Prescrio e decadncia nas relaes de trabalho: sentena declaratria de vnculo de emprego e contribuies previdencirias, reconhecimento de ofcio da prescrio, acidente

no trabalho e outras consideraes

Marcelo Moura*

Sumrio: 1. Prescrio: teoria clssica; 2. Prescrio: teoria m oderna; 3. Prescrio: conceito; 4. Decadncia: conceito; 5. Aes im prescritveis: a problem tica da dem anda que visa ao reconhecim ento do vnculo de em prego, 5.1 Prova do tem po de servio para fins previdencirios; 6. Prazos de prescrio: prescrio bienal, quinquenal e total; 7. Causas interruptivas, suspensivas e im peditivas da prescrio; 8. Prescrio: declarao de ofcio pelo Juiz do T rabalho, 8.1 Tese da aplicabilidade do art. 219, 5, do CPC, 8.2 Tese da inaplicabilidade do art. 219, 5, do CPC na Justia do Trabalho: nossa posio; 9. Decadncia: reconhecim ento de ofcio; 10. Prescrio para o dom stico; 11. Prescrio. Acidente do trabalho: posio do TST.

1. Prescrio: teoria clssica Tradicionalm ente os autores buscavam distinguir a prescrio da decadncia a partir de critrios em pricos, interpretando o Cdigo Civil de 1916 e tentando estabelecer, no rol deste cdigo, o que representava prazo prescricional e o que significava decadncia. Entre estes lum inares do Direito destacou-se Antonio Luis da Cm ara Leal, no clssico Da Prescrio e da Decadncia , obra publicada pela Editora Forense. Nem m esm o o autor, contudo, conseguiu escapar do critrio pouco cientfico e definiu a prescrio com o perda da ao e a decadncia, com o perda ou extino do prprio direito . 2. Prescrio: teoria moderna Atribui-se a Agnelo Am orim Filho, ilustre professor paraibano, a m udana

____________________________ *Juiz Titular da 19 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro (RJ), mestre em Cincias Jurdicas (Universidade Antonio de Nebrija, Madri, Espanha) e professor da Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas, no Rio de Janeiro.

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de critrios sobre o tem a, em artigo jurdico que j se tornou um clssico 1. Neste critrio, Agnelo Am orim , utilizando-se da categorizao de Chiovenda, assim distinguiu: os direitos subjetivos asseguram a seu titular um a prestao, positiva ou negativa, e por isso se denominam direitos a uma prestao ; na outra categoria esto os direitos subjetivos que conferem o poder a seu titular de interferir, com declarao unilateral de vontade, sobre situaes jurdicas de outra pessoa, sem depender do concurso da vontade do sujeito passivo; a essa categoria d-se o nom e de direitos potestativos. 3. Prescrio: conceito Os direitos a um a prestao (positiva ou negativa), por dependerem do sujeito passivo, so sujeitos violao. A ao ajuizvel obriga o sujeito passivo ao cum prim ento de um dever jurdico consistente em prestao de dar, fazer, no fazer ou pagar quantia. Busca-se, assim , provim ento de natureza condenatria. Nesta categoria jurdica (direito a um a prestao) a ao se sujeita prescrio. Portanto, a prescrio som ente atinge as aes condenatrias. O term o inicial da prescrio h de coincidir com a leso que torna possvel o ajuizam ento da ao. So exem plos de aes sujeitas prescrio todas aquelas que envolvem as parcelas contratuais, tais com o frias, 13 salrio e aviso prvio. Definindo : prescrio a perda do direito subjetivo de se exigir de outrem o cumprimento de um dever jurdico de prestao, de dar, fazer, no fazer ou pagar quantia, diante da inrcia de seu titular, em determinado prazo legal. 4. Decadncia: conceito De outro lado, na categoria dos direitos potestativos est a decadncia, que depende to-s da m anifestao unilateral de vontade do titular, condicionando o sujeito passivo a um a situao jurdica contra a qual este no pode se opor. O exerccio do direito potestativo (de sujeio) regido por prazo decadencial, j que no h um a leso do sujeito passivo. Estas aes visam a criar, m odificar ou extinguir um a relao jurdica, sendo definidas com o aes constitutivas (positivas ou negativas, conform e queiram criar ou m odificar/extinguir a relao jurdica). So exem plos destas aes: a) o inqurito para apurao de falta grave, com prazo de 30 dias (art. 853 da CLT); b) a Ao Rescisria (CLT, art. 836 c/c CPC, art. 495. Vide Sm ula 100 do TST). Definindo : decadncia a perda do direito potestativo de sujeio a uma situao jurdica a que o sujeito passivo no pode se opor. 5. Aes im prescritveis: a problemtica da demanda que visa ao reconhecimento do vnculo de emprego Diante dos critrios acim a definidos, as aes m eram ente declaratrias so im prescritveis, j que no se vinculam a direito de prestao ou potestativo. So pretenses cujo objetivo o de reconhecer um a relao jurdica preexistente. No ocorre aqui nenhum fenm eno de criao ou de superao de um a leso. Constitui
