid o enga,o haya sido apto para suscitar el error en el su)eto pasivo y del cual derive el acto dispositivo de propiedad per)udicial para su patrimonio o el de un tercero. La estafa re uiere un su)eto ue enga,e ay una victima ue sea enga,ada, no obstante las diligencias llevadas a cabo por esta para evitarlo. 1l destinatario del enga,o siempre debe ser una persona fsica. &uando la disposicin patrimonial ha tengo se causa en un acto derivado de negligencia del su)eto pasivo, no pede afirmar ue estamos ante un ardid o enga,o sino ante un caso de negligencia culpable de la victima. La cuestin es relativa y debe ser resuelta en cada caso en particular, teniendo en cuenta no solo las circunstancias de tiempo, modo y lugar sino tambi+n las condiciones personales y culturales del su)eto pasivo. Si la mentira ha enga,ado al su)eto y esta ha dispuesto patrimonialmente en su per)uicio como consecuencia del obrar mentiroso del autor, entonces debemos concluir ue la mentira ha sido idnea para perfeccionar la estafa. (o existen mentiras ardidosas en si, sino con relacin a uien se presenten. 1nga,os socialmente aceptado! son a uellos ue debido a las reglas de )uego social y cotidiano, todos admiten su existencia en el diario uehacer, pero a los ue se les resta valor defraudatorio. 1stafa de mendigo! consiste en pedir limosna invocando necesidades inexistentes o ficticias o al menos exageradas. 140

Juine sabe ue es enga,ado y opta por disponer, no puede invocar estafa. Solo si el silencio ue ha causado el error, implica una violacin de un deber )urdico de manifestar lo ue se calla, puede imputarse a titulo de enga,o defraudatorio. c. el errores el conocimiento falso sobre algo. Se trata de un re uisito no escrito en el tipo. Si la conducta enga,osa no suscita un error en la victima, no es posible hablar de estafa. 1l error constituye un elemento nuclear de la estafa. 1s el nexo ue une el ardid o el enga,o con el per)uicio patrimonial. 3ermite caracteri4ar a la estafa como un delito de doble tramo: el enga,o debe suscitar el error y este, a su ve4, producir como consecuencia un per)uicio econmico a la victima, como derivacin de un acto dispositivo de propiedad. Solo pueden padecer el error las personas ue poseen discernimiento necesario para reali4ar un )uicio crtico acerca de la verdad o falsedad de un hecho. &arecen de esta aptitud los incapaces y las personas )urdicas, pero, en este ultimo supuesto, pueden haber padecido el error sus representantes legales. 1l error relevante es a uel ue ha dado origen a una disposicin patrimonial per)udicial. 1n la estafa la victima se convierte en colaboradora del autor, entregando la cosa voluntariamente, Sin un acto dispositivo voluntario *aun ue viciado por el error* no puede haber estafa. ESTACA PROCESAL 1s una de las modalidades de fraude previstas en la gen+rica del #rt. %5; &3. La estafa procesal carece de tipificacin autnoma en el &3 y se la puede definir como a uella ue se produce cuando una parte con su conducta enga,osa, reali4ada con nimo de lucro, induce a error al )ue4 y este, como consecuencia del error, dicta una sentencia in)usta ue causa un per)uicio patrimonial a la parte contraria o a un tercero. Salvo la mencin del nimo de lucro, elemento sub)etivo no exigido por el #rt. %5; &3, la definicin puede ser aplicable. Se caracteri4a por ue su trama se desarrolla en un proceso y uien lo padece es el )ue4 con competencia para dictar la resolucin de la ue deriva el per)uicio patrimonial, de manera ue si el destinatario del fraude con el Ainisterio 3.blico u otros funcionarios ue act.an en el )uicio, la figura ueda excluida. &onfigura un caso de desdoblamiento entre la victima del fraude y el ofendido por el delito: la victima es el )ue4 y el ofendido es la parte o el tercero sobre uienes recaen las consecuencias econmicamente per)udiciales del fallo )udicial. Se trata de una estafa en triangulo, esto es, cuando el autor enga,a a otro para ue este le entregue una cosa perteneciente a un tercero. /oda estafa procesal implica una deformacin d la verdad ue se introduce en el )uicio, pero no toda deformacin de verdad es una estafa procesal. &iertas aptitudes maliciosas o temerarias ue las partes introducen o desarrollan en un proceso, no necesariamente conducen a la defraudacin. 1l fraude existe solo cuando la parte se vale de elementos de prueba fraudulentos. 1)emplo: (egar el pago no es estafa, pero presentar un falso recibo es tentar el delito. ESTACA DE SER&ICIOS D ALIMENTOS 1s conocido como petardismo! o gorronera!, esta modalidad de fraude consiste en el hecho de consumir alimentos o bebidas en un restaurante sin pagar la consumacin, sabiendo de antemano ue no se la abonara o con la intencin de no hacerlo. 1sto se extendi a la estafa de hospeda)e o en los servicios de transporte. 1l &3 no lo prev+ expresamente. 1n la actualidad la figura encuentra ubicacin como contravencin o falta en algunas provincias. ESTACA MEDIANTE PROCEDIMIENTOS MECANICOS5 AUTOMATITADOS O INCORMATICOS La informati4acin y ma uini4acin de la actividad econmica ha generado la aparicin de nuevas formas de criminalidad, cuyo encuadramiento en los moldes tradicionales ha sido posible solo merced a una for4ada interpretacin de la ley y a riesgo del uiebre del principio de legalidad. La cuestin reside en determinar cual es el tipo de delito ue debe aplicarse "hurto o estafa' frente a a uellas maniobras llevadas a cabo mediante la utili4acin de aparatos o dispositivos mecnicos o electrnicos, o de 141

sistemas informticos y ue estn dirigidos a obtener un lucro indebido a costa del derecho de propiedad a)eno. TIPOS DE CRAUDE DEL ART% 8)2 1l #rt. %5; &3 representa estructuras tpicas abiertas "tipos legales abiertos', por cuanto, a trav+s de una clusula introducida en la disposicin permite extender el delito a otras hiptesis de hechos punibles no enumerados. La norma no define el tipo legal, sino ue enuncia, mediante una descripcin meramente e)emplificativa, una variada gama de modalidades o formas tpicas ue se caracteri4an por causar un per)uicio econmico en el patrimonio a)eno. Aodalidades: %. (ombre supuesto: es el nombre fingido, el ue no es el propio del autor. 3uede ser falso "no exista o sea imaginario' o verdadero "de otra persona'. Lo ue importa es ue no sea el propio, aun ue algunos estiman ue tambi+n puede ser hacer el uso del nombre propio haci+ndose pasar por un homnimo o por calidad simulada. 3uede tratarse del nombre de pila, de un seudnimo o del apellido. 1l nombre supuesto es el medio enga,oso ue el agente emplea para estafar. Su uso debe ser determinante de la prestacin. ;. &alidad simulada: La calidad es la condicin o con)unto de condiciones ue distinguen a una persona, sea en cuento a su estado, situacin personal o familiar, condiciones )urdicas o sociales, etc. 1n el caso, el autor invoca como propia alguna de estas condiciones sabiendo ue no las posee. (o se trata de cualidades inherentes al su)eto sino de a uellas ue han sido otorgadas o ad uiridas por su relacin con la sociedad o con el 1stado, la sociedad o los terceros. 1l ardid abarca simular el estado civil, nacionalidad, posicin familiar, cargo, funcin, etc. La calidad ue se atribuye al su)eto activo debe ser simulada, esto es, falsa o fingidamente invocada, ra4n determinante de la prestacin econmicamente per)udicial para la victima. 8. Ialsos ttulos: 1l titulo es una calidad ue habilita para determinadas funciones y ue contiene ciertos honores. &omprende el titulo profesional, dignidades personales, noble4a, etc. E. 7nfluencia mentida: hace referencia a una influencia inexistente. Si la influencia es real, pero el su)eto no la utili4a, no se configura esta clase de ardid, aun ue el hecho podr encuadrar, no obstante, en el tipo de estafa, por el empleo de cual uier otro ardid o enga,o!. La influencia es el predominio moral, ascendencia o poder ue una persona tiene respecto de otro. 1l autor hace creer a la victima ue posee esa autoridad o valimiento con relacin a otras personas, de uines a uella espera obtener algo ue desea o tiene inter+s. La conducta conocida como venta de humo! configura un caso tpico de estafa por influencia mentida. $. #buso de confian4a: La confian4a es la seguridad ue se tiene en una persona con respecto de la cual se omiten los cuidados o precauciones habituales. Se puede abusar de una confian4a preexistente. # la prestacin de la victima no la determina ni un artificio ni un enga,o particular del autor distinto de la fe depositada en el por a uella, sino ue es esta misma fe la ue lo induce en error sobre la realidad del acto presentado por el autor. (o necesariamente el autor debe crear en la victima, a trav+s de maniobras ardidosas, una confian4a o seguridad para poder abusar de ella y consumar el fraude- es suficiente con ue esa confian4a ya exista en la victima y el autor se aproveche de ella para estafar. La confian4a pudo haber dio creada por el autor o simplemente aprovechada la ya existente para perfeccionar el delito. F. #pariencia de bienes, cr+dito, comisin, empresa o negocio : La opinin dominante exige ue la conducta tenga cierta entidad ob)etiva, vale decir, ue vaya acompa,ada de ciertos hechos exteriores ue condu4can al error o al )uicio e uivocado del destinatario del enga,o. 3ara ue concurra el delito es preciso ue la apariencia de bienes haya sido acompa,ada de maniobras enga,osas, ue escapen a precauciones ue se toman ordinariamente para defensa de los intereses. #parentar bienes no es solamente decir ue se los tiene, sino suscitar falsas representaciones acerca de la existencia de ellos, de manera ue el su)eto )u4gue por si mismo y se decida sobre la base de estas apariencias. La apariencia de bienes! abarca todas las cosas y derechos ue, en su con)unto, constituyen el patrimonio de una persona. 1l cr+dito! s el respaldo econmico ue el autor invoca o aparenta "finge' para obtener la prestacin. 1l t+rmino empresa! significa organi4acin econmica, y el su)eto debe simular su existencia o bien fingir una empresa de importancia cuando en realidad es de menor categora. La palabra 142

comisin hace referencia a un mandato, encargo o representacin, ue el autor da a un tercero. La negociacin es una operacin de contenido econmico. La estafa es un genuino delito doloso, cuyo dolo abarca la conciencia de la conducta ardidosa o enga,osa y de ue se causa un per)uicio patrimonial a otra persona. (o es necesaria la concurrencia de un nimo tendiente a obtener una venta)a patrimonial. 1l delito no exige un elemento sub)etivo del tipo pero el #rt. %5; no descarta ue el actor act.e movido por un nimo de obtener un lucro indebido. 1l dolo debe aparecer en el momento en ue se despliega la conducta enga,osa. Se trata de un delito de resultado material, cuya consumacin se opera en el mismo momento en ue se produce el per)uicio patrimonial inherente al acto dispositivo de propiedad reali4ado por la victima. Sin per)uicio patrimonial no cabe hablar de estafa consumado. La tentativa resulta admisible as como todas las formas de participacin. TIPOS ESPECIALES DE ESTACA D ABUSOS DE CONCIANTA Ar(% 8);+ Si0 "rBui,io !" la !i. o.i,i/0 g"0"ral !"l ar(,ulo r","!"0("5 ." ,o0.i!"rar-0 ,a.o. ". ",ial". !" !"frau!a,i/0 9 .ufrir-0 la "0a 6u" Fl ".(abl",": ESTACA EN LA SUSTANCIA5 CALIDAD O CANTIDAD DE LAS COSAS 8% "l 6u" !"frau!ar" a o(ro "0 la .u.(a0,ia5 ,ali!a! o ,a0(i!a! !" la. ,o.a. 6u" l" "0(r"gu" "0 :ir(u! !" ,o0(ra(o o !" u0 (i(ulo obliga(orio% La accin tpica consiste en defraudar! a otra en la entrega de una cosa en virtud de un contrato o un titulo obligatorio. (o se trata de la entrega de una cosa diferente a la pactada, sino ue exige ue la victima abone un precio por una cosa en la creencia "error' de ue lo ue ad uiere responde a las verdaderas caractersticas ue el autor predica respecto de esa cosa "enga,o'. ?abr estafa en la medida ue se den estos supuesto: a. cuando en operaciones ordinarias, el vendedor ha efectuado alguna maniobra tendiente a inducir positivamente en error al comprador diligente b. cuando la ley ha establecido especiales obligaciones de carcter positivo al vendedor, de manera ue la mercadera debe ser genuina por expresa exigencia o contralor oficial. 1l ardid ue despliega el autor debe recaer sobre: a. la sustancia: naturale4a o esencia b. su calidad: modo de ser me)or o peor, con)unto de propiedades inherentes a una cosa ue la caracteri4an frente a otras de su misma especie c. o sobre su cantidad: n.mero, peso o medida. La entrega de la cosa debe hacerse en virtud de un contrato o de un titulo obligatorio. 2ebe tratarse de un negocio )urdico valido, ue obligue a entregar la cosa, y de carcter oneroso. 1sta excluido el contrato nulo, pero no el anulable. La cosa sobre la ue recae el delito debe ser una cosa mueble o inmueble. La consumacin se produce con la entrega de la cosa y el cumplimiento de la prestacin "pago de precio'. RETENCIN INDEBIDA 2% "l 6u" ,o0 "rBui,io !" o(ro ." 0"gar" a r".(i(uir o 0o r".(i(u9"r" a .u !"bi!o (i"m o5 !i0"ro5 "f",(o.5 o ,ual6ui"r o(ra ,o.a mu"bl" 6u" ." l" ?a9a !a!o "0 !" /.i(o5 ,omi.i/05 a!mi0i.(ra,i/0 u o(ro (i(ulo 6u" ro!u@,a obliga,i/0 !" "0(r"gar o !":ol:"r 1l tipo delictivo: 1l delito se estructura sobre la base de dos acciones tpicas: negarse a restituir! o no restituir a su debido tiempo!. Se concibe al delito como una omisin ue se verifica en la negativa a restituir o en la no restitucin a su debido tiempo. Los actos de apoderamiento no pertenecen al tipo delictivo, ni tampoco es exigible un nimos rem sibi habendi. #un ue se hubiera e)ercido actos asimilables a los del due,o dentro del t+rmino en ue se tuvo la cosa ba)o su tenencia, no se cometa el delito si entregaba o restitua a su debido tiempo. 1l no exigir la ley un acto de apropiacin expresamente, aparece como irra4onable la exigencia de un animus especfico ue revele la intencin de conducirse como due,o de la cosa. 143

La expresin el ue con per)uicio de otro! tiene el sentido de remarcar ue el delito es un tipo de defraudacin, vale decir, ue re uiere del per)uicio para su consumacin. 1l delito exige como presupuesto! la existencia de una relacin )urdica o de hecho, entre el autor de la retencin y el titular de la cosa. 1sta relacin se pone de manifiesto con la existencia de un titulo ue produce la obligacin de entregar o devolver la cosa. La tenencia legtima de la cosa constituye un presupuesto esencial, sin el cual ueda excluido el delito. La esencia del delito reside en el uebrantamiento por parte del autor, abusando de la confian4a depositada en el por el dador, de la obligacin ue le impona el titulo de la entrega del ob)eto, de devolverlo o entregarlo en su individualidad. 3ara ue pueda cometerse el delito, el autor debe haber recibido la cosa de otra persona. La transferencia de la cosa debe producirse a titulo de tenencia no de dominio o propiedad, ya ue siempre debe generar la obligacin de entregarla o devolverla. 1l contrato de depsito plantea cuestiones referentes a dos clases de depsito voluntario: regular e irregular. 1l #rt. ;%=5 &civ dice: 1l deposito es voluntario o necesario. Ser voluntario cuando la eleccin del depositario dependa meramente de la voluntad del depositante- y necesario cuando se haga por ocasin de alg.n desastreV!. 1l #rt. ;%== establece: 1l deposito voluntario es regular o irregular. 1s regular cuando la cosa depositada fuere inmueble, o mueble no consumible, aun ue el depositante hubiera concedido al depositario el uso de ella- y cuando fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entrego al depositario en saco o ca)a cerrada con llave, no entregndole esta- o fuese un bulto sellado, o con alg.n signo ue lo distinga!. 1l #rt. ;%=< &civ contin.a: 1s irregular: cuando la cosa depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del artculo anterior, nN ;, aun ue no le concediere tal uso y aun ue se lo prohibiere- y cuando representare cr+dito de dinero, o cantidad de cosas consumibles, si el depositante autori4ara al depositario para su cobran4a!. La no restitucin de la cosa, o la demora en hacerlo, tenido en depsito regular, siempre da lugar al delito. Lo mismo acontece con el depsito necesario. La negativa a restituir, o la demora, de una cosa tenida en deposito irregular, nunca importa el delito. 1llo es as, por ue en estos casos desaparece prcticamente la obligacin de custodia y por ue tratndose de cosas consumibles y fungibles, se produce una transmisin del dominio de la cosa depositada y el depositario solo esta obligado a restituir otro tanto de la cantidad de cosas depositadas con tal ue sean de la misma especie "#rt. ;;;6 &civ'. Las acciones tpicas son dos: negarse a restituir la cosa o no restituirla a su debido tiempo. La falta de devolucin es una conducta omisiva. La negativa a restituir implica no devolver la cosa. (o restituye la cosa uien se niega a devolverla. La no restitucin a su debido tiempo debe entenderse como la no devolucin en tiempo oportuno, lo ue re uiere una distincin: su el tiempo o fecha de devolucin ha sido pactado, ese momento marca el tiempo oportuno- si nada se ha convenido, debe establecerse el tiempo oportuno, es decir, debe constituirse en mora al obligado para ue su omisin sea penalmente tpica. 3ara ello debe producirse su intimacin, )udicial o extra)udicial, confiriendo al obligado el tiempo suficiente para la devolucin de la cosa. :encido el pla4o acordado sin ue se haya producido la restitucin de la cosa el delito se ha consumado. La intimacin no re uiere t+rminos sacramentales pero debe ser fehaciente, admitiendo variadas formas. La retencin, para ser punible, debe ser ilegitima "indebida', vale decir ue el obligado no tenga derecho a retener. 1sto sucede cuando el agente invoca el derecho de retencin! "#rt. 8<8< &civ' para cuyo e)ercicio se re uiere tres condiciones: %. posesin de la cosa de otro por un tercero- ;. obligacin de parte del propietario respecto del poseedor- 8. conexin entre la cosa retenida y el cr+dito del ue la retiene. 1l delito se consuma al producirse el per)uicio, sea en el patrimonio de la victima o de un tercero. 1l da,o debe ser efectivo y de contenido patrimonial.

144

ESTACA MEDIANTE SUSCRIPCION DE DOCUMENTO ;% "l 6u" !"frau!ar"5 ?a,i"0!o .u.,ribir ,o0 "0ga4o alg=0 !o,um"0(o 1l delito no consiste en el mero hecho de hacerse suscribir por otro, mediante enga,o, alg.n documento, sino en defraudar! a otro a trav+s de ese enga,o, vale decir, en causarle un da,o patrimonial. Sin per)uicio efectivo no existe defraudacin. 1l momento consumativo es cuando se produce el per)uicio patrimonial. 1n conclusin, para la determinacin del momento consumativo "instante en ue se produce el per)uicio patrimonial para la victima' se debe hacer una distincin: si se trata de un documento de carcter dispositivo, el da,o patrimonial se produce con la propia suscripcin- en los dems casos, se re uiere el uso del documento. La tentativa es admisible. La relacin causal entre la conducta del su)eto activo " ue debe emplear enga,o' y el per)uicio provocado a la victima " ue es uien suscribe el documento' es la misma ue en la estafa del #rt. %5;. 1l error vincula directamente con al esencia del documento, ue debe ser de naturale4a tal ue pueda producir efectos )urdicos en el orden patrimonial, sea el documento p.blico o privado. ESTACA POR ABUSO DE CIRMA EN BLANCO <% "l 6u" ,om"(i"r" algu0a !"frau!a,i/0 abu.a0!o !" firma "0 bla0,o5 "A("0!i"0!o ,o0 "lla alg=0 !o,um"0(o "0 "rBui,io !"l mi.mo 6u" la !io o !" ("r,"ro La legislacin comprada establece dos sistemas: el sistema franc+s, ue exige .nicamente la escritura abusiva del documento- y el sistema espa,ol, ue re uiere el abuso de la firma en blanco en per)uicio de uien la dio o de un tercero. Seg.n nuestros precedentes hemos seguido el sistema espa,ol. 1l delito se caracteri4a por configurar una estafa, cuya particularidad reside en ue se lleva a cabo a trav+s del abuso de una firma ue ha sido otorgada en blanco. 1l abuso implica el uso indebido del mandato dado por el otorgante para extender sobre el documento un texto escrito seg.n sus propias instrucciones. Si el autor excede este marco lmite, escribiendo sobre el papel un texto distinto en per)uicio del otorgante, el abuso es delictivo. 1l documento debe haberse entregado voluntariamente, para extender sobre el la escritura. La obtencin del documento por medio de violencia, enga,o o coaccin, o por la comisin de otro delito o por haber sido encontrado en blanco, excluye la defraudacin, sin per)uicio de ue su llenado pueda implicar alg.n tipo de falsedad documental. Bn documento es otorgado en blanco si se lo entrega sin escritura alguna o con espacios en blanco para ser llenado, son la sola firma del signatario y para ue sobre el se extienda un texto. Juedan excluidos los documentos nulos, no as los anulables. 1l abuso solo es posible si el texto escrito en el documento causa un per)uicio patrimonial al signatario o a un tercero. 1l momento consumativo debe coincidir con el momento del per)uicio patrimonial efectivo y real. ESTACA POR SUSTRACCION 3% "l !u"4o !" u0a ,o.a mu"bl" 6u" la .u.(raB"r" !" 6ui"0 la ("0ga l"g(imam"0(" "0 .u o!"r ,o0 "rBui,io !"l mi.mo o !" ("r,"ro 1l delito consiste en sustraer! una cosa mueble propia ue se encuentra legtimamente en poder de un tercero. 1s presupuesto del delito ue la cosa sea tenida legtimamente por un tercero. Su)eto activo solo puede ser el due,o de la totalidad de la cosa. 1l condominio sobre la cosa podra dar lugar, seg.n los casos, a un hurto o a un tipo de defraudacin. Su)eto pasivo es uien tiene legtimamente en su poder la cosa sustrada. La accin es la misma ue para el hurto, vale decir, el apoderamiento furtivo. La sustraccin es ms compatible con un accionar furtivo ue con un acto fraudulento, el cual re uiere un obrar enga,oso inicial ue suscita un error en la victima y ue deriva en la entrega! del bien. 1l su)eto pasivo no entrega la cosa ue tiene en su poder, sino ue le es tomada por el autor, sin violencia ni enga,o, sino furtivamente, esto es, sin su anuencia o permiso. 145

Los actos deben ser de apoderamiento no de entrega de la cosa por parte de uien la tiene. L# accin es ms propia del hurto ue de la estafa. Sin embargo, tampoco podramos decir ue se trata de una especie de hurto, pues la cosa es propia y no a)ena. ESTACA MEDIANTE EL OTORGAMIETO DE UN CONTRATO SIMULADO O CALSO RECBO >% "l 6u" o(orgar" "0 "rBui,io !" o(ro u0 ,o0(ra(o .imula!o o fal.o. r",ibo. 1l delito consiste en otorgar! "suscribir' un contrato simulado o falso recibo, en per)uicio e otro. Se trata de un caso de codelincuencia, en el ue dos personas fingen un acto "contrato o recibo' para per)udicar a otra. 3or esta ra4n es ue el tipo re.ne las caractersticas de una estafa, ya ue la simulacin es el medio enga,oso empleado para lograr de la victima un acto dispositivo ue la per)udica econmicamente. Bn contrato es simulado cuando aparenta un acto )urdico ue no es real o no es el verdadero. 1xiste la ficcin de un instrumento ue carece de existencia real. 1l #rt. <$$ &civ dice: La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter )urdico de un acto ba)o la apariencia de otro o cuando el acto contiene clusulas ue no son sinceras, o fechas ue no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten derecho a personas interpuestas, ue no son a uellas para uienes en realidad se constituyen o transmiten!. 1l #rt. <$F &civ, dispone: La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto )urdico ue nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto )urdico una apariencia ue oculta su verdadero carcter!. 1l #rt. <$5 &civ especifica: La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie per)udica ni tiene un fin ilcito!. 3or su parte el #rt. <$< &civ establece: Los ue hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de per)udicar a un tercero, no pueden e)ercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo ue la accin tenga por ob)eto de)ar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ning.n beneficio de la anulacin!. 1l recibo es falso cuando contiene una constancia de la entrega de algo ue no responde a la realidad. /ratndose de un delito de actividad bilateral, los codelincuentes deben ser conscientes, no solo de a falsedad del instrumento sino del destino enga,oso del mismo. 1l delito se consuma con la produccin del per)uicio. ADMINISTRACION CRAUDULENTA )% "l 6u"5 or !i. o.i,i/0 !" la l"95 !" la au(ori!a! o or u0 a,(o Bur!i,o5 (u:i"ra a .u ,argo "l ma0"Bo5 la a!mi0i.(ra,i/0 o "l ,ui!a!o !" bi"0". o i0("r".". ",u0iario. aB"0o.5 9 ,o0 "l fi0 !" ro,urar ara .i o ara u0 ("r,"ro u0 lu,ro i0!"bi!o o ara ,au.ar !a4o5 :iola0!o .u. !"b"r". "rBu!i,ar" lo. i0("r".". ,o0fia!o. u obligar" abu.i:am"0(" al (i(ular !" ".(o. 1l tipo delictivo: a. Su)etos del delito: Su)eto activo solo puede ser la persona a uien se le ha confiado el mane)o, administracin o el cuidado de bienes e intereses pecuniarios a)enos y sobre los ue e)erce un poder de disposicin en ra4n de la relacin ue tiene con el patrimonio a)eno, seg.n las fuentes ue la ley enumera. La calidad del autor solo se ad uiere por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto )urdico, ue son las fuentes de donde provienen las facultades de administracin. 1sta situacin de autora solo puede darse por uienes se encuentran en una posicin determinada, esto es, en una posicin de garante con respecto al bien )urdico tutelado. %. la ley: es el derecho positivo el ue confiere el cargo de administrador de bienes e intereses pecuniarios a)enos, por e)emplo el r+gimen de patria potestad. ;. la autoridad: es el caso de a uellos individuos a uienes una autoridad perteneciente a cual uiera de los res poderes del 1stado, nacional, provincial o municipal, les ha recomendado la funcin de administrar bienes a)enos, ue no pertenecen al fisco "de lo contrario la figura se despla4ara al #rt. %5E inc. $ &3', por e)emplo, la intervencin )udicial a una sociedad, la autori4acin )udicial al administrador de la herencia para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. 146

8. el acto )urdico: las facultades de administracin provienen de un negocio o acto )urdico ue puede revestir las mas variadas formas, por e)emplo, mandatario. 1sta facultad del autor de tener a cargo se determina en la ley a trav+s de tres modalidades: %. administracin: implica el gobierno y direccin de la totalidad del patrimonio a)eno ;. mane)o: es la facultad o gestin particulari4ada, es decir, reducir a una o ms negocios individualmente considerados. 8. cuidado: implica la situacin )urdica ue tiende a la funcin concreta de conservacin, guarda o proteccin de los intereses a)enos. 1s una situacin pasiva de mera vigilancia sobre la cosa a)ena. 1l su)eto pasivo puede ser cual uier persona fsica o )urdica, cuyo patrimonio tiene a su cargo el autor. La participacin criminal se rige por las reglas comunes. b. #cciones tpicas: 1l precepto legal describe dos clases de acciones punibles denominadas respectivamente: %. /ipo de abuso: 1l abuso defraudatorio exige ue el autor se exceda en el e)ercicio del cargo encomendado, de modo ue comprometa los intereses confiados ms all de lo normal, necesario y tolerable de su gestin. 7mplica siempre una situacin en el marco de un negocio )urdico o acto )urdico a diferencia de la infidelidad para la ue basta la situacin de hecho. 1l autor obra violando sus deberes! es decir, apartndose intencionalmente de ellos para obtener un lucro indebido o para cuasar da,o. La accin abusiva se manifiesta a trav+s del exceso o actos de disposicin patrimonial en per)uicio del administrado. 1)emplo: abuso del mandato al reconocer una deuda inexistente. ;. /ipos de infidelidad: el deber de fidelidad constituye una obligacin ue se manifiesta en el marco de la relacin interna entre uien tiene a su cargo la tutela de los bienes a)enos y el titular del patrimonio. (o es necesario ue el su)eto tenga poder para representar al su)eto pasivo ante los terceros. 1s suficiente ue el autor haya asumido el deber de cuidado de lo a)eno. La infidelidad es residual, obra como complemento del abuso para los casos ue no tiene cabido en el. toda accin ue causa un da,o a los intereses confiados puede ser subsumida dentro del amplio concepto de infidelidad. La accin de uebrantamiento de la fidelidad se define por el verbo per)udicar!, ue significa provocar un deterioro patrimonial, efectivo, en los bienes o intereses pecuniarios mane)ados, administrados o cuidados, por el su)eto activo.. 3uede manifestarse a trav+s de una conducta activa u omisiva, no es necesario la forma de negocio o acto )urdico sino ue es suficiente con la accin )urdica o de hecho. 1)emplo: la destruccin o abandono de los bienes ue deben protegerse. c. 1l per)uicio: 1l tipo penal re uiere la causacin de un per)uicio a los intereses patrimoniales confiados. 1l per)uicio a los intereses patrimoniales a)enos debe ser real, concreto y efectivo y de contenido econmico. d. 1l tipo sub)etivo: La administracin fraudulenta es un delito doloso, ue admite solo el dolo directo. 1l dolo eventual y la culpa estn excluidos. Sin embargo, la ley exige algo ms ue el dolo com.n para evitar ue se incrimine como defraudacin el simple incumplimiento de obligaciones contractuales. 1sta exigencia sub)etiva importa un elemento sub)etivo del in)usto "dolo especfico' ue acompa,a al dolo. 1l autor debe obrar con el fin de procurar, para si o para un tercero, un lucro indebido o para causar un da,o. 1l fin de lucro reside en el propsito de lograr una venta)a o provecho de contenido econmico. 0asta con la finalidad, sin ue sea necesario ue el logro se concrete. /ampoco es necesario el enri uecimiento del autor, pero, por exigencia tpica, el lucro debe ser indebido, esto es, ue se obtenga de manera ilegitima. La finalidad de causar da,o debe circunscribirse a los bienes o intereses confiados, no a otros. 1s suficiente con el provisto aun ue no se lo logre. ESTACA MEDIANTE SUSTITUCIONJ OCULTACION O MUTILACION DEL DOCUMENTO 1% "l 6u" ,om"(i"r" !"frau!a,i/05 .u.(i(u9"0!o5 o,ul(a0!o o mu(ila0!o alg=0 ro,".o5 "A "!i"0("5 !o,um"0(o u o(ro a "l im or(a0(" 147

1l delito consiste en defraudar a otro mediante la substitucin, ocultacin o mutilacin de un proceso, expediente, documento u otro papel importante. 3uede cometerse por accin u omisin "impropia'. Lo primero se da a trav+s de la substitucin o mutilacin, ue son formas activas- lo segundo, por ocultamiento, ue, adems de poder asumir la forma activa, tambi+n puede reali4arse a trav+s de un no hacer o no poner de manifiesto lo ue est oculto. Substituye el ue cambia o reempla4a una cosa por otra de distinto significadooculta, el ue la esconde- y mutila el ue uita, arranca, separa, altera o destruye, total o parcialmente, esa cosa. 1n todos los casos debe tratarse de un elemento de valor probatorio y con significado patrimonial. 1l delito tiene la estructura de los tipos penales abiertos al decir! u otro papel importante!, lo cual permite deducir ue el enunciado ue hace la ley es meramente e)emplificativo. Los medios empleados por el autor de la defraudacin deben tener por destino un proceso, esto es, un con)unto de actuaciones de naturale4a )udicial, en el ue se dirimen cuestiones de diversa ndole entre particulares o instituciones. Bn expediente es un con)unto de actuaciones concernientes a un asunto ue tramita en la misma sede en ue se desarrolla el proceso. 1l otro papel importante resulta cual uier papel productivo de efectos )urdicos patrimoniales. 1l delito se consuma con la produccin del per)uicio. (o es suficiente la mera supresin de la prueba. 1l delito es material y admite la tentativa. ESTELIONATO *% "l 6u" :"0!i"r" o gra:ar" ,omo bi"0". libr". lo. 6u" fu"r"0 li(igio.o. o ".(u:i"r"0 "mbarga!o. o gra:a!o.J 9 "l 6u" :"0!i"r"5 gra:ar" o arr"0!ar" ,omo ro io.5 bi"0". aB"0o. #ntecedentes histricos y legislativos : 1l vocablo estelionato, de origen latino, proviene de la palabra estelin, ue hace referencia a una especie de lagarto de variados colores e indefinible a los rayos del sol, animal ue inspir a los romanos para denominar ciertos delitos contra la propiedad ue se cometan mediante formas falsarias o ardidosas. 1l tipo delictivo: 1l delito puede cometerse de dos maneras: %. vendiendo o gravando como bienes libres, los ue fueren litigiosos o estuvieren gravados o embargados- ;. vendiendo, gravando o arrendando como propios, bienes a)enos. 1l enga,o en esta forma de estafa reside en invocar una condicin relativa al bien "como libre o como propio' ue no la posee. La ley reprime .nicamente la venta, gravamen o arrendamiento del bien. 3or consiguiente, todo otro tipo de negocio )urdico o contrato esta excluido, por e)emplo, comodato, mutuo, deposito, permuta, dacin en pago, donacin etc. La venta es cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa y esta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero! "#rt. %8;8 &civ'. La mera promesa de venta no da lugar al delito, sin per)uicio de ue de lugar a otro tipo de licito, por e)emplo la estafa del #rt. %5; &3. 1l gravamen es la constitucin de un derecho real de garanta sobre un bien, afectndolo. 1l gravamen debe ser valido, estar constituido "trabado' y no haber caducado "debe estar subsistente' antes de la venta o gravamen sobre el bien. 1l arriendo se formali4a cuando una persona se obliga a conceder a otra el uso o goce de un bien por un precio determinado en dinero "#rt. %E<8 &civ'. 1l bien puede ser una cosa mueble o inmueble. Lo ue la ley exige es ue le bien sea litigioso, este embargado o gravado, o ue sea a)eno. 1l bien es litigioso cuando esta sometido a una contienda )udicial de cual uier naturale4a. 1sta embargado cuando se encuentra afectad al pago de un cr+dito. 1s a)eno cuando no pertenece, total o parcialmente, al autor. a. ardid: 1l estelionato es una forma de estafa por lo ue re uiere la concurrencia de un ardid inicial. La vigencia legal de vencer o gravar como libres o como propios el bien confirma esta idea. 1l problema suerte en cuanto al contenido del ardid. 3ara algunos autores es suficiente como enga,o idneo, la simple invocacin de la propiedad de la cosa vendida sin ue sea menester otros medios o ardid para inducir en error. 3ara otros, el delito exige, adems de la simple afirmacin, el empleo de otros ardides o maniobras ob)etivas tendientes al fraude. 148

b. 3er)uicio: 1l estelionato es un delito de da,o efectivo, su consumacin exige una disposicin de propiedad pecuniariamente per)udicial para la victima o un tercero c. hurto* defraudacin: es el caso del ladrn de la cosa hurtada "robada' ue la vende a un tercero de buena fe, ocultndole su verdadero origen o condicin. &onfigurara un caso de concurso ideal de los delitos.

