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Curso Completo de Direito Administrativo

Prof. Sabrina Arajo Feitoza Fernandes Rocha


Estas apostila no de autoria pessoal, pois foi produzida atravs
das obras de doutrinadores administrativistas dentre eles: Celso
Antonio Bandeira de Mello, Maria Sylvia Zanella di Pietro, Hely Lopes
Meirelles, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Diorgenes Gasparini,
Maral Justen Filho, Marcello Caetano, Alexandre Freitas Cmara,
Jos Cretella Jnior e tomou por base a apostila do Prof. Marcos
Flvio, com os devidos acrscimos pessoais.
Ponto ! " #stado e suas fun$%es ! no$%es indispens&veis
Antes de adentrarmos nos pontos especficos, se faz premente que
tenhamos algumas noes indispensveis sobre a estrutura do Estado.
O Poder manifestao da soberania.Tem razo Michel Temer ao
dizer que se equivocam os que utilizam a expresso "tripartio dos poderes".
que o poder tem por caractersticas a unidade' a indivisibilidade e a
indele(alibilidade. A distino que existe entre funes e entre os rgos
que desempenham tais funes.
A vontade estatal ou governamental, segundo a teoria clssica
sistematizada por Montesquieu, manifesta-se atravs dos Poderes do Estado.
" princ)pio da separa$*o dos poderes foi inicialmente concretizado na
Constitui$*o dos #stados +nidos de 1787. ,ornou!se com a Revolu$*o
Francesa um do(ma constitucional, a ponto da Declara$*o dos Direitos
do -omem e do Cidad*o' em um de seus arti(os' declarar .ue n*o teria
constitui$*o a sociedade .ue n*o asse(urasse a separa$*o de poderes e
os Direitos do Cidad*o. Montesquieu, pensador Francs, em sua obra O
Esprito das Leis (em 1748) expe a tcnica da separao de poderes. O
inovador princpio da separao dos poderes exerceu influncia e ainda exerce
sobre o moderno Estado de Direito, como princpio constitucional de maior
importncia em oposio ao antigo regime absolutista. "/S0 Vale ressaltar que
a idia no foi dele, pois desde Aristteles e depois Look, que este pensamento
vinha sendo amadurecido. Montesquieu apenas sistematizou e se consagrou
pela obra j citada.
Atualmente, essa teoria seria melhor denominada de separa$*o das
fun$%es do #stado. As F+123#S se constituem em especializa$*o de
tarefas (overnamentais 4 vista de sua natureza. Sua finalidade 5 limitar e
controlar 6uns pelos outros7 o funcionamento do Poder. 8 o chamado
mecanismo de freios e contrapesos 6pode aparecer na prova0 sistema de
checks and balances7. A partir da aplicao dos princpios gerais que regem a
concepo do sistema de freios e contrapesos na Constituio da Repblica,
no possvel deduzir controles entre os poderes que no estejam expressos
no texto constitucional.
Fun$%es t)picas (precpuas) 9 Fun$%es at)picas (secundrias)
1
:r(*o;Fun$%es ,<P=CA A,<P=CA
>#?=S>A,=@" >#?=S>AR e
F=SCA>=AAR
B+>?AR
ADC=1=S,RAR
#9#C+,=@" ADC=1=S,RAR B+>?AR
>#?=S>AR
B+D=C=DR=" B+>?AR ADC=1=S,RAR
>#?=S>AR

>e(islar e Fiscalizar constitui fun$%es t)picas do Poder
>e(islativo. A Constituio brasileira prev detalhadamente a elaborao de
leis atravs do processo le(islativo (arts. 59 a 69) e de fiscaliza$*o contbil,
financeira, oramentria, operacional e patrimonial (arts. 70 a 75). As funes
atpicas do Poder Legislativo so administrar (art. 51, V; 52, X) e julgar (art.
52, e ).
A Fun$*o Burisdicional ou Burisdi$*o 6dizer o direito7 visa
aplicar a lei ao caso concreto para solucionar lit)(ios (conflitos de interesse
caracterizados por pretenso resistida), impondo a validade do ordenamento
jurdico de forma coativa, mediante provocao da parte interessada, sempre
que os interessados no cumpram a lei espontaneamente. Compete ao Poder
Budici&rio. As funes atpicas deste Poder so as de administrar (art. 96, , c,
f) e legislar (art. 96, , a).
A Fun$*o Administrativa' t)pica do Poder #Eecutivo' diz
respeito 4 realiza$*o de atos concretos voltados a satisfa$*o das
necessidades coletivas' tais como a (est*o ordin&ria dos servi$os
pblicos de interesse da coletividade. Legislar constitui funo atpica deste
Poder (art. 62 e 68). Dito de forma mais completa por Jos Afonso da Silva
(Curso. pg. 112) o Poder eEecutivo exerce a fun$*o eEecutiva' .ue
en(loba fun$*o de (overno e a fun$*o administrativa. A fun$*o de
(overno est relacionada com atribuies polticas, co-legislativas e de
deciso. A fun$*o administrativa compreende as atividades de interveno,
fomento, polcia administrativa e servio pblico. Outra funo atpica do
Executivo a jurisdicional, quando julga seus servidores nos processos
administrativos disciplinares, por exemplo.