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AMORIM FILHO, Agnelo. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia e para identificar as aes imprescritveis. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 300, out.1960, p. 7-37. 88
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exem plo de ao im prescritvel aquela que visa ao reconhecim ento da relao jurdica de em prego sem que o titular do direito tenha inteno de receber qualquer prestao decorrente deste reconhecim ento judicial. O art. 11, 1, da CLT, ao se referir s anotaes na CTPS para fins de prova junto Previdncia Social, no pode ser interpretado, atualm ente, no sentido de se exigir do em pregador, com o decorrncia de tal reconhecim ento judicial, o recolhim ento das contribuies previdencirias. A ao som ente para se obter o reconhecim ento do vnculo de em prego, de natureza sim plesm ente declaratria e, portanto, im prescritvel. A obrigao de fazer, referida no pargrafo prim eiro do art. 11 consolidado (anotaes da CTPS), m era m aterializao da pretenso declaratria. No h um a natureza predom inantem ente condenatria nesta ao. Com o j consolidou a jurisprudncia do TST, atravs da Sm ula n 368, a cobrana das contribuies previdencirias na Justia do Trabalho m era consequncia da sentena que condena em prestaes pecunirias. Eventual reconhecim ento do vnculo de em prego, por sentena trabalhista, no constitui ttulo judicial hbil execuo de contribuies previdencirias devidas em decorrncia do vnculo de em prego. Confira-se o teor da Sm ula 368 neste particular: SUM-368 DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO (inciso I alterado) - Res. 138/2005, DJ 23, 24 e 25/11/2005 I. A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio-de-contribuio. (ex-OJ n 141 da SBDI-1 inserida em 27/11/1998). O E. STF j confirm ou o entendim ento consubstanciado na Sm ula 368, acim a transcrita, interpretando o alcance do art. 114, VIII, da CF. Na esteira do voto do m inistro relator, Menezes Direito, em 11/9/2008, nos autos do RE 569056/PA, divulgado no Inform ativo n 519 do STF, foi rejeitado o recurso do INSS que sustentava a com petncia da Justia do Trabalho para executar, de ofcio, contribuies previdencirias durante todo o perodo do contrato de trabalho, quando houvesse o reconhecim ento de servios prestados, com ou sem vnculo trabalhista, m esm o quando nenhum pagam ento tiver sido feito ao em pregado. Salientou o relator, em seu voto, que a deciso trabalhista que no dispe sobre o pagamento de salrio, mas apenas se restringe a reconhecer a existncia do vnculo empregatcio no constitui ttulo executivo no que se refere ao crdito de contribuies previdencirias. Prossegue o relator asseverando que a contribuio social referente ao salrio cujo pagam ento no foi objeto de sentena condenatria e

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portanto, no est no ttulo exeqendo, ou no foi objeto de algum acordo, dependeria, para ser executada, da constituio do crdito pelo magistrado sem que este tivesse determinado o pagamento de salrio, que exatamente a causa e a base da sua justificao. O ministro Ricardo Lewandowski, em acrscim o aos fundam entos do relator, aduziu que a execuo de ofcio de contribuies sociais antes da constituio do crdito, apenas com base em sentena trabalhista que reconhece o vnculo empregatcio sem fixar quaisquer valores, viola tambm o direito ao contraditrio e ampla defesa. 5.1. Prova do tempo de servio para fins previdencirios O Regulam ento da Previdncia Social s adm ite a com provao do tem po de servio, ou a condio de dependente, por prova docum ental e, na ausncia, m ediante Justificao Adm inistrativa com incio de prova m aterial, rejeitando-se a prova exclusivam ente testem unhal para tal fim (artigos 142 e 143, do Dec. n 3.048/99). A doutrina sem pre adm itiu que a Justificativa tam bm ocorresse judicialm ente, m ediante procedim ento cautelar previsto nos artigos 861 a 866 do CPC 2. O STJ , contudo, definiu o cabim ento da ao declaratria para o propsito acim a referido, in verbis: S. 242/STJ. Cabe ao declaratria para reconhecim ento de tem po de servio para fins previdencirios.. 