149

ESTACA MEDIANTE SUPUESTA REMUNERACION A GUECES O EMPLEADOS 87% "l 6u" !"frau!ar" 5 ,o0 r"("A(o !" .u u".(a r"mu0"ra,i/0 a lo. Bu",". u o(ro . "m l"a!o. =bli,o. Se ha generado confusin respecto a figura por cuanto su vinculacin con otros delitos como el cohecho "#rt. ;$F &3' y la influencia mentida "#rt. %5; &3', aun ue se pueden apreciar diferencias entre estos delitos: 1n el cohecho, el delito contra la administracin p.blica, la influencia ue el funcionario hace valer sobre otro para ue act.e o de)e de actuar un acto de su oficio es verdadera- en la venta de humo, la influencia ue el autor invoca es simulada inexistente. 1n la estafa por supuesta remuneracin a )ueces y empleados, en cambio, el pretexto al ue el autor apela para lograr el provecho patrimonial in)usto no esta relacionado con ninguna influencia, real o simulada, sino a una supuesta "inexistente' remuneracin ue se abonara a un )ue4 o a otro empleado publico. 1l delito es una estada en la ue el enga,o aparece en el momento en ue autor alega fingidamente ue debe efectuar una remuneracin al )ue4 o al empleado 3ublio para obtener el acto esperado. 1l agente logra de este modo una prestacin econmicamente per)udicial para la victima. 1l ardid es el pretexto "afirmacin falsa' de remuneracin. La remuneracin es el pago, recompensa, gratificacin, retribucin o beneficio, de carcter patrimonial ue el autor promete. 3uede tratarse de dinero o de otros bienes apreciables econmicamente. La remuneracin debe ser finga- si se la reali4a efectivamente, la conducta sale del mbito de la estafa para caer en el cohecho, por el ue resultaran punibles tanto el ue recibi el dinero como uien prometi la remuneracin al funcionario. Los destinatarios de la supuesta remuneracin deben ser un )ue4 o un empleado publico. DESBARATAMIENTO DE DEREC'OS ACORDADOS 88% "l 6u" (or0ar" im o.ibl"5 i0,i"r(o o li(igio.o "l !"r",?o .obr" u0 bi"0 o "l ,um limi"0(o5 "0 la. ,o0!i,io0". a,(a!a.5 !" u0a obliga,i/0 r"f"r"0(" al mi.mo5 ."a m"!ia0(" ,ual6ui"r a,(o Bur!i,o r"la(i:o al mi.mo bi"05 au06u" 0o im or(" "0aB"0a,i/05 ."a r"mo:iF0!olo5 r"("0iF0!olo5 o,ul(-0!olo o !a4-0!olo5 .i"m r" 6u" "l !"r",?o o la obliga,i/0 ?ubi"ra0 .i!o a,or!a!o. a o(ro or u0 r",io o ,omo gara0(a 1l tipo delictivo %. 3resupuesto del delito: 1s una figura de defraudacin por abuso de confian4a ue exige como presupuesto la existencia de una relacin )urdica entre el autor y la victima, a trav+s de la cual se haya acordado un derecho sobre un bien, o la afectacin del bien a la garanta de una obligacin a favor de ella. 1sta relacin contractual debe ser de carcter oneroso "el autor debe recibir un precio en dinero o su e uivalente econmico' y legitima " ue excluye todo ardid o enga,o inicial'. ;. su)etos del delito: Su)eto activo puede ser cual uier persona. Deneralmente, habr de ser el deudor de la obligacin. Su)eto pasivo es el acreedor de la obligacin, es decir, la persona beneficiaria del acuerdo incumplido. 8. accin delictiva: &onsiste en tornar imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin referente al mismo. 1l delito supone dos tiempo ue deben concurrir: una constituye una relacin )urdica licita en la ue se acuerda el derecho o la obligacin referente al bien- otra se da con el acto desbaratador, mediante el cual se otorga a otro un derecho me)or ue el ue tenia originariamente sobre el mismo bien. 1l carcter delictivo de la conducta se pone de manifiesto a trav+s del n.cleo tornar!, ue significa mudar o transformar un derecho de situacin, estado o relacin, es decir, ue la accin del su)eto convierte en imposible, incierto o litigioso lo ue en un momento no lo era. 1l delito presupone una conducta tpica ue, al mismo tiempo, implica un resultado, circunstancia ue se manifiesta en el segundo tramo. /ornar imposible consiste en crear la imposibilidad de ue se pueda cumplir, e)ecutar, perfeccionar, llevar a cabo, etc. 1l derecho acordado, por e). al uilar un inmueble libre de ocupantes y luego entregrselo a un tercero para ue lo ocupe. 150

/ornar incierto es crear incertidumbre sobre lo pactado originariamente, por e). no colocar a disposicin del )ue4 el bien prendado. La victima pierde seguridad o certidumbre sobre el titulo respectivo. /ornar litigioso significa crear una situacin por la cual el su)eto pasivo debe hacer algo ms de lo ue tendra ue hacer, si solo fuese necesario demandar el cumplimiento de la obligacin al deudor ue originariamente lo comprometi. 1s el caso en el ue se somete a una contienda )udicial la efectividad del derecho acordado. Los medos por los cuales puede cometerse el delito pueden ser cual uier acto )urdico! o un acto material! de los ue estn enunciados en la ley "remover, retener, ocultar o da,ar'. 1l desbaratamiento de una garanta comprende los delitos previstos en el decreto ley %$.8E=GEF "prenda con registro'. La prenda fi)a esta regulado en el #rt. %6 del decreto y dice: 3ueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aun ue est+n pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, solo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario!. 1l contrato de prensa debe estar legalmente constituido. La prenda nula excluye el delito. La disposicin no abarca la garanta de inhibicin, ya ue no configura gravamen. Se trata de una prohibicin ue recae sobre una persona no sobre bienes determinados. 1l delito es doloso y no admite la forma culposa. 1l dolo abarca la conciencia de las condiciones del acuerdo y de la capacidad del acto para frustrar el derecho o la obligacin. (o resulta admisible el dolo eventual. Se consuma cuando el derecho acordado se ha tornado imposible, incierto o litigioso a trav+s de cual uiera de los medios. La tentativa es admisible.

151

DECRAUDACION DE DEREC'OS 82% "l (i(ular fi!u,iario5 "l a!mi0i.(ra!o. !" fo0!o. ,omu0". !" i0:"r.i/0 o "l !a!o. !" u0 ,o0(ra(o !" l"a.i0g5 6u" "0 b"0"fi,io ro io o !" u0 ("r,"ro !i. u.i"r"5 gra:ar" o "rBu!i,ar" lo. bi"0". 9 !" ".(a ma0"ra !"frau!ar" lo. !"r",?o. !" lo. ,o,o0(ra(a0(". Su)etos activos solo pueden ser el titular fiduciario, el administrador de los fondos comunes de inversin y el dador de un contrato de leasing. Su)etos pasivos son el fiduciante o fideicomitente, el beneficiario o el fideicomisario, los inversionistas de un fondo com.n de inversin y el tomador de un contrato de leasing. %. 1l delito del titular fiduciario: 1xige como presupuesto la existencia de un contrato de fideicomiso es decir, cuando una persona "fiduciante', transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra "fiduciario', uien se obliga a e)ercerla en beneficio de uien se designe en el contrato "beneficiario' y a transmitirla al cumplimiento de un pla4o o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario "#rt.% ley ;E.EE%'. 1l autor del delito solo puede ser el titular fiduciario, ue es la persona fsica o )urdica ue recibe los bienes fideicomitidos. 1s el titular del patrimonio fideicomitido durante toda la vigencia del contrato. 1l tiene a su cargo la administracin de los bienes y puede disponer de ellos o gravarlos, aun sin el consentimiento del fiduciante o del beneficiario- pero como el dominio ad uirido es solo un dominio fiduciario, imperfecto y limitado, toda operacin financiera o econmica ue realice con respecto de dichos bienes no puede resultar per)udicial para los derechos de los cocontratantes. Si se trata de un fideicomiso financiero "#rt. %<', el su)eto activo solo puede ser una entidad financiera o una sociedad especiali4ada autori4ada por la &omisin (acional de :alores. 3ueden actuar como fiduciarios los bancos comerciales, los bancos de inversin y las compa,as financieras. Los beneficiario "su)etos pasivos' son los inversores o ahorristas "acreedores' ue ad uieren los ttulos valores por los activos transmitidos en fideicomiso. La materialidad del delito consiste en disponer! "vender', gravar! o per)udicial! los bienes recibidos en fideicomiso. Los bienes pueden ser muebles "fungibles o no' o inmuebles, el concepto abarca los bienes u ob)etos inmateriales susceptibles de valor, los cr+ditos en general, los ttulos valores, los derechos intelectuales, etc. 1l tipo re uiere un elemento sub)etivo especial: ue el titular fiduciario obre en provecho propio de un tercero!. 1l beneficio perseguido debe ser de contenido econmico. La conducta solo es compatible con el dolo directo. Juedan excluidos el dolo eventual y la culpa. 1s un delito de resultado material ue se consuma cuando se causa el per)uicio patrimonial a los cocontratantes. ;. 1l delito del administrador del fondo com.n : 1l r+gimen legal de los fondos comunes de inversin esta previsto en la ley ;E.6=8 cuya #rt. %N considera I&7 el patrimonio integrado por valores mobiliario con oferta publica, metales preciosos, divisas, derecho y obligaciones derivadas de operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autori4adas por el 0anco &entral de la @epublica #rgentina y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad representados por cuotas partes cartulares o escriturales. 1stos fondos no constituyen sociedad y carecen de personera )urdica. Su)eto activo del delito es el administrador del I&7, ue es la persona ue tiene a su cargo la administracin y representacin de la sociedad, en virtud de una obligacin contractual o por disposicin de la ley. Seg.n la ley ;E.6=8, la direccin y administracin del I&7 esta a cargo de una sociedad annima habilitada, con la designacin de sociedad gerente, mientras ue la guardia, depsito de valores y dems instrumentos representativos de las inversiones se de)a en manos de la llamada sociedad depositaria. 1stas sociedades deben revestir la condicin de sociedad annima de ob)eto exclusivo o de una entidad financiera autori4ada "bancos de inversin'. Su)etos pasivos del delito son los beneficiarios o copropietarios indivisos "cuotapartistas'. La conducta prohibida por el tipo es la misma ue la descripta para el delito del titular fiduciario. 152

8. 1l delito de un dador del contrato de leasing: 1l leasing significa arrendar, al uilar, dar o tomar en arriendo, al uilar, dar o tomar en arriendo. 1s un contrato en el cual una parte "dador' se obliga a entregar un bien a otra "tomador' para ue lo uso y goce, y esta pagara un canon por ello. 1xiste una opcin de compra por parte del tomador ue si la acepta los montos pagados peridicamente sern descontados del precio total del mismo. Su)etos activos pueden ser, en el leasing financiero, una entidad financiera o una sociedad ue tenga por ob)eto la reali4acin de este tipo de contratos. 1n el leasing operativo, en cambio, solo pueden ser un fabricante o un importador. 1l ob)eto del delito son las cosas muebles individuali4adas, compradas especialmente por el dador a un tercero o inmuebles de propiedad del dador, o bien cosas muebles destinadas al e uipamiento de industrias, comercios, empresas de servicios, agropecuarias o actividades profesionales. Juedan excluidos los ob)etos ue tengan otro destino o finalidad. EGECUCION PERGUDICIAL DE 'IPOTECA D OMISIN DE RECAUDOS LEGALES 8;% "l 6u" "0,o0(r-0!o." au(ori@a!o ara "B",u(ar "A(raBu!i,ialm"0(" u0 i0mu"bl" lo "B",u(ara "0 "rBui,io !"l !"u!orJ a .abi"0!a. !" 6u" "l mi.mo 0o ." "0,u"0(ra "0 mora5 o mali,io.am"0(" omi(i"ra ,um lim"0(ar lo. r",au!o. ".(abl",i!o. ara la .uba.(a m"!ia0(" !i,?o ro,"!imi"0(o ". ",ial La ley ;E.EE% introdu)o un r+gimen especial de e)ecucin extra)udicial de hipotecas a fin de evitar abusos por parte del acreedor hipotecario, y con ello se precio la sancin de dos tipos delictivos: uno activo y otro omisivo. a. 1)ecucin per)udicial de hipoteca: 1l delito consiste en e)ecutar extra)udicialmente! un inmueble afectad a garanta hipotecaria, a sabiendas de ue el deudor no se encuentra en mora con respecto al pago de su obligacin. La e)ecucin especial e uivale a un procedimiento sin la intervencin )udicial, ue se inicia reci+n con la presentacin del acreedor ante el )ue4 al solo y .nico efecto de ue se proceda a la verificacin del inmueble, previa intimacin al deudor para ue en un pla4o determinado "%$ das' haga efectivo el pago ba)o el apercibimiento de procederse al remate publico del bien por va extra)udicial. La intimacin no implica la apertura del procedimiento extra)udicial, pues se trata solo de un presupuesto del delito. #utor del delito solo puede ser el titular del cr+dito hipotecario, pues es a uien .nicamente la ley autori4a a e)ecutar extra)udicialmente el inmueble. Se trata de un delito especial propio. 1l su)eto pasivo es el deudor de la obligacin hipotecaria. La norma re uiere de un deudor ue este en mora, esto es, ue no haya satisfecho en tiempo oportuno el cumplimiento de la prestacin. 1l tipo penal exige ue el autor obre a sabiendas "conocimiento asertivo' de ue el deudor hipotecario no se encuentra en mora con sus obligaciones. Solo resulta admisible el dolo directo, lo ue importa la exclusin del dolo eventual. b. 9misin de recaudos legales: 1l delito consiste en omitir el cumplimiento de los recaudos establecidos legalmente para la subasta p.blica del inmueble!. Los recaudos ue deben incumplirse por parte del acreedor son: %. verificacin del inmueble- ;. la venta debe ser extra)udicial, esto es, en remate publico, no en forma privada- 8. la publicidad de la subasta mediante avisos en un diario oficial y dos de gran circulacin del lugar de ubicacin del inmueble ue contengan detalladamente la informacin- E. condiciones de venta del bien a subastar "base econmica del remate'- $. notificacin fehaciente al deudor de la fecha de la subasta. 1l delito presupone una e)ecucin hipotecaria extra)udicial en curso, promovida por el acreedor hipotecario de acuerdo con las pautas establecidas en la ley, siendo suficiente para su perfeccin ue no se haya cumplido, a la hora de reali4ar la subasta publica del inmueble, con alguno de los recaudos legales. Se trata de un delito de simple omisin "delito propio de omisin' de peligro, ue se consuma con el incumplimiento de los recaudos exigidos por la ley. 1l tipo sub)etivo no se agota con el dolo, la norma exige ue el autor haya obrado maliciosamente, esto es, ue haya tenido mala fe en su accionar, ue se traduce en un accionar dirigido a per)udicar econmicamente al deudor u obtener alg.n provecho patrimonial in)usto. 1s un delito de consumacin anticipada, pues lo ue se trata de evitar es ue se lleve a cabo el remate del inmueble hipotecado al margen de las 153

exigencias legales. Se trata de un tipo de peligro, de pura actividad, en ue la subasta del inmueble es una consecuencia extra tpica ue deber ser tenida en cuenta solo a los fines de la mensuracin de la pena. OMISIN DE CONSIGNACION DE AGO E LETRAS 'IPOTECARIAS 8<% "l ("0"!or !" l"(ra. ?i o(",aria. 6u" "0 "rBui,io !"l !"u!or o !" ("r,"ro.5 omi(i"ra ,o0.ig0ar "0 "l (i(ulo lo. ago. r",ibi!o. Se aplican los #rt. 8$ a E< de la ley ;E.EE% y subsidiariamente se aplica el r+gimen sobre letras de cambio. La letra hipotecaria es un titulo esencialmente formal. La formalidad cambiaria tiene especial importancia por ue responde a una exigencia de certe4a y seguridad )urdica indispensable para la circulacin crediticia. &obran especial relieve el momento de la obligacin incorporada a la letra, los pla4os y dems estipulaciones respecto del pago, con los respectivos cupones, as como el mecanismo de pago de la obligacin cambiaria. La letra hipotecaria puede emitirse con o sin cupones, seg.n cul haya sido el tipo de vencimiento "peridico o no' del servicio de intereses convenido. 1n caso de la letra con cupones, el portador de la letra, al recibir el pago por parte del deudor, debe hacerle entrega del cupn correspondiente. 1l pago se acredita con la tenencia del cupn. 1n caso de letras sin cupones, el pago debe ser inscripto en la letra. &uando el deudor efect.a un pago parcial tiene derecho a ue ese pago sea inscripto en el mismo cuerpo del titulo o en su prolongacin. 1l delito consiste en omitir consignar en el titulo los pagos recibidos. 2e manera ue la infraccion solo es concebida en los casos de letras hipotecarias sin cupones, ya ue solo en estos casos cuando el acreedor tiene la obligacin de inscribir los pagos en el cuerpo de la letra, as como el deudor tiene el derecho a reclamar ue estos pagos sean consignados de ese modo. Su)eto activo del delito es el tenedor de la letra "acreedor hipotecario'. Su)eto activo es el deudor de la obligacin, ue puede ser el propio emisor de la letra o el endosataria si fue transmitida por endoso nominativo. La infraccion es dolosa y el dolo abarca el conocimiento y voluntad de no consignar en la letra hipotecaria los pagos recibidos. Se trata de un delito de omisin propia, la consumacin no coincide con el mero incumplimiento sino con el per)uicio patrimonial ue la omisin ha causado al deudor hipotecario, por e)emplo, la circulacin de la letra y su e)ecucin por el tercero endosatario. Se trata de un delito de resultado material ue exige el per)uicio econmico del su)eto pasivo. 83% "l 6u" !"frau!ar" m"!ia0(" "l u.o !" u0a (arB"(a !" ,om ra5 ,rF!i(o o !Fbi(o5 ,ua0!o la mi.ma ?ubi"r" .i!o fal.ifi,a!a5 a!ul("ra!a5 ?ur(a!a5 roba!a5 "r!i!a u ob("0i!a !"l l"gi(imo "mi.or m"!ia0(" ar!i! o "0ga4o5 o m"!ia0(" "l u.o 0o au(ori@a!o !" .u. !a(o.5 au06u" lo ?i,i"r" or m"!io !" u0a o "ra,i/0 au(om-(i,a

154

ESTACAS AGRA&ADAS Ar(% 8)<+ Sufrir- ri.i/0 !" 2 a > a4o.: ESTACA DE SEGURO 8% "l 6u" ara ro,urar." a .i mi.mo o ro,urar a o(ro u0 ro:",?o il"gal "0 "rBui,io !" u0 a."gura!o. o !" u0 !a!or !" rF.(amo a la gru".a i0,"0!iara o !".(ru9"r" u0a ,o.a a."gura!a o u0a 0a:" a."gura!a o ,u9a ,arga o fl"(" ".(F0 a."gura!o. o .obr" la ,ual ." ?a9a "f",(ua!o u0 rF.(amo a la gru".a% La doctrina discute si el precepto regula un tipo de esta o un tipo de abuso de confian4a, aun ue predomina el primer criterio. La ley describe un tipo de estafa, en la ue el enga,o inicial reside en la propia destruccin de la cosa asegurada, pues con ello se provoca el error del asegurado uien cree en la causacin fortuita "siniestro' del hecho. La accin material "incendio o destruccin' coincide con la consumacin tpica, sin ue sea necesario ue el autor intente el cobro del seguro. Las acciones tpicas se caracteri4an por una direccin sub)etiva especial, cuya ausenta despla4a el hecho a los tipos de incendio o de da,o. 1ste elemento sub)etivo del tipo reside en para procurarse a si mismo o procurar a otro un provecho legal!. Las conductas sin este propsito especial son impunes. 1l provecho es el cobro de la indemni4aron o prima por parte del asegurado o la perdida de la suma prestada por el dador. 1s ilegal por ue tiene su origen en un obrar doloso sobre una cosa cuyo menoscabo solo es imaginable de manera incierta o fortuita. 1l incendio o la destruccin deben ser reales, no simulados ni inexistentes. 1l da,o puede ser total o parcial, pero no son suficientes a los fines tpicos la mera sustraccin u ocultamiento de la cosa. 1n estos supuestos podra caber alguna forma de estafa del #rt. %5;. Los ob)etos son las cosas muebles o inmuebles, las naves, caga o flete asegurados o nave sobre la cual se haya efectuado un pr+stamo a la gruesa. 1stos ob)etos deben estar asegurados a trav+s de un contrato de seguro "#rt. %N, ley %5.E%=' o uno de pr+stamos a la gruesa "#rt. %%;6 &com'. &ual uier vicio esencial ue afecte la eficacia o legalidad del contrato ue causa la nulidad del mismo, excluye el delito. 1l contrato de seguro es cuando el asegurado se obliga mediante una prima o coti4acin a resarcir un da,o o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. Las causas de nulidad son por e)emplo la falsa declaracin o reticencia, la ausencia de riesgo, ob)eto ilcito etc. La ley solo hace referencia a l seguro privado. ?ay contrato de pr+stamo a la gruesa o a riesgo martimo cuando una persona presta a otra cierta cantidad sobre ob)etos expuestos a riesgos martimos, ba)o la condicin de ue, pereciendo esos ob)etos, pierda el dador la suma prestada, y llegando a buen puerto los ob)etos, devuelva el tomador la suma con un premio estipulado. 1sta institucin ha uedado en desuso. Se trata de un delito de da,o potencial a la propiedad a)ena, configurando el per)uicio patrimonial del su)eto pasivo una secuela extra tpica ue en nada influye en el tipo, salvo en las posibilidades de aumentar la pena de acuerdo con los principios comunes. EOPLOTACIN DE INCAPACES 2% "l 6u" abu.ar" !" la. 0",".i!a!".5 a.io0". o i0"A "ri"0,ia !" u0 m"0or o !" u0 i0,a a@5 !",lara!o o 0o !",lara!o (al5 ara ?a,"rl" firmar u0 !o,um"0(o 6u" im or(" ,ual6ui"r "f",(o Bur!i,o5 "0 !a4o !" Fl o !" o(ro5 au06u" "l a,(o ."a ,i:ilm"0(" 0ulo 1l su)eto activo del delito puede ser cual uier persona. 1l su)eto pasivo solo puede ser un menor o un incapa4. 1stos son las victimas del delito- el otro, a ue alude la norma como su)eto sobre uien puede tambi+n recaer el da,o ue la accin de firmar el documento importa, es el damnificado por el delito. Lo ue debe tenerse en cuenta con relacin al menor es su edad civil, esto es, ue a la fecha del hecho no haya cumplido los ;% a,os de edad "#rt. %;F &civ.' 1xiste cierta discusin con relacin a ciertos casos excepcionales como los casos de emancipacin por habilitacin de edad o por matrimonio, lo autori4ados para e)ercer el comercio, ya 155

ue en todos estos casos el menor ad uiere capacidades para administrar y disponer de sus bienes por lo ue no pueden ser su)etos pasivos del delito. 2ebe presumirse la plenitud de su discernimiento, salvo respecto de a uello actos no comprendidos en la limitacin, o ue estn expresamente prohibidos o facultados. 1n cuanto a los incapaces, son a uellos ue la ley civil les niega capacidad ara celebrar actos )urdicos "dementes, sordomudos' como tambi+n a uellos ue padecen una incapacidad o debilidad de hecho ue les impide resguardar debidamente sus intereses econmicos. La figura abarca a toda clase de incapaces, inclusive a los ue no han sido declarados. Juedan comprendidos: los dementes, sordomudos ue no saben darse a entender por escrito, los sometidos a inhabilitacin )udicial, los penados, analfabetos. &on respecto al damnificado por el delito "el otro' se tiene dicho ue el heredero legitimo o testamentario es el otro ue puede resultar ofendido por el delito, en ra4n de la disminucin del acervo hereditario ue implicara el abuso. La accin material del delito consiste en abusar "explotar, aprovechar, obtener venta)a' de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapa4. 1l abuso puede provenir del aprovechamiento de una situacin previa en la victima o de una actitud inicial del auto ue produce la situacin de debilidad. 1s indiferente ue el autor haya o no empleado fraude para determinar a la victima a firmar el documento per)udicial para ella o para otro. a. (ecesidad: es todo a uello ue el incapa4 considere ue le es indispensable, aun ue no lo sea o no alcance un grado extremo. 3uede tratarse de algo material o inmaterial, de algo elemental, suntuario o superfluo, puede ser ocasional, transitorio o contingente o permanente. La necesidad puede ser meramente aprovechada por el autor o haber sido creada por este. b. 3asin: son los apetitos o afecciones vehementes a una cosa, se sinteti4a en la intensidad de los efectos. c. 7nexperiencia: es la falta de experiencia de los conocimientos ue proporciona la vida cotidiana. 1l delito exige ue el autor explote la situacin de la victima para hacerle firmar un documentos ue importe cual uier efecto )urdico!. 7mporta ue el abuso tango un resultado: la firma del documento. 1l su)eto pasivo debe firmar el documento- si no lo hace, podr hablarse de tentativa o de un hecho atpico. 1l efecto )urdico del documento es un efecto de carcter econmico, por cuando la ley exige ue tal firma sea en da,o patrimonial de la propia victima o de un tercero. 1l delito se configura aun ue el acto sea civilmente nulo!. 1sto es innecesario por cuanto el delito se consuma con la mera suscripcin del documento, sin importar si el acto es nulo o no. 3ara la ley es suficiente con ue la firma del documento pueda causar un da,o patrimonial a la victima o un tercero. 1l delito es de mero peligro y no de da,o. 1l peligro debe ser concreto y el patrimonio de la victima debe uedar sometido al riesgo de la futura actividad del agente. La concurrencia del da,o no agrava el delito. Se consuma con la firma del documento, sin importar si el per)uicio se produ)o o no. 1l delito es doloso, de dolo directo, el cual abarca no solo el conocimiento de la situacin de la victima sino la finalidad de explotar esa situacin "para hacerle firmar', aun cuando la incapacidad no sea noria o manifiesta. 1l tipo re uiere un elemento sub)etivo especial, el abuso o explotacin de la situacin por la ue atraviesa la victima. ESTACA MEDIANTE EL USO DE PESAS MEDIDAS CALSAS ;% "l 6u" !"frau!ar" u.a0!o !" ".a. o m"!i!a. fal.a. 1s una subespecie de defraudacin en la cantidad de las cosas, tipificada en el #rt. %58 inc.%N &3. 1s una figura agravada de estafa ue importa la defraudacin en per)uicio de otro, esto es, la causacin de un per)uicio patrimonial mediante fraude. 1l fraude consiste en enga,ar al su)eto pasivo mediante el uso de pesas o medidas falsas. Las pesas o medidas falsas son a uellas ue no se corresponden con su exacto peso o medida y ue estn destinadas a ser usadas en las operaciones normales de entrega de cosas. Son falsas por ue estn adulteradas en su peso o medida y deben ser usadas con conocimiento de esa adulteracin. La norma no castiga el simple uso de una pesa o medida falsa, lo cual puede llevar el hecho a una contravencin. 1l tipo exige una defraudacin, vale decir, un obrar 156

enga,oso, ue reside en el uso de las pesas o medidas falsas, tendiente a suscitar un error en la victima y del cual deriva un per)uicio de contenido econmico. 1l autor puede ser tanto el ue entrega la cosa como el ue la recibe. 1n el primer caso, el fraude consiste en entregar menor cantidad de cosas- en el segundo, en recibir en mayor medida ue la debida. 1l delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de la falsedad de las pesas o medidas y la voluntad de usarlas en per)uicio a)eno. La mera fabricacin de las pesas y medidas falsas, sin su empleo, constituye un acto preparatorio no punible. 1l delito se consuma con la produccin del per)uicio. ESTACA EN LOS MATERIALES DE CONSTRUCCION <% "l "m r".ario o ,o0.(ru,(or !" u0a obra ,ual6ui"ra o "l :"0!"!or !" ma("rial". !" ,o0.(ru,,i/0 6u" ,om"(i"r"5 "0 la "B",u,i/0 !" la obra o "0 la "0(r"ga !" lo. ma("rial".5 u0 a,(o frau!ul"0(o ,a a@ !" o0"r "0 "ligro la ."guri!a! !" la. "r.o0a.5 !" lo. bi"0". o !"l E.(a!o Se trata de una subespecie de la defraudacin del #rt. %58, inc. %N &3, cuya represin reside en la inferior calidad o cantidad susceptible de provocar un peligro para la seguridad de personas y bienes. 1l delito es una forma de estafa por ue re uiere la concurrencia de un actuar enga,oso "fraudulento' y de un per)uicio econmico a la victima. La conducta punible consiste en usar fraude en los materiales de construccin capa4 de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del 1stado. 1l fraude se manifiesta en la calidad o cantidad de los materiales empleados en la construccin de la obra o en los ue se han vendido para ser utili4ados en la e)ecucin de ella. Su)eto activo solo puede ser el empresario o constructor de una obra o el vendedor de los materiales de construccin. Su)eto pasivo cuando el autor del delito es el empresario o constructor, es el propietario de la obra, cuando es el vendedor de los materiales de construccin, su)eto pasivos pueden ser el empresario o el propietario. 1l acto fraudulento del autor, adems de causar un da,o patrimonial a la victima, debe poner en peligro la seguridad de personas y bienes en general. Se trata de un peligro abstracto de da,o* &on respecto al 1stado, el peligro es para su seguridad en su expansin territorial o soberana. 1l delito se consuma con la produccin del per)uicio econmico para la victima. La causacin del peligro es solo la ra4n de la agravacin de manera ue su ausencia convierte el delito en una estafa del #rt. %5; &3. 1l segundo prrafo del inc. $N del #rt. %5E &3, impone la pena accesoria de inhabilitacin especial perpetua, si el autor del delito fuere un empleado publico.

157

CRAUDE A LA ADMINISTRACION PUBLICA 3% "l 6u" ,om"(i"r" frau!" "0 "rBui,io !" algu0a a!mi0i.(ra,i/0 ubli,a 1l delito se caracteri4a por ue el fraude empleado por el autor se dirige a per)udicar el patrimonio de una administracin publica. 1l delito consiste en cometer fraude, debiendo entenderse esta accin como cual uiera de los tipos de defraudacin prevista en los #rt. %5;, %58 y %5E &3, siempre ue el per)uicio recaiga sobre una #dministracin 3ublico. Juedan fuera del tipo el #rt. %5$ y las de carcter impositivo fiscal, por cuanto tienen un r+gimen especial. Se pued8 cometer fraude en per)uicio de una #dministracin 3.blica mediante una estafa o un abuso de confian4a, vale decir, vali+ndose de la conducta del #rt. %5; o bien del #rt. %58 &3. &uando la estafa o el abuso de confian4a han afectado los intereses econmicos del fisco, la pena podr mensurarse conforme a esta ra4n y dentro de los lmites punitivos del delito de ue se trate. 2icho de otro modo, el tipo legal solo tiene incidencia en el aumento de la pena de las dems figuras de defraudacin cuando el su)eto pasivo es la #dministracin 3ublica. Su)eto activo puede ser cual uier persona. Si se trata de un empleado publico, sufrir adems la pena de inhabilitacin especial perpetua. 1l su)eto pasivo es la #dministracin 3ublica, ue abarca tanto al 1stado nacional como provincial y municipal y dentro de el a las entidades autnomas o autr uicas, en suma, a toda entidad dotada de personalidad de derecho publico. 1l ob)eto del delito son los bienes de pertenencia de la #dministracin 3ublica. 1l per)uicio producido debe ser patrimonial. 1l delito se consuma con la lesin al patrimonio del 1stado. CRAUDE EN MATERIAS PRIMAS5 PRODUCTOS5 MVRUINAS5 ERUIPOS U OTROS BIENES DE CAPITAL >% "l 6u" mali,io.am"0(" af",(ar" "l 0ormal !"."0:ol:imi"0(o !" u0 ".(abl",imi"0(o o "A lo(a,i/0 ,om"r,ial5 i0!u.(rial5 agro ",uaria5 mi0"ra o !".(i0a!o a la r".(a,i/0 !" ."r:i,io.J !".(ru9"r"5 !a4ar"5 ?i,i"r" !".a ar","r5 o,ul(ar" o frau!ul"0(am"0(" !i.mi0u9"r" "l :alor !" ma("ria. rima.5 ro!u,(o. !" ,ual6ui"r 0a(ural"@a5 m-6ui0a.5 "6ui o. u o(ro. bi"0". !" ,a i(al% 7nciso agregado por la ley ;$.F6; destinado a reprimir la subvencin econmica, las acciones reprimidas son: a. afectar maliciosamente el normal desenvolvimiento de un establecimiento o explotacin comercia, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestacin de servicios b. destruir, da,ar, hacer desaparecer, ocultar o fraudulentamente disminuir el valor de materias primas, productos de cual uier naturale4a, m uinas, e uipos u otros bienes de capital. PENA ACCESORIA DE INA'ABILITACION ESPECIAL E0 lo. ,a.o. !" lo. (r". i0,i.o. r","!"0(".5 "l ,ul abl"5 .i fu"r" fu0,io0ario o "m l"a!o ubli,o5 .ufrir- a!"m-. i0?abili(a,i/0 ". ",ial "r "(ua% ESTACAS ATENUADAS Ar(% 8)3+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" mil ".o. a 6ui0," mil ".o.: APROPIACION DE COSA PERDIUDA O DE TESORO 8% "l 6u" "0,o0(rar" "r!i!a u0a ,o.a 6u" 0o l" "r("0"@,a o u0 (".oro 9 ." a ro iar" la ,o.a o la ar(" !"l (".oro ,orr". o0!i"0(" al ro i"(ario !"l .u"lo5 .i0 ob."r:ar la. r".,ri ,io0". !"l C,i: 1l precepto contiene una doble formulacin tpica ba)o una com.n accin delictiva: la apropiacin! de la cosa. 2e ellos se deduce ue el acto de apropiacin debe estar referido a: 158

a. una cosa mueble a)ena, ue el autor ha encontrado perdida y no ha observado las prescripciones del &civ. b. # la parte de un tesoro ue pertenece al propietario del fundo, sin observar las prescripciones del &civ. La apropiacin es la accin material punible y puede manifestarse a trav+s de un comportamiento inicial sobre la cosa o bien reteni+ndola por un tiempo indefinido, aun ue no haya habido uso o aprovechamiento. (o debe confundirse el acto de apropiacin con la mera inobservancia de las normas civiles. La simple aprehensin de la cosa implica un acto autori4ado por la ley "#rt. ;$8% &civ' y convierte a uien as ha obrado en depositario de la misma. 1l #rt. ;$8% &civ dice: 1l ue hallare una cosa perdida, no est obligado a tomarla- pero si lo hiciere, carga mientras la tuviere en su poder, con las obligaciones del depositario ue recibe una recompensa por sus cuidados!. 1l incumplimiento de las normas civiles no convierte, por si, en autor del delito a uien ha tomado la cosa. Lo ue la ley castiga es el acto de apropiacin! de la cosa, vale decir, la actitud ine uvoca de conducirse como due,o, animus rem subi abendi. 1l su)eto, para ser autor del delito, debe haber invertido el titulo de su tenencia. La mera inobservancia de las disposiciones del &civ solo implica una sancin de tipo civil, por e)emplo, la perdida de la recompensa o de la compensacin por los gastos. 1l delito exige, adems de este incumplimiento, ue el autor se haya apropiado de la cosa. a. &osa perdida: Seg.n el criterio ob)etivo, cosa perdida es a uella no poseda por alguien y se encuentra fuera de la esfera material de disponibilidad de cual uier persona. 1l criterio sub)etivo tiene en cuenta la voluntad del autor, vale decir, las ra4ones ue pudo haber tenido para creer ue la cosa est perdida. Seg.n la solucin mixta, resulta la ue ha salido de la esfera de custodia de su propietario o poseedor, de modo ue este ignore donde se encuentra. 3revalece el criterio ob)etivo. La cosa perdida debe ser una cosa mueble a)ena. Los inmuebles no estn su)etos de apropiacin sino a fraude. Juedan fuera del concepto las res nullius "cosa sin due,o' y las res derelictae "cosas abandonadas por su due,o', no as la cosa de)ada o abandonada por el ladrn. b. /esoro: 1s todo ob)eto ue no tiene due,o conocido, y ue esta oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los ob)etos ue se encuentren en los sepulcros, o en los lugares p.blicos, destinados a la sepultura de los muertos "#rt. ;$$% &civ'. Lo punible es la accin de apropiarse de la parte del tesoro ue corresponde al propietario o poseedor del fundo. 1l descubrimiento debe ser, entonces, en un predio total o parcialmente a)eno. 1l halla4go en un fundo propio es una forma de ad uisicin del dominio "#rt. ;$$6 &civ'. Su)eto activo solo puede ser el ue se encuentra la cosa perdida o el ue descubre el tesoro. Su)eto pasivo es el due,o de la cosa perdida o el propietario o poseedor, total o parcial, del fundo. 1l delito es doloso y se consuma con la apropiacin. 1l halla4go sin apropiacin es impune. APROPIACION DE COSA 'ABIDA POR ERROR O CASO CORTUITO 2% "l 6u" ." a ro iar" u0a ,o.a aB"0a5 "0 ,u9a ("0"0,ia ?ubi"r" "0(ra!o a ,o0.",u"0,ia !" u0 "rror o !" u0 ,a.o for(ui(o 1l delito consiste en la apropiacin de una cosa mueble a)ena, pero con la diferencia respecto del caso anterior, ue en a uel se trata de una cosa ue nadie detenta, mientras ue en este el autores apropia de una cosa ue previamente ya entro en su propio mbito de tenencia. # u, el su)eto no va hacia la cosa y la toma, lo cual podra configurar un hurto, sino ue la cosa va hacia el su)eto e ingresa dentro del mbito de su posesin. 1l tipo excluye toda forma de apoderamiento furtivo o violento de la cosa, como as toda tenencia cuyo origen sea el fraude. La causa de la tenencia debe provenir de un error o de un caso fortuito. 1l error puede ser del due,o de la cosa, de un tercero o del propio autor, y puede recaer sobre cosas "entrega de una cosa por otro' o sobre personas "se entrega una cosa ue perteneca a otro, o de una persona e uivocada, e). homnimo'. 1l caso fortuito no es la nocin ue de el hace el &civ en el #rt. $%E "a uel ue no ha podido preverse, o ue previsto, no ha podido evitarse' pues a u no tiene por ue ser 159

imprevisible o inevitable- la disposicin civil funciona como eximente de responsabilidad mientras ue a u es una causa material de la tenencia de la cosa. 1l origen de la tenencia de la cosa puede ser el resultado de un hecho de la naturale4a- del hecho de un animal o de la actividad del hombre. 1l delito es doloso y se consuma con la apropiacin de la cosa. APROPIACION DE PRENDA ;% "l 6u" :"0!i"r" la r"0!a .obr" 6u" r".(/ !i0"ro o ." la a ro iar" o !i. u.i"r" !" "lla5 .o la. formali!a!". l"gal".% 1l delito consiste, entre el su)eto activo y el pasivo, la existencia de un contrato de prenda valido. Seg.n el #rt. 8;6E &civ: habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un cr+dito en seguridad de la deuda!. 1l contrato de prenda implica una relacin )urdica entre el acreedor, uien es el ue hace el pr+stamo del dinero, y el deudor, uien es el ue entrega la cosa a a uel como garanta de pago, con el compromiso de ue, cumplida la obligacin, la cosa le ser devuelta. 1l deudor sigue siendo siempre el propietario de la cosa. Si el deudor no cumple con el pago de la deuda, el &civ establece cual es el procedimiento ue el acreedor debe seguir para lograr la satisfaccin de su cr+dito- pedir la venta de la prenda en remate p.blico con citacin del deudor. (unca el acreedor puede apropiarse de la prenda ni disponer de ella fuera de los procedimientos legales, y toda clusula contractual ue autorice lo contrario es nula. Si el acreedor no sigue el procedimiento estatuido por la ley para obtener su cr+dito y vende, se apropia o dispone de la prenda como el delito. Lo sancionado por el &3 es el modo de e)ercicio abusivo de derecho. Su)eto pasivo del delito solo puede ser el acreedor prendario. Se trata de un delito especial propio. Su)eto pasivo es el deudor de la obligacin. La disposicin se refiere a la prenda con despla4amiento. 1l delito es doloso y el dolo comprende el conocimiento de la ue la cosa esta afectada a prenda. Solo es compatible con el dolo directo. Se consuma con la reali4acin de las acciones previstas en el tipo. DESNATURALITACION DE C'ERUE <% "l a,r""!or 6u" a .abi"0!a. "AiBa o a," (" !" .u !"u!or5 a (i(ulo !" !o,um"0(o5 ,rF!i(o o gara0(a or u0a obliga,i/0 0o :"0,i!a5 u0 ,?"6u" o giro !" f",?a o.("rior o "0 bla0,o Su incorporacin se debi no a reprimir la usura sino a l procedimiento extorsivo empleado por los usureros para intimidar a los firmantes de che ues, lo cual se hacia a trav+s de la amena4a de la denuncia criminal, y de ese modo pagaran la deuda contrada. 1n suma, se usaba el che ue como arma extorsiva para lograr la satisfaccin del cr+dito usurario. 1l delito consiste en exigir o aceptar un documento ue puede ser oportunamente empleado como medio compulsivo, en cuento mediante ese papel puede plantearse el dilema entre el cumplimiento o la crcel. Su)eto activo es el acreedor, pues el es el titular del cr+dito. 3uede tratarse o no de un prestamista habitual o profesional. Su)eto activo es el deudor de la obligacin. Las acciones penadas son: exigir! "demandar condicionadamente, idea de actitud compulsiva', aceptar! "recibir sin condicionamientos', del su)eto pasivo, a titulo de documento, cr+dito o garanta, un che ue o giro de fecha posterior o en blanco, por una obligacin no vencida. Las expresiones che ue o giro son e uivalentes. 1l tipo penal exige la entrega de un che ue o giro de fecha posterior o en blanco. Se da lo primero, cuando la fecha del instrumento es posterior a la fecha del pr+stamo. &arece de relevancia la entrega, lo ue importa es ue sea hecha antes del vencimiento de la obligacin. &he ue en blanco es a uel ue no tiene fecha de libramiento. La sola pos datacin de un che ue no configura delito, por e). el pago en esas condiciones de una cosa vendida o si se ha recibido en pago de una obligacin ya vencida. Bna ve4 vencida la obligacin, el che ue funciona como instrumento de pago. La ley de che ues ha creado dos clases de che ue: %. &he ue com.n: cosiste en una orden para y simple de pagar una suma determinada de dinero. Son pagaderos a la vista. 160