Obs: fazer observao sobre o controle dos atos administrativos pelo
Poder Judicirio.
P"1," F DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA

2.1 NTRODUO: conceito, natureza e fins.
So vrias as concepes doutrinrias sobre o conceito do Direito
Administrativo, de onde surgiu algumas teorias:
Legalista: um conjunto de leis administrativas;
Poder Executivo: a reunio de atos do Executivo;
2
Servio Pblico: a disciplina, organizao e regncia da prestao de servio
pblico;
Teleolgica ou finalstica: o sistema de princpios que norteiam o atendimento
dos fins do Estado;
Negativista: o ramo do direito que regula toda a atividade que no seja
legislativa e jurisdicional.

Em sntese: A Administrao Pblica um conjunto de pessoas jurdicas,
distribudas em rgos, atravs de agentes pblicos com atribuio legal para o
exerccio da funo administrativa que se materializa em toda atividade
concreta que o Estado realiza, para a consecuo dos interesses da
coletividade que rege (bem-estar coletivo), revestida das prerrogativas do
regime jurdico de direito pblico. Como no h uma unanimidade nos
conceitos, citaremos abaixo de alguns doutrinadores:
Direito Administrativo conjunto de normas e princ)pios .ue
re(em a atuao da Administrao Pblica. nclui-se entre os ramos
do direito pblico, por tratar primordialmente da organizao, meios
de ao, formas e relaes jur)dicas da Administra$*o Pblica, um
dos campos da atividade estatal (Odete Medauar, Direito
Administrativo Moderno, 5 edio, 2001, editora Revista dos
Tribunais, p. 29).
Direito Administrativo 5 ramo do direito pblico .ue disciplina a
fun$*o administrativa e os Ir(*os .ue a eEercem (Celso Antnio
Bandeira de Mello, 19 edio, 2005, editora Malheiros, p. 33).
Direito Administrativo 5 o conjunto harmJnico de princ)pios
jur)dicos .ue re(em os rgos, os agentes e as atividades pblicas
tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins
desejados pelo Estado (Hely Lopes Meirelles, 24 edio, 1999,
atualizada por Eurico Andrade Azevedo, editora Malheiros, p. 34).
F.F Fontes do Direito Administrativo0
As fontes do direito administrativo tm sido apresentadas de forma
contraditria pela doutrina. Basicamente, a principal fonte deste ramo do direito
pblico a >#= (prim&ria), norma escrita superior dentre todas e impessoal,
alm de outros atos normativos, abrangendo, assim, desde as normas
constitucionais at as instrues, circulares e demais atos decorrentes do
poder normativo estatal.
Outras fontes, secundando a lei, inspiram o direito administrativo, a
saber: a jurisprudKncia, a doutrina, os princ)pios (erais do direito e os
costumes.
por certo muito difcil conceituar as fontes do Direito. Sendo fonte o
lugar de onde provm alguma coisa, a expresso fonte do direito no pode
ser entendida seno como o lugar de onde so oriundos os preceitos jurdicos.
As fontes podem ser classificadas em formais e materiais. Fontes formais so
3
aquelas que possuem fora vinculante, sendo, obrigatrias para todos. So as
responsveis pela criao do direito positivo. J as fontes materiais no tm
fora vinculante, servindo apenas para esclarecer o verdadeiro sentido das
fontes formais.
Lei regra escrita, geral, abstrata, impessoal, que tem por
contedo um direito objetivo no seu sentido material e, no sentido
formal, todo ato ou disposio emanada do Poder Legislativo.
ostume toda norma de car!ter geral definida pelo uso ou pr!tica
reiterada e sancionada pela coao em virtude da convico
comum, partilhada pelos "rgos do #stado, da sua obrigatoriedade.
Vale ressaltar que nos pases continentais a facilidade de legislar faz
com que, de fato, seja quase impossvel a formao de uma norma
consuetudinria. Os preceitos administrativos nascem logo da lei ou, quando
comecem a formar-se por espontneo e natural consenso da Administrao e
do pblico, depressa vm a ser consagrado por lei. Entendo que esse
raciocnio pode ser estendido ao Brasil.
Marcello Caetano questiona se a Jurisprudncia e a doutrina so fontes
do direito, considera a BurisprudKncia como a orienta$*o se(uida na
resolu$*o de casos concretos e conclui .ue a jurisprudKncia uma forma
de fi$ar o sentido da lei, isto , de interpret!%la e, s" por e$ceo, pode
ser modo de criao e revelao do &ireito' atravs do suprimento dos
casos omissos em termos de constituir um costume jurisprudencial.