6. Prazos de prescrio: prescrio bienal, quinquenal e total O direito do trabalho, atravs da jurisprudncia do TST, acom panhando a doutrina, classificou a prescrio trabalhista, para fins m eram ente didticos, em bienal ou extintiva, parcial ou quinquenal e total. A prescrio bienal com ea a fluir da extino do contrato de trabalho, expirando-se em dois anos, atingindo o direito de exigir do sujeito passivo o cum prim ento de um a prestao (dever jurdico). Trata-se do prazo referido no art. 11, II, supra. Qualquer dem anda trabalhista se sujeita a tal prazo (salvo as m eram ente declaratrias). A prescrio quinquenal flui a partir da leso ocorrida na vigncia do contrato de trabalho, segundo a teoria da actio nata (o nascim ento da ao ajuizvel coincide com a leso). Est referida no art. 11, I, da CLT. Em sentido prtico dificilm ente as aes (dem andas) so ajuizadas com o contrato de trabalho em curso. Com o no h um regim e legal de proteo ao em prego o art. 7, I, da CRFB/88 ainda no foi regulam entado , os em pregados tem em que o ajuizam ento da ao acabe provocando suas dispensas, ainda que sem justa causa. Consequentem ente, acaba-se contando o prazo da prescrio quinquenal junto com a bienal. Confira-se MARTINS, Sergio Pinto. Direito da Seguridade Social. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2007, p. 458; TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 8. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 198. 90
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este exem plo: em pregado no recebe as diferenas salariais devidas por fora de norm a coletiva, desde 1/4/2002. O contrato de trabalho foi extinto em 4/4/2009. A dem anda foi ajuizada em 7/11/2009. H prescrio bienal? No. Respeitou-se o prazo de dois anos a contar da extino do contrato de trabalho. H prescrio quinquenal? Sim . Tornaram -se inexigveis, pela inrcia do titular do direito, as pretenses anteriores a 7/11/2004, tendo em vista o ajuizam ento da ao som ente em 7/11/2009, quando se interrom peu a prescrio. Contam -se os cinco anos da prescrio som ente do ajuizam ento da ao. Quando podem os dizer que a prescrio total? Quando o exerccio da ao ocorre no prazo de dois anos a contar da extino do contrato de trabalho, m as no consegue atingir as leses ocorridas. Vejam os o seguinte exem plo: o em pregador se obrigou, por m eio de um a circular interna na em presa, ao pagam ento de um a gratificao sem estral, no valor do salrio de cada em pregado. A referida gratificao deveria ser paga som ente nos m eses de julho e dezem bro do ano de 2003 e foi instituda, por m eio da circular, em 10/4/2003. Os em pregados no receberam a referida gratificao. O contrato de trabalho de um desses em pregados foi extinto em 20/9/2008, m as a dem anda s foi proposta em 20/9/2009. Contando-se os cinco anos (para trs) a partir do ajuizam ento da dem anda, observam os que som ente atingirem os a data de 20/9/2004, portanto, no alcanarem os as leses ocorridas nos m eses de julho e dezem bro de 2003, quando se deu o inadim plem ento das referidas obrigaes. Nenhum direito ser resgatado por esta ao. Logo, ocorreu a prescrio total, conform e interpretao da Smula 294 do TST , em destaque: SUM-294 PRESCRIO. ALTERAO CONTRATUAL. TRABALHADOR URBANO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003 Pedido de Prestaes Sucessivas Alterao do Pactuado Prescrio Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. 7. Causas interruptivas, suspensivas e impeditivas da prescrio Nas causas interruptivas restitui-se por inteiro ao credor o prazo prescricional, respeitada som ente a prescrio j consum ada (Ex.: os efeitos da citao vlida no processo civil e a distribuio da dem anda na Justia do Trabalho). Com o explica Mauricio Godinho Delgado 3: A interrupo susta a contagem prescricional j iniciada, elim inando inclusive o prazo prescricional em fluncia. Nas causas suspensivas o prazo prescricional fica paralisado e volta a contar assim que o m otivo da suspenso cessar, m as no atinge o lapso tem poral que j fluiu (Ex.: a dem anda form ulada na CCP CLT, art. 625-G ). Na causa im peditiva a prescrio

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, jan. 2008, p. 257.