;. &he ue de pago diferido: se lo consideraba orden de pago aun ue actualmente se ha modificado el vencimiento estableciendo ue es a fecha fi)a "librada a fecha determinada' posterior a su libramiento, contra la entidad autori4ada en la cual el librador a la fecha del vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autori4acin para girar en descubierto. 1stos che ues se libran contra las cuentas de che ues comunes. La entidad financiera girada puede avalar esta clase de che ues, lo cual implica el pago del documento. 3or ello por no ser che ues no le son aplicables las sanciones del #rt. 86; &3* # uellas no alcan4an en ning.n supuesto al librador del pagar+. &onclusiones: a. exigencia o aceptacin por parte del prestamista acreedor de un che ue de pago diferido con o sin aval del girado!, no tipifica el delito del #rt. %5$ inc. EN &3 por ue se trata de un pagare, por ue la ley excluye la aplicacin del 7nc. %N del #rt. 86; &3 y por ue no podra ser utili4ado como medio de coaccin en contra del librador. b. 1l delito del #rt. %5$ inc. EN &3 solo se configura en los casos de exigencia o aceptacin de che ues comunes c. Si se trata de che ues comunes, la defraudacin atenuada solo resulta posible en las hiptesis ue pueda configurarse el delito de libramiento de che ue sin provisin de fondos "#rt. 86; inc. %N &3'. 1l che ue o giro deben haberse entregado a titulo de documento, cr+dito o garanta por una obligacin no vencida. 1l che ue com.n ueda desnaturali4ado, por cuando, en lugar de ser utili4ado como instrumento de pago, funcin esencial del che ue y en tal sentido funciona como un sustituto de la moneda, se lo emplea como instrumento de cr+dito, funcin esencial del pagare. La obligacin de pago no debe estar vencida, debi+ndose entender el t+rmino obligacin en el amplio sentido del #rt. E<F &civ, esto es, comprensivo de las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Si la obligacin esta vencida, no puede cometerse el delito, pues, el documento funciona como lo ue )urdicamente es un medio de pago o cancelacin de una deuda. 2ebe tratarse de un che ue valido y solo es tal a uel ue re.ne las exigencias previstas en el #rt. ; de la ley ;E.E$;: %. denominacin che ue inserta en su texto- ;. n.mero de orden impreso en el cuerpo- 8. indicacin del lugar y de la fecha de creacin- E. nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago- $. orden para y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y n.meros, especificando la clase de moneda- cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresada en n.mero, se estar a la primera- F. firma del librador. La infraccion es instantnea y de mero peligro. Solo es concebible su comisin a titulo doloso. La expresin a sabiendas! es el elemento sub)etivo ue debe entenderse como intencionalmente!, esto es, con la intencin de usar eventualmente ese documento como arma extorsiva. Solo resulta admisible el dolo directo, uedando excluido el dolo eventual. 1l delito se consuma con al recepcin del documento por parte de acreedor. &on relacin al librador del che ue "deudor de la obligacin' se ha planteado el problema de la posible concurrencia con el delito del #rt. 86; inc. %N &3. 3ara la opinin dominante, el librador del che ue sin provisin de fondos tambi+n comete el delito del #rt. 86; inc%N &3 produci+ndose un concurso de los tipos penales. La postura contraria, ue comparte 0ounpadre, establece en efecto, en la hiptesis del #rt. %5$ inc. EN, al ser el che ue desnaturali4ado, como se pudo de manifiesto, no puede dar lugar al delito del #rt. 86; &3. 1l che ue desnaturali4ado no es che ue por ue se lo utili4a como instrumento de cr+dito y no como instrumento de pago, ue es la .nica forma penalmente protegida. 1n resumiendo, el librador del che ue desnaturali4ado no comete ning.n delito.

161

CAP$TULO < bi. USURA "7ncorporado por ley %=.<8EG5%' Ar(% 8)3 bi.+ El 6u"5 a ro:",?a0!o la 0",".i!a!5 la lig"r"@a o la i0"A "ri"0,ia !" u0a "r.o0a l" ?i,i"r" !ar o rom"("r5 "0 ,ual6ui"r forma5 ara .i o ara o(ro5 i0("r".". u o(ra. :"0(aBa. ",u0iaria. ":i!"0("m"0(" !". ro or,io0a!a. ,o0 .u r".(a,i/05 u o(orgar r",au!o. o gara0(a. !" ,ar-,("r "A(or.i:o5 ."r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a ; a4o. 9 ,o0 mul(a !" ; mil a ;7 mil ".o.% La mi.ma "0a ."r- a li,abl" al 6u" a .abi"0!a. a!6ui"r"5 (ra0.fi"r" o ?i,i"r" :al"r u0 ,rF!i(o u.urario La "0a !" ri.i/0 ."r- !" ; a > a4o.5 9 la mul(a !" 83 mil a 837 mil ".o.5 .i "l au(or fu"r" r".(ami.(a o ,omi.io0i.(a u.urario rof".io0al o ?abi(ual% 1timologa: La palabra usura proviene de a vo4 latina usurge, con la ue antiguamente se designaba al concepto d inter+s cobrado por el dinero en el contrato de pr+stamo: era el precio del uso del capital. &lases de usura: La doctrina distingue: %. Bsura crediticia: es a uella relacionada .nicamente con el pr+stamo de dinero. (egocialmente se limita al contrato de muto, con exclusin de otras clases de negocios )urdicos. ;. Bsura real: es a uella ue se vincula con cual uier negocio )urdico bilateral "compraventas, permuta, etc.'. 7mporta la desproporcin evidente entre la prestacin y la contraprestacin y no el tipo de negocio. &omprende cual uier finalidad econmica y todo tipo de transaccin, inclusive la mediacin usuraria, es decir, cuando el culpable se hace dar o prometer ganancias usurarlas en ra4n de mediar para conseguirle un pr+stamo al deudor. 8. Bsura social: es a uella ue tiene en cuenta un inter+s de tipo colectivo, macrosocial. &omprende las maniobras tendientes a explotar una necesidad ue pertenece a la comunidad, por e)emplo, la explotacin de situaciones de escase4. E. Bsura individual: es a uella ue tiene en cuenta un inter+s de tipo individual, microsocial. Se explota la necesidad de una persona determinada 1l #rt. %5$ bis solo abarca la usura crediticia y la real. La individual estara comprendida en la crediticia. $. Bsura extorsiva: otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo F. Bsura sucesiva: el ue ad uiere transfiere o hace valer un cr+dito usurario 5. Bsura habitual: elemento del tipo o circunstancia agravante 1l tipo delictivo: 1l #rt. %5$ bis contempla en su primer prrafo dos clases de usura: %. el aprovechamiento de la necesidad, ligere4a o inexperiencia de otra personas para obtener intereses u otras venta)as pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin y ;. otorgamiento de recaudos o garantas de carcter extorsivo. a. 3rimer tipo legal: La accin consiste en hacerse dar o prometer, en cual uier forma para si o para tercero, intereses u otras venta)as pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestacin. 1l autor debe lograr ue la victima le entregue o prometa entregarle algo. 1l delito re uiere la accin del autor y la accin a favor del autor de parte del su)eto pasivo. 1s una suerte de instigacin a la victima para ue haga algo. La usura es un delito ue re uiere la cooperacin de la victima. La mera aceptacin por parte del usurero de lo ue le da u ofrece el su)eto pasivo, sin ue haya habido accin de a uel tendiente a ue este haga algo o prometa, no tipifica el delito. La figura exige un hacer por parte de ambos su)etos. 1l tipo legal demanda ue el autor se aproveche de una situacin de necesidad, ligere4a o inexperiencia de la victima. #provechamiento se trata de ue el su)eto activo debe conocer la situacin ,e ue se halla el su)eto pasivo y valerse de esa situacin para obtener una ganancia desmedida. 1l autor aprovecha situaciones ue ya existen, no las crea el. 1l dolo debe abarcar el conocimiento de tales situaciones. 162

3or necesidad debe entenderse a toda situacin de apremio, for4osa, ue limita la libertad de elegir. 2ebe configurar un verdadero infortunio, de naturale4a grave, trascendente en su fa4 cualitativa como cuantitativa. La necesidad no es e uiparable al estado de necesidad )ustificante del #rt. 8E inc. 8N &3. /ampoco con la indigencia o pobre4a. &arece de importancia la causa ue la origina. 2ebe ser real, no imaginada por la victima. Juedan fuera del tipo, las operaciones especulativas o tendientes a lograr buenos negocios, del mismo modo ue el pr+stamo de dinero destinado a )uegos de a4ar. La necesidad puede ser de orden econmico o de cual uier naturale4a. 3or ligere4a debe entenderse a uel obrar precipitado, sin la suficiente reflexin o merituacin de la operacin ue se reali4a. Se traduce en un obrar culposo, imprudente. La inexperiencia es la ignorancia o falta de saber o advertimiento en materia de negocios o transacciones. Iinalmente, el tipo exige ue el su)eto pasivo de o prometa intereses u otras venta)as pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin. La ley no determina ue debemos entender por inter+s usurario. Se trata de una cuestin de hecho ue debe ser materia de valoracin )udicial. Lo usual es ue se tenga en cuenta la tasa de inter+s ue supera los valores corrientes en pla4a, o bien las circunstancias econmicas del momento. Las otras venta)as pecuniarias a ue hace referencia tiene relevancia mas con el tipo de usura real ue con el simple pr+stamo de dinero.. Lo ue importa es ue estas venta)as sean valorables econmicamente. La desproporcin entre las prestaciones debe ser evidente, esto es, manifiesta, llamativa o notoria. La desproporcin debe ser excesiva, carente de causa. (o admite la forma omisiva impropia. Se consuma con el hacerse dar o prometer, aun ue basta la simple promesa para ue el delito uede perfeccionado. Sobre la tentativa se discute. Juienes la niegan, se fundan en ue la usura es un delito de peligro, y uines la admiten consideran ue tales caractersticas no son obstculo para ella. 1l delito es instantneo y de efectos permanentes. b. Segundo tipo legal: La accin es la misma ue en el prrafo anterior, con la diferencia del carcter extorsivo de los recaudos o garantas exigidos por el autor. Los recaudos o garantas son resguardos o aseguramientos ue toma el acreedor para, en caso de incumplimiento del deudor, contar con una herramienta efica4 para coaccionarlo a ue cumpla con la prestacin, por e). la exigencia de che ues en blanco. 1l delito se comete solo si el autor se aprovecha de la situacin de necesidad, ligere4a o inexperiencia ue atraviesa el su)eto pasivo. 1l tipo no exige la desproporcin en las prestaciones. 2ebe tratarse de un delito con venta)as pecuniarias normales. 1l delito es doloso y se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos o garantas de carcter extorsivo. c. La usura sucesiva ";N prr. #rt. %5$ bis &3': &onsiste en la ad uisicin, transferencia o utili4acin de un cr+dito usurario. 2ebe tratarse de un cr+dito usurario obtenido en la forma descripta en el primer prrafo del artculo, vale decir, a trav+s de una usura de cr+dito o de una extorsiva. 1l autor hace circular el cr+dito obtenido en las condiciones originales. Su)eto activo puede ser cual uier persona, pero debe ser una persona distinta al autor de la usura originaria. 1l delito se comete con la ad uisicin "compre' transferencia "cesin' o utili4acin "hacer valer el cr+dito )udicialmente' del cr+dito, sea en forma onerosa o gratuita. Lo ue importa es la negociacin de la usura principal. Sub)etivamente, el tipo exige ue el autor obre a sabiendas, vale decir, con el conocimiento pleno acerca de la naturale4a usuraria del cr+dito originario y la voluntad deliberada de procurar su negociacin. Se trata de un elemento sub)etivo del tipo ue excluye el dolo eventual y la culpa. 1l delito se consuma con la reali4acin de las acciones tpicas. d. #gravante "8N prr. #rt. %5$ bis &3': &ontempla el tipo agravado de usura denominado usura habitual!. Se trata de un tipo criminolgico del autor, esto es, referido a uien comete en forma permanente un tipo de delito. La agravante 163

funciona para el prestamista o comisionista usurarios, cuando desarrollan su actividad de manera profesional o habitual. Se trata de su)etos ue intervienen en la gestin o negociacin de operaciones usurarias. 1l prestamista es uien presta o entrega el dinero, mientras ue el comisionista es el ue act.a de intermediador para la obtencin del cr+dito usurario. 1n ambos casos, el agente debe actuar profesionalmente, esto es haciendo de su actividad un medio de vida- o habitualmente, vale decir, acostumbrado a este tipo de actividad. La agravante describe un tipo de autor caracteri4ado sub)etivamente, vale decir, ue manifiesta la tendencia a la explotacin de la usura como negocio "profesionalidad' o a la creacin de una fuente de ingresos a trav+s de la pluralidad de operaciones de esta clase "habitualidad' sin ue mere4ca mayor importancia la cantidad de hechos ue se pudieran haber cometido "uno o varios'.

164

CAP$TULO 3 RUEBRADOS D OTROS DEUDORES PUNIBLES &onsideraciones sobre delitos relacionados con las uiebras : @esultan delitos ue afectan la propiedad a)ena en cuento derecho de la masa de acreedores a la satisfaccin de sus cr+ditos, en estos delitos subyace, por sobre el inter+s meramente individual, un inter+s preponderantemente social ue es el inter+s ue los acreedores, reunidos como masa o con)unto, tienen de percibir sus cr+ditos ue estn garanti4ados por la prensa com.n ue es el patrimonio del deudor uebrado o en falencia. 1n materia de uiebras, existen dos sistemas de incriminacin: uno, el mas antiguo, ue consiste en el uso de normas penales en blanco en las ue solo ueda establecido el marco sancionatorio, mientras ue la conducta punible ueda reservada al a legislacin comercial- y el otro sistema ue ubica toda la materia en el &3, en el ue se describe la conducta prohibida y se determina la sancin correspondiente. 1l &3 regula autnomamente todos los elementos ue dan fundamento al in)usto. 1ste es el sistema ue sigue nuestra legislacin penal. La cuestin relacionada con la calificacin de la conducta del fallido respecto de la accin penal en el proceso por el delito de uiebra "independencia de las acciones civil y penal' esta resuelta en el #rt. ;E; de la ley %<.$$% de &oncursos y Juiebras, ue dice La accin penal ue correspondiere es independiente de la calificacin de la conducta. La resolucin dictada por el )ue4 en lo comercial no obliga al )ue4 penal, ni importa cuestin pre)udicial!. #simismo, el #rt. ;E8 prescribe ue la condena penal dictada modifica la calificacin comercial cuando este es mas benigna ue la determinada por el )ue4 en lo penal!. 1n resumen, la calificacin en el )uicio de uiebra solo tiene valor en el mbito de las relaciones comerciales y sus efectos son .nicamente de carcter patrimonial, pero esa calificacin no es la declaracin de la culpabilidad penal. La ley comercial solamente determina la calidad de comerciante y la declaracin de uiebra. RUIEBRA CRAUDULENTA Ar(% 8)>+ S"r- r" rimi!o5 ,omo 6u"bra!o frau!ul"0(o5 ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial !" ; a 87 a4o.5 "l ,om"r,ia0(" !",lara!o "0 6ui"bra 6u"5 "0 frau!" !" .u. a,r""!or".5 ?ubi"r" i0,urri!o "0 algu0o !" lo. ?",?o. .igui"0(".: 8% .imular o .u o0"r !"u!a.5 "0aB"0a,io0".5 ga.(o. o "r!i!a. 2% 0o Bu.(ifi,ar la .ali!a o "Ai.("0,ia !" bi"0". 6u" !"bi"ra ("0"r5 .u.(ra"r u o,ul(ar algu0a ,o.a 6u" ,orr". o0!i"r" a la ma.a ;% ,o0,"!"r :"0(aBa. i0!"bi!a. a ,ual6ui"r a,r""!or Su)eto activo del delito: 1s el comerciante declarado en uiebra. Se trata de un delito especial propio. 1l concepto de comerciante esta dado por el #rt. %N del &com: La ley declara comerciante a todos los individuos ue teniendo capacidad legal para contratar, e)ercen por cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual!. 1l tipo legal exige un autor ue tenga o haya tenido la calidad de comerciante. (o interesa ue haya perdido esa calidad al momento de los hechos. 3uede ser tambi+n declarado en uiebra, al menos dentro del periodo de sospecha, fi)ado en un a,o desde ue el deudor puso fin a su actividad comercial "art. ;N inc. %N L&'. La condicin de comerciante debe ser declarada por el )ue4 de comercio y su decisin no puede ser revisada por el )ue4 penal. La otra condicin ue debe reunir el autor es la de haber sido declarado en uiebra, pronunciada por el )ue4 comercial y tampoco puede ser revisada por el )ue4 penal. 3ero como se trata de una prohibicin relativa, se entiende ue el )ue4 penal tiene facultades para revisar todo lo atinente a la competencia del )ue4 comercial, si existen vicios formales en la decisin o si la resolucin se encuentra o no firme. (aturale4a de la declaracin de uiebra: 1n la actualidad el #rt. ;E; L& establece ue la resolucin del )ue4 comercial no importa cuestin pre)udicial. 3ara otros, se trata de una circunstancia del delito expresamente establecido por la ley como una condicin ob)etiva de punibilidad. Se trata seg.n 0ounpadre de un elemento del tipo penal, cuya ausencia lo excluye. La declaracin de la uiebra forma parte d e la figura delictiva, en cuento conforma el n.cleo tpico aglutinante de los actos de fraude del autor, tanto de los anteriores como de los posteriores. &onductas prohibidas por el #rt. %5F: 1llas son, taxativamente, las siguientes: 165

%. Simular: fingir o imitar, falsamente una cosa o situacin- suponer: dar por existente o real algo ue no lo es, presentar algo falso como verdadero- deudas: obligacin de dar sumas de dinero o bienes- ena)enacin: transferencia o transmisin del dominio de una cosa o de un derecho- gastos: pagos o empleo de dinero en alguna cosaperdidas: da,o o disminucin de los bienes patrimoniales. ;. (o )ustificar la salida o existencia de bienes ue debera tener: es decir no demostrar o explicar debidamente el destino dado a bienes ue debieron estar a disposicin de la masa, por ser componentes del patrimonio del deudor. Se trata de un supuesto de omisin propia, fundado en un deber )urdico de obrar nacido de la propia ley comercial. 1n el mbito doctrinario se manifiesta su inconstitucionalidad cuando califica de fraudulenta la conducta del fallido ue se niega in)ustificadamente a dar explicaciones ue se le soliciten sobre la situacin patrimonial o a darlas en forma indebida, por cuanto afectara la garanta constitucional de ue nadie esta obligado a declarar en su contra. 8. Substraer u ocultar alguna cosa ue correspondiera a la masa: debe entenderse como sacar, remover, retirar, etc., o bien esconder, encubrir, disfra4ar, etc., cosas o bines materiales con el fin de impedir ue pasen a integrar la masa de acreedores. &omprende .nicamente los ob)etos materiales susceptibles de tener un valor. La accin de substraer es activa mientras ue la de ocultar admite el cumplimiento omisivo. E. &onceder venta)as indebidas a cual uier acreedor: importa un uebrantamiento del principio pars conditio creditorum "igualdad de tratamiento de los acreedores', por cuanto se otorgan venta)as o me)oras a alguno de ellos en detrimento de otro. La venta)a es indebida por ue coloca al acreedor beneficiado en me)or situacin ue los dems. La venta)a puede recaer sobre la totalidad del activo, sobre parte de el, sobre determinados bienes muebles o inmuebles o sobre ciertos actos )urdicos aun ue sean nulos. La declaracin de nulidad de las venta)as indebidas no excluye el delito. @e uisitos: Sub)etivamente el tipo re uiere ue los hechos punibles sean cometidos por el comerciante en fraude de sus acreedores!. 1s un elemento sub)etivo especial ue revela direccin intencional del agente. La doctrina califica a la uiebra fraudulenta como un delito con pluralidad de hiptesis, es decir, ue se integra con hechos dolosos y culposos, debido precisamente a la funcin unificadora ue en el tipo cumple la declaracin de uiebra. La expresin en fraude de sus acreedores! dio origen a dos interpretaciones: una, ue los actos del fallido deben representar un per)uicio efectivo para la masa de acreedores "delito de da,o'- y la otra, mayoritaria, hace alusin a la referencia sub)etiva del tipo "delito de peligro'. Aomento consumativo: &riterios: a. si los hechos se llevaron a cabo con anterioridad a la declaracin de uiebra, esta marca el momento consumativo y el comien4o del termino de la prescripcin de la accin penal b. si estos hechos fueron reali4ados con posterioridad a la declaracin )udicial de la uiebra, el momento consumativo deber coincidir con las maniobras fraudulentas "conductas tpicas' y, a partir de a u, comen4ara a correr el pla4o de la prescripcin penal. &on relacin a la tentativa, si es un delito de peligro, no resulta admisible, pero si es un delito de da,o, una ve4 producida la declaracin de uiebra, la tentativa es posible, antes o despu+s de ella. &on relacin a la pena, el #rt. %5F prescribe, adems de de la pena de prisin, la accesoria de inhabilitacin especial para e)ercer el comercio, cuyo uebrantamiento implica la comisin del delito del #rt. ;=% bis &3. La inhabilitacin del fallido para e)ercer distintos actos de comercio, regulado en el #rt. ;EE L&, ha sido calificada de inconstitucional, por cuanto su excesiva amplitud implica una prohibicin del derecho a traba)ar y violatorio del #rt. %E &(. RUIEBRA CULPOSA Ar(% 8))+ S"r- r" rimi!o5 ,omo 6u"bra!o ,ul abl"5 ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o " i0?abili(a,i/0 ". ",ial !" 2 a 3 a4o.5 "l ,om"r,ia0(" 6u" ?ubi"r" ,au.a!o .u ro ia 6ui"bra 9 "rBu!i,a!o a .u. a,r""!or".5 or .u. ga.(o. "A,".i:o. ,o0 r"la,i/0 al ,a i(al 9 al 0=m"ro !" "r.o0a. !" .u familia5 166

". ",ula,io0". rui0o.a.5 Bu"go5 aba0!o0o !" .u. 0"go,io. o ,ual6ui"r o(ro a,(o !" 0"glig"0,ia o im ru!"0,ia ma0ifi".(a% 1L su)eto activo debe ser un comerciante declarado en uiebra, La accin esta definida por el verbo causar su propia uiebra!, lo cual debe suceder a trav+s de actos de negligencia o imprudencia manifiestas. La ley presupone, a diferencia de la uiebra fraudulenta, un estado de insolvencia verdadera, ue deriva del obrar negligente o imprudente del autor. Los actos culposos deben obrar en una relacin de causa a efecto con respecto de la cesacin de pagos. 1sta debe ser la consecuencia directa de las acciones culpables, ue se deduce al exigir ue el comerciante haya causado su propia uiebra. Las conductas punibles deben haberse reali4ado antes de la declaracin de uiebra, ya ue deben ser su causa. 1l delito es de da,o efectivo, pues re uiere para su consumacin un per)uicio real a los acreedores. 1l per)uicio debe ser de contenido patrimonial, pudiendo traducirse en el propio estado de insolvencia o en un aumento de la capacidad de pago de lo debido por parte del deudor. 1n sntesis, el tipo re uiere: %. una declaracin de uiebra ;. ue obede4ca a una conducta culposa 8. un per)uicio real a la masa de acreedores Sub)etivamente, se trata de un delito culposo, al decir el artculo o cual uier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta. La negligencia y la imprudencia son formas de culpa y solo son culposos los actos as expresamente tipificados por ley. Las conductas culposas enunciadas e)emplificativamente son las siguientes: a. Dastos excesivos con relacin al capital y al n.mero de personas de su familia: se trata de actos reali4ados para la atencin personal del deudor y de su grupo familia. (o estn incluidos los gastos excesivos de la actividad comercial, industrial, etc. 1l gasto debe ser excesivo, es decir, superior al normal, necesario y corriente, ue no guarda una relacin adecuada frente al patrimonio y entradas totales del deudor. 1l gasto exagerado o excesivo supone una desproporcin entre lo ue el comerciante tiene y lo ue de)a de tener como consecuencia de la erogacin efectuada. b. 1speculaciones ruinosas: comprende todo tipo de operaciones o negocios reali4ados en forma torpe y con escasa probabilidad de +xito o beneficios. c. >uego: abarca los )uegos de a4ar, bancados o no, como los ue re uieren de alguna destre4a o habilidad del )ugador. (o comprende al llamado )uego de bolsa. &arece de relevancia ue el )uego est+ o no prohibido. (o es el )uego en si mismo, sin embargo, lo incriminable. Su irreprochabilidad va unida al exceso, con relacin al patrimonio del deudor. d. #bandono de sus negocios: es la violacin del deber de cuidado del propio patrimonio. 7mplica una despreocupacin o desatencin elemental de los negocios en general. Se trata de una falta de control respecto del giro comercial o de la explotacin del establecimiento. La uiebra culposa se consuma con el acto de declaracin de uiebra del comerciante pasado en autoridad de cosa )u4gada, momento desde el ue debe computarse el comien4o del termino de la prescripcin de la accin penal. Se aplica la pena accesoria comentada en el artculo anterior. RUIEBRA DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL O DE UNA PERSONA GURIDICA Ar(% 8)1+ Cua0!o ." (ra(ar" !" la 6ui"bra !" u0a .o,i"!a! ,om"r,ial o !" u0a "r.o0a Bur!i,a 6u" "B"r@a "l ,om"r,io5 o ." ?ubi"r" abi"r(o "l ro,"!imi"0(o !" li6ui!a,i/0 .i0 6ui"bra !" u0 ba0,o u o(ra "0(i!a! fi0a0,i"ra5 (o!o !ir",(o5 .i0!i,o5 a!mi0i.(ra!or5 mi"mbro !" la ,omi.i/0 fi.,ali@a!or". o g"r"0(" !" la .o,i"!a! o ".(abl",imi"0(o falli!o o !"l ba0,o o "0(i!a! fi0a0,i"ra "0 li6ui!a,i/0 .i0 6ui"bra5 o ,o0(a!or o ("0"!or !" libro. !" lo. mi.mo.5 6u" ?ubi"r" ,oo "ra!o a la "B",u,i/0 !" algu0o !" lo. a,(o. a 6u" ." r"fi"r"0 lo. ar(,ulo a0("rior".5 ."r- r" rimi!o ,o0 la "0a !" la 6ui"bra frau!ul"0(a o ,ul abl"5 "0 .u ,a.o% Co0 la mi.ma "0a ."r- r" rimi!o "l mi"mbro !"l ,o0."Bo !" a!mi0i.(ra,i/0 o !ir",(i:o5 .i0!i,o5 mi"mbro !" la Bu0(a 167

fi.,ali@a!ora o !" :igila0,ia5 o g"r"0("5 (ra(-0!o." !" u0a .o,i"!a! ,oo "ra(i:a o mu(ual% 7mplica la ratificacin del principio universalmente consagrado de ue las sociedades no pueden cometer delito ue declara la irresponsabilidad penal de las personas )urdicas. La accin punible consiste en haber cooperado en la e)ecucin de alguno de los actos de uiebra fraudulenta o culposa de los #rt. %5F y %55 &3. 7mporta una excepcin a los principios generales de la participacin criminal, ya ue prev+ la pena del autor tanto para el cmplice primario como para el secundario. Se castiga a las personas ue la representan. (o se refiere a cual uier ente colectivo sino solo a las sociedades comerciales y a las personas )urdicas ue e)er4an el comercio, a los bancos o entidades financieras y a las sociedades cooperativas y mutuales. &ada una de ellas go4a de un r+gimen especial. Su)etos activos son los ue estn enunciados expresamente en la norma y puede clasificrselos de esta manera: a. su)etos ue e)ercen funciones de direccin, control o representacin de la sociedad: directos, sindico, administrador, miembro de la comisin fiscali4adora y gerentes b. su)etos ue e)ercen en el ente colectivo una tarea de asesoramiento, cumpliendo funciones auxiliares relacionadas con la contabilidad de la empresa: contadores y tenedores de libros. CONCURSO CI&IL CRADULENTO Ar(% 8)*+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 "l !"u!or 0o ,om"r,ia0(" ,o0,ur.a!o ,i:ilm"0(" 6u"5 ara !"frau!ar a .u. a,r""!or".5 ?ubi"r" ,om"(i!o o ,om"(i"r" algu0o !" lo. a,(o. m"0,io0a!o. "0 "l Ar(% 8)>% 1l delito presupone la comisin de alguna de las conductas reprimidas a titulo de uiebra fraudulenta. 1l su)eto activo debe ser un deudor no comerciante concursado civilmente. La regla no abarca a las personas )urdicas ni a sus representantes o asesores. 1l r+gimen para el concurso civil esta normado en el e #rt. 8%6 L&. INSOL&ENCIA CRAUDULENTA S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o.5 "l 6u" !ura0(" "l ,ur.o !" u0 ro,".o o !". uF. !" u0a ."0("0,ia ,o0!"0a(oria5 mali,io.am"0(" !".(ru9"r"5 i0u(ili@ar"5 !a4ar"5 o,ul(ar" o ?i,i"r" !".a ar","r bi"0". !" .u a(rimo0io o frau!ul"0(am"0(" !i.mi0u9"r" .u :alor5 9 !" ".(a ma0"ra fru.(rar"5 "0 (o!o o "0 ar("5 "l ,um limi"0(o !" la. ,orr". o0!i"0(". obliga,io0". ,i:il".% Su)eto activo solo puede ser el demandado: deudor de la obligacin, incluyendo al fiador y mandatario, al garante, solo al deudor, a cual uier persona responsable por una obligacin civil, como as al tercero civilmente responsable en el proceso penal. &on respecto al apoderado )udicial o al apoderado ue administra pero no representa en )uicio, uedan abarcados por las reglas de participacin criminal. 1n caso de reconvencin, amabas partes pueden cometer el delito, por ue son recprocamente actores y demandados. /odos los supuestos de autora enunciados doctrinalmente uedan comprendidos en el concepto de demandado. 1l delito re uiere, para ue el deudor asuma la calidad de su)eto activo, la promocin, por parte del acreedor, de una accin )udicial tendiente a obtener el cumplimiento de la obligacin civil ue a uel ha contrado. Sin proceso )udicial en marcha no puede haber delito, menor aun, autor penal. La accin material consiste en frustrar, total o parcialmente, el incumplimiento de la obligacin civil. Los actos ue frustran el cumplimiento de la obligacin y ue funcionan como medios de comisin del delito estn taxativamente enunciados: destruir, inutili4ar, da,ar, ocultar, hacer desaparecer o disminuir el valor de los bienes del patrimonio del deudor demandado. Juedan comprendidas en el tipo la ena)enacin fraudulenta y la simulada. 1n suma se trata de actos materiales ue tornan imposible el cumplimiento de la sentencia condenatoria. 168