Sobre a doutrina, entende que desempenha dois papis: o de auEiliar
os rgos de aplicao do Direito (a prpria Administrao e o Poder
Judicirio) e o de influenciar os rgos de criao do Direito (Poder
Legislativo). Em qualquer destes papis, a doutrina desempenha um papel de
segunda linha: lana idias, discute teses, comenta casos, constri sistemas e
procura aliciar adeses para que as concluses propugnadas se convertam em
decises prticas. onclui o autor que a doutrina no por conseguinte
uma fonte imediata de &ireito, embora seja uma fora geradora de
solu'es jur(dicas.
Minha opinio. Eu entendo que no Brasil a BurisprudKncia pode ser
tomada como fonte do Direito face a eficcia contra todos e o efeito
vinculante produzido nas a$%es diretas de inconstitucionalidade 6AD=1s7
e nas a$%es declaratIrias de constitucionalidade 6AD#C"1s7
relativamente aos demais Ir(*os do Poder Budici&rio e 4 administra$*o
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal (CF/88, art.
102, 2). Este aspecto, foi ainda mais realado com a Emenda Constitucional
n 45/2004, ao estabelecer que o S,F possa adotar SHC+>AS com efeito
vinculante .ue ter*o por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de
normas constitucionais sobre as quais haja controvrsia atual entre rgos
judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave
insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo
idntica (CF, art. 103-A).
4
Sobre o costume cabe classific-los secundo as espcies existentes: ) %
contra legem, o costume, no admitido pelo ordenamento, contrrio ao
preceito de lei. Esta jamais ser revogada, por mais antigo que aquele seja,
vez que o desuso no conduz perda de eficcia da lei * )) praeter legem,
aquele que prvio Lei, ou seja, decorre da deficincia, do que tem origem
na lacuna da lei; ))) secundum legem, aquele que complementa a lei e por
ela textualmente invocado. Portanto, em nosso ordenamento jurdico no
ser aceita se o costume contrariar a lei.
Nos termos da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil: .uando a lei for
omissa o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os
princpios gerais do direito, etc.
Podemos concluir que a Lei a fonte primordial e imediata do Direito
Administrativo e que o costume, embora reconhecido como fonte do direito
administrativo, no poder contrariar a lei, para ser validamente invocado.
Quanto doutrina pode-se conceitu-la como fonte material, ou seja,
secundria, utilizando-se para explicar o sentido das fontes formais. Sobre a
Jurisprudncia j pode ser considerada como fonte formal, em face da
possibilidade da edio pelo STF das smulas de efeito vinculante.
F.L Forma$*o do Direito Administrativo.
Os soberanos no se submetiam a nenhuma regra, a no ser aos
caprichos de sua prpria vontade. Neste sentido, pode-se dizer que o direito
administrativo 5 uma con.uista dos re(imes republicanos e democr&ticos,
com a sujei$*o no s do povo, mas tambm dos (overnantes a certas
regras gerais.
Os governantes passaram a ser controlados pela estrita legalidade em
todos os seus atos. (Princ)pio da Reserva >e(al7.
F.M =nterpreta$*o das normas administrativas. =CP"R,A1,NSS=C"
Toda interpretao administrativa dever atender as seguintes normas:
a) os atos administrativos tm presuno de legitimidade , salvo prova em
contrrio; presuno relativa;
b) O interesse pblico prevalece sobre o interesse individual , respeitadas as
garantias constitucionais; e
c) A administrao pode agir com certa discricionariedade , desde que
observada a legalidade.
#9#RCNC="S D# F=9A2G" D=R#=," ADC=1=S,RA,=@"0 C"1C#=," #
F"1,#S
01 (Tcnico da Receita Federal ESAF 2000) A fonte formal primordial
do Direito Administrativo a (o)
a) Motivao que o fundamenta
b) Povo
5
c) Parlamento
d) Dirio Oficial
e) Lei

Nos exerccios seguintes marque cada item com o cdigo C, caso
julgue o item CERTO, ou com o cdigo E, caso julgue o item
ERRADO.
02 - (CESPE/DPF/Delegado Federal/2004) A jurisprudncia fonte do
direito administrativo, mas no vincula as decises administrativas,
apesar de o direito administrativo se ressentir de codificao legal.
03 - (CESPE/TCU/ACE/2004) A jurisprudKncia e os costumes so
fontes do direito administrativo, sendo que a primeira ressente-se da
falta de carter vinculante, e a segunda tem sua influncia relacionada
com a deficincia da legislao.
04 - (CESPE/AGU/Advogado da Unio/20047 Um tratado internacional
firmado pelo Brasil, aprovado pelo Congresso Nacional e promulgado
pelo presidente da Repblica, constitui fonte do direito administrativo,
posto que ingressa no ordenamento jurdico ptrio como lei
complementar federal.