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sequer inicia sua contagem , enquanto perm anecer o m otivo que im possibilita sua fluncia (Ex.: a incapacidade do m enor de 18 anos CLT, art. 440). 8. Prescrio: declarao de ofcio pelo Juiz do Trabalho O direito civil sem pre preservou o dogm a segundo o qual a prescrio s podia ser reconhecida aps a m anifestao da parte a quem esta favorecia. Assim , a prescrio era tida com o um a espcie de exceo substancial, ou seja, um a defesa indireta de m rito (neste sentido o art. 166 do CC de 1916). Este dogm a com eou a se m odificar com o Cdigo Civil de 2002, que passou a prever, em seu art. 194, a possibilidade de o juiz reconhecer a prescrio, de ofcio, quando para favorecer absolutam ente incapaz. A exceo passou a ser tratada com o objeo, reconhecvel de ofcio, e no m ais com o m atria de defesa (exceo substancial). O art. 194, acim a citado, vigorou at o advento da Lei n 11.280/2006, que pelo art. 11 o revogou expressam ente. O referido dispositivo, no perodo de sua vigncia, nunca teve aplicao prtica na Justia do Trabalho. Neste ram o do Judicirio as dem andas, em sua m aioria, so ajuizadas pelo em pregado e a prescrio acabava favorecendo o em pregador, que no tem com o ser absolutam ente incapaz. Mesm o que o ru fosse o em pregado, podendo se favorecer da prescrio, os absolutam ente incapazes so de rara incidncia em dem andas trabalhistas, j que s perm itido trabalho ao m enor de 18 anos a partir dos 16 anos, salvo na condio de aprendiz aos 14 anos (art. 7, XXXIII, da CRFB/88 e art. 403, da CLT). Com a nova redao atribuda ao art. 219, 5, do CPC (Lei n 11.280/2006), passou-se a perm itir o reconhecim ento de ofcio da prescrio pelo juiz, em qualquer circunstncia. A doutrina bastante divergente, mas j dem onstra certa tendncia para a aceitao da novel regra no processo do trabalho. A jurisprudncia, por outro lado, ainda bastante oscilante, com o se dem onstrar a seguir. 8.1. Tese da aplicabilidade do art. 219, 5, do CPC A doutrina trabalhista alinha os seguintes argum entos a favor da incidncia do art. 219, 5, do CPC, ao processo do trabalho: a) o juiz sujeito im parcial do processo e sua om isso, no reconhecendo a prescrio, desrespeita a im parcialidade, pressuposto de um processo vlido; b) j h previso no processo do trabalho para reconhecim ento de ofcio da prescrio na execuo trabalhista, quando ocorrer a hiptese do art. 40, 4, da Lei n 6.830/80 (redao da Lei n 11.051, de 29/12/2004), de aplicao subsidiria, por fora do art. 889 da CLT, portanto, nenhum obstculo existe para incidncia da novel norm a processual no processo de conhecim ento trabalhista; c) o princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, da CRFB/88) no perm ite que se leve a efeito dem anda que sabidam ente traz pretenses inexigveis diante da prescrio; d) a natureza de ordem pblica do instituto da prescrio, forte na pacificao social, evitando-se a eternizao dos conflitos, reclam a um a participao ativa do juiz, reconhecendo de ofcio a

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prescrio 4. Colham -se os seguintes julgados em prol da aplicao do dispositivo legal na Justia do Trabalho: PRESCRIO DECLARAO DE OFCIO POSSIBILIDADE ART. 219, 5, DO CPC. 1. A nova regra do art. 219, 5, do CPC, de aplicao imediata aos processos pendentes, luz do art. 1.211 do mesmo diploma legal, prev a declarao de ofcio da prescrio, aplicando-se necessariamente nesta Justia Especializada. Para tanto, basta verificar o preenchimento das condies previstas no art. 769 da CLT sobre aplicao subsidiria da legislao processual civil na esfera trabalhista, quais sejam, a omisso e a compatibilidade da regra civil com o Processo do Trabalho. 2. In casu, a legislao trabalhista omissa sobre a iniciativa para declarao dos efeitos da prescrio, pois o diploma consolidado apenas estabelece prazo prescricional (CLT, art. 11). Ademais, a nova regra no incompatvel, tampouco exclui o princpio da tutela do hipossuficiente que fundamenta o Direito do Trabalho. A fragilidade do trabalhador em relao ao empregador apenas econmica, j tutelada pela legislao substantiva, no se justificando privilgio suplementar processual nesse campo, o qual implicaria ofensa ao art. 125, I, do CPC, que exige o tratamento isonmico das partes em juzo. O magistrado trabalhista deve aplicar de forma imparcial uma legislao material que j protetiva do trabalhador. 3. Importante registrar que a declarao de ofcio da prescrio contribui para a efetiva aplicao dos princpios processuais trabalhistas (garantia da informalidade, da celeridade, do devido processo legal, da economia processual, da segurana jurdica, bem como do princpio constitucional da razovel durao do processo e da dignidade da pessoa humana), impedindo a prtica de atos desnecessrios, como por exemplo, nas demandas em que o direito material discutido j se encontra fulminado pela prescrio. 4. Finalmente, mister frisar que o prprio dispositivo anterior, que previa a necessidade de argio, pela parte interessada, da prescrio de direitos patrimoniais tinha sede civil e processual civil (CC, art. 194; CPC, art. 219, 5), e era aplicada subsidiariamente na Justia do Trabalho mngua de regramento prprio desta. Mudando a legislao que disciplina o modo de aplicao da prescrio (revogao do art. 194 do CC e alterao da redao do 5 do art. 219 do CPC), a repercusso GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa. Repro 145. Ano 32. So Paulo: RT, maro/2007, p. 163-172. O autor cita as seguintes opinies em prol da aplicabilidade da prescrio de ofcio na Justia do Trabalho: Srgio Pinto Martins, Jos Augusto Rodrigues Pinto, Sebastio Geraldo de Oliveira e Estevo Mallet (op. cit, p. 166). NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 348. SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; BRANCO, Ana Maria Saad Castello. Consolidao das Leis do Trabalho Comentada. 42. ed. So Paulo: LTr, 2009, p. 111.
