Voces: ACCIDENTE DE TRABAJO ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ CONTRATO DE TRABAJO ~

DAOS Y PERJUICIOS ~ EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMACION PASIVA ~ FACULTADES DE

LOS JUECES ~ HIGIENE Y SEGURIDAD EN EL TRABAJO ~ INDEMNIZACION ~ LEGITIMACION
PASIVA ~ NORMAS SOBRE HIGIENE Y SEGURIDAD EN EL TRABAJO ~ PERICIA ~ PROGRAMA
JEFES DE HOGAR ~ PRUEBA PERICIAL ~ RELACION DE CAUSALIDAD ~ RELACION DE
DEPENDENCIA ~ RELACION LABORAL ~ SEGURIDAD E HIGIENE ~ SIDA
Tribunal: Tribunal del Trabajo de Jujuy, sala I(TTrabJujuy)(SalaI)
Fecha: 30/07/2013
Partes: B.M.B. c. Hospital San Roque, Estado Provincial y Carusso Compaa de Seguros S.A. s/ ordinario por
daos y perjuicios
Publicado en: LLNOA2013 (octubre), 1016 - LLNOA 2013 (noviembre) , 1079, con nota de ngel Reston;
Cita Online: AR/JUR/46201/2013
Hechos:
La trabajadora de servicios generales de un hospital interpuso reclamo indemnizatorio conforme la normas
del derecho comn, por los daos y perjuicios sufridos por el contagio de HIV como consecuencia de la falta de
provisin de elementos de seguridad y tareas de capacitacin y prevencin de su empleador. El Estado
Provincial opone excepcin de falta de legitimacin pasiva dado que la actora, por ser beneficiaria de un plan
nacional, no revisti relacin alguna de dependencia con la provincia. La Alzada rechaza la demanda por cuanto
entiende que la actora no acredit la presencia de una relacin de causalidad entre las tareas y la enfermedad
profesional.
Sumarios:
1. Deviene improcedente la excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por el Estado Provincial a la
demanda por la cual la trabajadora que sufri un contagio de H.I.V. reclama indemnizacin por los daos y
perjuicios sufridos, ello as, dado que la actora puso su fuerza de trabajo a disposicin de la institucin
hospitalaria dependiente de la provincia, se encontraba bajo su dependencia, cumpla horario de trabajo,
marcaba tarjeta, reciba instrucciones y como retribucin, en la poca en que fue personal reemplazante le
pagaba el Estado, y cuando lo hizo como beneficiaria de un programa social, reciba como retribucin el
subsidio que otorgaba el Estado Nacional a los Jefes y Jefas de Hogar, por lo que configur entre las partes una
verdadera relacin laboral en los trminos del art. 22 de la Ley de Contrato de Trabajo.
2. La simple aseveracin del perito, referente a que el contagio de HIV de la trabajadora de un hospital se debi
al incumplimiento de las normas de seguridad, carece de los elementos mnimos necesarios que le de sustento,
toda vez que no indica las fuentes en las cules basa su dictamen, como as tampoco informa debidamente como
puede ser que una persona con funciones en Servicios Generales contrajo el virus, en qu forma, modo, o
momento pudo acaecer.
3. Ante la falta de prueba del vnculo entre la causa productora de la infeccin con HIV y la prestacin laboral
en el rea de servicios generales, debe propugnarse el rechazo del reclamo indemnizatorio de la dependiente,
toda vez que no ha demostrado fehacientemente, cul o cules han sido los supuestos incumplimientos a las
normas de seguridad en que incurri el Hospital, o de qu forma dicho supuesto incumplimiento tuvo como
consecuencia que ella contrajese la aludida infeccin.
Texto Completo: San Salvador de Jujuy, Julio 30 de 2013.
El Dr. Domnguez, dijo:
I.- Se presenta el Doctor G.G. en su carcter de apoderado de la seora B.M.B., promoviendo demanda por
indemnizacin por enfermedad profesional que padece su mandante como dependiente del Hospital San Roque,
en contra del Estado Provincial, y previa declaracin de inconstitucionalidad de varias normas detalladas en la
demanda, requiere el pago por los daos y perjuicios (incapacidad sobreviniente, dao psicolgico, dao moral,
gastos teraputicos, mdicos, asistenciales de traslado y gastos para cubrir futuros tratamientos y lucro cesante),
generados por la misma enfermedad con basamento en el derecho comn -art. 1113 del C.C.-.
Seala que su mandante cumpli servicios en el Hospital San Roque durante muchos aos en el rea
servicios generales, que lo hizo como personal reemplazante y como jornalizada; que a partir de Agosto del ao
2002 B.M.B. es beneficiaria de un plan Jefe y Jefa de Hogar, que el organismo ejecutor era la Municipalidad de
San Salvador de Jujuy pero debido a sus antecedentes laborales, pidi a las autoridades del Hospital San Roque
cumplir funciones en dicho nosocomio, lo que le fuera aceptado. Contina manifestando que se encontraba
asignada al rea servicios generales, cumpliendo funciones en horarios rotativos de 07:00hs. a 10:00hs. o de
10:00hs. a 13:00hs., que los mismos generalmente se extendan; que por su condicin de ser beneficiaria de un

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plan social era considerada de menor jerarqua que el resto de los empleados, debiendo por ello realizar las
tareas ms penosas y mortificantes, las ms insalubres, y por esa misma condicin no gozaba de todos los
elementos de proteccin necesarios para sus tareas.