GABARTOS:
01 - E
02 - Correto. No entanto, aps a EC n 45, de 8-12-2004, surge no
mundo jurdico a smula vinculante e com ela a Jurisprudncia passa a
fonte formal do Direito.
03 ! Correto. No entanto, valem os mesmo comentrios da questo
anterior.
04 - Errado. Conforme entendimento do STF, o tratado ao ingressar no
ordenamento jurdico o faz com status de lei ordin&ria federal. Esta a
Jurisprudncia do STF anterior a EC n 45/2004. Aps esta emenda, que
incluiu o 3 ao artigo 5 da CF, o tratado internacional que verse sobre
direitos humanos e que seja aprovado por 3/5 dos membros da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal em 2 turnos de votao sero
equivalentes s emendas constitucionais. Nos demais casos o tratado
internacional ter fora de lei ordinria federal.
P"1," L PR=1CNP="S 1"R,#AD"R#S DA ADC=1=S,RA2G"
PH/>=CA
Princpios de uma cincia so as proposies bsicas, fundamentais,
tpicas que condicionam todas as estruturas subseqentes. Neste sentido, so
os alicerces, os fundamentos da cincia.
Os Princpios bsicos da Administrao esto previstos na Constituio
Federal (art. 37), mas a eles somam-se outros expressos ou implcitos na Carta
Magna, bem como os doutrinrios, todos indispensveis aplicao, seja na
elaborao como na aplicao das normas legais.
6
=nteresse Pblico primrio o bem-estar coletivo, que nem sempre coincide
com o interesse pblico secundrio, referente aos rgos estatais;
Supremacia do interesse pblico que sempre estar acima do interesse
privado;
Princpios Constitucionais (art. 37, caput) > = C P #0
>e(alidade ao administrador somente dado realizar o quanto previsto na
lei; reserva legal absoluta;
=mpessoalidade porquanto a atuao deve voltar-se ao atendimento
impessoal, geral, ainda que venha a interessar a pessoas determinadas, no
sendo a atuao atribuda ao agente pblico, mas entidade estatal;
Coralidade que encerra a necessidade de toda a atividade administrativa,
bem assim de os atos administrativos atenderem a um s tempo lei, moral,
equidade, aos deveres de boa administrao;
Publicidade que torna cogente e obrigatria a divulgao e o fornecimento
de informaes de todos os atos da Administrao, seja de forma interna ou
externa, em regra, pois existem excees permitidas pela prpria lei.
#ficiKncia impe a necessidade de adoo pelo administrador, de critrios
tcnicos, ou profissionais, que assegurem o melhor resultado possvel.
Abolindo-se qualquer forma de atuao amadorstica, obrigando tambm a
entidade a organizar-se de modo eficiente. No basta prestar o servio pblico,
necessrio que se preste da melhor maneira poss)vel.
Princpios doutrinrios:
=ndisponibilidade no cabe ao administrador determinar seus atos que
sero calcados sempre nas disposies legais. Os bens, direitos e interesses
pblicos so confiados a ele apenas para sua gesto, nunca para a sua
disposio.
Continuidade do Servi$o Pblico os servios pblicos no podem sofrer
paralisaes; uma atividade ininterrupta. Deste princpio decorrem sub-
princpios, tais como:
Proibio de greve;
Necessidade de suplncia, delegao, substituio, etc;
mpossibilidade dos contratados alegarem a exceptio non adimpleti contractus ;
Faculdade de utilizar os equipamentos dos contratados;
Admite-se a encampao da concesso de servio pblico;
Admite-se a extino do contrato de concesso por fora da caducidade.
Autotutela deve a Administrao rever os seus prprios atos, seja para
revog-los (quando inconvenientes), seja para anul-los (quando ilegais). o
controle interno exercido dentro de cada esfera administrativa.
,utela ou Controle final)stico o exercido apenas sobre os fins para o qual
foi criada a entidade de colaborao com a Administrao Direta. o controle
externo finalstico.
Controle judicial est calcado no princpio da inafastabilidade da jurisdio,
onde nenhuma leso ou ameaa a direitos poder ser excluda a apreciao do
Poder Judicirio. >embrar das duas eEce$%es.
7
Cotiva$*o a necessria indicao dos pressupostos de fato e dos
pressupostos de direito, a compatibilidade entre ambos e a correo da medida
encetada para a prtica dos atos administrativos. O detalhamento,
fundamentao ou justificativa, ser maior ou menor conforme o ato seja
vinculado ou discricionrio.
Razoabilidade ao administrador no dado interpretar ou aplicar a lei que
autoriza a sua atuao segundo seus valores pessoais, mas a partir da
perspectiva do resultado que corresponda concretizao da justia. O
princpio no decorrente da racionalidade, mas da razoabilidade, e atua como
limitao ao exerccio do Poder. Seria a congruncia lgica entre as situaes
postas e as decises administrativas. Vai se atrelar s necessidades da
coletividade, legitimidade, economicidade, etc.