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inexorvel na esfera laboral. Pretender a no-aplicao da regra processual civil ao Processo do Trabalho, nessa hiptese, deixa sem respaldo legal a exigncia judicial da argio, pela parte, da prescrio, como condio de seu acolhimento, o que atenta contra o princpio da legalidade (CF/88, art. 5, II). 5. Nem se diga que a norma civil revogada subsiste no Processo do Trabalho como princpio, uma vez que, havendo norma legal expressa em sentido contrrio, no h possibilidade de remisso a princpio carente de positivao, mormente em matria processual, que se norteia por regras claras e expressas. As prprias regras do CPC de 1939 que ainda subsistem como princpios sob a gide do CPC de 1973 (v.g., arts. 809 e 810, prevendo os princpios da variabilidade e fungibilidade recursais) so apenas aquelas que no foram expressamente contrariadas por dispositivos que estabelecessem procedimento diverso. Agravo de instrumento desprovido. Processo: AIRR - 2574/2002-034-02-41.6 Data de Julgamento: 17/09/2008, Relator Ministro: Ives Gandra Martins Filho, 7 Turma, Data de Divulgao: DEJT 03/10/2008. Ementa: SUPRESSO DE INSTNCIA DECLARAO DE OFCIO DA PRESCRIO. No obstante reconhecer a inexistncia de bice processual para que o Tribunal Regional avanasse no exame do mrito do recurso, ao afastar a prescrio declarada na sentena, consoante autorizao dada pelo art. 515, 3, do CPC, e proferir julgamento pela improcedncia do pedido formulado na inicial, em observncia aos princpios da congruncia e da lgica, declara-se, de ofcio, a prescrio do direito de ao, consoante previso contida no art. 219, 5, do CPC, com a redao dada pela Lei n 11.280/06, e de acordo com precedentes da Corte. Processo: RR - 99501/2006-069-09-00.0 Data de Julgamento: 03/12/2008, Relatora Ministra: Ktia Magalhes Arruda, 5 Turma, Data de Divulgao: DEJT 19/12/2008. 8.2. Tese da inaplicabilidade do art. 219, 5, do CPC na Justia do Trabalho: nossa posio Para aqueles que no concordam com o reconhecim ento de ofcio da prescrio na Justia do Trabalho, a tese se sustenta, basicam ente, na incom patibilidade desta norm a com os princpios de direito do trabalho, particularm ente o da proteo, que tam bm se estende ao processo do trabalho. Para estes, h frontal coliso com o princpio da proteo, um a vez que o reconhecim ento de ofcio da prescrio favorece m uito m ais os em pregadores que os em pregados (na jurisprudncia, o prim eiro pronunciam ento de destaque neste sentido foi registrado pelo I. m inistro Aloysio Corra da Veiga no RR - 404/2006-028-03-00.6, julgado em 5/3/2008, abaixo transcrito, enfatizando, ainda, o carter alim entar do salrio. Entre os defensores desta tese se encontra o m inistro Mauricio Godinho Delgado afirm ando que a regra

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entraria em choque com vrios princpios constitucionais, como o da valorizao do trabalho e do emprego, da norma mais favorvel e da submisso da propriedade sua funo socioambiental, alm do princpio da proteo. O ilustre doutrinador ainda acrescenta que ao se considerar com patvel a regra com o processo do trabalho, a pronncia da prescrio s poder ser reconhecida na instncia ordinria, invocando o autor a Sm ula 153 do TST 5. Tam bm se m ostra contrria ao reconhecim ento da prescrio de ofcio a professora Alice Monteiro de Barros. Segundo ela, o juiz, ao reconhecer a prescrio antes da parte interessada argui-la, ofende o devido processo legal, pois no perm ite parte dem onstrar fatos que interrom pam ou suspendam a prescrio, particularm ente no que tange interrupo e suspenso do contrato de trabalho 6. Este argum ento, inclusive, j foi utilizado em voto vitorioso no TST, abaixo transcrito (processo RR - 2132/2006-138-03-40.9, data de julgam ento: 11/02/2009, relator: m inistro Mrcio Eurico Vitral Am aro, 8 Turm a, data de divulgao: DEJT 20/02/2009). Com ungo da tese da inaplicabilidade do art. 219, 5, do CPC ao processo do trabalho, m as por outros