Respecto de las tareas propiamente dicha, nos refiere que su mandante habitualmente realizaba las labores
de entregar las sabanas y la ropa de las salas para llevarlas al lavadero, las que previamente deba ser agrupadas,
contarlas, etc.; que dicha ropa usualmente se encontraba con diferente tipo de fluidos humanos; que adems de
ello, tambin colaboraba a realizar la higiene de los pacientes, a algunos incluso los ayudaba tambin a
alimentarse, manifestando el apoderado de B.M.B., que esas tareas eran siempre prestadas con los elementos de
proteccin incompletos, por ejemplo, los guantes se provea un solo par por mes, no entregndose ni botas ni
delantales ni barbijos, y que cuando los guantes se rompan su representada realizaba las tareas ya detalladas sin
dicho elemento de proteccin.
En relacin a la enfermedad que padece, nos relata que en Octubre del ao 2004 su mandante cae
gravemente enferma, que realiza una consulta por consultorio externo del Hospital Pablo Soria con el Dr. M.,
quin le diagnostica una enfermedad celiaca con diarrea crnica por lo que queda internada en la Sala II de
dicho Hospital; debido que su estado de salud no mejoraba, es evaluada por la Dra. A. quin en fecha 14 de
Diciembre del mismo ao, le solicita estudios mediatos de coprocultivos, serologa HIV, es dada de alta en fecha
23 de Diciembre de ese ao y en fecha 10 de Enero del ao 2005 se presenta nuevamente en el Hospital Pablo
Soria donde se confirma el diagnstico de HIV positivo, siendo derivada a consultorios de infectologa.
El Dr. G. al referirse a las causas que originaron el diagnstico de su mandante, nos dice que el personal de
limpieza de un hospital estn expuestos al contagio por contactos con enfermos, o bien por contacto con
material infectado, ya sean desechos, prendas de vestir contaminadas con sangre, saliva, secrecin de heridas,
heces u orina; y entre las enfermedades ms comunes que pueden afectar al personal de limpieza estn la
hepatitis infecciosa del tipo B y A, tuberculosis, enfermedades infantiles, virus de HIV, resultan potencialmente
peligrosos algunos agentes pigenos, grmenes, intestinales, esporas de hongos, etc.. Contina manifestando,
que para prevenir los riesgos que seala, los trabajadores de limpieza deben adoptar algunas medidas de
prevencin bsicas, como ser informados sobre los riesgos y sobre las normas de proteccin, realizarse la
recoleccin y eliminacin de jeringuillas, cnulas, etc., solamente en recipientes cerrados e irrompibles, usar
prendas de proteccin de limpieza, emplear guantes caa alta, fuertes e impermeables que impidan que cualquier
lquido alcance el antebrazo, deben desinfectarse las prendas de trabajo despus de su utilizacin, la realizacin
de exmenes mdicos antes de comenzar las tareas y posteriormente anualmente, entre otras; que el Estado
Provincial ha incumplido las normas sealadas precedentemente, para prevenir y neutralizar los riesgos en el
ambiente de trabajo, debiendo responder por los daos y perjuicios derivado de estas omisiones gravsimas de
sus obligaciones.
Adems de lo expuesto, nos plantea la inconstitucionalidad del Art. 39 y 75 segundo prrafo, ambos de la
Ley 24.557, Decreto 1250/1998, Arts. 7 y 10 de la Ley 23.928 modificados por el Art. 4 de la Ley 25.561 y Art.
5 del Decreto 214/2002; funda legalmente la accin que promueve, nos describe los diferentes incumplimientos
en los que incurri el Estado Provincial como as tambin la responsabilidad de ste por el riesgo creado;
argumenta todos y cada uno de los rubros por daos y perjuicios que reclama, los que ascienden a la suma de
$1.320.000,00 ms aquello que deja a la apreciacin del juzgador; ofrece pruebas y solicita que en la etapa
procesal oportuna se haga lugar a la demanda con expresa imposicin de costas y costos.
II.- Corrido el traslado de la demanda, se presenta la procuradora fiscal Dra. M.J. B. en representacin del
Estado Provincial, quin a fs.54/62 procede a contestar demanda.