Proporcionalidade este princpio obriga a permanente adequao entre os
meios e os fins, banindo-se medidas abusivas ou de qualquer modo com
intensidade superior ao estritamente necessrio. O administrador pblico est
obrigado a sacrificar o mnimo para preservar o mximo de direitos.
=(ualdade tambm conhecido como princpio da isonomia, estabelece que o
administrador pblico ter que tratar a todos de forma isonmica, para realizar
a vontade da lei. sempre bom lembrar que esta isonomia apenas objetiva,
formal.
-ierar.uia a possibilidade de orientao, fiscalizao e delegao aos
subalternos como forma de facilitar a execuo dos servios pblicos. A
doutrina costuma dirigir apenas ao Executivo e hoje, depois da emenda
Constitucional n 45, ao Judicirio; porm, vale ressaltar que em todas as
esferas pblicas, independentemente do Poder que estejamos falando haver
o exerccio da funo administrativa, seja de forma tpica, seja de forma atpica.
Poder!dever de a(ir ou dever!poder de a(ir - o administrador pblico est
gerenciando o que no seu e sob a gide da lei, assim est obrigado a agir
conforme os ditames legais, no tendo opo de escolhas.
#specialidade as entidades estatais no podem abandonar, alterar ou
modificar os objetivos para os quais foram constitudas. Sempre atuaro
vinculadas e adstritas aos seus fins ou objeto social. Ex: no se admite que
uma Autarquia criada para o fomento do turismo possa vir a atuar, na prtica,
na rea da sade, ou em qualquer outra diversa daquela legal e
estatutariamente fixada.
Presun$*o de le(itimidade' de le(alidade ou de veracidade para
concretizar o interesse pblico que norteia a atuao da Administrao, suas
decises so dotadas do atributo da presuno de legitimidade e de legalidade,
tornando-as presumivelmente verdadeiras quanto aos fatos e adequadas
quanto legalidade.
Princ)pio da ampla defesa e do contraditIrio Trata-se de exigncia
constitucional, prevista no art. 5, inciso LV: "aos litigantes, em processo judicial
ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes".
ContraditIrio a garantia que cada parte tem de se manifestar
sobre todas as provas e ale(a$%es produzidas pela parte contr&ria.
Ampla defesa a garantia que a parte tem de usar todos os meios
le(ais para provar a sua inocncia ou para defender as suas
alegaes.
8
Princ)pio da se(uran$a jur)dica O princpio tambm pode ser nominado
como o da estabilidade das rela$%es jur)dicas, e tem em mira garantir certa
perpetuidade nas relaes jurdicas estabelecidas com ou pela Administrao.
Ao administrador no dado, sem causa legal que justifique, invalidar atos
administrativos, desfazendo relaes ou situaes jurdicas. Este princpio veda
a aplicao retroativa de nova interpretao de lei no mbito da Administrao
Pbica. Alm da exigncia constitucional, art. 5, XXXV, de ter que respeitar o
direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Conforme consta do art. 2, inciso X, das respectivas leis:
Nos processos administrativos sero observados, entre outros, critrios de interpretao da
norma administrativa de forma que melhor garanta o atendimento de fim pblico a que se
dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao.
EXERCCIOS PONTO 3 ADMINISTRAO PBLICA:
PRINCPIOS
1. (PFN/92-ESAF) O princpio da legalidade consiste em que
a) possvel fazer tudo aquilo que a lei no probe
b) necessrio indicar nos atos administrativos a sua fundamentao
c) s permitido fazer o que a lei autoriza ou permite
d) a disciplina depende de lei
e) presume-se legtimo todo ato administrativo, enquanto no for revogado
ou declarado nulo
2. (AFTN/90-ESAF) Na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no
probe, Na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza,
regra esta que compe o princpio bsico da
a) legalidade
b) moralidade
c) finalidade
d) impessoalidade
e) publicidade
03. (Oficial de Justia Avaliador/TRT/ES-1999-FCC) A proibio de excesso que,
em ltima anlise, objetiva aferir a compatibilidade entre os meios e os fins, de
modo a evitar restries desnecessrias ou abusivas por parte da Administrao
Pblica, com leses aos direitos fundamentais, refere-se ao princpio da
(A) razoabilidade.
(B) legalidade.
(C) moralidade.
(D) eficincia.
(E) finalidade.

4. (Tcnico Judicirio/TRT/ES-1999-FCC) So princpios da Administrao Pblica,
expressamente previstos na Constituio Federal, dentre outros :
(A) publicidade e a pessoalidade.
(B) improbidade e o sigilo.
9
(C) eficincia e a pessoalidade.
(D) legalidade e a improbidade.