Los bienes pueden consistir en cosas "muebles o inmuebles', cr+ditos o derechos. 1stn excluidos a uellos bienes exceptuados por la ley, por e). 7nembargables. 1l delito puede cometerse de las ms variadas formas. Se trata de un delito de resultado cortado, en el ue la esencia del tipo es la reali4acin de una accin por el autor con la finalidad de ue, con posterioridad, se produ4can otras consecuencias. La insolvencia del deudor puede ser real o simulada, relacionada con la totalidad de su patrimonio o con solo parte de el. 1l estado de insolvencia debe ser buscado por el autor a trav+s de los medios enumerados, ya sea mientras esta en curso un proceso )udicial o despu+s de una sentencia )udicial condenatoria. /oada insolvencia anterior el proceso )udicial no ueda atrapada por el tipo penal, aun cuando ella haya sido maliciosamente lograda. 1l delito consiste aun ue se restituyan los bienes desaparecidos al patrimonio del deudor, o apare4can otros ue posibilitan la satisfaccin de la obligacin, o el deudor la cumpliera ulteriormente- pues siempre se estara en el mbito de una posible o efectiva reparacin del per)uicio causado por el delito. Bna ve4 consumado el delito, el es tal cual es y ya no es posible mudar su naturale4a y sus condiciones. Se trata de un ilcito de accin p.blica. &umplidos los recaudos de la descripcin tpica, el pago posterior e uivale a la indemni4acin del per)uicio causado por el delito. Los actos productores de la insolvencia del deudor pueden ser reali4ados en dos momentos diferentes: %. 2urante el curso de un proceso: Los actos cumplidos con anterioridad al proceso )udicial no estn abarcados por el tipo penal. 1l deudor ya insolventado no puede ser su)eto del delito. 3roceso indica proceso )udicial, de cual uier naturale4a. Juedan al margan el procedimiento administrativo aduanero o penal econmico. /ambi+n comprende el proceso arbitral. 1l proceso debe ser controvertido. 3ara determinar cuando un proceso esta en curso hay ue distinguir entre: si se trata de un proceso civil, esta en curso cuando la demanda ha sido notificada al deudor y esta ha tomado conocimiento de la apertura del proceso en su contra- y si se trata de un proceso penal, en los delitos de accin publica, el proceso esta en curso desde la comisin del hecho, pues del hecho nace la accin penal publica, en los delitos de accin privada, en cambio, la cuestin es similar al proceso civil. ;. 2espu+s de una sentencia condenatoria: debe tratarse de una sentencia condenatoria, esto es, ue condene al deudor al cumplimiento de una obligacin civil. 1sta obligacin debe ser de dar cosas o sumas de dinero. Las obligaciones de hacer o no hacer estn excluidas. La sentencia civil, para ue de lugar al delito, debe haber pasado en autoridad de cosa )u4gada, momento a partir del cual ueda expedita la va para su e)ecucin. Los actos delictivos pueden ser cometidos antes o despu+s de la sentencia condenatoria. 1l delito es material e instantneo, de da,o efectivo y se consuma con el per)uicio patrimonial ue importa para el actor la insatisfaccin del cr+dito por la frustrada e)ecucin )udicial. La tentativa es posible y la participacin criminal se rige por las reglas comunes. 1l tipo, en general, es de accin, pero en ciertos supuestos puede cometerse por omisin "impropia'. Sub)etivamente, el delito es doloso. La norma re uiere ue el obrar del autor se a malicioso, esto es, ue este dirigido a frustrar los derechos del acreedor. Se re uiere dolo directo, al existir un elemento sub)etivo del tipo, ue en el caso se trata de obrar maliciosamente. COLUSION Ar(% 817+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 "l a,r""!or 6u" ,o0.i0(i"r" "0 u0 ,o0,or!a(o5 ,o0:"0io o (ra0.a,,i/0 Bu!i,ial5 "0 :ir(u! !" u0a ,o00i:"0,ia ,o0 "l !"u!or o ,o0 u0 ("r,"ro5 or la ,ual ?ubi"r" ".(i ula!o :"0(aBa. ". ",ial". ara "l ,a.o !" a," (a,i/0 !"l ,o0,or!a(o5 ,o0:"0io o (ra0.a,,i/0% La mi.ma "0a .ufrir-5 "0 .u ,a.o5 (o!o !"u!or o !ir",(or5 g"r"0(" o a!mi0i.(ra!or !" u0a .o,i"!a! a0/0ima o ,oo "ra(i:a o !" u0 "r.o0a Bur!i,a !" o(ra 0!ol"5 "0 ".(a!o !" 6ui"bra o !" ,o0,ur.o Bu!i,ial !" bi"0".5 6u" ,o0,lu9" u0 ,o0:"0io !" ".(" gF0"ro% Su)etos activos del delito pueden ser el acreedor "comerciante o no', el deudor "comerciante o no', el directo, gerente o administrador de una sociedad annima o 169

cooperativa o de una persona )urdica de otra naturale4a, en estado de uiebra o de concurso )udicial de bienes. 1l acreedor comete el delito cuando consciente! un concordato, convenio o transaccin )udicial, ue previamente ha pactado o convenido con el deudor y por los ue se han estipulado venta)as especiales "beneficios' para el caso de aceptarse el acuerdo, convenio o transaccin. 1n sntesis, el acreedor y el deudor convienen "en connivencia' ue a uel consienta a cambio de venta)as especiales, por e)emplo, me)ores pla4os de financiacin. Las venta)as no deben estar referidas a los supuestos de los #rt. %5F, %5= y %5< &3. 1l momento consumativo es cuando el acreedor consiente el concordato, convenio o transaccin )udicial. 1l delito del deudor consiste en concluir el convenio en el cual se pacta la emisin del voto por parte del acreedor favorable al acuerdo, convenio o transaccin )udicial. La conclusin "celebracin' del convenio marca el momento consumativo del delito

170

CAP$TULO > USURPACION Ar(% 818+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o.: 8% "l 6u" or :iol"0,ia5 am"0a@a.5 "0ga4o.5 abu.o. !" ,o0fia0@a o ,la0!".(i0i!a! !". oBar" a o(ro5 (o(al o ar,ialm"0("5 !" la o.".i/0 o ("0"0,ia. !" u0 i0mu"bl" o !"l "B"r,i,io !" u0 !"r",?o r"al ,o0.(i(ui!o .obr" "l5 ."a 6u" "l !". oBo ." ro!u@,a i0:a!i"0!o "l i0mu"bl"5 ma0("0iF0!o." "0 "l o "A ul.a0!o a lo. o,u a0(". 2% "l 6u"5 ara a o!"rar." !" (o!o o ar(" !" u0 i0mu"bl"5 !".(ru9"r" o al("rar" lo. (Frmi0o. o limi(". !"l mi.mo ;% "l 6u"5 ,o0 :iol"0,ia o am"0a@a.5 (urbar" la o.".i/0 o ("0"0,ia !" u0 i0mu"bl"% 1l rasgo com.n de estos delitos ha sido, histricamente, el ata ue a la propiedad inmueble utili4ando las vas de hecho como medio de desposesin. 1l t+rmino responde a un grupo de delitos contra la propiedad, caractEeri4ado especialmente por la naturale4a de los bienes sobre los ue recae: bienes inmuebles. USURPACION POR DESPOGO (I0,% 8S# 1l su)eto activo puede ser cual uier persona. Juien tiene la cosa no puede ser, a su ve4, autor de despo)o, el propietario o el titular del derecho de dominio sobre el inmueble tambi+n puede serlo, siempre ue se haya desprendido del goce o tenencia del mismo a favor de un tercero, por e). Locatario. Su)etos pasivos pueden ser el tenedor "#rt. ;EF% &civ', el poseedor "#rt. ;8$% &civ' el cuasiposeedor de un inmueble. Solo puede ser su)eto pasivo del delito uien go4a en forma efectiva de la posesin "#rt. ;8$% &civ'. La proteccin penal en la usurpacin no recae sobre el inmueble en si mismo, sino en ciertos derechos ue sobre el se tienen, o bien ciertas situaciones de hecho vinculadas con el inmueble ue se traducen en la tenencia o posesin. Los derechos reales susceptibles de tutela penal son los derechos de uso "#rt. ;<E= &civ', usufructo "#rt. ;=65 &civ' habitacin "#rt. ;<E= &civ', servidumbre "#rt. ;<56 &civ' y anticresis "#rt. 8;8< &civ'. 1l ob)eto del delito son la posesin o la tenencia de un inmueble o el e)ercicio de un derecho real constituido sobre el. La tutela penal se aplica a la posesin real y efectiva, con prescindencia del derecho o titulo y en forma independiente del inmueble como cosa material y fsica. &arece de importancia la legitimidad o ilegitimidad del titulo ue invoca uien reclama la ocupacin. &omprende tanto la posesin legitima como la ilegitima, sea esta de buena o mala fe o viciosa. La expresin inmueble hace referencia a los inmuebles por su naturale4a "#rt. ;8%E &civ'. a. /enedor: 1l tipo hace referencia al simple tenedor del &civ, aun cuando el concepto de tenencia correspondiente al delito no coincida exactamente con el de la ley civil. 1l tenedor ue interesa a los fines de la ley penal es uien por si o por medio de representante, tiene efectivamente la cosa pero reconociendo en otro la propiedad "#rt. ;8$; &civ'. 1xiste una relacin de hecho entre el hombre y la cosa, ue se traduce en el uso y goce efectivo de ella por parte del su)eto pasivo. 1se uso y goce debe ser e)ercido a titulo propio y autnomo, no debiendo tratarse de una mera ocupacin material o accidental. La tenencia ue la ley penal amara es la tenencia interesada, vale decir, la ue esta regulada en el art. ;EF;, inc. %N &civ., ue comprende a uellos ue tienen derecho a tener la cosa, aun ue posean en nombre de otro. b. 3oseedor: 1s a uel ue, por si o por otro, tiene el inmueble ba)o su poder con la intencin de cometerlo al e)ercicio de un derecho de propiedad "#rt. ;8$% &civ'. La posesin exige la coexistencia de dos elementos: el corpus "detectamiento de la cosa puesta ba)o el propio poder' y el animus "intencin de comportarse como due,o o propietario'. c. &uasiposeedor: 1s a uel ue e)erce un derecho real de uso, usufructo, habitacin, servidumbre o anticresis sobre un inmueble. Lo ue lo caracteri4a es ue se e)erce sobre un inmueble del cual otro es el titular de la posesin, y abarca los derechos reales de e)ercicio continuado, uedando excluidas la prenda y la hipoteca. 1xiste falta de intencin de someter la cosa al derecho de propiedad. 171

La accin tpica ue re uiere el delito del #rt. %=%, consiste en despo)ar a otro del inmueble ue posee o tiene. 1l despo)o se traduce en la privacin del goce material y efectivo del bien al anterior ocupante, importa el despla4amiento o exclusin de una ocupacin, materiali4ada por un su)eto ue ocupaba el inmueble personalmente o por medio de un representante. Si el despo)o ha privado al su)eto de la tenencia, posesin o del e)ercicio de un derecho real sobre el inmueble, la infraccion ha uedado perfeccionada. 1l despo)o puede ser total o parcial. La exclusin del anterior ocupante puede reali4arse invadiendo! el inmueble, manteni+ndose! en el o expulsando! a los ocupantes. 1s despo)o usurpatorio penetrar materialmente al interior del inmueble ya sea permanecer en el impidiendo la entrada a sus anteriores ocupantes o echndolos fuera del mismo. Los medios comisitos son la violencia, la amena4a, el enga,o, el abuso de confian4a y la clandestinidad. a. :iolencia: el e)ercicio o despliegue de una energa fsica ue puede recaer sobre las cosas o sobre las personas. 2ebe ser utili4ada para despo)ar. La violencia en las cosas es a uella ue se e)erce sobre los mecanismos de defensa predispuestos en un inmueble y ue estn destinados a impedir su ocupacin. 1l uso de esta fuer4a debe provenir del su)eto activo del delito al vencer los obstculos ue ya se encuentran colocados en el inmueble, y no la fuer4a ue emplea la victima para vencer los nuevos obstculos puestos por el autor para volver al estado anterior. 1l e)ercicio de violencia puede traducirse de diversas maneras. (o constituye violencia la siempre negativa a ceder el ingreso. 1l hecho de cambiar la cerradura o un candado implica oponer una amena4a latente del uso de fuer4o fsica ante el supuesto pretensor ue uiera entrar de nuevo al uso o goce efectivo de la posesin o tenencia, configurando la usurpacin. b. #mena4a: igual significado ue en el #rt. %E< bis. c. enga,o: tiene el mismo significado ue en la estafa- debe ser empleado para lograr la ocupacin de un inmueble, no uedando comprendido el enga,o posterior a la ocupacin. d. abuso de confian4a: consiste en el aprovechamiento de la fe o confian4a dispensada por la victima, para ocupar el inmueble y consumar el despo)o Se produce a trav+s de ella lo ue se conoce como intervencin del titulo, vale decir, el me)oramiento por propia decisin del titulo ue se tiene o en virtud del cual se entro, por e). uien siendo mero detentador se convierte en poseedor. La intervencin del titulo re uiere, por parte del agente, la invocacin de una distinta naturale4a de la ocupacin ue ya se e)erce a titulo propio o en representacin de otro para mantenerse en a uella despla4ando a uien debe ocupar. 7mporta un medio ue debe ser usado para despo)ar a la victima de su posesin, tenencia o cuasi posesin. 3or ello la mera permanencia dentro de un inmueble o la negativa a desocuparlo no configuran actos tpicos de usurpacin. e. &landestinidad: cuando los actos por los cuales se tomo o continuo, fueron ocultos, o se tomo en ausencia del poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de uienes tenan derecho de oponerse. Sub)etivamente, la usurpacin es un delito doloso compatible con el dolo com.n, esto es, con el conocimiento del medio empleado y la voluntad de emplearlo como tal para despo)ar. (o re uiere de un elemento sub)etivo especial. 1l delito es instantneo y se consuma con el despo)o, vale decir, en el momento en ue se priva a otro del goce efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y la participacin criminal se rige por las reglas comunes. La accin de recobrar con violencia la posesin frente a un acto de desposesin violenta, implica un obrar conforme a derecho, ue encuentra )ustificacin en el #rt. ;E56 &civ ue dice: 1l hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia y repulsar la fuer4a con el empleo de una fuer4a suficiente, en los casos en ue los auxilios de la )usticia llegaran demasiado tarde y el ue fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal ue no exceda los limites de la propia defensa!. Se trata de defensa privada de la posesin ue tiene autonoma respecto d la causal prevista en el #rt. 8E 7nc. FN &3 "legitima defensa'. DESTRUCCION O ALTERACION DE TXRMINOS O LIMITES (I0,% 2S# 172

La materialidad del delito consiste en destruir! o alterar! los t+rminos o limites de un inmueble. La destruccin implica la eliminacin del t+rmino o limite de manera ue desaparece la funcin ue cumplen con respecto al fundo. La alteracin consiste en cambiar un lmite por otro modificando la ubicacin ue tenia. 1l concepto de inmuebles abarca tanto a los predios urbanos como a los rurales. Los t+rminos o limites son ob)etos o se,ales de distintas caractersticas, ue sirven para delimitar los inmuebles contiguos "cercos'. 1specficamente, los t+rminos son los mo)ones o hitos ue se colocan para fi)ar linderos. Los lmites son los signos fsicos, naturales o artificiales, fi)os y permanentes ue, con o sin solucin de continuidad, constituyen la lnea divisoria de dos inmuebles. 1n general, los t+rminos se determinan por mo)ones, mientras ue los lmites se traducen en cercos y alambrados. 1l su)eto activo del delito solo puede ser el ocupante del fundo vecino o colindante, cual uiera sea la calidad ue tenga con respecto al mismo. Se basa en la direccin sub)etiva ue en la ley tienen las acciones de alterar o destruir, la finalidad de apoderarse de todo o parte de un inmueble. 1n el plano de la culpabilidad, el delito exige un elemento sub)etivo tpico para apoderarse de todo o parte de un inmueble! ue se agrega al dolo com.n de uerer alterar o destruir los termino o limites. 1l termino apoderarse debe ser entendido en el sentido material de ocupacin del fundo, para convertirse en tenedor o propietario del mismo. 1l delito es instantneo y se consuma con la destruccin o alteracin, al margen de ue se hayan logrado o no los designios del autor. La tentativa es posible. TURBACION DE LA POSECION O TENENCIA (I0,% ;S# Se tata de un caso de usurpacin sin despo)o, ya ue lo ue esta en )uego no es la privacin de la posesin o tenencia de un inmueble sino el tran uilo y pacifico uso y goce del mismo por parte del poseedor. 1l delito consiste en turbar! la posesin o tenencia de un inmueble mediante violencia o amena4as. &on la turbacin se concreta la accin tpica. La turbacin se produce cuando, por la accin del autor, se altera o modifica la situacin pacifica y plena de uso y goce de la posesin o tenencia de la victima. La proteccin de la ley se discierne tanto respecto del poseedor como del tenedor del inmueble, no as del cuasiposeedor. Los actos turbatorios deben ser materiales, vale decir, ue deben recaer sobre el corpus posesorio restringiendo el uso y goce del inmueble, (o deben tender al despo)o de la posesin o tenencia sino a limitar o constre,ir el uso y goce ue de ellas resulta. 1). el empleo de medios para impedir el acceso, sin utili4acin de fuer4a y ue pueden ser superados fcilmente. Los medios son la violencia y la amena4a. 1l delito es doloso y comprende la voluntad de turbar la posesin o tenencia a)enas. La infraccion es instantnea de efectos permanentes y se consuma con la reali4acin de los actos turbatorios.

173

USURPACION DE AGUAS Ar(% 81;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 83 !a. a u0 a4o: 8% "l 6u" il,i(am"0(" 9 ,o0 "l ro /.i(o !" ,au.ar "rBui,io a o(ro .a,ar" agua. !" r" r".a5 ".(a06u". u o(ro. !" /.i(o.5 ro.5 arro9o.5 fu"0(".5 ,a0al". o a,u"!u,(o. o la. .a,ar" "0 ma9or ,a0(i!a! 6u" a6u"lla a 6u" ("0ga !"r",?o 2% "l 6u" ".(orbar" "l "B"r,i,io !" lo. !"r",?o. 6u" u0 ("r,"ro (u:i"r" .obr" !i,?a. agua. ;% "l 6u" il,i(am"0(" 9 ,o0 "l ro /.i(o !" ,au.ar "rBui,io a o(ro r" r".ar"5 !".:iar" o !"(u:i"r" la. agua. !" lo. ro.5 arro9o.5 ,a0al". o fu"0(". o u.ur ar" u0 !"r",?o ,ual6ui"ra r"f"r"0(" al ,ur.o !" "lla.% La "0a ." aum"0(ar- ?a.(a 2 a4o.5 .i ara ,om"("r lo. !"li(o. "A r".a!o. "0 lo. 0=m"ro. a0("rior".5 ." rom i"r"0 o al("rar"0 !i6u".5 ".,lu.a.5 ,om u"r(a. u o(ra. obra. ."m"Ba0(". ?",?a. "0 lo. ro.5 arro9o.5 fu"0(".5 !" /.i(o.5 ,a0al". o a,u"!u,(o.% La naturale4a del ob)eto sobre el cual recaer la accin tpica, el agua!, ue siepreE debe mantener su calidad de inmueble. 1l #rt. ;8%E &civ dice: Son inmuebles por su naturale4a las cosas ue se encuentran por si mismas inmovili4adas, como el suelo todas las partes slidas o fluidas ue forman su superficie y profundidad: todo lo ue este incorporado al suelo de manera orgnica- y todo lo ue se encuentra ba)o el suelo sin el hecho del hombre!. #dems el #rt. ;8%$ establece: Son inmuebles por accesin las cosas muebles ue se encuentran realmente inmovili4adas por su adhesin fsica al suelo, con tal ue este adhesin tenga el carcter de perpetuidad!. Si el agua se encuentra separada del suelo ad uiere el carcter de cosa mueble y puede ser ob)eto de hurto o robo, pero no de usurpacin. a. Sustraccin de agua: 1l delito consiste en sacar ilcitamente agua de un deposito o de un curso de agua, con el propsito de causar per)uicio a otro!. Se trata de un caso de despo)o de agua a)ena. 1l verbo sacar! es la accin material del tipo y debe ser entendido como sinnimo de substraer, tomar, llevar, apoderar, etc. Significa privar a otro de lo ue es de su dominio, posesin o tenencia, aun cuando dicha privacin comprenda el uso y goce del agua. La sustraccin del agua a)ena debe efectuarse mediante la modificacin del curso del agua, no a trav+s de recipientes u otros ob)etos ue puedan contener porciones del l uido en pe ue,as o medianas cantidades. 1l t+rmino ilcitamente pone de manifiesto un accionar anti)urdico por parte del autor, vale decir, ue care4ca de derecho al agua sustrada o bien con un derecho menor ue el invocado. Sub)etivamente, el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de ue el agua ue se saca es a)ena y ue no se tiene derecho a ella o ue se tiene un derecho menor. 1l precepto adems exige el propsito de da,ar! ue resulta el elemento sub)etivo del tipo. b. 1storbo del e)ercicio de derechos sobre aguas : 1l delito consiste en poner obstculos o trabas ue dificultan el e)ercicio del derecho ue un tercero tiene sobre las aguas ue estn enunciadas en el e inciso anterior. 1l autor no toda el agua, no la saca de los lugares en ue se encuentra sino ue estorba u obstaculi4a el e)ercicio del derecho ue otro tiene sobre esas aguas. 1l delito es de accin. (o re uiere un elemento sub)etivo especial. 1l tipo sub)etivo se satisface con el dolo com.n, incluso el eventual. (o obstante, nada impide ue el autor persiga una finalidad econmica o de otra ndole. 1l delito se consuma cuando los derechos del tercero se ven afectados por la conducta del autor. c. 7nterrupcin de un curso de agua: &onsiste en interrumpir ilcitamente un curso de agua, con el propsitos de causar per)uicio!. La interrupcin ilegtima del curso de agua, se traduce en los verbos represar "estancar, encerrar, impedir ue el agua corra', desviar modificar su curso o cauce normal', o detener "obstaculi4ar el curso de agua para ue pare de correr, impedir su cauce, etc.'. 1l curso de agua puede ser un ro, arroyo, canal o una fuente: la enumeracin es taxativa. 174

&on respecto a la ilegitimidad de la accin "elemento normativo del tipo' y al propsito de causar per)uicio "elemento sub)etivo del tipo, cabe lo explicado en el inc. a. d. Bsurpacin de un derecho sobre un curso de agua: &onsiste en despo)ar a otro de un derecho al uso y goce sobre alguno de los cursos de agua mencionados en el supuesto. 3uede cometerse mediante cual uier medio ue impli ue apropiacin total o parcial de un derecho de uso y goce de un curso de agua 1l tipo exige ue el autor obre ilcitamente y con el propsito de causar un per)uicio a otra persona. e. #gravante @esulta aplicable cuando se rompen o alteran di ues, esclusas, compuertas u otras obras seme)antes hechas en los cursos de agua mencionados. Sub)etivamente el autor debe obrar para! cometer los delitos expresados en los n.meros anteriores. Si esta no fuera la finalidad, el delito ueda despla4ado hacia otra figura peal "e). da,o'. Las obras se rompen! cuando son destruidas o da,adas seriamente en sus estructuras, sea en forma total o parcial, y son alteradas! cuando son modificadas o cambiadas. Las obras protegidas son solo a uellas cuya funcin tiende a posibilitar o facilitar el uso y goce de agua, en sus fuentes o depsito o a trav+s de su propio curso.

175

CAP$TULO ) DALOS DALO SIMPLE Ar(% 81;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 83 !a. a u0 a4o5 "l 6u" !".(ru9"r"5 i0u(ili@ar"5 ?i,i"r" !".a ar","r o !" ,ual6ui"r mo!o !a4ar" u0a ,o.a mu"bl" o i0mu"bl" o u0 a0imal5 (o(al o ar,ialm"0(" aB"0o5 .i"m r" 6u" "l ?",?o 0o ,o0.(i(u9a o(ro !"li(o ma. .":"ram"0(" "0a!o% 1l delito de da,o atenta contra el valor econmico de la cosa, extingui+ndolo o disminuy+ndolo, no contra su uso o utili4acin, aun cuando por el menoscabo sufrido no puede ser utili4ada por su titular o poseedor. Su)eto activo del delito puede ser cual uier persona, siempre ue no sea el due,o de la totalidad de la cosa. # diferencia del hurto, no es necesario ue la cosa este en poder de un tercero. Su)eto pasivo es el propietario o titular de la cosa. La accin material consiste en: %. 2estruir: deshacer la cosa, arruinarla, asolarla, compelerla, en su materialidad. 1l da,o implica a u una afectacin de la sustancia de la cosa o una alteracin ue no puede desaparecer espontneamente o por simple procedimiento. ;. 7nutili4ar: privar a la cosa de la aptitud ue posea, uitarle provecho, comodidad o inter+s. 8. ?acer desaparecer: ocultar o perder la cosa, tornarla inexistente o colocarla fuera de la esfera de poder o control de su tenedor. 1l ob)eto del delito puede ser una cosa mueble, un inmueble o un animal, total o parcialmente a)enos. 1l da,o de la cosa propia o de a uellas ue no tiene due,o, no configura el delito. 1l da,o a un animal salva)e no configura el tipo penal, pero puede importar una infraccin a la ley ;;.E;% de &onservacin de la fauna silvestre!. 1n cambio, es delito, el da,o a un animal domestico a)eno, aun dentro del propio inmueble. Sub)etivamente, el delito es doloso, de dolo directo. (o estn abarcados ni el dolo eventual ni la culpa. 1l tipo sub)etivo se satisface con el conocimiento de la ilicitud de la accin ue recae sobre la cosa y la voluntad de causar el da,o. 1l delito es instantneo y de resultado material, ue se consuma con la reali4acin de las acciones tpicas. La tentativa es posible. (o es precisa la concurrencia de un per)uicio patrimonial de la victima. Juedan excluidos los da,os morales. 1l delito es de accin, pero la doctrina admite la omisin "impropia', ya ue se trata de un tipo resultativo o tipo prohibitivo de causar. 1l da,o es un delito subsidiario, vale decir, ue la pena se aplica siempre ue el hecho no constituya otro delit6o mas severamente penado. Se trata de una cuestin regulada por el concurso aparente de tipos penales. Si el da,o esta contenido en otro delito ms grave, se aplica este ultimo, por e). @obo. Si por el contrario, el delito esta penado menos severamente, ambos concurren idealmente. AGRA&ANTE Ar(% 81<+ La "0a ."r- !" ; m".". a < a4o. !" ri.i/05 .i m"!iar" ,ual6ui"ra !" la. ,ir,u0.(a0,ia. .igui"0(".: 8% "B",u(ar" "l ?",?o ,o0 "l fi0 !" im "!ir "l libr" "B"r,i,io !" la au(ori!a! o "0 :"0ga0@a !" .u. !"("rmi0a,io0". 2% ro!u,ir i0f",,i/0 o ,o0(agio "0 a:". u o(ro. a0imal". !omF.(i,o. ;% "m l"ar .u.(a0,ia. :"0"0o.a. o ,orro.i:a. <% ,om"("r "l !"li(o "0 !". obla!o 9 "0 ba0!a 3% "B",u(arlo "0 ar,?i:o.5 r"gi.(ro.5 biblio(",a.5 mu."o. o "0 u"0(".5 ,omi0o.5 a."o. u o(ro. bi"0". !" u.o =bli,oJ o "0 (umba.5 .ig0o. ,o0m"mora(i:o.5 mo0um"0(o.5 ".(a(ua.5 ,ua!ro. u o(ro. obB"(o. !" ar(" ,olo,a!o. "0 "!ifi,io. o lugar". =bli,o.% #nlisis: 7nc. %N: 1l da,o se agrava si el autor tiene por finalidad especfica: a. e)ecutar el hecho con el fin de impedir el libre e)ercicio de la autoridad- o b. e)ecutar el hecho en vengan4a de una determinacin de la autoridad. 1n el primer supuesto, el autor causa un da,o con el fin de obstaculi4ar o impedir ue una autoridad p.blica realice un acto o e)ecute una funcin. Se trata de un caso de perturbacin del e)ercicio del poder p.blico. La agravante se satisface con la causacin del da,o, aun ue no se logre la finalidad perseguida, por e). Juien para aludir su detencin, embiste con su auto el caballo de la 176

autoridad. 1l segundo supuesto, el da,o se infiere en revancha "vengan4a' de una actitud o resolucin tomada por la autoridad, por e). 1l autor causa el da,o por ue ha sido detenido. 7nc. ;N: &oncurre esta agravante si el da,o produce infeccin! o contagio! en aves u otros animales dom+sticos. La agravante se caracteri4a por una doble circunstancia: por el resultado causado "infeccin o contagio' y por el ob)eto sobre el ue recae el da,o "aves u otros animales domesticas'. Los ob)etos protegidos por la norma son los animales domesticaos, esto es, los ue nace, viven y son criados por el hombre pero no los animales domesticados.. &omprende cual uier clase de animal. 1l delito re uiere el contagio o la infeccin. (o basta la mera posibilidad de ue ello ocurra, pero es suficiente con el da,o a un solo animal. 7nc. 8N: 1l precepto abarca el da,o a animales y a cosas, por medio de substancias venenosas o corrosivas. 7gual ue en el inc. % re uiere la produccin de un da,o. 7nc. EN: ":er robo' 7nc. $N: el da,o se agrava si fue e)ecutado en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso p.blico- o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros ob)etos de arte colocados en edificios o lugares p.blicos. La agravante se funda en el inter+s general ue existe sobre la preservacin de los ob)etos mencionados en la norma. 1stn comprendidos los bienes p.blicos y privados, los de uso p.blico y diferentes ob)etos de arte colocados en edificios o lugares p.blicos.

177

CAP$TULO 1 DISPOSICIONES GENERALES EOCUSA ABSOLUTORIA Ar(% 813+ E.(-0 "A"0(o. !" r". o0.abili!a! ,rimi0al5 .i0 "rBui,io !" la ,i:il5 or lo. ?ur(o.5 !"frau!a,io0". o !a4o. 6u" r", ro,am"0(" ." ,au.ar"0: 8% lo. ,/09ug".5 a.,"0!i"0(".5 !".,"0!i"0(". 9 afi0". "0 l0"a r",(a 2% "l ,o0.or(" :iu!o5 r". ",(o !" la. ,o.a. !" la "r("0"0,ia !" .u !ifu0(o ,/09ug"5 mi"0(ra. 0o ?a9a a.a!o a o!"r !" o(ro ;% lo. ?"rma0o. 9 ,u4a!o.5 .i :i:i"."0 Bu0(o. La "A," ,i/0 ".(abl",i!a "0 "l -rrafo a0("rior 0o ". a li,abl" a lo. "A(ra4o. 6u" ar(i,i "0 !"l !"li(o 1l artculo establece una excusa absolutoria! ue no excluye el delito, solo ue no esta sometido a pena. 1l hecho sigue siendo tpico, anti)urdico y culpable, pero no punible. La exencin es solo eso: excluye la pena por el delito cometido, pero de)a indemne la responsabilidad civil. La norma es taxativa, de manera ue solo es aplicable a los delitos de hurto "simple o agravados', defraudaciones "estafas y abusos de confian4a' y da,os simples y agravados'. Juedan fuera del beneficio otros delitos ue no sean los enunciados. La eximente es personal y por consiguiente restrictiva. Los extra,os "terceros' no caen ba)o su amparo, pues se trata de una causal de incomunicabilidad persona regulada por el #rt. E= &3.

178

T$TULO ) DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA "/exto seg.n ley %%.%5<G;% restablecido por la ley ;8.655G=E' Seguridad publica como bien )urdico penal: 1l derecho tiene en cuenta a los fines de la tutela penal, la situacin de los bienes )urdicos en general! frente a acciones de riesgo ue puedan afectarlos o colocarlos ante un peligro de lesin. La seguridad )urdica no debe ser entendida como la general seguridad )urdica a la ue el derecho otorga especial tutela ue constituye una de sus funciones ms relevantes, sino como la seguridad de los bienes en general, es decir, considerados en su totalidad y como pertenecientes a un numero indeterminado de personas. La seguridad p.blica es solo un segmento particular de la seguridad p.blica general y se encuentra vinculada al sentimiento de confian4a de la poblacin. Los delitos comprendidos afectan a bienes )urdicos de tipo colectivo presente en forma constante en el uehacer cotidiano. Su afectacin impide el desarrollo real y efectivo de la vida, la salud individual, la libertad etc. La seguridad publica es el comple)o de las condiciones garanti4adas por el orden publico, ue constituye la seguridad de la vida, la integridad personal, la sanidad, el bienestar y de la propiedad, como bienes de todos y cada uno, independientemente de su pertenencia a determinados individuos. Seguridad com.n y delitos de peligro: Los delitos ba)o este /tulo tienen como nota diferenciadora la de proteger bienes )urdicos frente a la amena4a de una lesin o de una puesta en peligro de lesin en forma indeterminada. 1stos hechos responden a la idea de peligro com.n. La cuestin de la clasificacin de los delitos de peligro concreto y de peligro abstracto: 1n sntesis, los tipos de peligro suponen una anticipacin de las barreras de proteccin del bien )urdico o un adelantamiento de la criminali4acin. Bn delito es de peligro, por oposicin a un delito de da,o o de lesin, cuando para su reali4acin tpica, es suficiente con ue se haga correr un riesgo de da,o al bien )urdico protegido. 1l grado de intensidad del peligro permite clasificarlo como de peligro concreto o de peligro abstracto. 1l delito es de peligro concreto cuando la exigencia del peligro viene contenida en el tipo, como elemento del mismo, ue debe ser comprobado )udicialmente en el caso particular. Se trata de delitos cuyas normas penales prohben la puesta en peligro de un bien )urdico o la tentativa de un peligro para un bien )urdico. 1sta clase de delitos exige un riesgo efectivo para el bien )urdico tutelado y, debido a ue la propia situacin de peligro es un elemento recogido expresamente en el tipo, su comprobacin )udicial se torna necesaria en el caso concreto. La tentativa implicar solo el peligro del peligro del bien. 1l in)usto material se fundamenta en el concreto peligro al bien )urdico. 1n los delitos de peligro abstracto, el peligro no es un elemento del tipo son la ra4n o motivo ue llevo al legislador a incriminar la conducta. 1n consecuencia, la exigencia del peligro no debe uedar sometida a comprobacin )udicial para la afirmacin del hecho punible. 1stos delitos representan .nicamente una peligrosidad general para el bien )urdico, vale decir, no exigen una real puesta en peligro del bien )urdico, sino ue el legislador introduce una presuncin de peligrosidad "iuris et de iure', basada en una consideracin estadstica, con la consecuencia de ue en el caso concreto puede no estar presente tal peligrosidad, sin ue uepa revocar la presuncin de peligrosidad. Deneralmente los delitos de peligro abstracto se consideran delitos de mera actividad puesto ue no re uieren la creacin real de la situacin de peligro. Se consuma con la mera creacin de una situacin potencialmente peligrosa, presuntamente fundamentadota de una eventual situacin de peligro para un bien )urdico. La configuracin de estos tipos de delito se basa en la presuncin legal de una eventual situacin de peligro. INCENDIO5 EOPLOSIN E INUNDACIN Ar(% 81>+ El 6u" ,au.ar" i0,"0!io5 "A lo.i/0 o i0u0!a,i/05 ."r- r" rimi!o: 3% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i ?ubi"r" "ligro ,om=0 ara lo. bi"0". >% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 "l 6u" ,au.ar" i0,"0!io o !".(ru,,i/0 or ,ual6ui"r o(ro m"!io: 179