La Dra. B. opone excepcin de falta de accin, la que funda en que la actora es beneficiaria de un plan social
de jefe y jefa de hogar, que en ese carcter fue asignada por la Municipalidad de la Capital a prestar servicios de
limpieza en el Hospital San Roque, por lo que en consecuencia, la misma no es dependiente del Estado
Provincial, surgiendo clara y manifiestamente la falta de legitimacin pasiva tanto de ste como del Hospital
San Roque; dice que no ha existido relacin laboral alguna entre B.M.B. y el Estado Provincial, que el plan jefe
es un plan financiado por el Estado Nacional y no por la Provincia, es aqul quin dispone y modifica la
normativa legal del plan, los fondos pertenecen a la Nacin, por lo que la Provincia solo es la encargada de la
adjudicacin, control y efectivizacin de los planes, sin que ello genere relacin laboral alguna.
A continuacin, contesta demanda en subsidio, realiza una negativa genrica y especfica de todos y cada
uno de los hechos en los que se funda la accin, indica que la pretensin es improcedente por inexistencia de los
presupuestos de antijuricidad y causal necesarios segn las normas del cdigo civil. Argumenta que el hecho de
realizar tareas en servicios generales del Hospital San Roque, en ningn momento implica tomar contacto con
pacientes portadores de enfermedades infectocontagiosas, quines solamente son asistidos por los enfermeros;
que no hay prueba que acredite que la actora hubiese contrado el virus de HIV en cumplimiento de sus tareas y
como falta de la provisin de elementos de seguridad provedos por el Hospital; nos recuerda que el virus de
HIV no se contagia por acercarse a una persona infectada, por hablar con ella, por darles de comer, por
permanecer en la misma habitacin; que tampoco es cierta la informacin que aporta la actora que el virus se

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puede trasmitir a travs de contactos con prendas de vestir; posteriormente hace referencia a la forma en que el
HIV se transmite, citando para ello lo que dice al respecto el Centro de Prevencin y Control de los EEUU;
concluye que el reclamo es improcedente por cuanto la accionante no acredita la existencia de nexo causal entre
la patologa denunciada y la labor desarrollada.
Finalmente, defiende la constitucionalidad de la Ley 24.557 por los argumentos que vierte en el captulo
respectivo y a los cules me remito; pide que se cite a la Compaa de Seguros Caruso S.A. como tercero en
garanta, por cuanto la actora, por ser beneficiaria de un plan social de jefe y jefa de hogar, se encuentra
asegurada por dicha compaa; finalmente ofrece pruebas y pide el rechazo de la demanda con expresa
imposicin de costas y costos.
A fs. 88/91vta. se presenta la Doctora M.M. en representacin de Caruso Compaa Argentina de Seguros
S.A. a contestar demanda. En la oportunidad, se opone a la citacin en garanta por entender que la Provincia
nunca contrat un seguro de responsabilidad civil, sino que hizo un seguro de accidentes personales, cubriendo
solamente el riesgo de lesiones y/o muerte por accidente; que al estar frente a un seguro de personas y no de
responsabilidad civil no es aplicable el instituto de la citacin del tercero en garanta, quedando claro la
improcedencia de dicha citacin en el caso y la falta de legitimacin pasiva.
Posteriormente y en subsidio procede a contestar demanda, realiza una negativa genrica y especfica de los
hechos en los que se funda la accin; argumenta que no basta la prueba que se ha producido el dao, si se ignora
qu circunstancias, modalidades y gravedad revisten, es decir, la carga probatoria sobre el dao debe satisfacerse
en concreto, y no en modo vago, genrico e impreciso; rechaza todos y cada uno de los rubros que reclama la
actora en su demanda y funda cada uno de ellos; alega lmites a su responsabilidad, aduciendo que la clusula
tercera de la pliza de seguros establece que el total del capital individual por cada beneficiario ser de
$10.000,00, es decir, que dicho importe sera el lmite a abonar por su parte en caso de existir una sentencia
condenatoria para ella; ofrece pruebas, pide que se rechace su citacin como tercero en garanta y en subsidio
que se rechace la demanda con expresa imposicin de costas.
Al contestar el traslado del Art. 55 del CPT, el Dr. G. y en lo que hace a los estrictamente jurdico, nos dice
que su parte no se opone a la citacin como as tampoco cuestiona el rechazo de la cobertura; siendo dichas
cuestiones procesales absolutamente ajenas a su parte y no tiene ella responsabilidad alguna en la citacin de la
Compaa.
III.- En estos trminos trabada la litis, resultaron reconocidos que la actora era beneficiaria de un plan social
de jefe y jefa de hogar y que en virtud del mismo, realizaba tareas en el Hospital San Roque; en consecuencia,
las cuestiones a resolver son: 1) Si ha existido entre la actora y el Estado Provincial una relacin de empleo; 2)
La inconstitucionalidad de las normas referidas por la actora en su escrito de interposicin de demanda; 3) La
procedencia del reclamo por daos y perjuicios y en su caso el monto de la indemnizacin a establecer.