(E) impessoalidade e a eficincia.
05. (Analista Judicirio - execuo de mandados - TRF/RS-1999 - FCC)Em relao
aos princpios bsicos da Administrao Pblica, NCORRETO afirmar que o
da:
(A) razoabilidade significa que a Administrao deve agir com bom senso e de
modo proporcional.
(B) especialidade aplica-se mais s autarquias, de modo que estas, de regra, no
podem ter outras funes diversas daquelas para as quais foram criadas.
(C) indisponibilidade consiste no poder da Administrao de revogar ou anular
seus atos irregulares, inoportunos ou ilegais.
(D) impessoalidade significa que a Administrao deve servir a todos, sem
preferncias ou averses pessoais ou partidrias.
(E) hierarquia refere-se ao fato de que os rgos e agentes de nvel superior
podem rever, delegar ou avocar atos e atribuies.
?A/AR=,"0
01 C;
02 A;
03 A;
04 E;
05 - C
P"1," M "R?A1=AA2G" ADC=1=S,RA,=@A
A or(aniza$*o pol)tico!administrativa brasileira compreende a +ni*o,
os #stados, o Distrito Federal e os Cunic)pios, todos autJnomos nos
termos da Constituio (CF/88, art. 18, caput).
A administra$*o Direta e =ndireta de qualquer dos Poderes da +ni*o
dos #stados' do Distrito Federal e dos Cunic)pios obedecer aos princpios
da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...(CF/88,
art. 37, caput)
Assim, em uma primeira classificao a Administrao Pblica
compreende a :
Administrao Federal;
Administrao Estadual,
Administrao do Distrito Federal; e
Administrao Municipal.
Cada uma destas Administra$%es se subdivide em 0
Administra$*o Direta e
Administra$*o =ndireta.
M. ! ADC=1=S,RA2G" D=R#,A
10
A Administra$*o Direta 5 o conjunto dos Ir(*os inte(rados na
estrutura da chefia do #Eecutivo e na estrutura dos Ir(*os
auEiliares da chefia do #Eecutivo.
Aten$*o 0 Ao falarmos da Administra$*o Direta 5 inevit&vel citarmos os
rgos pblicos.
UMA PALAVRA SOBRE OS RGOS PBLCOS
Para -elO Ceirelles Ir(*os pblicos so centros de competncia
institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes,
cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Por isso mesmo,
os rgos no tm personalidade jurdica nem vontade prpria, que so
atributos do corpo e no das partes".
Sabemos que personalidade jurdica significa a possibilidade de assumir
direitos e obrigaes. Os rgos desprovidos de personalidade jurdica prpria
so entes despersonalizados.
Assim' os Ir(*os' na &rea de suas atribui$%es e nos limites de sua
competKncia funcional' eEpressam n*o a sua prIpria vontade' mas' a
vontade da entidade a .ue pertencem e a vinculam por seus atos'
manifestados atrav5s de seus a(entes 6pessoas f)sicas7.
No entanto, e isto muito importante, embora no tenham personalidade
jurdica, al(uns Ir(*os podem ter prerro(ativas funcionais prIprias .ue'
.uando infrin(idas por outro Ir(*o' admitem defesa at5 mesmo por
mandado de se(uran$a. Essa prerrogativa denominada de capacidade
judiciria ou capacidade processual.
mportante: essa capacidade processual s a tm os rgos
independentes e os autnomos' visto .ue os demais superiores e
subalternos !' em raz*o de sua hierar.uiza$*o' n*o podem demandar
judicialmente' uma vez que seus conflitos de atribuies sero resolvidos
administrativamente pelas chefias a que esto subordinados
Como eEemplo h& o Cinist5rio Pblico e o ,ribunal de Contas. #stes
dois Ir(*os n*o est*o compreendidos na estrutura de nenhum dos trKs
Poderes. ,rata!se de Ir(*os independentes. #sta independKncia se d& no
campo administrativo' financeiro e funcional.
CARACTERSTCAS BSCAS DA ADMNSTRAO DRETA0
Existncia de vnculo de subordinao , denominado de hierarquia,
que liga os rgos que a compem - tal v)nculo parte do chefe do
#Eecutivo para seus auEiliares diretos e destes para seus
subordinados' no Pmbito dos Ir(*os .ue chefiam' e assim por
dianteQ
11
Generalidade e diversidade de atribuies.
M.F ! ADC=1=S,RA2G" =1D=R#,A
4.2.1 Composio
A Administra$*o =ndireta se constitui das entidades dotadas
de personalidade jur)dica prIpria e compreende as autar.uias' as
funda$%es pblicas' as empresas pblicas, as sociedades de
economia mista e as associa$%es pblicas (consrcios Pblicos).