argum entos. Alinho-m e opinio do I. Jurista carioca, Aryon Sayo Rom ita 7. O I. Professor defende que h incom patibilidade da referida norm a processual civil com o art. 7, caput, da CRFB/88. Na viso do jurista, o reconhecim ento da prescrio de ofcio, na Justia do Trabalho, s favorece os em pregadores e, portanto, no prom ove nenhum a m elhoria da condio social dos em pregados, com o exige a redao do caput , do art. 7 da CRFB/88. Ensina o m estre: No caso em tela, h de se emprestar ao art. 219, 5 interpretao conforme a Constituio, quando em jogo sua possvel aplicao ao processo do trabalho. Por incompatibilidade com o art. 7 da Constituio segundo a qual a legislao do trabalho visa melhoria da condio social dos trabalhadores , o dispositivo em tela inaplicvel na Justia do Trabalho. A interpretao conforme a Constituio, neste caso, equipara-se a uma declarao de nulidade sem reduo de texto, porque o preceito, na prtica, nulo quando invocado em sede processual trabalhista. Colham -se os julgados do TST contrrios ao reconhecim ento da prescrio de ofcio: RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. ARTIGO 219, 5, DO CPC. INCOMPATIBILIDADE COM O PROCESSO DO TRABALHO. DESPROVIMENTO. A prescrio a perda da DELGADO, janeiro/2008, p. 258-259. Ibid., fev. 2009, p. 1027. 7 ROMITA, Aryon Sayo. Revista Trabalhista: direito e processo. Ano 7, n. 26, Ltr: abr./maio/jun./2008, p. 18.
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pretenso pela inrcia do titular no prazo que a lei considera ideal para o exerccio do direito de ao. No se mostra compatvel com o processo do trabalho a nova regra processual inserida no art. 219, 5, do CPC, que determina a aplicao da prescrio, de ofcio, em face da natureza alimentar dos crditos trabalhistas. Ao contrrio da decadncia, onde a ordem pblica est a antever a estabilidade das relaes jurdicas no lapso temporal, a prescrio tem a mesma finalidade de estabilidade apenas que entre as partes. Deste modo, necessrio que a prescrio seja argida pela parte a quem a aproveita. Recurso de revista conhecido e desprovido. Processo: RR - 404/2006-028-03-00.6 Data de Julgamento: 05/03/2008, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, 6 Turma, Data de Publicao: DJ 28/03/2008. RECURSO DE REVISTA. [...] 3. PRESCRIO. DECLARAO DE OFCIO. ARTIGO 219, 5, DO CPC. A declarao da prescrio de ofcio, pelo julgador, sem permitir ao reclamante qualquer possibilidade de manifestao, ocasiona ofensa aos princpios do contraditrio e ampla defesa insertos no inciso LV do artigo 5 da Constituio de 1988, tendo em vista impedir a parte de demonstrar possveis ocorrncias legais que impeam a incidncia da prescrio pronunciada. Recurso de revista conhecido e provido. Processo: RR - 1080/2007-013-09-00.2 Data de Julgamento: 18/02/2009, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, 8 Turma, Data de Divulgao: DEJT 20/02/2009. I - AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO PRESCRIO. DECLARAO DE OFCIO. Ante a possvel violao do art. 5, LV, da Constituio Federal, impe-se o provimento do Agravo de Instrumento para determinar o processamento do Recurso de Revista. Agravo de Instrumento a que se d provimento. II - RECURSO DE REVISTA. PROCEDIM ENTO SUM ARSSIM O PRESCRIO. DECLARAO DE OFCIO. A pronncia da prescrio de ofcio, sem provocao da parte beneficiada, impe ao trabalhador condio demasiadamente desfavorvel, pois tutela interesse do empregador inadimplente, parte mais forte na relao processual, em afronta ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, na medida em que priva o Reclamante do direito de comprovar a inexistncia da prescrio pronunciada, em face de uma possvel interrupo. Assim, argida de ofcio a prescrio, o momento oportuno para que o Reclamante comprovasse o ajuizamento de ao anterior seria no Recurso Ordinrio, mormente porque os Embargos de Declarao opostos contra a sentena, suscitando a interrupo da prescrio, no foram acolhidos. Recurso de Revista conhecido e provido.