IV.- Respecto de la primer cuestin trada a consideracin del Tribunal, en mi opinin como lo tiene
sostenido la doctrina y la jurisprudencia (y conforme lo dispuesto por el artculo 14 de la L.C.T.), el contrato de
trabajo es un "contrato realidad" y en ese orden deben ser analizadas las relaciones entre las partes a los fines de
determinar la naturaleza jurdica de lo convenido. Al respecto se ha decidido que para determinar la naturaleza y
existencia del vnculo laboral que liga a las partes, as como las modalidades, ms que a los aspectos formales
deber estarse a la verdadera situacin creada en los hechos, es decir, que lo que pareciera ser, no disimule lo
efectivamente real.
Fueron conteste todos los testigos, tantos los ofrecidos por la parte actora como por la demandada, en que la
actora trabaj en el Hospital San Roque en el rea servicios generales; que quin le indicaba y distribua el
trabajo era la Sra. L.F. -Jefa de Servicios Generales del Hospital demandado, y as ella misma lo reconoci en
oportunidad de declarar-, de las constancias obrantes en el Expediente N B-164.765/06 caratulado "Diligencias
Preparatorias: B.M.B. c. Hospital San Roque - Estado Provincial" -que corre por cuerda-, surge que, la misma se
desempe durante los meses de Abril, Agosto, Octubre del ao 2000, Marzo, Abril y Noviembre del ao 2001,
en el rea servicios generales como personal reemplazante de dicho Hospital; durante los meses de Junio, Julio y
Agosto del ao 2003, Junio, Julio, Septiembre y parte de Octubre del ao 2004 en la misma rea pero como
beneficiaria de un plan jefes y jefa de hogar (fs.92); que cumpla diferentes horarios y marcaba tarjeta horaria de
ingreso y egreso (ver fs. 99/102, 104/106 y 108).
De dicho plexo normativo, surge claramente que B.M.B. puso su fuerza de trabajo a disposicin del Hospital
San Roque, que se encontr bajo la dependencia de ste, que cumpli horario de trabajo, marcaba tarjeta, reciba
instrucciones y como retribucin, en la poca en que fue personal reemplazante le pagaba el Estado, y cuando lo
hizo como beneficiaria de un programa social, reciba como retribucin el subsidio que otorgaba el Estado
Nacional a los Jefes y Jefas de Hogar. En sentido similar la jurisprudencia ha dicho que "Es procedente la
demanda incoada por quien prestaba servicios comunitarios para el municipio...., ya que se configur entre las
partes una verdadera relacin de trabajo en los trminos del art. 22 de la Ley de Contrato de Trabajo (Adla,
XXXVI-B, 1175), donde el actor se oblig a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios a favor de la

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comuna, bajo dependencia de sta, durante un periodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el
pago de una remuneracin en "bonos solidarios" por las tareas efectivamente realizadas..." (Cmara de
Apelaciones en lo Laboral de Rosario, Sala III, "Barraca Oscar Vctor c/ Municipalidad de Rosario s/cobro de
pesos", LL Litoral 2008 (marzo), 221; Cita On Line AR/JUR/9185/2007).
Dicho criterio adems es sustentado por parte de nuestra doctrina laboralista, as el Dr. Carlos Alberto Etala,
al comentar el Art. 2 de la LRT, nos refiere que "...La ley comprende no slo a los funcionarios dotados de
cierta cuota de autoridad sino tambin a los simples empleados de gestin. No es necesario que ellos estn
vinculados a la Administracin nacional, provincial o municipal por una clara relacin de empleo pblico,
hallndose comprendidas dentro del mbito de aplicacin de la ley otras situaciones atpicas de que se vale ese
sector para integrar sus recursos humanos mediante, contrataciones "ad hoc" (asesores, consultores, contratados
etc)." (Conf. Autor Citado, "Derecho de la Seguridad Social", p. 216).
En el caso nos encontramos con una persona que pone a disposicin del Hospital San Roque, como
contraprestacin del beneficio social que reciba -Plan Jefe y Jefa de Hogar" -, su capacidad laboral durante un
periodo de 4/6 horas diarias de lunes a viernes, recibiendo a cambio una retribucin monetaria ms all del
nombre que se le d a esta. Por ello, conforme los trminos del Dr. Etala, se trata de una persona que, pese a no
integrar la Administracin como empleada pblica (en el sentido del Derecho Administrativo Laboral), el Estado
Provincial se vale de ella para conformar sus recursos humanos.
Por ltimo, el art. 14 bis de nuestra Constitucin Nacional, al expresar que el trabajo en sus distintas formas
gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador "condiciones dignas y equitativas de labor",
consagra el principio protectorio del sujeto que trabaja, el que alcanza a todos los que laboran, en especial, a los
que lo hacen por cuenta ajena. De este modo se le da proteccin al hombre que trabaja a favor de otro, y no se
deja en desamparo social a quienes se encuentran en situacin de mayor debilidad, en el caso, un desempleado.
Por los fundamentos dados, propicio que sea rechazada la falta de legitimacin pasiva opuesta por el Estado
Provincial, por considerar que entre la actora y la demandada, ha existido una relacin laboral (en los trminos
de la LCT).