4.2.2 Caractersticas bsicas da administrao indireta:

nexistncia de vnculo de subordinao , ou seja, inexistncia de
hierarquia, entre as entidades e a Administrao Direta. Os poderes
centrais exercem um controle 6o nome desse controle varia entre
os autores0 controle administrativo' tutela' superviso ministerial'
controle final)stico etc7 Para fins de concurso este controle no
se assemelha ao controle hier&r.uico.
Especialidade das atribuies de cada entidade;
4.2.3 - O controle administrativo sobre as entidades da Administrao ndireta
visa :
A realiza$*o dos objetivos fiEados na lei .ue autorizou a sua
cria$*oQ
A harmonia com a pol)tica e a pro(rama$*o do ?overno no setor
de atua$*o da entidadeQ
A eficiKncia administrativa.
D#SC"1C#1,RA2G" # D#SC#1,RA>=AA2G"
Desc#ntraliza$*o a distribuio de competncias entre #ntidades de
uma para outra pessoa, ou seja' pressup%e a eEistKncia de duas pessoas'
entre as .uais se repartem as competKncias.
Desc"ncentra$*o a distribuio de competncias entre :r(*os
dentro da mesma pessoa jur(dica, para descongestionar, desconcentrar, um
volume grande de atribuies, e permitir o seu mais adequado e racional
desempenho.
M.F.M A+,ARR+=A0 caracter)sticas

criada por lei espec)fica:
12
CF/88, art. 37, com redao dada pela EC n 19, de 04.06.1998 :
9=9: "somente por lei espec)fica poder& ser criada autar.uiaS e autorizada a instituio
de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
99 - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das
entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em
empresa privada;
pessoa jur)dica de direito pblico;
o seu pessoal 5 ocupante de car(o pblico (estatutrio), no entanto, aps
a Emenda Constitucional n 19/98, poder& admitir pessoal no re(ime de
empre(o pblico; "bs: na apreciao da Adin 2135/DF 02/08/07 o STF
suspendeu a eficcia da Ec n 19 por violar o devido processo legislativo no
tendo sido apreciada em dois turnos pela Cmara dos Deputados. Assim, o
caput do art. 39 da CF est suspenso, voltando a vigorar a redao anterior
que falava expressamente em regime jurdico nico, at a deciso de mrito
do STF.
re(ime tribut&rio - imunidade de impostos no que se refere ao
patrimJnio renda e servi$os relacionados a suas finalidades essenciais
(CF/88, art. 150, V, "a", e 2).
desempenha servio pblico descentralizado.
M.F.T ! F+1DA2G" PH/>=CA0 caracter)sticas
cria$*o autorizada por >ei espec)fica e >ei complementar ir& definir as
&reas de sua atua$*o - CF/88, art. 37, XX, com redao da EC n 19, de
04.06.1998; + art. 41, V do CC.
5 pessoa jur)dica de direito pblico;
o seu pessoal 5 ocupante de car(o pblico (estatutrio), no entanto, aps
a Emenda Constitucional n 19/98, poder& admitir pessoal no re(ime de
empre(o pblico; "bs: na apreciao da Adin 2135/DF 02/08/07 o STF
suspendeu a eficcia da Ec n 19 por violar o devido processo legislativo no
tendo sido apreciada em dois turnos pela Cmara dos Deputados. Assim, o
caput do art. 39 da CF est suspenso, voltando a vigorar a redao anterior
que falava expressamente em regime jurdico nico, at a deciso de mrito
do STF.
o re(ime tribut&rio de imunidade de impostos no que se refere ao
patrimJnio renda e servi$os relacionados a suas finalidades essenciais
(CF/88, art. 150, V, "a", e 2).
M.F.U ! #CPR#SA PH/>=CA0 caracter)sticas
tem sua cria$*o autorizada por lei espec)fica - CF/88, art. 37, XX, com
redao dada pela EC n 19;
5 pessoa jur)dica de direito privado - titular de direitos e obrigaes
prprios distintos da pessoa que a instituiu;
13
o seu pessoal 5 ocupante de empre(o pblico' e necessita realizar
concurso pblico para investidura.
o seu re(ime tribut&rio 5 o mesmo das empresas privadas (CF/88, art.
173, 1, , e 2);
eEplora predominantemente atividade econJmica (art. 173, CF/88) ;
embora tambm possa prestar servi$os pblicos (CF/88, art. 175);
n*o est*o sujeitas a falKncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a
recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio
e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2
o
:#sta >ei n*o se
aplica a0 = empresa pblica e sociedade de economia mista;
Forma de or(aniza$*o societ&ria - qualquer das formas admitidas em direito;
Composi$*o do capital - a titularidade do capital pblica. No entanto, desde que a
maioria do capital com direito a voto permanea de propriedade da Unio, admite-se a
participao de outras pessoas de direito pblico interno a exemplo de Estados e
Municpios, bem como de suas entidades da administrao indireta.