,% !" ,"r"al". "0 ar:a5 ga:illa. o bol.a.5 o !" lo. mi.mo. (o!a:a 0o ,o.",?a!o. !% !" bo.6u".5 :i4a.5 oli:ar".5 ,a4a:"ral".5 algo!o0al".5 :"r0a(al".5 o ,ual6ui"r o(ra la0(a,i/0 !" -rbol". o arbu.(o. "0 "A lo(a,i/05 9a ."a ,o0 .u. fru(o. "0 i" o ,o.",?a!o. "% !" ga0a!o "0 lo. ,am o. o !" .u. ro!u,(o. amo0(o0a!o. "0 "l ,am o o !" o.i(a!o. f% !" la l"4a o ,arb/0 !" l"4a5 a ila!o. o amo0(o0a!o. "0 ".o. ,am o. !" .u "A lo(a,i/0 !".(i0a!o. al ,om"r,io g% !" alfalfar". o ,ual6ui"r o(ro ,ul(i:o !" forraB".5 9a ."a "0 i" o "m ar:a!o.5 "0ga:illa!o.5 "0.ila!o o "0far!a!or ?% !" lo. mi.mo ro!u,(o. m"0,io0a!o. "0 lo. -rrafo. a0("rior".5 ,arga!o.5 ara!o. o "0 mo:imi"0(o5 8% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 83 a4o.5 .i ?ubi"r" "ligro ara u0 ar,?i:o ubli,o5 biblio(",a5 mu."o5 ar."0al5 a.(ill"ro5 f-bri,a !" /l:ora o !" iro(",0ia mili(ar o ar6u" !" ar(ill"ra 2% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 83 a4o.5 .i ?ubi"r" "ligro !" mu"r(" ara algu0a "r.o0a ;% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 1 a 27 a4o.5 .i "l ?",?o fu"r" ,au.a i0m"!ia(a !" mu"r(" !" algu0a "r.o0a% #nlisis de los t+rminos: %. 7ncendio: fuego peligroso!, es decir, un fuego con poder autnomo ue escapa al contralor de uien lo encendi. 1xistiendo combustin propagante y peligro existe incendio. (o es preciso, por tanto, ue existan llamas, la lenta combustin es tambi+n incendio. 1l incendio debe entenderse como inicio de la combustin del ob)eto destinado a arder cuando exista peligro de propagacin. ;. 1xplosin: es la liberacin instantnea e irrefrenable de gran energa, cuyo origen puede ser en un proceso de combustin, transformacin o de compresin. 2ebe tener la suficiente magnitud como para crear un peligro com.n para bienes indeterminados. 8. 7nundacin: es la invasin de una considerable extensin de terreno por el agua, en forma lenta o impetuosa, instantnea o continuada. Lo ue caracteri4a la inundacin es la incontrolabilidad del poder del agua, derivando en un peligro com.n. La materialidad del delito consiste en causar! "crear, producir, generar, dar origen, etc.' un incendio, una explosin o una inundacin, siempre ue de la accin derive una situacin de peligro para bienes o personas. Si no se produce esta consecuencia, la conducta no sale de los lmites del da,o. La dinmica del tipo exige la creacin de un peligro com.n para bienes indeterminados. 1n todas las hiptesis, se trata de delitos de peligro concreto, cuya consumacin se produce con la creacin del peligro com.n para los bienes indeterminados. La excepcin est dada por el inc. ;N del #rt. %=F &3, en el ue se tipifica un delito de da,o efectivo, por cuanto el tipo solo se perfecciona en la medida ue el accionar del agente haya destruido algunos de los ob)etos all protegidos. 1l inc. ;N trata de una figura autnoma y comple)a ue se consuma con la destruccin del ob)eto protegido. 1l inc. 8N brinda una especial proteccin a determinados lugares ue estn expresamente enunciados. 1l inc. EN prev+ un supuesto de mayor penalidad para cuando del incendio, la explosin o la inundacin derive un peligro de muerte para alguna persona. Se trata de una hiptesis te peligro concreto para un individuo determinado, del cual resulta la probabilidad de su muerte. 1l peligro de muerte debe ser una hiptesis de resultado preterintencional. La pena ms grave est rescripta para a uellos supuestos en los ue el incendio, la explosin, o la inundacin son la causa inmediata de la muerte de alguna persona. 1ntre el hecho punible y el resultado debe haber existido una relacin causal directa, sin interferencias de factores extra,os. La muerte puede provenir del hecho mismo o de alguna consecuencia del desastre. 3ara la aplicacin de la figura agravada es suficiente con la muerte de una sola persona. La pluralidad de resultados no multiplica el delito. Se trata de una figura preterintencional. 180

Sub)etivamente, estos delitos son dolosos, siendo suficiente el dolo eventual. ESTRAGO Ar(% 81)+ I0,urrir-5 ."g=0 lo. ,a.o.5 "0 la. "0a. ."4ala!a. "0 "l ar(i,ulo r","!"0("5 "l 6u" ,au.ar" ".(rago or m"!io !" .um"r.i/0 o :arami"0(o !" 0a:"5 !"rrumb" !" u0 "!ifi,io5 i0u0!a,i/0 !" u0a mi0a o ,ual6ui"r o(ro m"!io o!"ro.o !" !".(ru,,i/0% 7diomticamente la vo4 estrago! significa da,o, ruina, destro4o, asolamiento. 1strago .nicamente es el da,o grande, de extraordinaria magnitud e importancia, de enormes proporciones, y ue produce un peligro real para un n.mero indeterminado de personas. 1l delito consiste en causar estrago!, vale decir, producir un da,o de gran magnitud, con grave peligro para un colectivo de personas, a trav+s de alguno de los medios ue expresamente y en forma meramente enunciativa se indican en la norma. 1s un tipo abierto al establecer cual uier otro medio poderoso de destruccin!. Son caractersticas del estrago el da,o de grandes proporciones y el peligro com.n para bienes o personas. 1s un delito de resultado material pero ue la consumacin tpica debe coincidir con la destruccin del ob)eto y la creacin del peligro com.n para bienes o personas. Los medios son la sumersin! "naufragio o hundimiento' o varamiento! "encallar' de una nave- el derrumbe de un edificio! "cada o precipitacin o hundimiento de una obra construida o en construccin, sea en su totalidad o solo en parte'. &on respecto a la mina! debe entenderse como medio explosivo. La frmula cual uier otro medio poderoso de destruccin! abarca a cual uier medio cuyas particularidades sean de las ue caracteri4an al estrago. 1). lava volcnica, utili4acin de gases en gran escala, el derrumbe de una mina, s.bitas avalanchas de agua sin ue salgan de sus cauces naturales, el desmoronamiento de accidentes naturales, etc. DESTRUCCIN O INUTILITACIN DE OBRAS Ar(% 811+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a > a4o. "l 6u"5 !".(ru9"0!o o i0u(ili@a0!o !i6u". u o(ra. obra. !".(i0a!a. a la !"f"0.a ,om=0 ,o0(ra la. i0u0!a,io0". u o(ro. !".a.(r".5 ?i,i"r" .urgir "l "ligro !" 6u" ".(o. ." ro!u@,a0% La mi.ma "0a ." a li,ara al 6u"5 ara im "!ir la "A(i0,i/0 !" u0 i0,"0!io o la. obra. !" !"f"0.a ,o0(ra u0a i0u0!a,i/05 .um"r.i/05 0aufragio u o(ro !".a.(r"5 .u.(raB"r"5 o,ul(ar" o ?i,i"r" i0."r:ibl".5 ma("rial".5 i0.(rum"0(o. u o(ro. m"!io. !".(i0a!o. a la "A(i0,i/0 o a la !"f"0.a r"f"ra% Se describen dos delitos de peligro concreto en los ue la sola reali4acin de las conductas tpicas implica la amena4a efectiva del desencadenamiento de un desastre. 1l primer prrafo tipifica el delito denominado tradicionalmente @9/B@# 21 27JB1S!, ue consiste en destruir "da,ar' o inutili4ar "volver inepta una cosa' di ues u obras ue han sido construidas para la defensa com.n de grandes fuer4as de la naturale4a. La sola reali4acin de estas conductas no es suficiente para ue se perfeccione el tipo. 1s necesario ue, como consecuencia de ellas, sur)a un peligro efectivo, real, de ue se produ4ca un desastre. Si ese peligro no concurre, el hecho no sale de los lmites del da,o. La disposicin alcan4a a cual uier obra humana, cuyo destino sea la defensa com.n contra desastres. (o estn comprendidas a uellas obras ue, aun cuando sirvan para la defensa, han sido creadas por la naturale4a. 1l delito es doloso y abarca el conocimiento des destino de la cobra y la voluntad de da,arla o tornarla inepta para sus propias finalidades. 1s suficiente con el dolo eventual. La infraccion se consuma cuando, mediando la destruccin o inutili4acin de la obra, se hace nacer el peligro real de un desastre. 1l segundo prrafo del artculo reprime a uien sustrae "apoderase de la cosa', oculta "esconderla, colocarla fuera de la vista de terceros' o hace inservible "la torna in.til o inepta para su destino' materiales, instrumentos u otros medios destinados a la extincin de incendios o a las obras de defensa com.n contra desastres. 181

1l tipo presupone uno solo la existencia de un incendio o de una obra de defensa com.n sino ue el desastre se encuentre en curso. Sub)etivamente el delito no se satisface con el dolo com.n sino ue re uiere la concurrencia de un elemento sub)eEtivo especial ue integra el tipo: el su)eto debe actuar para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa! contra un desastre "inundacin, sumersin, naufragio, etc.'. ESTRAGO CULPOSO Ar(% 81*+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 "l 6u"5 or .u im ru!"0,ia o 0"glig"0,ia5 or im "ri,ia "0 .u ar(" o rof".i/0 o or i0ob."r:a0,ia !" lo. r"glam"0(o. u or!"0a0@a.5 ,au.ar" u0 i0,"0!io u o(ro. ".(rago.% Si "l ?",?o u omi.i/0 ,ul abl". u.i"r"0 "0 "ligro !" mu"r(" a algu0a "r.o0a o ,au.ar" la mu"r(" !" algu0a "r.o0a5 "l m-Aimo !" la "0a o!r"l":ar." ?a.(a ,i0,o a4o.% 1l delito consiste en causar un incendio o alguno de los estragos enumerados en el #rt. %=5 &3. 1l precepto describe conductas culposas ue pueden cometerse por accin o por omisin, solo uedan abarcadas por el tipo las figuras descriptas en los #rt. %=F y %=5 &3, no as la del #rt. %== &3, pues no define un desastre sino conductas vinculadas a +l. 1l resultado producido por el agente debe tener las caractersticas del estrago y del incendio: da,o granda "o incontrolable' y peligro com.n. Si de la produccin culpable del estrago deriva un peligro de muerte o la muerte de alguna persona, el mximo de la pena puede elevarse hasta los $ a,os de prisin, constituy+ndose as una agravante. DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO &onfiguran acciones preparatorias dirigidas a la comisin de delitos contra la seguridad com.n, punibles por si mismas. Ar(% 81* bi.+ (8S#CABRICACIN O TENENCIA DE BOMBAS D MATERIALES PELIGROSOS (8# El 6u"5 ,o0 "l fi0 !" ,o0(ribuir a la ,omi.i/0 !" !"li(o. ,o0(ra la ."guri!a! ,om=0 o ,au.ar !a4o. "0 la. ma6ui0a. o "0 la "labora,i/0 !" ro!u,(o.5 a!6uiri"r"5 fabri,ar"5 .umi0i.(rar"5 .u.(raB"r" o (u:i"r" "0 .u o!"r bomba.5 ma("rial".5 o a ara(o. ,a a,". !" lib"rar "0"rga 0u,l"ar5 ma("rial". ra!ia,(i:o. o .u.(a0,ia. 0u,l"ar".5 o .u. !".",?o.5 i./(o o. ra!ia,(i:o.5 ma("rial". "A lo.i:o.5 i0flamabl".5 a.fiAia0(".5 (/Ai,o. o biol/gi,am"0(" "ligro.o.5 o .u.(a0,ia. o ma("rial". !".(i0a!o. a .u r" ara,i/0% Se re uiere el hecho de fabricar! "hacer una cosa, elaborarla, construirla, trasforma lo ya existente', suministrar! "dar, proveer, aprovisionar', ad uirir! "comprar, obtenerle ob)eto en propiedad', sustraer! " "sacar, tomar, apartar la cosa del poder de otro- si el supuesto recae sobre una cosa a)ena, es un supuesto de concurso ideal con el hurto' o tener en su poder! "mantener la cosa corporalmente ba)o el propio poder, tenencia actual, no pasada' alguno de los siguientes ob)etos: bombas "continente de explosivos o gases, ue mediante abra4amiento, percusin u otro medio, estalla con detonacin', materias o aparatos capaces de librar energa nuclear " son a uellas sustancias o artefactos utili4ables para transformar la materia en energa', materias explosivas " son a uellas ue, sin ser una bomba poseen aptitud para detonar, e). dinamita', inflamables " sustancias ue pueden generar combustin arder en llamas en forma rpida y violenta y ue son utili4ables para la lucho o el da,o', asfixiantes "act.an sobre las vas respiratorias' o txicas "act.an sobre el organismo humano o animal envenenndolos' o sustancias o materiales destinados a su preparacin " substancias o materiales utili4ables en la preparacin, construccin, elaboracin, etc. 2e alguno de los aparatos o mecanismos enunciados en la disposicin'. 1l aspecto sub)etivo es de fundamental importancia: el su)eto debe reali4ar su accin con el fin de contribuir a la comisin de un delito contra la seguridad com.n a causar da,os en las m uinas o elaboracin de productos!. 1s un delito doloso, suficiente con el dolo eventual. La ausencia de tal elemento sub)etivo despla4a la figura del prrafo 8N del artculo, siempre ue la tenencia de estos materiales fuese reali4ada 182

sin la debida autori4acin legal. 1n caso de existencia de autori4acin, la conducta seria atpica. (o se re uiere ue los ob)etos sean utili4ados efectivamente, por lo ue se trata de un delito abstracto. (8S#PROPAGACION DE PROCEDIMIENTOS PELIGROSOS% TENENCIA DE MATERIALES La mi.ma "0a ." im o0!r- al 6u"5 .abi"0!o o !"bi"0!o .ab"r 6u" ,o0(ribu9" a la ,omi.i/0 !" !"li(o. ,o0(ra la ."guri!a! ,om=0 o !".(i0a!o. a ,ua.ar !a4o. "0 la. ma6ui0a. o "0 la "labora,i/0 !" ro!u,(o.5 !i"r" i0.(ru,,io0". ara la r" ara,i/0 !" .u.(a0,ia. o ma("rial". m"0,io0a!o. "0 "l -rrafo a0("rior% La .im l" ("0"0,ia !" lo. ma("rial". a lo. 6u" ." r"fi"r" "l -rrafo 6u" a0(","!"5 .i0 la !"bi!a au(ori@a,i/0 l"gal5 o 6u" 0o u!i"r" Bu.(ifi,ar." or ra@o0". !" u.o !om".(i,o o i0!u.(rial5 ."r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 !" ; a > a4o.% Se reprime la accin de dar instrucciones! para la preparacin de las substancias o materiales peligrosos. 1s el caso del ue ense,a a otro a preparar una bomba o un gas txico. Se castiga a uien , sabiendo o debiendo saber ue contribuye a la comisin de los delitos contra la seguridad com.n o destinados a causar da,o en las m uinas o en la elaboracin de productos, diere instrucciones "transmitir conocimientos' para la preparacin de sustancias o materiales susceptibles de ser empleados en hechos contra la seguridad com.n (o es suficiente con la transmisin de conocimiento sino ue es menester ue esos conocimientos ad uiridos sean internali4ados por el recepto y lo capaciten para la preparacin o elaboracin de la sustancia. 1n esto consiste la materialidad del hecho. La figura exige ue el actor act.e sabiendo o debiendo saber ue contribuye a la comisin de un delito contra la seguridad com.n, o destinado a causar da,os en las m uinas o en la elaboracin de productos. Se trata de un delito exclusivamente doloso, de los denominados de intencin, es decir, de a uellos ue exigen una orientacin sub)etiva hacia una determinada finalidad concreta, con caractersticas de los delitos de resultado cortado, vale decir, a uellos en los ue el in)usto se fundamenta en la finalidad o meta a alcan4ar por el su)eto. &onfigura un tipo de peligro abstracto, ue no admite la tentativa. 3or lo tanto, es un delito doloso y de peligro abstracto, pues ueda consumado con el solo hecho de dar instruccin, sin ue sea necesario ue el material o la sustancia se lleguen a preparar o usar. La simple tenencia de las substancias o materiales mencionados, sin tener autori4acin o sin poder )ustificar su uso lcito, es punible. (2S#SIMPLE TENENCIA DE ARMAS DE CUEGO5 SIN AUTORITACIN (2# La .im l" ("0"0,ia !" arma. !" fu"go !" u.o ,i:il5 .i0 la !"bi!a au(ori@a,i/0 l"gal5 ."r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o. 9 mul(a !" Q8%777 a Q87%777% Si la. arma. fu"r"0 !" gu"rra5 la "0a ."r- !" 2 a > a4o. !" ri.i/0% Se reprime la simple tenencia de armas de fuego, de uso civil o de guerra sin tener la debida autori4acin legal "autori4acin del @1(#@'. La simple tenencia debe entenderse en el sentido de mantener la cosa corporalmente ba)o el propio poder, cual uiera sea el origen, la ra4n y su finalidad. /iene la cosa uien puede disponer de ella fsicamente en cual uier momento, ya sea manteni+ndola ba)o su propio poder o en otro lugar donde se encuentra a su disposicin. La tenencia debe ser actual. (o se pena a uien tuvo sino a uien tiene la cosa ba)o el propio poder. La infraccion es de carcter permanente, lo cual importa ue la consumacin perdura en el tiempo mientras dure la tenencia- si esta ceso, ceso la consumacin tpica y el delito no puede serle reprochado a su autor. 3ara ue el delito uede configurado basta la tenencia precaria!, vale decir, de corta duracin, resultando irrelevante el mayor o menor tiempo de la detectacin. La tenencia compartida!, esto es, la ue se lleva a cabo entre dos o mas personas ue tienen en su poder o ba)o un mismo dominio una cosa, tambi+n ueda abarcada por el tipo. 3ara la configuracin del delito es suficiente con la tenencia de una sola arma, siempre ue ella se encuentre en condiciones de ser utili4ada. La aptitud para el 183

disparo o su idoneidad para afectar el bien )urdico constituyen presupuestos del tipo. La penalidad es mayor si el arma de fuego es de guerra. La figura es dolosa, el dolo consiste en saber ue se tiene un arma de fuego, sin la debida autori4acin. 1s una figura de peligro abstracto, doloso y d pura actividad ue se consuma con la sola portacin del arma de fuego sin autori4acin de la autoridad publica competente. (2S# PORTACIN DE ARMA DE CUEGO SIN AUTORITACIN La or(a,i/0 !" arma. !" fu"go !" u.o ,i:il5 .i0 la !"bi!a au(ori@a,i/0 l"gal5 ."r- r" rimi!a ,o0 ri.i/0 !" u0 a4o a < a4o.% Si la. arma. fu"r"0 !" gu"rra5 la "0a ."r- !" ; a4o. 9 > m".". a 1 a4o. 9 > m".". !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Si "l or(a!or !" la. arma. a la. ,ual". ." r"fi"r"0 lo. !o. -rrafo. 6u" a0(","!"05 fu"r"0 ("0"!or au(ori@a!o !"l arma !" 6u" ." (ra(a5 la ".,ala "0al ,orr". o0!i"0(" ." r"!u,ir- "0 u0 ("r,io !"l m0imo 9 !"l m-Aimo% La mi.ma r"!u,,i/0 r":i.(a "0 "l -rrafo a0("rior o!r- ra,(i,ar." ,ua0!o5 or la. ,ir,u0.(a0,ia. !"l ?",?o 9 la. ,o0!i,io0". "r.o0a. !"l au(or5 r".ul(ar" ":i!"0(" la fal(a !" i0("0,i/0 !" u(ili@ar la. arma. or(a!a. ,o0 fi0". il,i(o.5 E0 lo. !o. ,a.o. r","!"0(".5 ." im o0!r-5 a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial or "l !obl" !" (i"m o !" la ,o0!"0a% El 6u" r"gi.(rar" a0(","!"0(". "0al". or !"li(o !olo.o ,o0(ra la. "r.o0a. o ,o0 "l u.o !" arma.5 o ." "0,o0(rar" go@a0!o !" u0a "A,ar,"la,i/0 o "A"0,i/0 !" ri.i/0 a0("rior 9 or(ar" u0 arma !" fu"go !" ,ual6ui"r ,alibr"5 ."r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" < a 87 a4o.% La materialidad del delito se concreta mediante la conducta de portar! "llevar consigo' un arma de fuego de uso civil o de uso civil condicionado. 1l tipo penal exige dos re uisitos: 1l positivo: a. portar una arma, vale decir, llevarla encima, blandirla, etc. H ue esa arma sea de fuego, esto es ue debe tratarse de a uel instrumento ue utili4a energa de los gases producidos por la deflagracin de plvora para lan4ar un proyectil a distancia. La accin de portar el arma debe interpretarse como de llevar el arma cargada, para poder usarla sin necesidad de cargarla previamente b. ue el arma de fuego sea de uso civil: estas son seg.n el decreto 8<$G5$: %. armas de hombro: carabinas, fusiles y fusiles de carga de tiro a tiro, repeticin o semiautomticos hasta calibres $.F mm ";; pulgadas' inclusive, con excepcin de las ue empleen municin de mayor potencia o dimensin ue la denominada ;; largo rifle, ue uedan su)etas al r+gimen de armas de guerra: escopetas de carga tiro a tiro y repeticin- ;. armas de pu,o: pistolas, de repeticin o semiautomticas, hasta calibre F.8$ mm ";$ pulgadas', inclusive de carga tiro a tiro hasta calibre =.% "8; pulgadas', con excepcin de las de tipo de mgnum y similares: revlveres, hasta calibre <.F mm "8= pulgadas', inclusive con exclusin de los tipos Agnum y similares- pistolones de ca4a, de uno o de dos ca,ones, de carga tiro a tiro calibres %E.; mm ".;=', %E mm ".8;' y %; mm ".8F'. c. o ue el arma de fuego sea de uso civil condicionado "subtipo de armas de guerra' ue son a uellas armas ue siendo de la dotacin actual de las instituciones armadas de la (acin o de uso de fuer4a publica, care4can de escudos pun4onados o numeracin ue las identifi ue como de pertenencia de las mismas, as como a uellas ue, teniendo estas caractersticas, hubieran de)ado de pertenecer a estas fuer4as por as declararlo el Ainisterio de 2efensa. 1l re uisito negativo se integra con la ausencia de una autori4acin debida para portar esta clase de armas. 1s un elemento normativo o valorativo del tipo. La autori4acin caducada o vencida no es autori4acin debida. 1l hecho de portar un arma de fuego "se a de uso civil o de guerra' sin tener la autori4acin legal, es delito. 3ero si el arma es de guerra, la pena es mayor. 1l delito se consuma con la sola portacin, no re uiri+ndose ue el arma sea utili4ada. 1l concepto de armas de guerra no es dado por el #rt. %8< bis, y por lo tanto puede sacarse de la ley ;6.E;<G58 de armas y explosivos y en el decreto reglamentario 8<$G5$. Bn arma de guerra solo es tal cuando as se la clasifi ue reglamentariamente. (o hay armas de guerra por su naturale4a!. Seg.n el decreto son armas de guerra todas a uellas ue no se encuentran comprendidas en la enumeracin taxativa de las armas de uso civil, o hubieran sido expresamente excluidas del r+gimen de la presente reglamentacin. Se 184

las puede clasificar en: %. armas de uso exclusivo para las instituciones armadas- ;. armas de uso para la fuer4a p.blica- 8. armas, materiales y dispositivos de uso prohibido- E. materiales de usos especiales y $. armas de uso civil condicional. La escala penal se reduce: a. si el portador no autori4ado, tiene la tenencia autori4ada b. si resultare evidente la falta de intencin de utili4ar el arma portada con fines ilcitos La escala penal aumenta, si el portador de arma de fuego "cual uiera sea el calibre': a. tiene precedentes "por delito doloso contra las personas o con el uso de arma' b. est go4ando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior (;S# ACOPIO DE ARMAS% TENENCIA DE INSTRUMENTAL PARA PRODUCIRLAS (;# El a,o io !" arma. !" fu"go5 i"@a. o mu0i,io0". !" ".(a.5 o la ("0"0,ia !" i0.(rum"0(al ara ro!u,irla.5 .i0 la. !"bi!a au(ori@a,i/05 ."rr" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" < a 87 a4o.% El 6u" ?i,i"r" !" la fabri,a,i/0 il"gal !" arma. !" fu"go u0a a,(i:i!a! ?abi(ual ."r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 87 a4o.% #copiar es almacenar, )untar o reunir una cantidad anormal de armas, o sea, superior a la ue el uso com.n o deportivo pueda )ustificar. Se castiga el acopio de armas de fuego, pie4as o municiones de estas. (o basta la simple tenencia, sino ue la figura re uiere ue el su)eto almacene, re.na cierta cantidad de armas, municiones, etc. (o se establece un n.mero mnimo ni necesario ue debe concurrir para ue el con)unto de armas constituya acopio, cuestin ue ueda librada al arbitrio )udicial y a las propias circunstancias del caso particular. Se castiga el acopio de pie4as y municiones correspondientes a armas de fuego. Las pie4as son a uellos elementos ue sirven para la fabricacin del arma. 1l instrumental esta compuesto por las herramientas o artefactos ue, por su funcin o naturale4a, son utili4ados en la construccin o produccin del arma. /ambi+n se castiga la tenencia de instrumental para producirlas. #mbos casos son dolosos y de peligro abstracto y tambi+n de carcter permanente ue se consuma con el acopio. La tentativa es admisible. (<S# PROPORCIONAR ARMAS DE CUEGO (<# S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 a4o a > a4o. "l 6u" "0(r"gar" u0 arma !" fu"go or ,ual6ui"r (i(ulo a 6ui"0 0o a,r"!i(ar" .u ,o0!i,i/0 !" l"g(imo u.uario% La "0a ."r- !" ; a4o. 9 > m".". a 87 a4o. !" ri.i/0 .i "l arma fu"ra "0(r"ga!a a u0 m"0or !" 81 a4o.% Si "l au(or ?i,i"r" !" la ro:i.i/0 il"gal !" arma. !" fu"go u0a a,(i:i!a! ?abi(ual5 la "0a ."r- !" < a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Si "l ,ul abl" !" ,ual6ui"ra !" la. ,o0!u,(a. ,o0("m la!a. "0 lo. (r". -rrafo. a0("rior". ,o0(ar" ,o0 au(ori@a,i/0 ara la :"0(a !" arma. !" fu"go5 ." l" im o0!r-5 a!"m-.5 la i0?abili(a,i/0 ". ",ial ab.olu(a 9 "r "(ua5 9 mul(a !" Q87%777% La accin consiste en proporcionar "vender, al uilar, prestar, regalar' un arma de fuego a uien se sabe ue no es legitimo usuario "o sea, una persona ue no tiene tenencia ni portacin autori4ada'. La figura es dolosa. La pena se agrava, si el ue provee armas lo hace como su actividad habitual "es un medio de vida' o si se lo provee a un menor de %= a,os. 1n cual uiera de los supuestos del apartado EN, si el proveedor de las armas tiene autori4acin para la venta, a la pena de prisin se le agrega la pena de inhabilitacin especial "absoluta y perpetua' y una multa. Se trata de un delito de pura actividad, de peligro abstracto y el momento consumativo coincide con la entrega o el envo del arma de fuego al tercero. La tentativa no parece admisible. (3S# OMISIN5 ADULTERACIN O SUPRESIN DE NMMERO GRABADO (3#S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" ; a 1 a4o. " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or "l !obl" !"l (i"m o !" la ,o0!"0a "l 6u"5 ,o0(a0!o ,o0 la !"bi!a au(ori@a,i/0 185

l"gal ara fabri,ar arma.5 omi(i"r" .u 0=m"ro o graba!o ,o0form" a la 0orma(i:a :ig"0("5 o a.ig0ar" a !o. o m-. arma. i!F0(i,o 0=m"ro o graba!o% E0 la mi.ma "0a i0,urrir- "l 6u" a!ul("rar" o .u rimi"r" "l 0=m"ro o "l graba!o !" u0 arma !" fu"go% Las armas de fuego deben llevar un n.mero o grabado ue las identifi ue. 1n un caso, el su)eto activo es un fabricante de armas autori4ado, ue omite el n.mero, o le pone el mismo n.mero a dos armas diferentes. 1n el otro caso, el su)eto activo puede ser cual uier persona ue adultere o suprimiere tal identificacin. &ual uiera de estas conductas impedir la identificacin de las armas e indica ue ellas estarn destinadas a cometer delitos.

186

CAP$TULO 2 DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE D DE COMUNICACIN NAUCRAGIO5 &ARAMIENTO O DESASTRE AXREO Ar(% 8*7+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 2 a 1 a4o.5 "l 6u" a .abi"0!a. "B",u(ar" ,ual6ui"r a,(o 6u" o0ga "0 "ligro la ."guri!a! !" u0a 0a:"5 ,o0.(ru,,i/0 flo(a0(" o a"ro0a:"% Si "l ?",?o ro!uB"r" 0aufragio5 :arami"0(o o !".a.(r" aFr"o5 la "0a ."r- !" > a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Si "l ?",?o ,au.ar" l".i/0 a algu0a "r.o0a5 la "0a ."r- !" > a 83 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/05 9 .i o,a.io0ar" la mu"r("5 !" 87 a 23 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% La. !i. o.i,io0". r","!"0(". ." a li,ara0 au06u" la a,,i/0 r",aiga .obr" u0a ,o.a ro ia5 .i !"l ?",?o !"ri:a "ligro ara la ."guri!a! ,om=0% 1s un delito de peligro concreto para los ob)etos all protegidos. 9b)etivamente, el delito consiste en e)ecutar! "llevar a cabo, producir, reali4ar' cual uier acto, positivo o negativo, ue ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave, de lo cual derive un peligro para la seguridad com.n. La puesta en peligro efectiva para el bien )urdico perfecciona el in)usto tpico. La ley atiende en este artculo solo a la navegacin acutica y a+rea. 1l transporte terrestre tiene proteccin en el #rt. %<% &3. Los ob)etos protegidos son: la nave!, ue es la embarcacin de despla4amiento acutico, cual uiera sea su medio de propulsin y ue est destinada al transporte o comunicacin de personas o cosas- la construccin flotante!, ue son todos a uellos ob)etos ue, sin ser propiamente una nave, tienen la aptitud para sostenerse en la superficie de las aguas- y la aeronave!, ue es a uella embarcacin, aparato o mecanismo capa4 de circular por el aire, cual uiera sea su forma de propulsin. 1n todas estas hiptesis, los medios de transporte comprendidos deben estar en servicio. Sub)etivamente, el delito es doloso, pero el tipo exige la concurrencia de un elemento sub)etivo especfico consistente en obrar a sabiendas de estar e)ecutando un acto ue pone en peligro la seguridad de los ob)etos protegidos por la norma. Se excluye el dolo eventual y los actos imprudentes, salvo ue la conducta culposa ocasione alg.n accidente a otro tipo de desastre, siendo de aplicacin el #rt. %<F &3. La figura se agrava si, como consecuencia deshecho, deriva el naufragio o varamiento o desastre a+reo del medio de transporte. 1l naufragio! presupone una nave en curso de navegacin- consiste en la perdida o ruina de la embarcacin. #barca a la sumersin o hundimiento. 1l varamiento! se produce cuando la nave encalla, vale decir, cuando de)a de flotar debido a ue se apoya en parte slida. 1l desastre a+reo! es el da,o de grandes proporciones ue afecta a personas o cosas vinculadas con la utili4acin de la aeronave. La escala penal se eleva si el hecho produ)ere lesin o la muerte de alguna persona. 1n amabas hiptesis, se trata de resultados preterintencionales conectados causalmente con el desastre. 2ebido a ue la norma penal no especifica el tipo de lesin a ue hace referencia, se deduce ue estn comprendidas las lesiones leves, graves y gravsimas. Sin embargo, esta falta de distincin en los resultados lesivos no parece respetar el principio de proporcionalidad de las penas en relacin al desvalor del resultado. Son aplicables las disposiciones precedentes a.n cuando la accin recaiga sobre la cosa propia, siempre ue del hecho derive un peligro para la seguridad com.n. PELIGRO PARA TRANSPORTE TERRESTRE Ar(% 8*8+ El 6u" "m l"ar" ,ual6ui"r m"!io ara !"("0"r o "0(or ","r la mar,?a !" u0 (r". o ara ?a,"rl" !".,arrilar5 ."r- r" rimi!o: 8% ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o.5 .i 0o ." ro!uB"r" !".,arrilami"0(o u o(ro a,,i!"0("% 2% ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.5 .i ." ro!uB"r" !".,arrilami"0(o u o(ro a,,i!"0("% 187

;% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 .i a ,o0.",u"0,ia !"l a,,i!"0("5 r".ul(ar" l".io0a!a algu0a "r.o0a% <% ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o.5 .i r".ul(ar" la mu"r(" !" algu0a "r.o0a% 1l delito consiste en e)ecutar un acto tendiente a detener! "parar, frenar, etc.' o entorpecer! "perturbar, poner obstculos' la marcha de un tren o para hacerlo descarrilar. La figura comprende .nicamente a un medio de transporte terrestre: el tren. 1ste es el con)unto de elementos rodantes "convoy', arrastrado por una m uina o locomotora ue circula exclusivamente por va f+rrea y ue est destinado al trnsito ferroviario. Su)eto activo puede ser cual uier persona, inclusive el due,o de la cosa. 1l delito es de peligro concreto y se consuma cuando se ponen en e)ecucin los medios destinados a detener o entorpecer la marcha del tren o a producir su descarrilamiento. Sub)etivamente, la accin debe estar endere4ada a lograr la finalidad perseguida "para! detener o entorpecer o lograr el descarrilamiento'. 1s un elemento sub)etivo especfico ue acompa,a al dolo. La figura bsica se perfecciona si la accin del autor no produce el descarrilamiento u otro accidente. Si se producen, el delito se agrava, derivara una lesin o la muerte. 1n todas estas hiptesis de mayor penalidad, se trata de resultados preterintencionales no abarcados por el dolo del autor.