V.- A continuacin corresponde que procedamos a analizar la tacha de inconstitucionalidad al Art. 39 de la
Ley 24.557 y sorteado ese escollo, ser posible valorar la accin y las pruebas incorporadas para determinar, la
procedencia de la accin y en su caso, la dimensin de los daos cuyo resarcimiento se pretende.
Esta misma Sala en su anterior integracin como en la actual, en diversas oportunidades, ha manifestado
opinin con relacin a este tema, sosteniendo la inconstitucionalidad del art. 39 de la Ley de Riesgos del
Trabajo, siguiendo el criterio de nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso "Aquino",
habilitndose as la accin civil para el reclamo de la reparacin de los infortunios laborales, doctrina que
recept en el orden local nuestro Superior Tribunal de Justicia en el pronunciamiento registrado en L.A. N 47
F 1764/1767 N 762, de fecha 28 de octubre de 2.004, en la causa N 2332/03, "Recurso de
Inconstitucionalidad... Expte. B-68.007/00, Aparicio c. Aceros Zapla S.A.". Con estos precedentes la discusin
ha quedado superada, correspondiendo en consecuencia, respecto de la impugnacin del valor constitucional de
la norma mencionada, pronunciarse en ese sentido.
VI.- Atento la va tentada por la actora, debemos partir de la base genrica, de que quien invoca un dao
debe acreditar en principio la causa que lo gener (bajo la responsabilidad de alguien), la forma o vehculo
conforme a la cual la causa produjo los efectos (relacin de causalidad eficiente), el dao sufrido en la salud de
la vctima o damnificado, el marco resarcible del dao sufrido y su eventual base de cuantificacin (lucro
cesante, dao emergente, dao moral).
En el caso y conforme a quedado trabada la litis, la actora demanda al Estado Provincial, por entender que la
misma realizaba sus tareas en un lugar riesgoso -Hospital San Roque-, y que el Estado incumpliendo las
mnimas normas de seguridad, no le suministr los elementos de proteccin que se requeran para la realizacin
de sus tareas -entindase botas, guantes, barbijos, etc.-, lo que motivara, que por la culpa del Estado Provincial
B.M.B. contrajera el virus de HIV; es decir, nos encontramos frente a un caso de responsabilidad civil subjetiva
o extracontractual, la que tiene su origen en los Arts. 1109 y 1067 del Cdigo Civil y se basa en la culpa o dolo
del empleador; en este marco, es el patrono quin debe cumplir con el deber de seguridad y previsin,
adoptando las medidas que resultan razonables para prevenir la integridad psicofsica de los dependientes a su
cargo.
De las testimoniales que se practicara en la audiencia de vista de causa, no vamos a valorar el testimonio de
T.M., ya que en oportunidad de preguntrsele por las generales de la Ley, expresamente reconoci que tiene un
inters concreto en el presente pleito, y es que gane la actora, motivo ms que suficiente para considerar que su
declaracin se encuentra viciada de parcialidad. En este sentido la jurisprudencia nos ha referido que "No ha de
descalificarse un testimonio mientras no se demuestre que haya sido inspirado por inters, afecto u odio, pues el
sistema de apreciacin de tal medio probatorio reclama de los magistrados un juicio fundado en las reglas de la
sana crtica..." (LLBA, 1997-614; Cita Online AR/JUR/968/1997).

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En relacin a las dems testimoniales, I.L., quin se desempeaba y se desempea en el rea servicios
generales del Hospital San Roque, nos refiri que s se les provea de barbijo, guantes, botas, delantal a todo el
personal por igual, que no la vio a B.M.B. en la sala VII -sala en la cual se encuentra los enfermos con HIV y
otras patologas infectocontagiosas-, que en cambio si la vio en la Sala III, que si le brindaban y les brindan
cursos sobre seguridad e higiene, que quin era la encargada de entregar los elementos de proteccin era la Jefa
de Servicios Generales, Seora L. -se refiere a L.F.-, que la funcin de los empleados de servicios generales,
entre otras tareas, era levantar las sbanas, las que se encontraban a veces sucias con diferentes fluidos y/o
lquidos y las llevaban al lavadero, en esto ltimo fue coincidente con la testigo Y.A., quin no supo decirnos si
saba y le constaba si al personal le entregaban los elementos de seguridad ya que ella es visitadora de salud y
sus actividades son extrahospitalarias, que recuerda haberla visto una sola oportunidad a B.M.B. en la sala VII
pero no realizando sus tareas especficas. Mientras que L.F. nos refiri que ella era la Jefa del servicio, que se
entregaban y se entregan los elementos de seguridad, que a la Sala VII por lo general solo enva a los empleados
de planta no as a los reemplazantes o quines prestaban servicios y eran beneficiarios de un plan trabajar;
tambin nos manifest que se realizan curso sobre seguridad e higiene, no muchos, pero que si se realizan.