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Processo: RR - 2132/2006-138-03-40.9 Data de Julgamento: 11/02/2009, Relator Ministro: Mrcio Eurico Vitral Amaro, 8 Turma, Data de Divulgao: DEJT 20/02/2009. 9. Decadncia: reconhecimento de ofcio Um a das grandes distines da prescrio, se com parada decadncia, sem pre foi a im possibilidade de reconhecim ento de ofcio daquela e a possibilidade de se reconhecer esta, independentem ente de alegao da parte. Tal distino j no m ais se aplica com o critrio distintivo da prescrio da decadncia e, m esm o se apreciarm os som ente a decadncia, tam bm houve um a m udana de tratam ento pelo Cdigo Civil de 2002. A decadncia, a partir da distino do art. 210 do CC/2002, pde ser classificada em legal e convencional. Em se tratando dos prazos decadenciais fixados em lei (decadncia legal), ainda se perm ite o reconhecim ento de ofcio pelo juzo, com o no prazo do inqurito previsto no art. 853 da CLT. No tocante decadncia convencional, por outro lado, seu reconhecim ento deve ser tratado com o exceo substancial, ou seja, depende de arguio da outra parte, pois se trata de m atria de defesa. Mauricio Godinho Delgado 8 aponta com o hipteses de decadncia convencional: a) o prazo retroativo de opo pelos depsitos do FGTS (tratando-o com o direito potestativo do em pregado at a resciso do contrato de trabalho OJ n 39 da SDI-1-Transitria); b) m anifestao de adeso do em pregado a plano de dem isso voluntria (direito potestativo do em pregado). 10. Prescrio para o domstico O art. 7, XXIX, da CRFB/88, que trata do prazo de prescrio de crditos trabalhistas, no foi expressam ente estendido ao dom stico (vide art. 7, pargrafo nico, da CRFB/88). Tal om isso, segundo pensam ento da m aioria da doutrina, no im pede a aplicao do art. 7, XXIX, relao de em prego dom stico. O silncio da norm a foi eloquente, portanto, quis dizer algo. A om isso do art. 7, pargrafo nico, foi proposital. No poderia ser de outra form a, pois o art. 7, caput, da CRFB/88, cuida de direitos sociais dos trabalhadores urbanos e rurais. Prescrio, em sede trabalhista, no form a de aquisio de direitos, e sim de perda de sua exigibilidade. Por esta razo o pargrafo nico do art. 7 no props tal extenso aos dom sticos. Trata-se de um a questo de lgica. Adem ais, entendim ento em sentido contrrio im portaria em aplicao da prescrio regulada no Cdigo Civil, art. 205 (dez anos), um a vez que nenhum dos prazos do art. 206 se aplica ao dom stico. Aplicar a prescrio de dez anos, exatam ente para o trabalhador que a Constituio Federal prev o m enor nm ero de direitos, seria ferir a prpria inteno da norm a constitucional do art. 7, pargrafo nico. 11. Prescrio. Acidente do trabalho: posio do TST Segundo a teoria da actio nata , o term o inicial do prazo prescricional coincide com a cincia da leso pelo titular do direito violado. Considerando-se esta teoria, a jurisprudncia do E. TST, em acrdo da SBDI-1/TST, E-RR- 99517/2006659-09-00.5 (julg. 28/5/2009, DJ 5/6/2009), firm ou o seguinte entendim ento quanto prescrio de aes indenizatrias decorrentes de acidente do trabalho: a) o prazo prescricional do art. 7, XXIX, da CRFB/88 (dois anos da extino do contrato de
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trabalho e cinco anos do acidente) incidir som ente nas dem andas cujos acidentes tenham ocorrido aps a prom ulgao da EC 45/2004, quando restou definida a com petncia da Justia do Trabalho para apreciao deste tipo de dem anda (art. 114, VI, da CRFB/88); b) nos acidentes anteriores EC 45/2004, a prescrio aplicvel a do art. 206, 3, IV (de trs anos) a contar da data do acidente; c) considerando-se os acidentes ocorridos antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, em 12/01/2003, aplicar-se- a regra transitria do art. 2.028 deste cdigo, ou seja, se at o Cdigo Civil de 2002 entrar em vigor j tiver transcorrido m ais da m etade do prazo de 20 anos da ao indenizatria, prevista no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, aplicarse- a regra deste; caso contrrio, aplicar-se- a regra do novo cdigo (prazo de trs anos). Merecem destaque os acrdos abaixo transcritos que estam pam os critrios fixados pelo TST quanto ao tem a em estudo: RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. INDENIZAO POR DANO MORAL DECORRENTE DE ACIDENTE DE TRABALHO OCORRIDO NA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 1916. AO A J UI Z AD A AP S A V I G N C I A D A E M E N D A CONSTITUCIONAL N 45/04. 