188

ATENTADOS CNTRA MEDIOS DE COMUNICACIN DEL SER&ICIO CERRO&IARIO Ar(% 8*2+ S"r- r" rimi!o ,o0 la. "0a. ".(abl",i!a. "0 "l ar(,ulo a0("rior "0 .u. ,a.o. r". ",(i:o.5 "l 6u" "B",u(ar" ,ual6ui"r a,(o ("0!i"0(" a i0("rrum ir "l fu0,io0ami"0(o !" u0 ("lFgrafo o ("lFfo0o !".(i0a!o al ."r:i,io !" u0 f"rro,arril% 1l delito consiste en e)ecutar cual uier acto dirigido a interrumpir! el funcionamiento de un tel+grafo o tel+fono ue estn destinados al servicio ferroviario, en tanto tales servicios son indispensables para la seguridad del trnsito ferroviario. (o estn comprendidos a uellos artefactos destinados al uso p.blico en general. La ley tiene encuentra el medio de comunicacin en si mismo, independientemente del da,o ue se cause al aparato. La efectiva interrupcin no tiene importancia a los fines consumativos, ya ue es suficiente con la e)ecucin del acto tendiente a lograr tal finalidad. Slo estn comprendidos el tel+grafo y el tel+fono. 1l delito es de peligro concreto, instantneo y doloso. 1l logro del fin buscado "interrupcin del funcionamiento del servicio' no agrava el delito, pero puede ser tenido en cuenta a la hora de dosificar la pena. ATENTADO CONTRA UN TREN O TRAN&IA EN MARC'A Ar(% 8*;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 .i "l ?",?o 0o im or(ar" u0 !"li(o m-. .":"ram"0(" "0a!o5 "l 6u" arroBar" ,u"r o. ,o0(u0!"0(". o ro9",(il". ,o0(ra u0 (r". o (ra0:a "0 mar,?a% La figura ha perdido actualidad pues los tranvas han de)ado de funcionar en la #rgentina hace ya bastante tiempo. 3or tanto, el hecho solo podra cometerse contra un tren en marcha. 1l delito consiste en arro)ar! "tirar, lan4ar, despedir' un cuerpo contundente "ob)eto capa4 de producir un da,o' o proyectiles "cuerpo u ob)eto lan4ado en una direccin cual uiera y ue puede ser arro)ado a distancia' contra un tren en marcha. 1l tren debe esta en movimiento, solo as podra explicarse la ubicacin de esta infraccion entre los delitos contra la seguridad p.blica. Si el hecho se e)ecutara contra un tren detenido en la estacin, o en los galpones de resguardo, estaramos ante un delito contra la propiedad. 1s una figura subsidiaria, la pena solo resulta aplicable siempre ue el hecho no importare un delito ms severamente penado!. Si el ob)eto contundente mata a un pasa)ero o produce un da,o de los previstos en el #rt. %=E &3, la figura ueda excluida por la ue corresponda a estos resultados. La infraccion es de peligro y se consuma al arro)arse los ob)etos contra los vehculos protegidos, aun cuando no se de en el blanco. ENTORPECIMIENTO DE MEDIOS DE TRANSPORTE D DE SER&ICIOS PMBLICOS Ar(% 8*<+ El 6u"5 .i0 ,r"ar u0a .i(ua,i/0 !" "ligro ,om=05 im i!i"r"5 ".(orbar" o "0(or ",i"r" "l 0ormal fu0,io0ami"0(o !" lo. (ra0. or(". or (i"rra5 agua o air" o lo. ."r:i,io. =bli,o. !" ,omu0i,a,i/05 !" ro:i.i/0 !" agua5 !" "l",(ri,i!a! o !" .u.(a0,ia. "0"rgF(i,a.5 ."r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" ; m".". a 2 a4o.% Son hechos delictuosos impedir el trnsito en una carretera, detener un tren o no permitir ue en un momento dado se aprovisione regularmente con electricidad u pueblo. 1l precepto no tutela el funcionamiento del medio de transporte en si mismo, sino el funcionamiento del transporte en general, es decir, su desenvolvimiento o circulacin por la va publica, aun cuando, para impedir o perturbar esta actividad, accin recaiga sobre la cosa misma. La tutela legal se extiende a la normal prestacin de los servicios p.blicos de comunicacin, de agua, de electricidad y de sustancias energ+ticas. La infraccion solo resulta de aplicacin en la medida ue el hecho descrito en la norma no haya creado una situacin de peligro com.n para bienes y personas, en cuyo caso uedara despla4ado por las figuras mas graves del &aptulo. ?ace referencia a los transportes en general, uedan comprendidos los ue estn destinados al uso publico como los de uso particular, est+n o no afectados al transporte 189

de pasa)eros. Los servicios son los p.blicos, ya sea ue la prestacin este a cargo del 1stado o de concesionarios autori4ados. 1l delito consiste en impedir! "imposibilitar', estorbar! "molestar, obstaculi4ar' o entorpecer! "turbar, incomodar' el normal funcionamiento de los transportes o servicios enunciados en la norma. Su)eto activo puede ser cual uier persona. La infraccin es material o de resultado, dolosa y se consuma al impedirse o frustrarse el normal funcionamiento. ABANDONO DEL PUESTO DE TRABAGO Ar(% 8*3+ S"r-0 r" rimi!o. ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o5 .i "l ?",?o 0o im or(ar" u0 !"li(o m-. .":"ram"0(" "0a!o5 lo. ,o0!u,(or".5 ,a i(a0".5 ilo(o.5 m",-0i,o. 9 !"m-. "m l"a!o. !" u0 (r"0 o !" u0 bu6u"5 6u" aba0!o0ar"0 .u. u".(o. !ura0(" .u. ."r:i,io. r". ",(i:o. a0(". !" ll"gar a u"r(o o al ("rmi0o !"l :iaB" f"rro:iario% 1l delito consiste en abandonar! el puesto de traba)o durante la reali4acin del servicio. (o tiene importancia ni la efectividad del via)e ni el medio de transporte en si mismo, sino la seguridad del servicio prestado, ue se pone en peligro por el abandono. 1l abandono punible se produce cuando el agente omite, en forma definitiva o temporaria, desempe,ar la funcin o la tarea ue le corresponde, ya sea desertando o perteneciendo a bordo sin desempe,ar la funcin o la tarea en el momento en ue lo debe hacer. La infraccion solo puede cometerse en un determinado momento: antes de llegar a puerto "el bu ue' o al t+rmino del via)e ferroviario "el tren'. Se exige ue el autor se encuentre en servicio y ue el medio de transporte se halle en curso de navegacin o de circulacin. #utores del delito solo pueden ser los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un bu ue. La figura es de carcter subsidiario, resultando de aplicacin solo cuando el hecho ni importe un delito ms severamente penado. Se trata de un tipo doloso, de peligro abstracto, ue se consuma con el propio abandono, independientemente de cual uier da,o ue pueda derivar para el transporte. ACCIDENTE CULPOSO Ar(% 8*>+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o. "l 6u" or im ru!"0,ia o 0"glig"0,ia o or im "ri,ia "0 .u ar(" o rof".i/0 o or i0ob."r:a0,ia !" lo. r"glam"0(o. u or!"0a0@a.5 ,au.ar" u0 !".,arrilami"0(o5 0aufragio u o(ro a,,i!"0(" r":i.(o "0 ".(" Ca (ulo% Si !"l ?",?o r".ul(ar" l".io0a!a o mu"r(a algu0a "r.o0a5 ." im o0!rri.i/0 !" u0o a 3 a4o.% 1n la primera parte del artculo, regula la figura simple del accidente culposo, consistente en causar un descarrilamiento, un naufragio u otro accidente del &aptulo "#rt. %<6 y %<% &3'. La segunda parte contempla una figura agravada para los casos en los ue del hecho derive una lesin o la muerte. ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIN D RESISTENCIA AL RESTABLECIMIENTO Ar(% 8*)+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 "l 6u" i0("rrum i"r" o "0(or ",i"r" la ,omu0i,a,i/0 ("l"gr-fi,a o ("l"f/0i,a o r".i.(i"r" :iol"0(am"0(" "l r".(abl",imi"0(o !" la ,omu0i,a,i/0 i0("rrum i!a% 1l delito no consiste solamente en el hecho material de interrumpir una comunicacin, si a este no se le agrega el peligro com.n ue la conducta debe causar a la seguridad de tal comunicacin. La )urisprudencia resolvi ue el delito se comete cuando, por cual uier medio, se interrumpe o entorpece la comunicacin, creando una situacin de peligro com.n para la normal prestacin de ese servicio p.blico. 1l hecho debe producir una verdadera incomunicacin ue afecte al servicio p.blico normal correspondiente. 190

Se contemplan dos hiptesis: la interrupcin o entorpecimiento de la comunicacin y la resistencia violenta al restablecimiento de una comunicacin ya interrumpida. 1n ambos supuestos, la accin del agente debe recaer sobre comunicacin telegrfica o telefnica.

191

CAP$TULO ; PIRATERIA Ar(% 8*1+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 83 a4o.: 8% "l 6u" ra,(i,ar" "0 "l mar o "0 ro. 0a:"gabl".5 alg=0 a,(o !" !" r"!a,i/0 o :iol"0,ia ,o0(ra 0 bu6u" o ,o0(ra "r.o0a. o ,o.a. 6u" "0 "l ." "0,u"0(r"05 .i0 ".(ar au(ori@a!o. or algu0a o("0,ia b"lig"ra0(" o "A,"!i"0!o lo. limi(". !" u0a au(ori@a,i/0 l"g(imam"0(" ,o0,"!i!a 2% "l 6u" ra,(i,ar" algu0a a,(o !" !" r"!a,i/0 o :iol"0,ia ,o0(ra u0a a"ro0a:" "0 :u"lo5 o mi"0(ra. r"ali@a la. o "ra,io0". i0m"!ia(am"0(" a0("rior". al :u"lo5 o ,o0(ra "r.o0a. o ,o.a. 6u" "0 "lla ." "0,u"0(r"05 .i0 ".(ar au(ori@a!o or algu0a o("0,ia b"lig"ra0(" o "A,"!i"0!o lo. limi(". !" u0a au(ori@a,i/0 l"g(imam"0(" ,o0,"!i!a ;% "l 6u" m"!ia0(" :iol"0,ia5 i0(imi!a,i/0 o "0ga4o5 u.ur ar" la au(ori!a! !" u0 bu6u" o a"ro0a:"5 ,o0 "l fi0 !" a o!"rar." !" "l o !" !i. o0"r !" la. ,o.a. o !" la. "r.o0a. 6u" ll":a <% "l 6u"5 ,o0 ,o00i:"0,ia ,o0 ira(a.5 l". "0(r"gar" u0 bu6u" o a"ro0a:"5 .u ,arga o lo 6u" "r("0",i"r" a .u a.aB" o (ri ula,i/0% 3% "l 6u"5 ,o0 am"0a@a. o :iol"0,ia5 ." o u.i"r" a 6u" "l ,oma0!a0(" o la (ri ula,i/0 !"fi"0!a0 "l bu6u" o a"ro0a:" a(a,a!o or ira(a. >% "l 6u"5 or ,u"0(a ro ia o aB"0a5 "6ui arar" u0 bu6u" o a"ro0a:"5 !".(i0a!o. a la ira("ra )% "l 6u"5 !".!" "l ("rri(orio !" la R" =bli,a5 a .abi"0!a. (rafi,ar" ,o0 ira(a. o l". .umi0i.(rar" auAilio% La piratera es un crimen iure 3entium, es decir, contra el derecho de gentes, o bien como una infraccion criminal ue atenta contra la comunidad internacional. &on respecto a la )urisdiccin aplicable en el )u4gamiento de estas infracciones, el /ratado de 2erecho 3enal de Aontevideo de %==< dice: Los delitos considerados de piratera por el 2erecho 7nternacional 3.blico, uedaran su)etos a la )urisdiccin del 1stado ba)o cuyo poder caigan los delincuentes!. Se repite en el /ratado de %<E6 aun ue aplicada al trfico de estupefacientes, a la trata de blancas y a la destruccin o deterioro de cables submarinos. 1ntre nosotros, la piratera interna, esto es, la ue se practica ene. Aar y ros del interior del pas, configura un atentado contra la seguridad publica, en tanto implica un peligro para el transito martimo o fluvial. PIRATERIA MAR$TIMA O PROPIAMENTE DIC'A (i0,% 8S# 1l &3 no define a la piratera, aun ue una aproximacin seria el vie)o &digo 3enal espa,ol de %<;= cuando expresaba: &ometen delito de piratera los ue, sin autori4acin o patente de Dobierno ue tenga facultad de expedirla, o con abuso de la patente legitima, o llevando patente de varios 1stados, diri)an, manden o tripulen uno o ms barcos armados o con tripulacin armada, ue recorran los mares, e)erciendo en ellos, en sus costas o en otras embarcaciones, robos o violencias!. 1l delito consiste en practicar "e)ecutar' alg.n acto de violencia o depredacin contra un bu ue o contra personas o cosas ue se encuentran a bordo. Los actos de pilla)e deben e)ecutarse en el mar o en ros navegables, es decir mientras el bu ue est navegando. 1xige ue las conductas tpicas se lleven a cabo empleando un bu ue contra otro bu ue, ue est en curso de navegacin, por medio del aborda)e! de bu ue a bu ue. ?oy por hoy, la moderna piratera no solo se reali4a mediante una situacin de aborda)e sino ue tambi+n puede llevarse a cabo empleando medios sofisticados como puede ser, por e)emplo, el ata ue a trav+s de submarinos, por medio de colocacin de explosivos por bu4os, ca,oneos desde tierra o aire, etc. La disposicin no alcan4a a bu ues de guerra de alguna potencia beligerante y mucho menos si se trata de actos de piratera autori4ados por pases ue se encuentran involucrados en un conflicto b+lico. La materialidad del delito se reali4a con la e)ecucin de actos de depredacin o de violencia contra un bu ue o contra las personas o cosas ue en el se encuentran. La depredacin configura un acto de pilla)e o de apoderamiento violento. La violencia comprende a uellos actos empleados con fines distintos del apoderamiento de cosas. 1l 192

concepto de violencia abarca a la violencia fsica cuanto a la moral o psicolgica. Su)eto activo es el pirata, es decir, a uel ue act.a por cuenta propia, ue no pertenece a ninguna nacin y no distingue entre la guerra y la pa4. Los actos de pilla)e son pirticos solo cuando son e)ecutados sin mediar autori4acin de alguna potencia beligerante, o cuando se excedieren los lmites. La llamada patente de cor4o!, ue consista en una autori4acin ue conceda el &ongreso o el 3residente de la (acin para actuar en una guerra naval hostili4ando al enemigo, fue eliminada "por desuso' por la reforma constitucional de %<<E. 1l delito es doloso, de peligro concreto y de consuma cuando se llevan a cabo los actos de depredacin o violencia contra el bu ue o las personas o cosas ue en el se encuentran. La tentativa no parece admisible. PIRATERIA AXREA (I0,% 2S# /iene los mismos elementos tpicos de la figura anterior con la diferencia ue en este delito, las conductas tpicas deben recaer sobre una aeronave en vuelo o mientras reali4a las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo!. 1l hecho no se limita a la e)ecucin de actos pirticos desde otra nave, sino ue abarca tambi+n el ata ue reali4ado desde tierra o agua. 1l delito es doloso, de peligro concreto y la consumacin coincide con la e)ecucin de los actos de violencia o depredacin.

193

PIRATERIA IMPROPIA O USURPACION DE COMANDO (I0,% ;S# &onsiste en usurpar! la autoridad de un bu ue o aeronave con la finalidad de apoderarse de ellos o de las cosas o personas ue transportan. La usurpacin de autoridad implica la sustitucin de un poder "el del comandante, piloto o autoridad de la nave' por otro "el del pirata'. 1l hecho puede llevarse a cabo mediante violencia "actos de fuer4a fsica', intimidacin "amena4as' o enga,o "fraude' y puede recaer sobre cual uier persona. 3ueden cometerse en el interior de la nave o directamente desde el exterior. 1l autor del delito puede ser cual uier persona, inclusive alguien ue pertene4ca a la misma tripulacin. Sub)etivamente, el tipo exige un mvil especfico: el propsito de apoderarse del bu ue o de la aeronave o de disponer de las cosas o personas ue se encuentran a bordo. La infraccion es instantnea, de efecto permanentes y se consuma con la usurpacin de la autoridad de la nave, independientemente de ue se haya o no logrado la finalidad propuesta. CONNI&ENCIA CON PIRATAS (I0,% <S# La materialidad del delito consiste en entregar! a un pirata un bu ue o una aeronave, la carga transportada o las pertenencias de los pasa)eros o de la tripulacin. Se trata de una entrega voluntariamente acordada entre el entregador "tercero a)eno a la tripulacin, tripulante o pasa)ero, o persona cuyo cargo se encuentre en el gobierno o direccin de la nave' y el pirata. 1sta es la connivencia "confabulacin, acuerdo, etc.' exigida por la norma. La entrega ue obedece a otras ra4ones, por e)emplo, por estar en la creencia de la inutilidad de una defensa, por miedo o por cobarda, etc. (o ueda abarcada por el tipo. 1l delito es doloso, de dolo directo, instantneo y se consuma con la entrega de los ob)etos protegidos al pirata. Se trata de un tipo penal susceptible indistintamente de autora directa o mediata. OPOSICION A LA DECENSA CONTRA PIRATAS (I0,% 3S# La accin material consiste en oponerse a ue el bu ue o aeronave, ue se encuentran siendo atacados por piratas, sean defendidos por el comandante o la tripulacin. Los pasa)eros ue intervienen o pretenden intervenir en los actos de defensa no estn comprendidos por la disposicin. La oposicin a los actos de defensa contra el ata ue pirtico, para ue sea tpica, debe reali4arse mediante violencia o amena4a, sea ue se la e)er4a contra el comandante o contra alg.n miembro de la tripulacin. (o estn abarcados por el tipo otros medios como el enga,o. 1l delito es doloso, de dolo directo y se consuma con el e)ercicio de los actos de violencia o intimidacin, independientemente de ue se haya logrado impedir o no la defensa del bu ue o de la aeronave. 1n general, hay acuerdo en ue se trata de un tipo de participacin. ERUIPAMIENTO PIRATA (I0,% >S# Se reprime el acto preparatorio del delito de piratera. La accin consiste en e uipar! un bu ue o una aeronave para practicar actos de piratera. 1l e uipamiento comprende el acondicionamiento de la nave, proveyendo tripulacin, armamento, alimento, instrumentos de navegacin, etc. 3ara destinarla a la piratera. La actividad del agente puede ser e)ecutada por cuenta propia "para uno mismo' o por cuenta a)ena "para un tercero, generalmente un armador'. 1l delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del destino de la nave. 1l tipo no exige ning.n elemento sub)etivo especial, sino ue el destino pirtico del barco es un carcter del ob)eto, ya ue debe tratarse del e uipamiento de una nave ue ya reali4a actividades de esta naturale4a y no para! ue las realice. 1n suma, debe tratarse del e uipamiento de una nave pirata. 1l delito se consuma con el e uipamiento. Si, posteriormente, se concreta el acto de piratera, la doctrina esta dividida sobre cual es la figura ue debe aplicarse: concurso real de infraccion entre e uipamiento pirtico y piratera o solo piratera, pues el e uipamiento es nada ms ue un acto preparatorio de a uel. 194

TRVCICO CON PIRATAS (I0,% )S# &onsiste en traficar o suministrar auxilio a un pirata. 1l trfico implica una actividad de tipo comercial con el pirata. Suministra auxilio a uel ue le presta ayuda o socorro, ya sea en forma personal o dndole medios econmicos. 1l tipo exige ue las conductas se lleven a cabo desde el territorio de la @ep.blica, las ue se consuman cuando se reali4an las acciones de trfico o de auxilio. Sub)etivamente, es necesario ue el autor realice las acciones tpicas a sabiendas, es decir, con el conocimiento asertivo de ue trafica o presta auxilio a piratas. (o resulta admisible el dolo eventual. AGRA&ANTE Ar(% 8**+ Si lo. a,(o. !" :iol"0,ia u ?o.(ili!a! m"0,io0a!o. "0 "l ar(,ulo a0("rior5 fu"r"0 ."gui!o. !" la mu"r(" !" algu0a "r.o0a 6u" ." "0,o0(rar" "0 "l bu6u" o a"ro0a:" a(a,a!o.5 la "0a ."r- !" 87 a 23 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Su penalidad se aplica cuando de los actos hostiles o de violencia a ue se alude en el precepto anterior, deriva la muerte. #l re uerir la ley ue el resultado muerte sea consecuencia de la violencia u hostilidades del articulo anterior, no uedan abarcados por la agravante los hechos previstos en los incs. EN, FN y 5N, pues estos no exigen la concurrencia de actos de violencia algunos. La pluralidad de muertes no multiplica el delito. Se trata de un resultado preterintencional no abarcado por el dolo del agente.

195

CAP$TULO <% DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA% EN&ENENAR O ADULTERAR AGUAS POTABLES O ALIMENTOS O MEDICINAS% La salud p.blica, como valor comunitario inmanente a la convivencia humana. La caracteri4acin de estos delitos como infracciones de riesgo en general, reside en la idea de ue un delito contra la salud p.blica supone siempre la existencia de un peligro indeterminado para los individuos. Se trata de un inter+s supraindividual, de titularidad colectiva y naturale4a difusa, aun ue complementaria de la salud personal de cada individuo. La salud p.blica puede ser definida como el con)unto de condiciones ue positiva o negativamente garanti4an y fomentan la salud de los ciudadanos. 1n todas estas infracciones, lo tenido en cuenta es tanto el estado sanitario de la comunidad como el de otros seres vivos, como las plantas y los animales, en la medida ue tengan alguna incidencia en la salud de los individuos en general. EN&ENENAMIENTO O ADULTERACON DE AGUAS POTABLES5 ALIMENTOS O MEDICINAS Ar(% 277+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 "l 6u" "0:"0"0ar" o a!ul("rar"5 !" u0 mo!o "ligro.o ara la .alu!5 agua. o(abl". o .u.(a0,ia. alim"0(i,ia. o m"!i,i0al".5 !".(i0a!a. al u.o =bli,o o al ,o0.umo !" u0a ,ol",(i:i!a! !" "r.o0a.% Si "l ?",?o fu"r" "r."gui!o !" la mu"r(" !" algu0a "r.o0a5 la "0a ."r- !" 87 a 23 a4o. !" r",lu.i/0 o ri.i/0% Las leyes ;E.6$% de @esiduos peligrosos! y ;E.=;5 de adulteracin de sustancias alimenticias!, han introducido diversas tipologas remitiendo a los fines de la pena al r+gimen sancionatorio del #rt. ;66. 1l delito del #rt. ;66 &3 consiste en envenenar! o sea, agregar o me4clar alguna sustancia txica, aun ue no sea en la cantidad suficiente como para ue produ4ca la muerte de uien la ingiere- o en adulterar!, vale decir, alterar la sustancia de una materia agregndole otras, uitndole alguno de sus elementos o someti+ndola a alg.n proceso de descomposicin, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales!. 1l delito se estructura sobre la base de dos acciones alternativas: envenenar o adulterar. 1l agua potable! es a uella ue sirve para el consumo humano, por e). para beber, cocinar, etc., aun ue no sea umicamente pura. Sustancia alimenticia! es a uel producto o fruto, slido o li uido, ue habitualmente se ingiere como alimento. Sustancias medicinales! son a uellos productos ue se usan en la medicina humana, con fines curativos, antis+pticos, anest+sicos, etc. (o estn comprendidos los medicamentos ue se utili4an para animales o de uso veterinario ni el instrumental ue se emplea en la medicina. Son e)emplos de este delito, la adulteracin de la leche con elementos ue podan convertirla en portadora de g+rmenes patgenos en per)uicio de la salud p.blica- el agregado de agua a la leche, por ue disminuye las propiedades alimenticias del producto- la adulteracin del vino con alcohol metlico, en dosis txica e inadecuada para el consumo. (o cual uier envenenamiento o adulteracin es punible por ese solo hecho, sino solo a uel ue se realice de un modo peligroso para la salud!, es decir, ue la salud de las personas haya padecido el riesgo concreto de carcter per)udicial. 1s un delito de peligro concreto. La )urisprudencia tiene resuelto ue para configurar el delito contra la salud publica "#rt. ;66 &3' es necesario ue el producto se transforme en txico o nocivo para la salud por la adulteracin. Las acciones materiales solo son punibles en la medida ue recaigan sobre aguas potables o substancias alimenticias o medicinales ue estn destinadas al uso p.blico o al consumo de una colectividad de personas!. 1l destino p.blico hace referencia a a uellas aguas o sustancias ue usa la poblacin en general, mientras ue el consumo de una colectividad de personas alude al consumo de un n.mero indeterminado. 1l delito es doloso y admite la forma eventual. Se trata de un tipo de peligro concreto ue se consuma cuando las acciones tpicas han puesto en peligro la salud del p.blico en general. 196

1l hecho se agrava si de el deriva a muerte. Se trata de una figura preterintencional, cuya dinmica comitiva no parece compatible con el principio de proporcionalidad de las penas. /ratndose de un resultado culposo. La multiplicidad de resultados no multiplica la agravante. EOPENIO DE MERCADERIAS PELIGROSAS PARA LA SALUD Ar(% 278+ La. "0a. !"l ar(,ulo r","!"0("5 ."r-0 a li,a!a. a la 6u" :"0!i"r"5 u.i"r" "0 :"0(a5 "0(r"gar" o !i.(ribu9"r" m"!i,am"0(o. o m"r,a!"ra. "ligro.a. ar ala .alu!5 !i.imula0!o .u ,ar-,("r 0o,i:o% Se trata de una hiptesis de trfico o circulacin de mercaderas o medicamentos peligrosos para la salud de las personas en general. 1). la tenencia de la mercadera sin ofrecimiento, el hecho sera impune. 1l delito consiste en vender! "entrega la cosa por un precio', poner en venta! "ofrecimiento del producto para la venta', entrega! "ponerlo en manos de un tercero' o distribuir! "repartir las mercaderas entre las personas' substancias peligrosas para la salud general, disimulando su carcter nocivo. Los ob)etos del delito son los medicamentos y las mercaderas "#rt. 55 &3: toda clase de efectos susceptibles de expendio!'. 1n ambos supuestos debe tratarse de productos peligrosos para la salud, vale decir, con aptitud para da,ar la salud colectiva. 1l trfico es punible si el autor e)ecuta las acciones tpicas disimulando su carcter nocivo!. La frmula dividi a la doctrina: para algunos, es un elemento sub)etivo especfico, para otros es una condicin del ob)eto del trfico, ue es lo ue el agente debe encubrir ante el receptor. 3or tanto, la conducta de disimular el carcter nocivo del producto uiere decir enga,ar!, es decir, una conducta fraudulenta en per)uicio del comprador. 1l delito es doloso y de peligro abstracto, la consumacin coincide con el mismo acto de trfico.

197

PROPYGACION DE ENCERMEDAD PELIGROSA Ar(% 272+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 83 a4o.5 "l 6u" ro agar" u0a "0f"rm"!a! "ligro.a 9 ,o0(agio.a ara la. "r.o0a.% 1l delito consiste en propagar! una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. 1sto sucede cuando la enfermedad se difunda, se multiplica o se transmite entre los individuos en general, lo cual no uiere decir ue deba producirse el contagio como consecuencia de la conducta del su)eto. Si se produ)ese el contagio de alguna persona, estaramos frente a una consecuencia extra tpica ue solo tendra virtualidad a los fines de la pena "#rt. E6 y E% &3'. La conducta punible no consiste en contagiar o enfermar a alguien, sino en propagar "difundir' una enfermedad ue es contagiosa y peligrosa. La propagacin de la enfermedad puede reali4arse a trav+s de la transmisin directa del germen "de persona a persona, de animales o vegetales' o bien en forma indirecta "a trav+s de ob)etos o liberando g+rmenes patgenos puros'. La enfermedad debe ser peligrosa "a uella ue es susceptible de producir un grave da,o para la vida o salud de las personas' y contagiosa "cuando puede transmitirse a otro de cual uier forma y por cual uier medio'. Su)eto activo puede ser cual uiera, este o no afectado de una enfermedad con id+ntica caracterstica. 1l delito es doloso y de peligro concreto. 1s un delito de pura actividad y de peligro, se consuma con la accin de propagar, con prescindencia de todo resultado. Si como consecuencia de la propagacin de la enfermedad se produce la muerte de alguna persona, el hecho no se agrava sino ue operara en concurso ideal con el resultado producido. TIPO CULPOSO Ar(% 27;+ Cua0!o algu0o !" lo. ?",?o. r":i.(o. "0 lo. (r". ar(,ulo. a0("rior". fu"r" ,om"(i!o or im ru!"0,ia o 0"glig"0,ia o or im "ri,ia "0 "l ro io ar(" o rof".i/0 o or i0ob."r:a0,ia !" lo. r"glam"0(o. u or!"0a0@a.5 ." im o0!r- mul(a !" Q2%3;75 .i 0o r".ul(ar" "0f"rm"!a! o mu"r(" !" algu0a "r.o0a o ri.i/0 !" > m".". a 3 a4o. .i r".ul(ar" "0f"rm"!a! o mu"r("% 1l tipo regula una frmula cerrada de imputacin discriminando las clases de culpa en ue puede incurrir el agente, agravando la pena si del hecho culposo resultare muerte o enfermedad de alguna persona. #l extender la responsabilidad culposa a un delito doloso "a los tres artculos anteriores!' instauro un debate en la doctrina. 1n nuestra opinin, la remisin ue hace el #rt. ;68 &3 solo alcan4a a los #rt. ;66 y ;6;. 1l tipo del #rt. ;6%, al re uerir como elemento del delito ue el autor disimule el carcter nocivo del ob)eto ue trafica, est revelando una conducta activa enga,osa respecto de la calidad de la cosa en per)uicio del receptor, actividad solo compatible con un obrar doloso. La mayor penalidad prevista tiene relacin con el resultado producido: pena de multa si no resultare enfermedad o muerte, o pena de prisin si se produ)eren. SUMINISTRO INCIEL DE MEDICAMENTOS Ar(% 27<+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o.5 "l 6u" ".(a0!o au(ori@a!o ara la :"0(a !" .u.(a0,ia. m"!i,i0al".5 la. .umi0i.(rar" "0 ". ",i"5 ,ali!a! o ,a0(i!a! 0o ,orr". o0!i"0(" a la r","(a mF!i,a o !i:"r.a !" la !",lara!a o ,o0:"0i!5 o .i0 la r"."0(a,i/0 o ar,?i:o !" la r","(a !" a6u"llo. ro!u,(o. 6u" ."g=0 la. r"glam"0(a,io0". :ig"0(". 0o u"!"0 ."r ,om"r,iali@a!o. .i0 "." r"6ui.i(o% La disposicin fue incorporada por la ley ;8.585 de estupefacientes. 1l delito consiste en suministrar!, esto es, expender o despachar una sustancia medicinal a otra persona en especie "con)unto de cualidades de propia sustancia', calidad "propiedad natural de la cosa, hace referencia a la efectividad terap+utica de la sustancia' o cantidad "medida, dosis o proporcin' distinta de la prescripta en la receta medica o de lo convenido o declarado. 1l tipo no exige ue el su)eto pasivo ingiera el medicamento. Se trata de un delito especial propio, por ue solo puede ser cometido por uien est autori4ado legalmente para la venta de sustancias medicinales.

198

Sustancia medicinal! ":er #rt. ;66 3&' solo es referible a medicamentos destinados al tratamiento de enfermedades humanas, aun cuando eventualmente sirvan para tratar animales. 1l tipo recoge una suerte de fraude en per)uicio de otra persona "el suministro debe ser infiel' pero sin ue tenga alguna relevancia el valor econmico del m+dicamente o el per)uicio o beneficio ue la operacin pueda entra,ar para el su)eto pasivo. 3or ello, uedan abarcados por el tipo cual uier clase de medicamentos, sean o no peligrosos para la salud, es suficiente para ue se perfeccione el delito con la falta de correspondencia entre lo recetado, declarado o convenido y lo ue se expende a las personas. 1l delito es de peligro abstracto, de pura actividad doloso y se consuma con el mero suministro del medicamento. 1l prr. ;N se reprime a uien las suministrare sin la presentacin y archivo de la receta de a uellos productos ue seg.n las reglamentaciones vigentes no pueden ser comerciali4adas sin ese re uisito!. La dinmica comitiva de esta figura es id+ntica a la del suministro infiel, con la diferencia de ue en este caso de trata del suministro de un medicamento sin receta m+dica, cuando solo con la presentacin e ella puede ser expendida por as exigirlo la reglamentacin en vigencia. La disposicin abarca la omisin de la presentacin de la receta m+dica y el archivo de la misma. 1l su)eto activo podr cometer el delito en cual uiera de estas dos modalidades: suministrando el medicamento sin receta m+dica o existiendo esta receta no la archivare. 1n el plano de la autora, culpabilidad y consumacin, el delito tiene las mismas caractersticas ue el del prrafo primero.

199

SUMINISTRO CULPOSO Ar(% 27< bi.+ Cua0!o "l !"li(o r":i.(o "0 "l ar(,ulo a0("rior ." ,om"(i"r" 0"glig"0,ia5 la "0a ."r- !" mul(a !" Q8%377% ?iptesis culposa de los delitos del #rt. ;6E &3.

or

OMISIN DE LOS DEBERES DE &IGILANCIA Ar(% 27< ("r+ S"r- r" rimi!o ,o0 mul(a !" Q2%377 a Q;7%7775 "l 6u" ("0i"0!o a .u ,argo la !ir",,i/05 a!mi0i.(ra,i/05 ,o0(rol o :igila0,ia !" u0 ".(abl",imi"0(o !".(i0a!o al "A "0!io !" m"!i,am"0(o.5 omi(i"r" ,um lir ,o0 lo. !"b"r". a .u ,argo o.ibili(a0!o la ,omi.i/0 !" algu0o !" lo. ?",?o. r":i.(o. "0 "l Ar(% 27<% Se trata de un tipo omisivo ue castiga la simple infraccion de la obligacin ue incumbe al ue tiene a su cargo la direccin , administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, en la medida ue dicha omisin haya posibilitado en concreto la comisin de algunos de los delitos previstos en el #rt. ;6E &3. 1s un delito especial ue re uiere la conducta de un autor cualificado. 1st prevista .nicamente la forma dolosa y se consuma con la simple omisin de cumplimiento de los deberes asumidos. &ENTA DE SUSTANCIAS MEDICINALES SIN AUTORITACIN Ar(% 27< 6u-("r+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a ; a4o. "l 6u" .i0 au(ori@a,i/0 :"0!i"r" .u.(a0,ia. m"!i,i0al". 6u" r"6ui"ra0 r","(a m"!i,a ara .u ,om"r,iali@a,i/0% La conducta tpica, a diferencia del #rt. ;6E ue castiga el suministro en el sentido de expendio del medicamento, consiste en vender!, sin autori4acin, medicamentos ue solo pueden ser comerciali4ado ba)o receta m+dica. Juedan al margen del tipo el expendio de medicamentos ue se comerciali4an en forma libre o ba)o cual uier titulo ue no constituya venta. La venta punible es a uella reali4ada sin autori4acin!, circunstancia ue marca la diferencia con el #rt. ;6E ue castiga el suministro infiel de medicamentos por persona autori4ada. Se trata de un delito com.n, de su)eto activo indiferenciado. Solo prev+ la forma dolosa y el dolo abarca el conocimiento de la ausencia de autori4acin #3@# el expendio del medicamento y ue debe venderse solo ba)o receta m+dica. Se consuma con la venta del producto medicinal, de manera ue la tentativa es posible. &IOLACIN DE MEDIDSAS ANTIEPIDEMICAS Ar(% 273+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a !o. a4o.5 "l 6u" :iolar" la. m"!i!a. a!o (a!a. or la. au(ori!a!". ,om "("0(".5 ara im "!ir la i0(ro!u,,i/0 o ro aga,i/0 !" u0a " i!"mia% 1l delito consiste en violar! " uebrantar' las medidas adoptadas por la autoridad competente, tendientes a impedir la introduccin o propagacin de una epidemia. Las medidas! son los mandatos o prohibiciones emanadas de la autoridad. Se trata de medidas concretas de carcter obligatorio ue deben ser cumplidas por los ciudadanos. 1stas medidas deben estar dirigidas a impedir la introduccin o propagacin de una epidemia!, vale decir, una enfermedad ue ataca a un gran numero de personas, ue se propaga por contagio directo o indirecto. La epidemia puede tener su origen en enfermedades de los animales o de las plantas. Su)eto activo del delito puede ser cual uiera, incluso uien padece la enfermedad. Se trata de una norma penal en blanco, en la ue se determina la sancin pero ue re uiere de una complementacin proveniente de otra ley o instancia. La infraccion es dolosa, de peligro abstracto, ue se consuma cuando se ha violado la prohibicin o se ha omitido reali4ar lo ue el mandato ordenaba hacer, con prescindencia de ue se haya efectivamente infestado a alguien o ue se haya corrido realmente el peligro de introduccin o propagacin de la epidemia. 200

&IOLACIN DE LEDES DE POLICIA SANITARIA ANIMAL Ar(% 27>+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a > m".". "l 6u" :iolar" la. r"gla. ".(abl",i!a. or la. l"9". !" oli,a .a0i(aria a0imal% Se trata de una ley penal en blanco cuya materialidad consiste en violar! las reglas "medidas' establecidas por las leyes de polica sanitarias animal. #lcan4a solo a las disposiciones contenidas en leyes emanadas de autoridad p.blica. 1stas disposiciones generalmente establecen prescripciones obligatorias para los propietarios de animales afectados por alguna enfermedad contagiosa, determinndolos a denunciar el hecho a las autoridades. /ambi+n se establecen reglas relacionadas con la introduccin al pas de animales enfermos o expuestos al contagio. Se trata de un tipo de peligro abstracto, de mera actividad y de carcter doloso. Se consume con la violacin de las medidas dispuestas por las leyes de polica sanitaria animal. SANCIN COMPLEMENTARIA Ar(% 27)+ E0 "l ,a.o !" ,o0!"0a,i/0 or u0 !"li(o r":i.(o "0 "l Ca (ulo5 "l ,ul abl"5 .i fu"r" fu0,io0ario =bli,o o "B"r,i"r" algu0a rof".i/0 o ar("5 .ufrir- a!"m-.5 i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o !"l !" la ,o0!"0a% Si la "0a im u".(a fu"r" la !" mul(a5 la i0?abili(a,i/0 ". ",ial !urara !" u0 m". a u0 a4o% 1l precepto establece una sancin de inhabilitacin especial accesoria a la condena, ue se suma a las penas de prisin o a la de multa. La pena de inhabilitacin es especial, vale decir, referida a la funcin desempe,ada por el autor o a su profesin o arte. 1l precepto alcan4a a la figura del #rt. ;6= &3.