De los testimonios brindados, observo que todos ellos son coincidentes en que la vieron trabajar a B.M.B. en
el reas servicios generales, que entre las tareas de dichos empleados, estaba la de retirar la ropa blanca de los
enfermos, la que saba estar con fluido y/o lquidos de estos, que le suministraban los elementos de seguridad,
que la actora no iba a la Sala VII, recordemos que slo la testigo A. nos refiri que ah la vio una sola vez y no
haciendo sus tareas propiamente dicho.
Del acta de Higiene y Seguridad Laboral N 000157/000162, la que se encuentra agregada a fs. 1/10 del
Expediente N 0419-1523-AV-2007 "Direccin Provincial del Trabajo - Acta Higiene y Seguridad 157 Hospital
San Roque", surgen una serie de observaciones que se le realizan al Hospital, pero la mayora de estas estn
referidas al sistema de iluminacin, ubicacin de extintores, humedad en paredes y techo, falta de limpieza en
varios sectores, etc.; pero en lo que hace a la falta de entrega de elementos de seguridad, como ser ropa, botas,
guantes, solo se refiere a la falta de estos cuando evala al rea Taller Transporte (fs.04) "proveer de ropa de
trabajo y zien de proteccin personal a los trabajadores", como as tambin a radiologa -proteccin de plomo en
cabina de mando-, o en lavadero -se recomienda protectores para los odos-, y as sucesivamente, pero no
existen observaciones por parte de dicha direccin en medidas de higiene y seguridad sobre el personal afectado
a servicios generales.
La pericia mdica realizada en la presente causa (fs. 189/206) por el Dr. E.E., de una lectura minuciosa de la
misma, entiendo que el mismo se ha excedido ampliamente en sus facultades y llega a conclusiones arbitrarias.
Se excede en cuanto realiza valoraciones subjetivas de la actora como ser: "...tuvo sueos y proyectos de vida
que no pudo concretar y el Estado solo la asisti con la asignacin de un Plan para Jefes y Jefas de Hogar, que
lejos de ser social y continente, sin ningn tipo de anlisis situacional a cualquiera de sus beneficiarios le otorga
$150,00 por mes, lo que a todas luces significa un despropsito en el caso de la actora..."; tambin se extralimita
el Sr. Perito cuando realiza valoraciones propias de un perito en higiene y seguridad o llega a conclusiones sin
siquiera haber solicitado la informacin correspondiente conforme constancias de autos, al afirmar que de
"...autos y su revisin minuciosa surge palmario que no existen las CyMAT adecuadas para un personal de
Servicios Generales...., tampoco registro de entrega de elementos de proteccin personal ni insumos para
realizar adecuadamente el trabajo, no existen constancias de cursos de capacitacin laboral o instructivos para el
tipo de tarea asignada a la trabajadora...".
Al referirse a la enfermedad que especficamente padece la actora y es motivo de la presente accin, el perito
textualmente nos refiere: "...As por incumplimientos de normas legales vigentes, la actora entr en contacto con
la sangre o los fluidos de pacientes enfermos de SIDA, y adquiri la Infeccin Aguda o Primoinfeccin, que
como sabemos es asintomtica, y de ah la relevancia de la bsqueda sistemtica de la presencia del virus en
trabajadores expuestos de la salud. Es probable que la evolucin a partir de ese momento, sea relativamente
independiente del mecanismo de transmisin, pero s sabemos que la dosis infectante y la va de infeccin
podran tener importancia...". Sintticamente el perito nos dice que, B.M.B. contrajo HIV debido que el Estado
incumpli las normas de seguridad, lo que motivara que la misma entrara en contacto con sangre infectada, ello
a su criterio, ha sido la causa de la enfermedad que padece la accionante.
En mi ntima conviccin, que las conclusiones a las que arriba el Sr. Perito carecen de los elementos
mnimos necesarios que las sustenten, ya que no indica las fuentes en las cules se ha basado, como as tampoco
nos informa debidamente como puede ser que una persona, que cumpli funciones en Servicios Generales del
Hospital San Roque contrajo el virus de HIV, de qu forma, de qu modo, en qu momento, ya que el solo
supuesto incumplimiento a las normas de seguridad que se le imputan al Estado Provincial, dicha afirmacin por
s sola, carece de toda fundamentacin. En este sentido la doctrina nos ensea que "El experto debe
proporcionar en su dictamen al tribunal los elementos conducentes al sustento de las conclusiones a que llega.
La respectiva omisin implica esterilizar en mayor o menor grado la colaboracin e ilustracin que se ha
querido brindar al rgano jurisdiccional, pues es verdad entendida que la pericia vale tanto como resulta ...

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inidneo el examen pericial apoyado en versiones de testigos y en la declaracin del inculpado..." (Conf.
Enrique M. Falcon. "Tratado De La Prueba Civil. Comercial. Laboral. Penal. Administrativa", 2. Edicin
Actualizada y Ampliada, p. 319/320, Ed. Astrea).