1. A competncia da Justia do Trabalho para julgar as aes que versem sobre indenizaes decorrentes de acidente de trabalho foi consolidada aps a vigncia da Emenda Constitucional n 45/04, especialmente no julgamento do Conflito de Competncia n 7.204/MG pelo STF. Na esteira dos precedentes da SBDI-1 desta Corte, a prescrio prevista no art. 7, XXIX, da Constituio Federal incidir apenas nos casos em que a leso ocorrer em data posterior vigncia da EC n 45/04, aplicando-se o prazo prescricional previsto no Cdigo Civil para as leses anteriores referida emenda. 2. No presente caso, foram adotados como marcos prescricionais para os acidentes de trabalho os anos de 1994 e 1996. Portanto, quando da entrada em vigor do atual Cdigo Civil, ainda no havia transcorrido mais da metade do prazo prescricional de 20 anos previsto no Cdigo anterior. Aplicvel, assim, a prescrio trienal prevista no art. 206, 3, do Cdigo Civil de 2002, consoante a regra de transio prevista no art. 2.028, a partir da vigncia do mencionado diploma legal, em 12/01/2003. Ajuizada a ao em 23/11/2006, prescrita a pretenso de indenizao por dano moral em decorrncia dos acidentes de trabalho. Recurso de revista conhecido e desprovido. Processo: RR - 3702/2006-053-12-00.9 Data de Julgamento: 23/09/2009, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 09/10/2009. RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO. Transcorrido menos de metade do prazo prescricional de vinte anos, ao incio da vigncia do novo Cdigo Civil, em janeiro de 2003, aplica-se espcie a prescrio trienal a fluir desde ento , a teor do art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002 e da norma de transio prevista em seu art. 2.028, cuja observncia se impe luz dos princpios da razoabilidade e da segurana jurdica e dos princpios 98
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constitucionais que asseguram o devido processo legal, o contraditrio, a ampla defesa, o acesso Justia e o direito adquirido. Assim, proposta a presente demanda em dezembro de 2005, em busca de indenizao por dano moral decorrente de acidente do trabalho ocorrido em 2001, ainda que extinto o contrato de trabalho em 2002, segundo dados consignados no acrdo recorrido, no h prescrio a pronunciar. Recurso de revista conhecido e provido. Processo: RR - 2003/2005-102-15-00.0 Data de Julgamento: 16/09/2009, Relatora Ministra: Rosa Maria Weber, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 02/10/2009. PRESCRIO. INDENIZAO POR DANO MORAL. AO AJUIZADA NA JUSTIA COMUM ANTES DA EC 45/2004. Constata-se que o Reclamante, dispensado em 24/7/2001, props ao de indenizao por acidente de trabalho perante o Juzo Cvel em 3/10/2002, que declinou de sua competncia e determinou a remessa dos autos a esta Justia do Trabalho. Nesse contexto e considerando que os fatos alegados pelo Reclamante e a propositura da ao na Justia Comum so anteriores vigncia da EC n. 45/2004, tem-se que a prescrio aplicvel a do artigo 177 do Cdigo Civil de 1916, que estabelecia o prazo prescricional de 20 anos para o ajuizamento das aes pessoais, j porque a vigncia do Cdigo Civil de 2002 posterior ao ajuizamento da demanda. Recurso de Revista no conhecido. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Merece reforma a deciso regional que, no observando a orientao contida na Smula 219, I, desta Corte, condena a Reclamada ao pagamento de honorrios advocatcios, apesar de o Reclamante no estar assistido pelo sindicato da categoria. Recurso de Revista conhecido e provido. Processo: RR - 1412/2005-030-04-00.0 Data de Julgamento: 23/09/2009, Relator Ministro: Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, 2 Turma, Data de Divulgao: DEJT 09/10/2009.

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