201

EGERCICIO ILEGAL DE UN ARTE DE CURAR Se trata de delitos de peligro abstracto y los resultados ue deriven de estos hechos, deben adecuarse a cada figura en particular y a las reglas del concurso de delitos. Ar(% 271+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 83 !a. a u0 a4o: CURANDERISMO 8% "l 6u"5 .i0 (i(ulo 0i au(ori@a,i/0 ara "l "B"r,i,io !" u0 ar(" !" ,urar o "A,"!i"0!o lo. limi(". !" .u au(ori@a,i/05 a0u0,iar"5 r".,ribi"r"5 a!mi0i.(rar" o a li,ar" ?abi(ualm"0(" m"!i,am"0(o.5 agua.5 "l",(ri,i!a!5 ?i 0o(i.mo o ,ual6ui"r m"!io !".(i0a!o al (ra(ami"0(o !" la. "0f"rm"!a!". !" la. "r.o0a.5 au0 a (i(ulo gra(ui(o% &onsiste en anunciar! "publicar o proclamar el medio curativo', prescribir! "ordenar, indicar un tratamiento', administrar! "suministrar, hacer tomar un medicamento' o aplicar! "emplear, utili4ar, introducir en el cuerpo' de manera habitual, cual uier medio "medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo' destinado a tratamiento de las enfermedades humanas. La ley %5.%8;GF5 ue es el instrumento ue regula en el pas la actividad medica, odontolgica y otras actividades de colaboracin, considera como e)ercicio de la medicina el anunciar, prescribir, indicar o aplicar cual uier procedimiento directo o indirecto de uso en el diagnstico, pronstico yGo tratamiento de las enfermedades de las personas o a la recuperacin, conservacin y presentacin de la salud de las mismas, el asesoramiento p.blico o privado y las pericias ue practi uen los profesionales "m+dicos, ciru)anos o doctores en medicina'. La tipificacin del curanderismo como delito pretende impedir la reali4acin de actos propios de la ciencia m+dica por cual uiera. 1l curandero, para ser punible, debe proveer al paciente un tratamiento curativo de una enfermedad ue afecta a una persona humana. 1l precepto no alcan4a a las enfermedades de los animales, plantes o procedimientos ue no configuren el tratamiento curativo de una enfermedad "e). aplicar masa)es para me)orar el aspecto fsico, invocaciones de tipo religioso, reali4ar anlisis umicos, venta de yerbas medicinales, despachar recetas en una farmacia, asistencia de parto, etc. 3ara ue concurra el delito no es suficiente con ue el procedimiento configure, desde un punto de vista t+cnico, el carcter de una intervencin medica sino ue es menester ue el agente de o haga un tratamiento destinado a curar una enfermedad. 1l tratamiento puede estar dirigido a la cura de una enfermedad ps uica o fsica del paciente, y la actividad del curandero puede reali4arse en forma manifiesta, encubierta o clandestina. Su)et activo es el curandero, vale decir, a uel individuo ue da o hace algo destinado a un tratamiento curativo, pero ue no posee titulo ni autori4acin para el e)ercicio del arte de curar. 1l titulo es la certificacin de la capacitacin profesional expedida por una entidad oficial o privada. Los ttulos extran)eros, para ue sean validos, re uieren de la revalida o habilitacin conforme a las leyes del pas y a los tratados internacionales. La ley hace referencia al titulo no a la matricula profesional, de manera ue no delin ue uien, poseyendo titulo profesional, e)erce el arte de curar no estando aun matriculado. La autori4acin es un acto de naturale4a administrativa del 1stado, ue se traduce en un permiso otorgado a una persona determinada, ue carece de titulo profesional, para ue e)er4a el arte de curar. 1sta situacin puede darse en circunstancias especiales "estudiantes aventa)ados' para ue desarrollen la actividad en lugares o 4onas en las ue se carecen de profesionales. 2elin ue tambi+n a uel ue, estando autori4ado para e)ercer el arte de curar excede los limistes de la autori4acin! "mecnico dentista ue hace traba)o de prtesis, ya ue si bien estn habilitados para efectuar la parte mecnica, no pueden actuar o reali4ar maniobras en la boca humana o tener relacin directa con los enfermos'. La ley reprime el e)ercicio del arte de curar!, abarca no solo el e)ercicio de la medicina, sino tambi+n el de a uellos profesionales ue estn comprendidas en el concepto. 3or lo tanto, el concepto alcan4a a los m+dicos y odontlogos y a uines 202

reali4an actividades de colaboracin. La )urisprudencia excluyo del #rt. ;6= inc. %N &3 el e)ercicio de la acupuntura. Los medios son indiferentes en la utili4acin destinada al tratamiento de las enfermedades, aun cuando care4can en si mismos de toda propiedad curativa. 1l precepto contiene una descripcin abierta meramente enunciativa. 1l curanderismo solo es punible en la medida ue su prctica se lleve a cabo habitualmente!. /al interpretacin dividi a la doctrina. 1l criterio ob)etivo entendi ue la habitualidad demanda pluralidad de actos, reiteracin delictiva y el curanderismo es compatible con un solo acto, por cuanto la habitualidad es una caracterstica sub)etiva del delito ue revela una actitud anmica y sistemtica en el autor. 1n opinin de 0ounpadre, la habitualidad convierte al delito en un tipo sub)etivamente configurado, vale decir ue se trata de una caracterstica sub)etiva del in)usto de la cual depende la anti)uricidad de la conducta. La habitualidad ha de entenderse como la manifestacin de una singular inclinacin ps uica del su)eto, conectado a un determinado comportamiento del mismo, ue se lleve a una prctiva repetida de una misma conducta criminal. 1l delito puede cometerse a titulo oneroso o gratuito, con o sin nimo de lucro. La conducta es punible aun ue se persiga un fin noble y no se perciba remuneracin alguna. 1l tipo es doloso y el dolo abarca el conocimiento de ue se carece de titulo o autori4acin para e)ercer el arte de curar y de ue se reali4a una actividad destinada al tratamiento de una enfermedad. La culpabilidad se integra con la finalidad de curar!. Si el curandero cree ue cura la enfermedad se trata de curanderismo, sin per)uicio de los eventuales da,os ue se causen a la persona. Si en cambio, la actividad es simulada y el autor sabe ue el tratamiento no es curativo, o no persigue dicho propsito, percibiendo un precio, ser una estafa. 3ero, si el autor no ha reali4ado una actividad destinada al tratamiento de una enfermedad, sino ue la ha dirigido hacia otras finalidades no comete el delito de curanderismo. La infraccion es de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma cuando se reali4an las acciones tpicas. 3uede darse el concurso de delitos en los casos de muerte o lesiones o bien con la usurpacin de ttulos del #rt. ;E5 &3. C'ARLATANERISMO 2% "l 6u"5 ,o0 (i(ulo o au(ori@a,i/0 ara "l "B"r,i,io !" u0 ar(" !" ,urar a0u0,iar" o rom"(i"r" la ,ura,i/0 !" "0f"rm"!a!". a ("rmi0o fiBo o or m"!io .",r"(o. o i0falibl". 1l delito consiste en anunciar! "dar a conocer' o prometer! "asegurar un resultado' la cura de una enfermedad a t+rmino fi)o "fecha determinada o cierta' o por medios secretos "procedimientos sobre los ue el autor mantiene reserva ue son solo por el conocidos' o infalibles " de +xito seguro, ue no pueden fallar'. La doctrina demanda la publicidad de estas conductas. 1l autor de la infraccion solo puede ser uien tenga titulo o autori4acin para e)ercer el arte de curar o el ue est+ habilitado oficialmente para ello. Se trata de un delito especial propio. Sub)etivamente, el delito es doloso, siendo suficiente el dolo com.n, esto es, conciencia de reali4ar las conductas del tipo, sin ue sea necesario un elemento sub)etivo especifico. La ley exige ue el anuncio o promesa persigan la cura de una enfermedad. Lo ue se reprime es un obrar re,ido con las reglas de la +tica m+dica. Si el tratamiento no es sincero "encubre un enga,o' en la medida ue no cause un resultado tpico "da,o patrimonial' la conducta saldra del tipo. Si, por el contrario, la promesa enga,osa es la causa determinante de un per)uicio patrimonial, estaremos en el terreno de la estafa. Se trata de un peligro abstracto y de pura actividad, se consuma con la sola reali4acin de las acciones tpicas, independientemente de ue la salud general haya corrido peligro o de ue se haya prescripto tratamiento. 1l delito se perfecciona sin per)uicio de la finalidad ue el autor pudo haberse propuesto lograr. PRESTACION DE NOMBRE ;% "l 6u"5 ,o0 (i(ulo o au(ori@a,i/0 ara "l "B"r,i,io !" u0 ar(" !" ,urar5 r".(ar" .u 0ombr" a o(ro 6u" 0o (u:i"r" (i(ulo o au(ori@a,i/05 ara 6u" "B"r@a lo. a,(o. a 6u" ." r"fi"r" "l i0% 8S !" ".(" ar(,ulo% 203

&onsiste en prestar el nombre a otro, ue carece de titulo o autori4acin #3@# e)ercer el arte de curar, para ue realice los actos del inc. %N!, vale decir, para ue e)er4a actos de curanderismo. Su)eto activo es uien tiene titulo o autori4acin para e)ercer el arte de curar. 1s un delito especial propio. 1l delito supone un obrar por otro, es decir, ue un individuo actu+ como si fuera otro. La concurrencia de ambos su)etos es necesaria: uno de ellos, ue es la persona ue no posee titulo ni autori4acin, debe e)ercer el arte de curar utili4ando el nombre de la otra, ue se re.ne tal condicin. Si no se produce esta sustitucin no es punible el acto por esta figura. Si el autor permite o facilita el nombre a otro, e). su consultorio, pero este act.a en nombre propio "no hay sustitucin', a uel no resulta punible por este delito, sin per)uicio de las reglas generales de la participacin criminal en el delito del 7nc. %N. 1l delito es doloso, de pura actividad y de peligro abstracto. Se subordina la consumacin al momento en ue el tercero usa el nombre a)eno para llevar a cabo los actos de curanderismo, sin per)uicio de ue la ley pareciera exigir ue la infraccion se consuma con la accin de presta el nombre a otro para ue este e)er4a los actos del inciso primero. &onstituira un mero acto preparatorio no punible.

204

T$TULO 1 DELITOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO 1l orden publico como bien )urdico protegido: 1l concepto de orden p.blico ha preocupado a la doctrina. #lgunos consideran ue el orden p.blico no existe, ue es una mera creacin legal. 9tros, sin insistir en una definicin concreta, han preferido abordar el anlisis de estas infracciones a partir de su categori4acin por el derecho positivo y caracteri4arlas, no desde la perspectiva del bien )urdico sino a partir del efecto ue producen en la sociedad. #s, los delitos contra el orden p.blico serian a uellos ue suscitan alarma en la colectividad. Son delitos ue no recaen sobre ning.n bien )urdico determinado. Se los reprime no por ue lesionen un irreal orden p.blico sino por ue, al producir su efecto "alarma colectiva' atacan el derecho a la tran uilidad. 1sto explica ue en varias oportunidades la denominacin haya sido sustituida por la ms exacta: 2elitos &ontra la /ran uilidad 3.blica!, formula ue define con mayor precisin el contenido del bien )urdico tutelado. Las infracciones comprendidas en este titulo, a diferencia de a uellas ue atentan contra la seguridad p.blica, no configuran un ata ue contra bienes )urdicos primarios o inmediatos sino contra formas mediatas o secundarias de proteccin, vale decir, de hechos o circunstancias ue producen desorden y perturbacin social y ue ponen en crisis la seguridad ciudadana. 3ara Soler orden p.blico es igual a la tran uilidad p.blica y confian4a social en el seguro desenvolvimiento pacifico de la vida civil. Las conductas definidas en este titulo configuran hechos criminales perturbadores de la vida colectiva, por lo efectos "miedo, temor, intran uilidad' ue producen en el sentimiento de los individuos en general, frete a la incertidumbre de ue tales hechos se llevaran a cabo. CAP$TULO 8 INSTIGACIN A COMETER DELITO Ar(% 27*+ El 6u" =bli,am"0(" i0.(igar" a ,om"("r u0 !"li(o !"("rmi0a!o ,o0(ra u0a "r.o0a o i0.(i(u,i/05 ."r- r" rimi!o or la .ola i0.(iga,i/05 ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.5 ."g=0 la gra:"!a! !"l !"li(o 9 la. !"m-. ,ir,u0.(a0,ia. ".(abl",i!a. "0 "l ar(,ulo <8% La disposicin proviene de la ley ;6.FE;, cuyo texto fue restablecido por la ley ;8.655. La diferencia con el texto original reside en el monto de la pena, ue era de un mes a cuatro a,os. Las leyes %5.$F5 y ;%.88= adems de introducir modificaciones, tipificaron el delito de incitacin a cometer delitos o a la violencia colectiva, con una agravante especfica y com.n en los casos de instigacin o incitacin de delitos de carcter subversivo. La instigacin es un modo de determinar a otro a cometer un delito, o como dice Wafarroni, significa hacer surgir en el autor la decisin al hecho, provocar ue el autor se decida!. La instigacin supone siempre un estimulo directo al crimen, ue implica la exclusin de otros medios indirectos "conse)o, propaganda de ideas', las incitaciones sutiles "tentaciones o sugerencias veladas y ambiguas'. La )urisprudencia resolvi ue la instigacin debe constituir un estimulo hacia el delito, debe reali4arse en forma ue opere sobre la voluntad de otros, debe ser clara y determinada, debe revelar evidentemente la intencin de ue el delito se cometa, no debe confundirse la intimacin con la simple propaganda de ideas. La diferencia entre la instigacin del #rt. ;6< con la ue se encuentra prevista en el #rt. E$ &3 como forma de participacin criminal reside: %. en ue a uella siempre debe reali4arse p.blicamente, es decir, en un lugar publico o en el marco de un numero indeterminado de personas ;. la induccin a la comisin del hecho punible debe estar dirigida a una generalidad de individuos, en cambio la instigacin del #rt. E$ &3 debe dirigirse a uno o a varios su)etos, pero siempre determinados #mbas figuras se identifican solo en el plano sub)etivo: el instigador en los dos casos determina dolorosamente al instigado para ue cometa el delito de ue se trata, La instigacin a cometer delitos admite cual uier medio de comisin. Lo ue importa es ue el medio empleado se tradu4ca en un medio publico, vale decir, utili4ado en el marco de una generalidad de individuos indeterminados. La instigacin debe reali4arse en otros, esto es, con trascendencia hacia su)etos indeterminados. La instigacin hecha p.blicamente a una persona determinado no pasa de ser una forma de participacin criminal. 1l ob)eto de la instigacin es la comisin de un delito!. La accin debe estar dirigida a ue el delito se consume, sea como autor o en cual uier otro grado de 205

participacin "no parece ra4onable admitir la instigacin a cometer una tentativa de delito!'. 1l ob)eto de la instigacin debe ser un delito, es decir, un hecho tipificado como tal en el &3 o en las leyes complementarias Juedan excluidas las contravenciones, los hechos no delictivos, y a uellos delitos tipificadamente militares. La norma comprende cual uier delito, sean comunes o polticos, cual uiera sea la gravedad y la naturale4a de la accin penal. (o comprende a los delitos imprudentes, por cuanto sub)etivamente no pueden ser instigados. 2ebe tratarse de un delito determinado!, vale decir, circunstanciado. La instigacin debe estar dirigida a la comisin de un delito concreto, individuali4ado en sus circunstancias de persona, tiempo, modo y lugar. Los destinatarios del hecho instigado deben ser una personas o una institucin!. La doctrina entiende ue el t+rmino institucin comprende al 1stado. 1l delito se consuma con la sola instigacin!, con prescindencia de la e)ecucin del hecho instigado. La cuestin dividi a la doctrina en los casos en ue la instigacin p.blica ha tenido +xito. %. #lgunos, si el su)eto recepto la instigacin y cometi el delito, por tratarse de una figura subsidiaria del #rt. E$ &3, ueda excluido el #rt. ;6< y el su)eto resulta responsable por participacin en el delito instigado. ;. 9tros, si la instigacin ha tenido +xito y el receptor ha cometido el otro delito, es una hiptesis de concurso real entre la instigacin del #rt. ;6< y la del #rt. E$ &3. 9tros se han inclinado por el concurso ideal 8. 9tro sector, entendi ue en cual uiera de los casos ue se de, esto es, ue se cometa o no el delito instigado, resulta de aplicacin el #rt. ;6< &3. La infraccion es de pura actividad y dolosa, abarcando el dolo el conocimiento del carcter delictivo del hecho ue se instiga. (o ueda comprendido el dolo eventual. La perfeccin del delito exige ue la instigacin haya sido percibida por el p.blico en general, no siendo suficiente la mera posibilidad de ue ello ocurra. La pena debe ser graduada seg.n la gravedad del delito "instigado' y las dems circunstancias del #rt. E% &3. CAP$TULO 2 ASOCIACIN IL$CITA CIGURA BVSICA Ar(% 287+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 o r",lu.i/0 !" ; a 87 a4o. "l 6u" (omar" ar(" "0 u0a a.o,ia,i/0 o ba0!a !" (r". o m-. "r.o0a. !".(i0a!a. a ,om"("r !"li(o. or "l .olo ?",?o !" ."r mi"mbro !" la a.o,ia,i/0% Para lo. B"f". u orga0i@a!or". !" la a.o,ia,i/0 "l m0imo !" la "0a ."r!" 3 a4o. !" ri.i/0 o !" r",lu.i/0% Deneralidades: 1l delito afecta la tran uilidad de la poblacin en general, por cuanto la delincuencia organi4ada implica la amena4a a la seguridad persona y una mayor cuota de alarma social. La delincuencia plural no solo aumenta el peligro para la seguridad de los bienes y personas sino ue facilita la consumacin de los atentados criminales. La figura bsica esta compuesta por tres elementos: a. la accin de formar parte o conformar una asociacin criminal- b. numero mnimo de autores y c. un fin delictivo. La materialidad del delito consiste en tomar parte! "ser miembro o constituir' una asociacin destinada a cometer delitos. La existencia de la asociacin exige como presupuesto un acuerdo precio entre sus miembros para constituirla o, si ya estuviere formada, la voluntad de asociarse a ella para prestarse mutuamente colaboracin en la empresa delictiva. La organi4acin debe tener cierta permanencia! vale decir, una relativa estabilidad ue revele la existencia de un contexto delictivo plural dedicado a un fin criminoso. Se excluye a cual uier actividad delictiva llevada a cabo por un grupo de individuos sea considerada una asociacin del #rt. ;%6 y las meras agrupaciones o asociaciones de delincuentes ue se organi4an de improviso, o en forma instantnea y transitoria, para una finalidad criminal determinada. La pluralidad delictiva ue la constituye demanda una actividad delictiva continuada incompatible con una cooperacin instantnea, 3or tal ra4n es ue el delito de cada miembro es permanente y dura en tanto subsista esa condicin unida a la de otras dos o mas personas- en suma, el delito re uiere voluntades comunes hacia una empresa com.n de cierta duracin , continuidad. 206

3ara la existencia de la asociacin, si bien se re uiere un grado de organi4acin, no es necesario un r+gimen estatutario o codificado, ue los miembros se cono4can entre si, ue se organicen en con)unto o habiten en el mismo lugar, etc. Lo ue importa es ;ue exista una pacto de voluntades comunes en relacin con una organi4acin cuya actividad principal sea la de perpetrar hechos ilcitos en forma indeterminada. 1l re uisito de la organi4acin se cumple con una mnima existencia grupal ue revele una accin com.n en procura de ob)etivos criminales comunes. 2ebe tratarse de la constitucin de una asociacin o banda!, t+rminos utili4ados como sinnimos. La asociacin ilcita es un delito ue se reprime per se, vale decir, por el solo hecho de formar parte de ella, con prescindencia de la e)ecucin de los delitos ue construyen el ob)eto del acuerdo. Se trata de una figura autnoma ue funciona independientemente de los delitos ue cometen sus miembros. 1s una infraccion de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma por el simple hecho de formar parte de la asociacin criminal. Los delitos e)ecutados por los componentes de la asociacin deben ser )u4gados de acuerdo con las reglas comunes del concurso real, inclusive cuando el hecho cometido re uiera una misma modalidad de comisin, por e). robo en banda. 1s un delito permanente y la consumacin se prolonga mientras perdure la asociacin. &uando la asociacin concluye, la consumacin cesa. La )urisprudencia resolvi al respecto ue la permanencia de la asociacin as como el n.mero de miembros y la pluralidad de planes delictivos, configuran elementos ob)etivos ue deben ser probados en el caso )udicial. La asociacin ilcita es un delito de for4osa pluralidad de autores. 1l art. ;%6 exige un n.mero mnimo de tres personas, sin lmites en el mximo, para la configuracin del tipo. La doctrina esta dividida respecto a la condicin ue deben reunir los su)etos ue forman parte de la asociacin. 3ara el sector predominante, la asociacin debe estar integrada por individuos capaces penalmente. 9tros autores entienden ue cual uier persona, capa4 o incapa4, puede ser su)eto activo del delito, de manera ue el numero mnimo podra completarse con un su)eto inimputable., La criminalidad del pacto no reside en la punibilidad de sus autores sino en el peligro ue implica el pacto en si mismo, cual uiera ue sean sus autores. # la ley le importa el n.mero de autores, no ue sean imputables. 1s suficiente para constituir la sociedad criminal, ue el incapa4 sepa ue se ha unido a otros o puesto de acuerdo con ellos para cometer delitos. La inimputabilidad de unos no excluye el castigo de los ue poseen capacidad para delin uir. Bn criterio similar debe adoptarse respecto al su)eto ue se encuentre prfugo o ue no ha sido odo en el proceso, o ue obre en su favor una excusa absolutoria o la prescripcin de la accin. 1n todas estas hiptesis, los su)etos deben ser computados a los fines de completar el n.mero mnimo legal, salvo ue uno o ms de ellos hayan sido sobresedos o absueltos )udicialmente e impli ue uedar por deba)o del mnimo legal, ue derivara en la desaparicin del delito. 1l fin de la asociacin debe ser la de cometer delitos indeterminados, pues lo ue tipifica a la asociacin delictiva es el peligro de la variedad y de la repeticin de los atentados criminales. H esto es lo ue distingue la asociacin delictiva del concurso de varias personas en el delito. Los hechos ue son ob)etivo de la asociacin deben ser delitos, esto es conductas tipificadas en el &3 o en las leyes complementarias. Juedan abarcados solo los delitos comunes y no a uellos con represin especial como los delitos polticos, no los hechos contravencionales, ni las infracciones no criminales, y tampoco los delitos culposos. 1l delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del n.mero ue compone la asociacin y la finalidad delictiva. 1l conocimiento del propsito de delin uir es individual de cada uno de los miembros d la organi4acin. 3or lo tanto, la demostracin de este elemento sub)etivo es esencial en el caso )udicial para probar la existencia del delito. La asociacin ilcita es un delito de intencin ue se caracteri4a por la orientacin sub)etiva dada a la accin inicial de formar parte del grupo criminal, esto es una accin dirigida a una finalidad concreta: cometer un delito. 1sta clase de infracciones es de las denominadas delitos mutilados en dos actos!, es decir, en los ue la accin reali4ada por el su)eto se constituye en un medio para una ulterior actuacin del propio autor, ue es el fin sub)etivo ue pretende alcan4ar.

207

 La agravante: 1l .ltimo prrafo del #rt. ;%6 &3 eleva el mnimo de la escala penal de la figura bsica a $ a,os de prisin o reclusin para los )efes u organi4adores de la asociacin. 1l )efe! es el ue comanda o dirige la asociacin, cual uiera sea el grado de participacin en el e)ercicio de l mando. 1)erce la mxima autoridad. #barca a uien se encuentra en el v+rtice de la organi4acin como tambi+n a a uellos ue tengan capacidad directiva y resolutoria. 3uede tratarse de un )efe o ms, pues nada impide ue sean dos o ms ue se distribuyan anlogas funciones directivas, 4onas geogrficas, etc. 1l organi4ador! es a uel ue ha intervenido en las tareas de organi4acin, establecimiento o constitucin de la asociacin criminal. 1s a uel ue acomete los programas o planes de accin, fines y medios de la empresa delictiva, recluta a los miembros y distribuye entre ellos las tareas y los roles. &omo el artculo hace referencia a los )efes u organi4adores de la asociacin! debe entenderse ue se trata de una sociedad y organi4ada, funcionando de manera ue uedan fuera de la punibilidad las actividades tendientes a! su organi4acin o constitucin. CIGURA AGRA&ADA Ar(% 287 bi.+ S" im o0!r- r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 3 a 27 a4o. al 6u" (omar" ar("5 ,oo "rar" o a9u!ar" a la forma,i/0 o al ma0("0imi"0(o !" u0a a.o,ia,i/0 il,i(a !".(i0a!a a ,om"("r !"li(o. ,ua0!o la a,,i/0 ,o0(ribu9a a o0"r "0 "ligro la :ig"0,ia !" la Co0.(i(u,i/0 Na,io0al5 .i"m r" 6u" "lla r"=0a or lo m"0o. !o. !" la. .igui"0(". ,ara,("r.(i,a.: a% E.(a. i0("gra!a or 87 o m-. i0!i:i!uo. b% Po.""r u0a orga0i@a,i/0 mili(ar o !" (i o mili(ar ,% T"0"r ".(ru,(ura ,"lular !% Di. o0"r !" arma. !" gu"rra o "A lo.i:o. !" gra0 o!"r of"0.i:o "% O "rar "0 m-. !" u0a !" la. Buri.!i,,io0". ol(i,a. !"l a. f% E.(ar ,om u".(a or u0o o ma. ofi,ial". o .ubofi,ial". !" la. fu"r@a. arma!a. o !" ."guri!a! g% T"0"r 0o(oria. ,o0"Aio0". ,o0 o(ra. orga0i@a,io0". .imilar". "Ai.("0(" "0 "l a. o "0 "l "A("rior ?% R",ibir alg=0 a o9o5 a9u!a o !ir",,i/0 !" fu0,io0ario. =bli,o. La figura fue introducida por una reforma de urgencia a ue fue sometido el &3 en %<=E, en el medio de una incipiente democracia por ley ;8.655, llamada 3roteccin del orden constitucional y de la vida democrtica!. 1sta ley de reformas tiene dos ob)etivos: uno, reprimir los atentados directos contra el orden constitucional y, el otro, combatir dentro del marco del 1stado de derecho, el terrorismo subversivo ue el pas haba padecido durante la era militar. 1sta figura agravada se distingue de la del #rt. ;%6 por dos caractersticas: a. los delitos ue la asociacin esta destinada a cometer deben ser los agravados por la calificante gen+rica ue describe la contribucin a poner en peligro la &( b. adems de las caractersticas ue distinguen a toda asociacin ilcita "estar formada por 8 o mas personas' deben poseer dos cuales uiera de ocho propiedades ue determinan ue la asociacin sea significativamente peligrosa para el mantenimiento del orden constitucional. 1l delito presupone una asociacin ilcita simple destinad a cometer delitos "#rt. ;%6 &3', la agravante gen+rica de contribuir a poner en peligro la vigencia de la &9( "#rt. ;;5 ter &3' y la reunin de dos o mas de las condiciones de calificacin enumeradas por el tipo "#rt. ;%6 bis &3'. La accin material consiste en tomar parte, cooperar o ayudar a la formacin o mantenimiento de una asociacin criminal destinada a cometer delitos. 1l tipo abarca tanto al ue es miembro de la organi4acin como al promotor, es decir, a uien participa en las tareas de formacin o constitucin de la asociacin. /ambi+n a uienes prestan una ayuda material "econmica' para mantenerla. La agravante solo resulta aplicable si la accin constitutiva del delito contribuye a poner en peligro la vigencia de la &(!. La agravante no alcan4a a ue este resultado 208

del peligro pueda afectar la vigencia de una constitucin provincial. 2ebe tratarse de una contribucin significativa y real. La perdida de la vigencia de la &( puede manifestarse a trav+s de hechos tales como una extendida inobservancia de los derechos y garantas ue consagra, en la designacin o remocin de funcionarios o en la sancin de normas por m+todos a)enos a ella, etc. 1l delito es de peligro concreto, por lo ue resulta indiferente a los fines consumativos ue efectivamente se haya producido la afectacin de la vigencia de la &(. 1sta disposicin dio lugar a la crtica por parte de la doctrina por cuanto de)a en manos del )ue4 el decidir cuando el hecho asume las caractersticas de un atentado terrorista o subversivo ue ha puesto en peligro la vigencia del orden constitucional. /ratndose de una agravante basada en una circunstancia ob)etiva, funciona con prescindencia del propsito perseguido por el autor. 1s suficiente con ue la accin de ser miembro, de constituir o mantener una asociacin ilcita com.n contribuya a poner en peligro la vigencia de la &(. La doctrina ha hecho notar la incongruencia con la agravante gen+rica del #rt. ;;5 ter, consistente en aumentar el mximo de la pena de cual uier delito cuando contribuya a poner en peligro la vigencia de la &(. &abe destacar ue dicha disposicin excluye la aplicacin de la agravante cuando la misma circunstancia de calificacin se encuentre contenida en el delito de ue se trate, sea como tal o como un elemento constitutivo del tipo legal. 3or lo tanto, en la hiptesis ue anali4amos, siempre ser de aplicacin el tipo agravado del #rt. ;%6 bis. La dinmica comitiva exige a los fines agravatorios, adems de ue la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la &(, ue concurran dos o mas de las siguientes circunstancias de calificacin. a. Jue la asociacin este integrada por %6 o ms individuos!. 1l limite de die4 integrantes esta previsto solo para el mnimo no para el mximo. 2ebe tratarse de personas ue formen parte de la organi4acin. Si alguno de los miembros es oficial o suboficial de las Iuer4as #rmadas o de seguridad, la agravante no se multiplica. Los individuos ue ayuden o presten alg.n tipo de colaboracin a la asociacin, sin formar parte de ella, no deben ser tenidos en cuenta. b. poseer una organi4acin militar o de tipo militar!. 7mporta la presencia de una estructura plural de tipo vertical, )erar ui4ada por cuadros y sometida a principios castrenses como la disciplina, subordinacin y valor. c. /ener estructura celular!. Bna banda ue se constituye y funciona ba)o un sistema celular se caracteri4a por el anonimato de sus miembros, circunstancia ue, adems de potenciar su capacidad operativa, impide o dificulta la identificacin de sus componentes. d. 2isponer de armas de guerra o de explosivos de gran poder ofensivo!. ?ace referencia a elementos o materiales cuyas caractersticas se encuentran establecidas en la Ley (acional de #rmas y 1xplosivos ;6.E;< y su decreto reglamentario 8<$. e. 9perar en mas de una de las )urisdicciones polticas del pas!. Las )urisdicciones polticas del pas son la &iudad de 0uenos #ires y los territorios provinciales. La asociacin debe reali4ar sus operaciones, es decir, actuar como tal con prescindencia de ue hayan llevado a cabo sus finalidades criminales, en por lo menos dos de estas )urisdicciones. f. 1star compuesta por uno o mas oficiales o suboficiales de las Iuer4as #rmadas o de Seguridad!. #barca a los miembros de las Iuer4as #rmadas argentinas en el rango de oficiales o suboficiales "1)ercito, Aarina y #eronutica' o a los integrantes de las fuer4as de seguridad "3olica Iederal #rg., 3refectura (aval #rg., Dendarmera (acional'. (o estn comprendidos el soldado o combatiente ni el personal civil o administrativo de la fuer4a, salvo ue ostenten el grado re uerido por la norma. 3uede tratarse de un agente en actividad o retirado. Los miembros de esta fuer4a, para ser punibles, deben formar parte, ser miembros, de la asociacin delictiva. g. /ener notorias conexiones con potras organi4aciones similares existentes en el pas o en el exterior!. Se trata de contactos, ramificaciones, apoyo, informaciones, etc., notorio!, vale decir, reales, existentes, de conocimiento p.blico. La organi4acin con la ue debe tener conexiones no debe necesariamente reunir las mismas condiciones, sino similares!, es decir, parecidas en cuanto a n.mero de miembros, estructura )err uica, potencial operativo, fines, etc., sea ue tenga su base en el territorio nacional o fuera de el. h. @ecibir alg.n apoyo. #yuda o direccin de funcionarios p.blicos!. 3uede tratarse de una ayuda de carcter econmica o de cual uier naturale4a. Lo ue importa es ue 209

la ayuda o direccin provengan de personas la calidad de funcionario p.blico.

ue, en el momento del hecho, re.nan

210

CAPITULO ; INTIMIDACION PUBLICA INTIMIDACION PMBLICA Ar(% 288+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 2 a > a4o.5 "l 6u" ara i0fu0!ir u0 ("mor ubli,o o .u.,i(ar (umul(o. o !".or!"0".5 ?i,i"r" ."4al".5 !i"r" :o,". !" alarma5 am"0a@ar" ,o0 la ,omi.i/0 !" u0 !"li(o !" "ligro ,om=05 o "m l"ar" o(ro. m"!io. ma("rial". 0ormalm"0(" i!/0"o. ara ro!u,ir (al". "f",(o.% AGRA&ANTE Cua0!o ara "llo ." "m l"ar" "A lo.i:o. o agr".i:o. 6umi,o. o ma("rial". afi0".5 .i"m r" 6u" "l ?",?o 0o ,o0.(i(u9a !"li(o ,o0(ra la ."guri!a! ubli,a5 la "0a ."r- !" ri.i/0 !" ; a 87 a4o.% Deneralidades: La intimidacin p.blica es un delito ue se caracteri4a sub)etivamente. 1l autor debe obrar para! infundir un temor p.blico o suscitar tumultos o desordenes. Sin este propsito especifico, el delito desaparece, sin per)uicio de configurar una contravencin policial contra el orden publico. Su)eto activo puede ser cual uiera. Su)eto pasivo es el p.blico en general, cuya tran uilidad se ve alterada por la reali4acin directa de las conductas intimidadas en el tipo. 1l delito consiste en hacer se,ales!, dar voces de alarma!, amena4ar con la comisin de un delito de peligro com.n! o emplear cual uier medio material normalmente idneo para producir los efectos enunciados en la norma!. La consumacin coincide con la reali4acin de las acciones tpicas independientemente de ue se logre el fin propuesto. 2ebe tratarse de medios materiales y la mencin de ellos es meramente enunciativa. %. ?acer se,ales: hacer gestos, movimientos o a cual uier accin claramente dirigida a advertir la existencia de un peligro. ;. 2ar voces de alarma: emplear el lengua)e oral de manera exagerada, elevando considerablemente la vo4 con el mismo alcance y potencialidad ue el caso anterior. 8. #mena4ar con la comisin de un delito de peligro com.n: anunciar o prometer, por si o por medio de un tercero, la e)ecucin de un hecho ue re.ne las caractersticas de los delitos de peligro com.n, vale decir, ue puedan afectar a un n.mero indeterminado de personas o cosas. E. 1mplear otros medios materialmente idneo: expresin gen+rica, abierta, cuyas notas son: los medios empleados deben ser materiales y capaces para producir los efectos enunciados en la norma. La accin tpica debe recaer o tener efecto en el nimo de un n.mero indeterminado de personas. La finalidad del autor debe ser %. infundir un temor publico! "provocar temor, miedo, pavor, pnico, etc. 1n el publico en general, de ue suceder el mal anunciado, algo peligroso o da,ino sobre sus personas o bienes' ;. suscitar tumultos! "desconcierto, confusin, alboroto, etc. en una multitud' 8. suscitar desrdenes! "alteracin del orden y la tran uilidad en lugares en donde se concentran un gran numero de persona, sean de carcter publico o de acceso publico' La infraccion es dolosa, de dolo directo, por cuanto exige la concurrencia de un elemento sub)etivo tpico: la finalidad de lograr los ob)etivos enunciados en la norma "infundir un temor publico o suscitar tumultos o desordenes'. Se trata de un delito de pura actividad y de peligro concreto. La tentativa no es admisible. Se trata de un delito de resultado cortado, en el ue el in)usto de la accin se fundamenta en una finalidad pretendida por el su)eto, en una mera o alcan4ar a trav+s de la propia accin. #gravantes: 2e acuerdo al ;N prrafo del articulo, el delito se agrava si, con id+ntica finalidad ue la del primer prrafo, el autor empleare explosivos, agresivos umico o materias afines. La agravante es subsidiaria, es decir, ue solo se aplica en la medida ue el hecho no constituya un delito contra la seguridad p.blica, en cuyo caso resultan de aplicacin las normas del /tulo = &3. INCITACION PMBLICA A LA &IOLENCIA COLECTI&A 211

Ar(% 282+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" ; a > a4o.5 "l 6u" =bli,am"0(" i0,i(ar" a la :iol"0,ia ,ol",(i:a ,o0(ra gru o. !" "r.o0a. o i0.(i(u,io0".5 or la .ola i0,i(a,i/0% 1l delito consiste en incitar! "estimular a alguien para ue haga una cosa' p.blicamente! "ante un numero indeterminado de personas' a la violencia colectiva! contra grupos de personas o instituciones. 1xisten divergencias en la doctrina respecto a la conducta de instigar! entendida como la determinacin directa a la comisin de un delito ue prev+ le #rt. E$ &3. La incitacin es un medio indirecto y ms amplio de estimular la comisin de delitos en forma indeterminada, mientras ue la instigacin se traduce en un medio directo dirigido a la comisin de uno o varios delitos determinados. La conducta tpica consiste en incitar, vale decir, estimular, dar confian4a para, aconse)ar, por cual uier medio pero en forma indeterminada, a otra personaGs para ue realicen actos de violencia generali4ada contra otros grupos de personas. 2ebe tratarse de una violencia colectiva, ue comprende la incitacin a cometer delitos. La frmula abarca la violencia fsica, el empleo de fuer4a fsica contra un con)unto indeterminado de personas. Los actos de violencia deben tener alcance general, con participacin de grupos de personas, antagnicas o no, entre si. Son acciones ue recaen sobre victimas indeterminadas. La incitacin, para ser tpica, debe ser p.blica, es decir, ue haya sido captada por un con)unto indeterminado de individuos, aun ue no se logren los fines perseguidos por el autor. La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y de pura actividad. Se consuma por la sola incitacin!, con prescindencia de ue se hayan producido actos de violencia colectiva. &arece de relevancia el mvil del autor.