Por los fundamentos expuestos, es que me apartar de las conclusiones a las que arriba el Sr. Perito y
aportar argumentos de otros expertos en medicina debidamente fundados. En este sentido la jurisprudencia nos
ha manifestado que "Cuando se trata de un informe tcnico, cientfico, etc., ajeno a la formacin cultura del
juez, ste, para apartarse de sus conclusiones, deber oponerle argumentos de la misma naturaleza debidamente
fundados;..." (CNCivComFed., Sala III, 14/11/89, DJ, 1990-2-341).
Conforme lo tiene sostenido la Organizacin Mundial de la Salud, el HIV ms conocido como Sida se puede
trasmitir de tres formas: a) por actividad sexual; b) perinatal -es la transmisin de la madre embarazada a su hijo
engendrado-; y c)por medio de la sangre y sus hemoderivados. En el caso de los trabajadores de la salud, la
transmisin del HIV del paciente al trabajador de la salud es algo infrecuente. En diciembre de 2001, los CDC
informaron que 57 trabajadores de la salud contrajeron el HIV a travs de la exposicin ocupacional. La gran
mayora eran enfermeras que presentaron accidente cortopunzantes.... Dentro de los factores que favorecen la
transmisin en los trabajadores de la salud estn; a) Lesin profunda; b) Sangre visible en el instrumento
cortopunzante; c) dispositivo dentro del torrente circulatorio; y d) Paciente que fallece dentro de los 2 meses del
accidente. (Conf. Jorge A. BENETUCCI (Jefe del Departamento de Infecciosa del Hospital F. J. Muiz;
Profesor Regular Titular del Departamento Medicina, Orientacin Infectologa de la Facultad de Medicina de la
UBA; Presidente de la Fundacin de Ayuda al Inmunodeficiente (FUNDAI))"SIDA y Enfermedades Asociadas",
3. Edicin, Tomo 1, pg. 143/152). En sentido similar, otros autores prestigiosos nos ensean que "Los datos
procedentes de varios estudios prospectivos realizados entre personas que trabajan en centros sanitarios indican
que el riesgo promedio de contraer la infeccin por el VIH despus de un pinchazo con una aguja infectada es
de aproximadamente el 0,3%. Las heridas percutneas, generalmente provocadas por una aguja hueca, son la
forma ms frecuente de transmisin laboral del VIH entre los trabajadores de los centros sanitarios. Tambin se
han comunicado casos de transmisin del VIH a travs de la exposicin cutnea y en las mucosas a sangre, con
un riesgo estimado del 0,09%... En un estudio retrospectivo realizada por los CDC, se encontr que el riego de
transmisin del HIV a los trabajadores de los centros sanitarios aumentaba cuando el instrumento o dispositivo
que provocaba la herida estaba visiblemente contaminado con sangre, cuando se haba utilizado para insercin
venosa o arterial, cuando haba provocado una herida profunda en el trabajador o cuando el paciente que haba
transmitido la infeccin por el VIH haba muerto 2 meses despus del incidente..." (Conf. Gerald L.
MANDELL, MD, MACP; John E. BENNETT, MD, MACP y Rpale DOLIN, MD, "Enfermedades Infecciosas
Principios y Prctica", Sexta Edicin, Volumen 2, pg.14902/1491); y as podramos continuar mencionando
diferentes autores en medicina que nos van a referir anlogas conclusiones a las plasmadas precedentemente.
Del plexo probatorio analizado y de los autores en medicina citados, observamos que B.M.B. nunca
denunci un pinchazo ni herida punzante, ni dispositivo dentro del torrente sanguneo ante las autoridades del
hospital demandado, y as lo atestiguaron los testigos R.Q. y L.A.F., tampoco era una persona que se encontrase
permanentemente expuesta a los enfermos con HIV, -recordemos que la nica testigo (A.) que dijo verla en la
Sala VII en donde se encuentran dichos enfermos, fue en una sola oportunidad-, que todos los testigos fueron
coincidentes que s se les entregaban los elementos de seguridad, que de la pericia en higiene y seguridad no
surge que el Hospital no entregase dichos elementos al personal de servicios generales, como as tambin se les
brindaban charlas sobre normas en bioseguridad; por todo ello es que concluyo que B.M.B. no ha acreditado la
causa que ha generado su infeccin con HIV como as tampoco ha demostrado fehacientemente, cul o cules
exactamente han sido los supuestos incumplimientos a las normas de seguridad en que incurri el Hospital San
Roque, y de qu forma dicho supuesto incumplimiento tuvo como consecuencia que ella contrajese la aludida
infeccin, seguramente s, en autos, y fundamentalmente se encuentra acreditado con la pericia en higiene y
seguridad que realizara la Direccin Provincial de Trabajo, est probado, que el Hospital ha incumplido otras
normas de seguridad, pero dichos incumplimientos no son los causales por los cules una persona puede
contraer el virus de HIV conforme lo indican los prestigiosos autores mdicos que he referido en el presente. En
sentido similar la jurisprudencia nos ha dicho que "...Si bien los sistemas o normas sobre los distintos tipos de
responsabilidad tienden a defender, en su caso, al damnificado, no conlleva a una desnaturalizacin del sistema
de pruebas, ni la existencia de responsabilidades automticas cuando el hecho y la causa no aparecen probados.
En definitiva, concuerdo con la decisin del juez aqu y lamentablemente en el estricto conocimiento del caso y
de acuerdo a las normas legales vigentes me conducen a confirmar el fallo, toda vez que, a mi criterio, no se
acredito el hecho pertinente..." (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala L, "T.V.L. c. Municipalidad
de Buenos Aires", 24/03/99, La Ley, 1999-F, 525; Cita Online AR/JUR/442/1999); "...Existiendo en la causa
elementos que permiten concluir que la actora tuvo un contacto directo, especfico y comprobado con una aguja
que contena sangre infectada -en el caso, la accionante sufri un pinchazo mientras extraa una muestra de un
paciente H.I.V. positivo y enfermo de Sida - y que para esa poca se le efectu un anlisis que dio H.I.V.
negativo, es inadmisible cualquier indagacin acerca de su conducta sexual anterior al hecho, pues ello llevara a

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rechazar toda demanda de trabajadores de la salud que luego de tal accidente se tornaron seropositivos y
hubieran tenido cualquier contacto sexual anterior al accidente..." (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,
Sala F, "N.N. c. Municipalidad de Buenos Aires", 15/05/2000, La Ley, 2000-F, 625; Cita Online
AR/JUR/1059/2000).
Por los fundamentos expuestos, los cules han sido valorados a la luz de las reglas de la sana crtica, las
cules no son otras que el correcto entendimiento humano, es que propicio el rechazo de la demanda, ya que la
actora no ha logrado acreditar con un cierto y razonable grado de vinculacin entre la causa productora de la
enfermedad profesional con la prestacin laboral.
VII.- Dados los fundamentos por los que son rechazados la demanda, no corresponde proceder al
tratamiento de las defensas opuestas por el tercero citado en garanta Carusso Compaa Argentina de Seguros
S.A., por haber devenido en abstracto los mismos.
VIII.- Teniendo en cuenta las caractersticas particulares y naturaleza especial de las cuestiones ventiladas en
este proceso, estrechamente ligadas a cuestiones fcticas sujetas en su calificacin al arbitrio y valoracin del
juzgador, con las dificultades propias del asunto, interpreto que existi razonabilidad por parte de la accionante
al deducir la presente accin en la creencia que obraban ajustado a derecho; creencia sta que tambin tuvo el
Estado Provincial para citar al tercero en garanta, Carusso Compaa de Seguros S.A.. En funcin de ello
condeno las costas y costos en el orden causado, apoyndome en las facultades atribuidas en el Art. 95 2do.
Prrafo del CPL.
IX.- En relacin a los honorarios profesionales, de los abogados actuantes, atento lo dispuesto por los Arts.
2, 4, 6, 8, 10 y cctes. de la Ley 1687, tomando como base el monto pretendido por la actora al interponer
demanda, propongo la siguiente regulacin: para los Doctores G.G., M.M. y E.G. en la suma de Pesos ..., ... y ...,
para cada uno de ellos respectivamente. Se regulan los honorarios profesionales del Sr. perito mdico Dr. E.E.,
en un todo conforme lo dispuesto por el Art. 200 de la Ley 4055 y Acordada 14/86, en la suma de pesos ..., los
que debern ser soportados en partes iguales por cada una de las partes del proceso; en todos los casos, con ms
IVA si correspondiere y los que debern incrementarse desde la fecha de mora hasta el efectivo pago, segn
Doctrina Legal del Superior Tribunal de Justicia (Libro de Acuerdo N 54 F 673/678 N 235), a la Tasa Activa
cartera general (prstamos) nominal anual vencida a treinta das del Banco de la Nacin Argentina.
As voto.
El Dr. Chazarreta, dijo:
Presto adhesin al primer voto, por sus fundamentos.
La Dra. Albornoz, dijo:
Que adhera a las conclusiones formuladas por los preopinantes.
Por todo ello, la Sala I del Tribunal del Trabajo de la Provincia de Jujuy, resuelve: I - Rechazar la demanda
iniciada por B.M.B. en contra del Hospital San Roque Y Estado Provincial, en concepto de indemnizacin por
enfermedad profesional, con costas por el orden causado segn lo indicado en el primer voto.
II Regular los honorarios profesionales de los Doctores G.G., M.M. y E.G. en la suma de Pesos ..., ... y ...,
para cada uno de ellos respectivamente; los del Sr. perito mdico Dr. E.E., en la suma de ..., en todos los casos
con ms IVA si correspondiere y segn lo expresado en el primer voto. Alejandro Hugo Domnguez.
Ricardo Rubn Chazarreta. Ana Cecilia Albornoz.

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