212

CAPITULO < APOLOGIA DEL CRIMEN Ar(% 28;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o "l 6u" ?i,i"r" =bli,am"0(" 9 or ,ual6ui"r m"!io la a ologa !" u0 !"li(o o !" u0 ,o0!"0a!o or !"li(o% La apologa se ha caracteri4ado por constituir una suerte de instigacin indirecta a cometer un delito, por cuanto cuando se elogia un hecho considerado como tal, o a la persona de su autor en realidad lo ue se esta haciendo es instigar o inducir a alguien a cometer esos hechos, aun cuando no se determine contra ue persona o institucin deban ser perpetrados. 1l delito consiste en hace p.blicamente y por cual uier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. #pologa!, seg.n del 2iccionario de la Lengua, uiere decir discurso de palabra o por escrito, en defensa o alaban4a de personas o cosas!. 1n nuestro caso, la exaltacin o el elogio deben estar referidos a un delito "apologa de un hecho punible' o de un condenado por delito "apologa de un autor punible'. La apologa debe versar sobre un delito concreto, vale decir, sobre un delito efectivamente cometido, ue efectivamente ocurri en la realidad y ue encuadra en una norma del &3 o leyes complementarias. La norma no incrimina el elogio de lo ue la ley tiene por punible, vale decir, la figura tipificada en el &3 " ue son meras abstracciones legislativas'. La apologa debe referirse a un delito, consumado o tentado, realmente cometido, aun ue no )udicialmente declarado tal. Juedan al margen de la punibilidad la apologa de una contravencin o falta policial o administrativa o de hechos atpicos o conductas desviadas recha4adas socialmente. La apologa puede versar tambi+n sobre un condenado por delito!, es decir, una persona sobre uien ha recado una sentencia ue declara su culpabilidad respecto a un delito concreto y determinado y de la cual deriva la aplicacin de una pena. 2ebe tratarse de una sentencia condenatoria firma, pues, uien no tiene sobre si el peso de la cosa )u4gada, no es un condenado sino un procesado. La sentencia condenatoria puede y hacer referencia a la autora en el hecho o solo a la participacin en el, cual uiera sea su grado. Jueda fuera la apologa de un procesado por delito. (o configura el delito las opiniones o criticas. La apologa puede hacerse por cual uier medio. L# ley supedita la punibilidad a ue haya sido hecha p.blicamente!, vale decir, dirigida a un n.mero indeterminado de personas. La punibilidad puede darse por el lugar en ue se lleva a cabo la accin, en general en lugares p.blicos, etc. 9 bien por el medio empleado por el autor ue permitan hacer llegar a un n.mero indeterminado de personas. La apologa en privado o dirigida a una persona Xs determinadas, no es punible. La infraccion es dolosa, siendo suficiente el dolo eventual. 1l tipo no re uiere de ning.n elemento sub)etivo especial ni de ning.n mvil en el autor. 1l delito es de peligro, de pura actividad y se consuma en el mismo momento en ue se hace p.blica la apologa, sin ue se re uiera de resultado alguno. La tentativa no parece admisible. La apologa de una pluralidad de delitos o de condenados en un mismo contexto de accin no multiplica la infraccion, circunstancia ue solo tiene efecto al ponderar la sancin a aplicarse. CAPITULO 3 OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO Ar(% 28; bi.+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 1 a4o. "l 6u" orga0i@ar" o (omar" ar(" "0 agru a,io0". "rma0"0(". o (ra0.i(oria. 6u"5 .i0 ".(ar ,om r"0!i!a. "0 "l Ar(% 287 !" ".(" C/!igo5 (u:i"r"0 or obB"(o ri0,i al o a,,".orio im o0"r .u. i!"a. o ,omba(ir la. aB"0a. or la fu"r@a o "l ("mor5 or "l .olo ?",?o !" ."r mi"mbro !" la a.o,ia,i/0% 2etermina un tipo subsidiario del delito de asociacin ilcita del #rt. ;%6, vale decir, ue si la organi4acin se constituye como una asociacin destinada a cometer delitos, el tipo del #rt. ;%8 bis ueda despla4ado por el #rt. ;%6. 1l delito consiste en organi4ar o tomar parte en una agrupacin cuyo ob)etivo principal o accesorio reside en imponer las propias ideas o combatir las a)enas por la fuer4a o el temor!. /oda otra finalidad ueda al margen. Los medios aptos para lograr los ob)etivos son la fuer4a! "fsica' o el temor! "intimidacin'. (o estn comprendidos otros medios. Sub)etivamente el delito es doloso, de dolo directo y se consuma por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. #lguna doctrina entiende ue, cuando la accin es la 213

de organi4ar el delito ueda consumado cuando la agrupacin circunstancia ue torna admisible la tentativa.

ueda organi4ada,

214

TITULO * DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION 0ien )urdico protegido: /ienden a la proteccin de la seguridad exterior del 1stado, vale decir, al 1stado mismo en el marco de sus relaciones internacionales. La tutela tiene en mira al 1stado y sus vinculaciones con otras organi4aciones estatales o supra estatales. &uando se afectan dichas relaciones se afecta la seguridad del 1stado. Son delitos polticos. TRAICION A LA NACION Ar(% 28<+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 87 a 23 a4o. o ri.i/0 o r",lu.i/0 "r "(ua 9 "0 u0o u o(ro ,a.o i0?abili(a,i/0 ab.olu(a o "r "(ua5 .i"m r" 6u" "l ?",?o 0o ." ?all" ,om r"0!i!o "0 o(ra !i. o.i,i/0 !" ".(" C/!igo5 (o!o arg"0(i0o o (o!a "r.o0a 6u" !"b" ob"!i"0,ia a la Na,i/0 or ra@/0 !" .u "m l"o o fu0,i/0 ubli,a5 6u" (omar" la. arma. ,o0(ra ".(a5 ." u0i"r" a .u. "0"migo. o l". r".(ar" ,ual6ui"r a9u!a o .o,orro% La traicin a la (acin es un delito ue se encuentra definido en el #rt. %%< &(: La traicin contra la (acin consistir .nicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. 1l &ongreso fi)ara por una ley especial la pena de este delito- pero ella no pasara de la persona del delincuente ni la infamia del reo se transmitir a sus parientes de cual uier grado!. La doctrina ha hecho notar ciertas diferencias entre el texto constitucional y el #rt. ;%E 3(: %. #rt. %%< &(: define como conductas: a. tomar las armas contra la (acin y b. unirse a los enemigos prestndole ayuda y socorro. ;. #rt. ;%E &3: define como conductas: a. tomar las armas contra la (acin- b. unirse a los enemigos- y c. prestarle cual uier ayuda o socorro La doctrina mas extendida ha entendido ue por imperio del #rt. 8% &(, debe prevalecer el precepto constitucional, de manera ue las acciones tpicas del delito serian tomar las armas contra la (acin! o unirse al enemigo prestndole ayuda y socorro!. 1l delito de traicin exige como presupuesto la existencia de una situacin de guerra exterior. La guerra internacional consiste en una lucha entre las fuer4as armadas de dos o mas 1stados, con el ob)etivo de obligar al adversario, por medio de la victoria, a admitir determinada solucin en una divergencia internacional, genera ciertos derechos y obligaciones reciprocas entre los pases beligerantes y a uellos ue permanecen fuera de la contienda, ue constituyen lo ue en derecho internacional se denomina estado de guerra!. La traicin solo puede cometerse durante la vigencia de esta situacin, la cual comien4a con la declaracin formal de la guerra o con la iniciacin de las acciones b+licas de hecho aun ue no haya sido ob)eto de una declaracin formal, y termina con la celebracin de un tratado de pa4 o bien con otras formas de poner fin al conflicto. 1l delito solo se puede dar entre el comien4o y el final de la guerra. /omar las armas uiere decir participar en acciones b+licas, ofensivas o defensivas, en el frente de batalla o en la retaguardia, )unto a las filas enemigas de la (acin. 3uede tratarse de un e)ercito regular o irregular, siendo suficiente ue el autor se aliste en el para luchar contra nuestro pas. (o es preciso ue efectivamente haya entrado en combate o ue el agente se encuentre armado. La traicin es una infraccion sub)etivamente configurada ue re uiere del autor una finalidad especfica: el enrolamiento en las fuer4as enemigas para combatir contra la (acin. &ual uier otra finalidad ueda fuera del marco tpico. 1l autor debe obrar con la voluntad dirigida a alistarse en las filas enemigas para combatir a la (acin, en el marco de una decisin libre y voluntariamente asumida. /ambi+n se comete el delito uni+ndose al enemigo y prestndole ayuda y socorro!. Jue el agente se una al enemigo significa ue se incorpore a el, le preste ayuda y socorro, es decir, contribuya o coopere materialmente a su actividad b+lica. Seg.n Soler, ayuda y socorro es todo a uello ue tiene carcter de cooperacin al esfuer4o guerrero del enemigo ue contribuya a me)orar su posicin militar con relacin a la nacional. Su)etos activos del delito pueden ser tanto un argentino cuya nacionalidad haya sido ad uirida por atribucin legal "argentino nativo' o por peticin' argentino naturali4ado', como tambi+n toda persona ue deba obediencia a la (acin por ra4n de su empleo o funcin publica. (o estn comprendidos los argentinos ue han perdido 215

la ciudadana, pero si lo estn los inhabilitados para el e)ercicio de ciertos derechos polticos inherentes a la ciudadana, como tambi+n los ue poseen doble nacionalidad. &on arreglo al #rt. ;%= &3, el circulo de autores se amplia a los extran)eros residentes! en el territorio argentino, con excepcin de los funcionarios diplomticos y de los nacionales de los pases en conflicto, seg.n las reglas de los tratados internacionales o del derecho de gentes. 1n estos casos la pena aplicable es la correspondiente a la tentativa "#rt. EE &3'. 1l delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de la situacin de guerra exterior y la voluntad de llevar a delante las conductas tpicas. 1l tipo no re uiere de ninguna motivacin. La infraccion, ue es de pura actividad yd e peligro abstracto, se consuma con la reali4acin de las acciones tpicas, independientemente de ue se hayan logrados los fines o se haya efectivamente entrado en combate. La doctrina admite la tentativa. AGRA&ANTE Ar(% 283+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 "r "(ua "l 6u" ,om"(i"r" "l !"li(o r":i.(o "0 "l ar(,ulo r","!"0("5 "0 lo. ,a.o. .igui"0(".: 8% .i "B",u(ar" u0 ?",?o !irigi!o o .om"("r (o(al o ar,ialm"0(" la 0a,i/0 al !omi0io "A(ra0B"ro o a m"0o.,abar .u i0!" "0!"0,ia o i0("gri!a! 2% .i i0!uB"r" o !",i!i"r" a u0a o("0,ia "A(ra0B"ra a ?a,"r la gu"rra ,o0(ra la R" =bli,a 3resupone el delito de traicin del #rt. ;%E, es decir, es una figura dependiente donde el autor debe haber tomado las armas contra la (acin o haberse unido a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. La traicin se agrava por: %. La finalidad ue inspira la conducta del autor "#rt. ;%$ inc. %N': se configura cuando el autor comete el delito de traicin con el propsito de cometer, total o parcialmente, a la (acin al dominio extran)ero o a menoscabar su independencia o integridad. 1l sometimiento de la (acin al dominio extran)ero implica su desaparicin como 1stados soberano e independiente de la comunidad de las naciones. 1l menoscabo de la independencia e integridad deriva en la entrega de los poderes del 1stado o de sus polticas o estrategias a favor de un estado extran)ero. La agravante concurre aun cuando la finalidad perseguida no se haya alcan4ado. ;. 3or una conducta participativa en un proceso endere4ado a ue una potencia extran)era se involucre en una guerra contra nuestro pas "#rt. ;%$ inc. ;N': L induccin "modo directo de instigacin' o la decisin "hacer tomar una resolucin acerca de algo' a un estado extran)ero para ue haga la guerra a nuestro pas significan conductas ue se han llevado a cabo a favor de la iniciacin del conflicto o de su continuacin. Si, no obstante la intervencin del agente, la guerra se decidi por otras ra4ones, la agravante no resulta aplicable. La agravante es sub)etiva. Se consuma cuando se comete la traicin con la finalidad de lograr los ob)etivos establecidos en la norma. Se trata de un delito de intencin con las caractersticas de los delitos de resultado cortado, en los ue el autor pretende lograr un ob)etivo o meta a alcan4ar mediante la conducta inspirada en tal finalidad. CONSPIRACION PARA LA TRAICION Ar(% 28>+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a 1 a4o.5 "l 6u" (omar" ar(" "0 u0a ,o0. ira,i/0 !" !o. o ma. "r.o0a.5 ara ,om"("r "l !"li(o !" (rai,i/05 "0 ,ual6ui"ra !" lo. ,a.o. ,om r"0!i!o. "0 lo. ar(i,ulo. r","!"0(".5 .i la ,o0. ira,i/0 fu"ra !".,ubi"r(a a0(". !" "m "@ar .u "B",u,i/0% 1l precepto regula un acto preparatorio, ue por regla general es impune, con respecto al delito de traicin, al condicionar el castigo de la conspiracin a su descubrimiento antes de empe4ar la e)ecucin!, lo ue impide los actos de tentativa, pues, una ve4 llevado a cabo el acuerdo para cometer la traicin, el delito ya esta consumado. #ntes de ese momento, no hay nada. La disposicin alcan4a solo a los artculos precedentes!, es decir a los #rt. ;%E y ;%$ &3. 1l delito consiste en tomar parte! en una conspiracin de dos o mas personas cuyo propsito es el de cometer el delito de traicin. La conspiracin implica la existencia de un concierto de individuos ue e)ecutan un plan previamente 216

determinado para consumar un delito de traicin tambi+n determinado. La determinacin del delito re uiere la individuali4acin del acto en ue consistir la traicin, mediante la especificacin de las circunstancias de modo y tiempo, aun ue no se hayan establecido los pormenores. (o se adecua al tipo el acuerdo para cometer una traicin indeterminada por ue no significa un acto preparatorio. 1l n.mero mnimo de intervinientes en el hecho deben ser dos, sin lmites ene. Aximo. 1l grupo puede estar constituido por cual uier persona, siempre ue uno de ellos, al menos, re.na la condicin exigida para la traicin. La conspiracin se consuma con el mero acuerdo de voluntades para concretar el plan tra4ado. Se trata de un delito de peligro abstracto y doloso, sin ue pueda ser posible su comisin a titulo de dolo eventual. EOCUSA ABSOLUTORIA Ar(% 28)+ Ru"!ara "Aimi!o !" "0a "l 6u" r":"lar" la ,o0. ira,i/0 a la au(ori!a!5 a0(". !" ?ab"r." ,om"0@a!o "l ro,"!imi"0(o @egula un supuesto de exencin de pena solo a favor de uien ha revelado la existencia de una conspiracin para cometer el delito de traicin a la (acin, con lo cual se impide o desbarata el plan. La revelacin, generalmente es obra de un delator, solo beneficia a su autor cuando ha sido voluntaria, es decir , sin ue haya mediado coaccin o cual uier acto ue impli ue alg.n modo de compulsin o coercin. La ley exige ue la revelacin sea hecha antes de haberse comen4ado el procedimiento!, vale decir, antes de ue la autoridad investida para investigar delitos "polica o 3oder >udicial' haya iniciado formalmente las actuaciones sumariales tendientes a la averiguacin de la conspiracin. La excusa es personal y solo beneficia al autor de la revelacin, no a los dems ue persistan en llevar adelante el plan conspirativo. 1l beneficio solo alcan4a a la eximicin de la pena, no a las dems consecuencias del delito. TRAICION CONTRA POTENCIA ALIADA Ar(% 281+ La. "0a. ".(abl",i!a. "0 lo. ar(,ulo. a0("rior". ." a li,ara05 (ambiF05 ,ua0!o lo. ?",?o. r":i.(o. "0 "llo. fu"r"0 ,om"(i!o. ,o0(ra u0a o("0,ia alia!a !" la R" ubli,a5 "0 gu"rra ,o0(ra u0 "0"migo ,om=0% S" a li,ara a.imi.mo a lo. "A(ra0B"ro. r".i!"0(". "0 ("rri(orio arg"0(i0o5 .al:o lo ".(abl",i!o or lo. (ra(a!o. o or "l !"r",?o !" g"0(".5 a,"r,a !" lo. fu0,io0ario. !i lom-(i,o. 9 lo. 0a,io0al". !" lo. a.". "0 ,o0fli,(o% E0 ".(" ,a.o ." a li,ara la "0a !i.mi0ui!a ,o0form" a lo !i. u".(o "0 "l ar(,ulo << La %N parte del artculo trata la traicin contra una fuer4a aliada, ue es una traicin contra la (acin. La dinmica comitiva del delito re uiere como elemento del tipo ob)etivo, la existencia de una guerra contra un enemigo com.n y ue un 1stado extran)ero y la #rgentina act.en como aliados en dicho conflicto. Ser autor del delito de traicin, en el marco de ese conflicto b+lico, uien tome las armas contra la potencia aliada y se una al enemigo com.n prestndole ayuda y socorro. 1l efecto del artculo es ampliar el ob)eto sobre el cual recae la traicin. Siempre se tata de un hecho de un argentino. La ;N parte del articulo extiende la punibilidad a los extran)eros residentes en el territorio argentino, es decir a a uellas personas ue siendo nacionales de un estado extran)ero y no habiendo ad uirido la a ciudadana argentina viven en el pas, en forma permanente o transitoria. Juedan al margen los extran)eros ue se encuentran en el territorio de visita como turistas o en transito, y por imperio de la ley, los funcionario diplomticos y los nacionales de los pases en conflicto. 1n estos supuestos se aplicara la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el #rt. EE.

217

CAPITULO 2 DELITOS RUE COMPROMETEN LA PAT D LA DIGNIDAD DE LA NACION 0ien )urdico tutelado: Las figuras atentan contra la integridad de la (acin en cuanto se refiere a su seguridad exterior y a su soberana, pero, especficamente, la tutela apunta a las relaciones ue existen entre le (acin y los dems 1stados en tiempos de pa4, las ue podran versa comprometidas o envueltas en un conflicto armado como consecuencia de los delitos ue en el estn previstos. 1stos delitos se diferencias de los del capitulo anterior, en cuento no presuponen una situacin de guerra exterior sino, al contrario, una situacin de pa4. ACTOS MATERIALES 'OSTILES Ar(% 28*+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a > a4o.5 "l 6u" or a,(or ma("rial". ?o.(il". 0o a roba!o. or "l gobi"r0o 0a,io0al5 !i"r" mo(i:o. al "ligro !" u0a !",lara,i/0 !" gu"rra ,o0(ra la Na,i/05 u.i"r" a .u. ?abi(a0(". a "A "rim"0(ar :"Ba,io0". o r" r".alia. "0 .u. "r.o0a. o "0 .u. bi"0".5 o al("r" la. r"la,io0". ami.(o.a. !"l gobi"r0o arg"0(i0o ,om=0 gobi"r0o "A(ra0B"ro% Si !" !i,?o. a,(o. r".ul(ar"0 ?o.(ili!a!". o la gu"rra5 la "0a ."r- !" ; a 83 a4o. !" ri.i/0 o r",lu.i/0% 1l delito consiste en e)ecutar actos materiales hostiles!, de los cuales derive la probabilidad "peligro' de una declaracin de guerra contra la (acin, ue se exponga a los habitantes a experimentar ve)aciones y represalias en sus personas o bienes o ue se alteren las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extran)ero. Seg.n &reus, la accin tpica es dar motivos!, es decir, en crear los peligros enunciados mediante la reali4acin de los actos hostiles. La dinmica comitiva tpica pareciera exigir la concurrencia de dos conductas ue, reali4adas autnomamente no configuran el delito. Son delitos compuestos de varios actos, ya ue el tipo re uiere no solo de la e)ecucin de actos materiales hostiles sino ue adems se den motivos ue generen el peligro real de aparicin de las situaciones previstas en las disposiciones. 3or lo tanto, el acto hostil en si mismo, es decir, a uel de cuya e)ecucin no deriven estas consecuencias, no es pueble. Bn acto hostil cuando esta vinculado o representa un el mismo acciones propias de un conflicto armado. Son actos del enemigo, de tipo militar, actos de guerra, e)ecutados por un particular contra una (acin extran)era o sus habitantes o bienes. 1). actos de alistamiento o convocatorias a las armas, los actos de fuer4a o agresin armada, la concentracin de tropas en las fronteras, etc. 2ebe tratarse de actos materiales! y no simples manifestaciones del pensamiento y deben ser actos no aprobados por el gobierno nacional!. La aprobacin de estos actos solo puede provenir del e)ercicio legitimo de las facultades consagradas en el #rt. <<, inc. %$ &( al 31( "1l 3residente de la (acin tiene las siguientes facultadesV 2eclara la guerra y orden represalias con autori4acin y aprobacin del &ongreso!' y el #rt. 5$, inc. ;$ "&orresponde al &ongresoV #utori4ar al 31( para declarar la guerra y hacer la pa4!', ;F "Iacultar al 31( para ordenar represalias, y establecer reglamentos para las presas!' y ;= "3ermitir la instruccin de tropas extran)eras en el territorio de la (acin, y la salida de las fuer4as nacionales fuera de el' al 3L(. Los actos hostiles son punibles en la medida ue de ellos resulte el peligro de una declaracin de guerra contra la (acin "situacin ob)etiva de peligro real acerca de la probabilidad de un conflicto armado', exposicin de sus habitantes a experimentar ve)aciones "actos humillantes, molestias, persecuciones, etc.' o represalias "retribucin del da,o recibido por parte del pas ue ha sido victima del acto hostil' en sus personas o bienes, o la alteracin de las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extran)ero "cambios en las relaciones diplomticas'. Su)eto activo puede ser cual uier persona, nacional o extran)ero- su)eto pasivo son los habitantes de la (acin, es decir a los nacionales y extran)eros residentes. 1l delito es doloso, de peligro concreto y se consuma cuando, como consecuencia del acto hostil, se produce la situacin de peligro ue la norma describe. 3ara &reus se trata de un delito de resultado, ue se manifiesta en un peligro concreto en los dos primeros casos y en una lesin en el tercero. 218

La mayor penalidad se aplica si de los actos hostiles resultan las hostilidades o la guerra. La agravante comprende untito de resultado preterintencional no abarcados por el dolo del autor. &IOLACIN DE OMPROMISOS INTERNACIONALES Ar(% 227+ S" im o0!r- ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 al 6u" :iolar" lo. (ra(a!o. ,o0,lui!o. ,o0 0a,io0". "A(ra0B"ra.5 la. (r"gua. 9 armi.(i,io. a,or!a!o. "0(r" la r" ubli,a 9 la o("0,ia "0"miga o "0(r" .u. fu"r@a. b"lig"ra0(". !" mar o (i"rra o lo. .al:o,o0!u,(o. !"bi!am"0(" "A "!i!o.% La materialidad tpica consiste en violar "romper, uebrantar, desconocer, etc.' un tratado concluido con una potencia extran)era, una tregua o un armisticio convenido o suscripto entre la #rgentina y una potencia enemiga, o entre sus fuer4as beligerantes de mar o tierra, o los salvoconductos debidamente expedidos. 1l delito presupone siempre una situacin de conflicto armado entre ambos pases, pero solo puede cometerse cuando las hostilidades han cesado como derivacin de la existencia del acuerdo de pa4 entre los estados beligerantes. La tregua! es la suspensin de las actividades b+licas, por un tiempo determinado y por ra4ones circunstanciales, por e)emplo, la conmemoracin de ciertas fechas "(avidad y #,o (uevo, etc.'. 1l #rmisticio! persigue la finali4acin de la guerra, implica la suspensin de las operaciones armadas. 1l salvoconducto! es un documento ue se expide a favor de determinada persona para ue pueda circular por una 4ona de guerra. 1l delito es doloso, de peligro abstracto y de pura actividad, ue se consuma cuando se produce la violacin de los tratados de los espacios de pa4 conseguidos mediante los acuerdos entre las potencias beligerantes o de los permisos concedidos para atravesar las 4onas de conflicto. &IOLACIN DE INMUNIDADES Ar(% 228+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 "l 6u" :iolar" la. i0mu0i!a!". !" B"f" !" u0 E.(a!o o !"l r" r"."0(a0(" !" u0a o("0,ia "A(ra0B"ra% 9torga relevancia al peligro de las relaciones internacionales amistosas ante los ata ues a los dignatarios extran)eros en el territorio de nuestro pas. @eprime la mera violacin de las inmunidades del >efe del 1stado o del representante extran)ero, aun cuando el hecho no haya realmente afectado las relaciones entre ambas naciones. Su)eto activo puede ser cual uier persona, siempre ue se encuentre dentro del territorio nacional. La doctrina ha entendido ue, siempre ue el agente este dentro del territorio, puede ser tambi+n autor el s.bdito del pas al ue pertenece el representante extran)ero. #lgunos estiman difcil ue el particular pueda cometer el delito, ya ue solo puede ser autor a uel ue tenga facultades )urisdiccionales "un )ue4' ue le permitan uebrantar las inmunidades o privilegios del diplomtico. Su)eto pasivo solo puede ser el )efe de un 1stado o el representante de una potencia extran)era, mientras se encuentren en la @epublica. >efe de 1stado es la mxima autoridad poltica del 1stado, sea ue pertene4ca a un gobierno de facto o a un gobierno de iure. 3ueden tratarse del presidente, el rey, el primer ministro, el 3apa, etc. @epresentantes de una potencia extran)era son a uellos ue tienen rango diplomtico. (o estn comprendidos los cnsules, agentes, ni enviados comerciales, por ue carecen de representacin poltica. 1l delito consiste en violar las inmunidades del )efe de 1stado o del representante de la potencia extran)era, es decir, en uebrantar, desconocer dichos privilegios de un dignatario extran)ero, siempre ue la accin se realice dentro del territorio nacional o en los lugares sometidos a su )urisdiccin. Lo ue importa es ue la violacin de la inmunidad se produ4ca en el territorio nacional, aun cuando el su)eto pasivo se halle fuera de el. Las inmunidades son los privilegios de ue go4an ciertas personas, ue se traducen en un tratamiento especial y extraordinario establecido por la costumbre y los tratados internacionales, en virtud de las cuales ad uieren inviolabilidad personal estando exentos de la aplicacin de la legislacin local. La inmunidad, dice (.,e4, es una consecuencia de la llamada extraterritorialidad, ue implica la ficcin de ue dichas personas sern tratadas como si no estuvieran en el territorio del 1stado cuyo poder coercitivo est restringido. 219

La inmunidad puede ser originaria o derivada. 1s originaria cuando se limita solo a la persona del )efe del 1stado o del representante extran)ero, y derivada cuando se extiende a otra categora de personas "personal administrativo y t+cnico, familia del agente diplomtico, etc.'. 1l privilegio es personal cuando se hace referencia a las cosas relacionadas con la misin "residencia particular' sobre las ue ciertas medidas de coercin estn vedadas "embargo'. La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y de pura actividad, ue se consuma en el momento ue se uebranta el privilegio diplomtico. RE&ELACIN DE SECRETOS POLITICOS O MILITARES RE&ELACIN DOLOSA Ar(% 222+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" 8 a > a4o.5 "l 6u" r":"lar" .",r"(o. ol(i,o. o mili(ar". ,o0,"r0i"0(". a la ."guri!a!5 a lo. m"!io. !" !"f"0.a o a la. r"la,io0". "A("rior". !" la Na,i/0% 1l delito ue presupone una situacin de pa4, consiste en revelar secretos de naturale4a poltica o militar, concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la (acin. La revelacin del secreto sucede cuando se lo pone de manifiesto o en el conocimiento de alguien ue no pertenece al crculo de personas obligadas a mantenerlo. 1l secreto existe en la medida ue se mantenga dentro de una esfera de personas autori4adas a conocerlo. 2ebe tratarse de algo oculto ignorado por el p.blico en general. 1l secreto desaparece cuando ha tomado estado p.blico por cual uier forma. 1l su)eto activo puede ser cual uier persona, inclusive un funcionario publico. La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y se consuma con la sola revelacin del secreto, aun cuando no se comprometa la seguridad exterior de la (acin. ESPIONAGE POR OBTENCION% E0 la mi.ma "0a i0,urrir- "l 6u" ob(u:i"r" la r":"la,i/0 !"l .",r"(o% 1s la figura del espiona)e propiamente dicha, ue se caracteri4a por la particular actividad del autor. Solo se es espa cuando se busca o persigue el logro de una determinada informacin. Sin este designio el espiona)e desaparece, por mas ue el agente acceda o tenga conocimiento, por otros medios de lo ue debe uedar en secreto. 1l delito consiste en obtener "lograr, conseguir, tomar conocimiento' la revelacin de un secreto de tipo poltico o militar relacionado con la seguridad, la defensa o las relaciones exteriores de la (acin. Se trata de una hiptesis de codelincuencia necesaria: el autor de la revelacin y el ue la obtiene. Sin revelacin no hay espiona)e posible. La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y se consuma en el momento en ue se obtiene la informacin buscada.

220

ULTRAGE A LOS SIMBOLOS NACIOANLES O EMBLEMAS PRO&INCIALES S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" 8 a < a4o.5 "l 6u" =bli,am"0(" ul(raBar" la ba0!"ra o "l ".,u!o o "l ?im0o !" la Na,i/0 o !" lo. "mbl"ma. !" u0a ro:i0,ia arg"0(i0a% 1l bien )urdico tutelado reside en la dignidad y el prestigio de los smbolos patrios. La accin material del delito consiste en ultra)ar! los smbolos nacionales o provinciales, vale decir, humillarlos, agraviarlos, etc. 3or cual uier medio, por e)emplo, materiales "destruirlos, uemarlos, pisotearlos, escupirlos, etc.' por escrito "leyendas in)uriosas' o de palabra "expresiones ofensivas'. Se trata de un delito de su)eto activo diferenciado, ue puede ser cometido por cual uier persona, sea argentino nativo o naturali4ado o extran)ero. Se trata de un tipo activo ue solo puede cometerse por actos positivos de ultra)e. (o esta comprendido el simple menosprecio. Los actos de irreverencia, por e)emplo, no rendir homena)e o veneracin a la bandera, no saludarla o permanecer de pie cuando es i4ada, etc. 9 las conductas indiferentes o neutras, uedan al margen. 1xcepcionalmente puede cometerse por omisin cuando el omitente se encuentra obligado a rendir homena)e al smbolo oficial "posicin de garante' como los funcionarios policiales, abanderado, etc. Los smbolos protegidos son la bandera, escudo e himno nacional y los emblemas provinciales. Juedan excluidos otros smbolos, signos, distintivos o emblemas, aun ue lleven los colores patrios, por e)emplo, la escarapela, monedas metlicas con escudos, insignias o condecoraciones oficiales, la banda y el bastn presidenciales, etc. (o uedan comprendidos en la disposicin los smbolos o emblemas municipales. 1l ultra)e solo es punible en la medida ue se lo realice p.blicamente!, es decir, en lugares ue por su naturale4a permitan ue la accin pueda llegar o ser advertida por cual uiera. 1l sitio puede ser publico! ue se caracteri4a por estar librado a un numero indeterminado de personas- abierto al publico!, ue es a uel en ue el acceso del publico solo esta permitido en indeterminados momentos o en circunstancias especiales- o privado expuesto al publico!, cuando el sitio permite a las personas por sus particulares caractersticas, ver lo ue all se hace. Lo ue importa no es el n.mero ni la indeterminacin de personas en un sitio determinado, sino la naturale4a del lugar en donde se lleva a cabo la conducta. &arece de relevancia ue el smbolo o el emblema sean oficiales o privados, ya ue lo ue cuenta no es la propiedad sobre ellos sino lo ue ellos representan. Sub)etivamente el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del smbolo patrio. 1l error sobre esta circunstancia excluye la culpabilidad. Se trata de un tipo de pura actividad, cuya consumacin coincide con el momento en ue se reali4an los actos de ultra)e. La tentativa es admisible. RE&ELACIN CULPOSA Ar(% 22;+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" u0 m". a u0 a4o " i0?abili(a,i/0 ". ",ial or !obl" (i"m o5 "l 6u" or im ru!"0,ia o 0"glig"0,ia !i"r" a ,o0o,"r lo. .",r"(o. m"0,io0a!o. "0 "l ar(,ulo r","!"0("5 !" lo. 6u" ." ?allar" "0 o.".i/0 "0 :ir(u! !" .u "m l"o u ofi,io% Se trata de una figura culposa de autor calificado solo puede cometer el delito uien se halla en posesin de un secreto en ra4n de su oficio o empleo. La conducta punible consiste en dar a conocer! "revelar, poner en conocimiento de otra persona, etc.' un secreto de los mencionados en el #rt. ;;;, a cuyo conocimiento el agente ha llegado en virtud de su oficio o empleo. Si lo revelado es un secreto distinto de los del #rt. ;;;, el hecho ueda al margen de la punibilidad. 1s una infraccion especial propia ue se consuma en el momento en ue se da a conocer el secreto a otro. ESPIONAGE POR INTRUSION Ar(% 22<+ S"r- r" rimi!o ,o0 ri.i/0 !" > m".". a 2 a4o.5 "l 6u" i0!"bi!am"0(" l":a0(ar" la0o. !" for(ifi,a,io0".5 bu6u".5 ".(abl",imi"0(o.5 :a. u o(ra. obra. mili(ar". uPo ." i0(ro!uB"r" ,o0 (al fi05 ,la0!".(i0a o 221

"0ga4o.am"0("5 "0 !i,?o. lugar".5 ,ua0!o .u a,,".o ".(u:i"r" ro?ibi!o al =bli,o% &ontempla dos tipos de espiona)e: %. 1spiona)e real o verdadero "%N parte': consiste en levantar indebidamente planos de fortificaciones, bu ues, establecimiento, vas u otras obras militares. La enumeracin es solamente enunciativa. La conducta tpica debe ser indebida!, esto es, contraria a una disposicin ue, expresa o tcitamente, la prohbe. 1l obrar del autor debe ser exclusivamente doloso, abarcando el dolo el conocimiento de la prohibicin. 1l error o la buena fe excluyen la culpabilidad. 1s un delito de pura actividad, ue se consuma con la reali4acin de la conducta tpica, vale decir, con el levantamiento de los planos. La tentativa es posible. ;. 1spiona)e por intrusin propiamente dicho ";N parte': consiste en introducirse en lugares o 4onas militares, en las ue el acceso esta vedado al publico en general. Las prohibiciones deben ser por causas de seguridad, defensa o relaciones exteriores de la (acin. Si la prohibicin obedece a otras causas, la penetracin no resulta punible a este titulo. 1l hecho solo es punible en la medida ue se lo realice en forma clandestina! o enga,osamente!, vale decir, en forma oculta o mediante fraude. Sub)etivamente, el delito es doloso y como en el supuesto anterior, el dolo debe abarcar el conocimiento de la materia de prohibicin. Sin embargo, el tipo exige la concurrencia de un elemento sub)etivo especfico: el fin de levantar indebidamente. Si la introduccin no obedece a este propsito, el tipo ueda excluido.

222

INCIDELIDAD DIPLOMATICA Ar(% 223+ S"r- r" rimi!o ,o0 r",lu.i/0 o ri.i/0 !" ; a 87 a4o.5 "l 6u"5 "0,arga!o or "l gobi"r0o arg"0(i0o !" u0a 0"go,ia,i/0 ,o0 u0 ".(a!o "A(ra0B"ro5 la ,o0!uB"r" !" u0 mo!o "rBu!i,ial !" la 0a,i/05 a ar(-0!o." !" .u. i0.(ru,,io0".% 1l delito consiste en conducir de un modo per)udicial para la (acin, una negociacin con un estado extran)ero, apartndose de las instrucciones recibidas. 1l hecho es punible cuando re.ne dos condiciones: una, ue el autor se aparte de las instrucciones recibidas y, la otra, ue de tal conducta derive un per)uicio para la (acin. 1l su)eto activos solo puede ser un funcionario publico, por cuanto se trata de un delito especial propio. 1l autor debe haber sido encargado! para conducir una negociacin de esta clase, es decir, ue es presupuesto de la figura una designacin oficial. La conducta tpica debe reali4arse en el marco de una negociacin! internen forma individual o bien con una comunidad de estados. (o estn comprendidas las negociaciones con organi4aciones internaciones de cual uier categora o naturale4a, como la 9(B, 91#, IA7, 97/, etc. 1l delito re uiere ue el agente se aparte de las instrucciones recibidas! y de ello derive un per)uicio para el inter+s de la (acin. 1l tipo re uiere como presupuesto ue existan instrucciones impartidas. Si no existieren o fueren impartidas por un funcionario ue carece de competencia la conducta es atpica. Sin embargo, es necesario ue de esa inobservancia o incumplimiento derive un per)uicio para un inter+s de la (acin. 1s el apartamiento o desobediencia de las instrucciones recibidas. 1l per)uicio debe traducirse como un detrimento o da,o concerniente al inter+s publico de la (acin. 1s un tipo doloso en el ue la culpabilidad abarca la conciencia de a existencia de instrucciones para llevar adelante la negociacin y la voluntad de apartarse de ellas. 1l error y el obrar negligente excluyen la culpabilidad. Se consuma con la produccin del per)uicio. 1s un delito de resultado ue puede cometerse por accin como por omisin y la tentativa es admisible.

223