Foro para solu$*o dos conflitos - justia federal (CF/88, art. 109,)
M.F.V ! S"C=#DAD# D# #C"1"C=A C=S,A
tem sua cria$*o autorizada por lei espec)fica - CF/88, art. 37, XX, com
redao dada pela EC n 19;
5 pessoa jur)dica de direito privado - titular de direitos e obrigaes
prprios distintos da pessoa que a instituiu;
Forma de or(aniza$*o societ&ria - unicamente sob a forma de sociedade anJnima;
Composi$*o do capital - a titularidade do capital pode ser pblica e privada;

o seu pessoal 5 ocupante de empre(o pblico' e necessita realizar
concurso pblico para investidura.
o seu re(ime tribut&rio 5 o mesmo das empresas privadas (CF/88, art.
173, 1, , e 2);
eEplora predominantemente atividade econJmica (art. 173, CF/88);
embora tambm possa prestar servi$os pblicos (CF/88, art. 175);.
n*o est*o sujeitas a falKncia A Lei n 11.101/05, que disciplina a
recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio
e da sociedade empresria, literal em seu Art. 2
o
:#sta >ei n*o se
aplica a0 = empresa pblica e sociedade de economia mista;
PR=1C=PA=S D=F#R#12AS #1,R# S"C=#DAD# # #CPR#SA PH/>=CA
forma de or(aniza$*o societ&ria: a sociedade de economia mista sI
poder ser Sociedade AnJnima' ficando submetida s regras contidas na
Lei 6.404/1976, disciplinadora da matria. A empresa pblica poder&
estruturar-se sob .ual.uer das formas admitidas em direito (sociedade
por cotas de responsabilidade limitada, sociedade annima, etc).
14
composi$*o do capital: a sociedade de economia mista constitu)da por
capital pblico e privado. A empresa pblica constitu)da apenas por
capital pblico.
foro judicial para soluo dos conflitos da empresa pblica federal a
justi$a federalQ da sociedade de economia mista a justi$a estadual
(CF/88, art. 109, ).
D=SP"S=,=@"S C"1S,=,+C="1A=S AP>=CD@#=S AS S"C=#DAD#S D#
#C"1"C=A C=S,A # AS #CPR#SAS PH/>=CAS
+,-- .rt. /01..................................................................

1 . lei estabelecer! o estatuto jur(dico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidi!rias que
e$plorem atividade econ2mica de produo ou comerciali3ao
de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:
I - sua funo social e formas de fiscali3ao pelo #stado e pela
sociedade ;
II - a sujeio ao regime jur(dico pr"prio das empresas privadas,
inclusive uanto aos direitos e o!riga"es civis, comerciais,
tra!al#istas e tri!ut$rios;
))) % licitao e contratao de obras, servios, compras e
aliena'es, observados os princ(pios
da administrao pblica*
I% - a constituio e o funcionamento dos consel#os de administrao
e fiscal, com a participao de acionistas minorit$rios;
% - os mandatos, a avaliao de desempen#o e a responsa!ilidade
dos administradores&
'& .s empresas pblicas e as sociedades de economia mista
no podero go3ar de privilgios
fiscais no e$tensivos 4s do setor privado.
-------------------------------------------------------------------------------------------------
-------------------
(& ) lei reprimir$ o a!uso do poder econ*mico ue vise + dominao
dos mercados, + eliminao da concorr,ncia e ao aumento ar!itr$rio dos
lucros&
-& ) lei, sem pre.u/0o da responsa!ilidade individual dos dirigentes da
pessoa .ur/dica, esta!elecer$ a responsa!ilidade desta, su.eitando-a +s
puni"es compat/veis com sua nature0a, nos atos praticados contra a
ordem econ*mica e financeira e contra a economia popular&
M.F.W ASS"C=A2G" PH/>=CA0 1"@A #1,=DAD# DA ADC=1=S,RA2G"
=1D=R#,A
15
A Lei n 11.107/2005 dispe sobre normas gerais para a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratarem consIrcios pblicos
para a realizao de objetivos de interesse comum. O citado diploma legal
apresentou um novo integrante da Administrao ndireta, trata-se da
associa$*o pblica, pessoa jurdica de direito pblico. Explica-se: o
cons"rcio pblico poder! constituir uma associao pblica ou uma
pessoa jur(dica de direito privado. 5uando constituir uma pessoa jur(dica
de direito pblico, esta inte(ra a administra$*o indireta de todos os entes
da Federa$*o consorciados.
1ei n 11&1234'22- )rt& 5
--------------------------------------------------------------------------6 /
o
7
cons"rcio pblico com personalidade jur(dica de direito
pblico integra a administrao indireta de todos os entes da
+ederao consorciados.
Eis um tema importantssimo. Est criada uma nova pessoa jurdica,
uma associao pblica, com personalidade jurdica de direito pblico,
integrante das Administraes ndiretas dos Estados, Municpios e da Unio,
quando estes formarem consrcios pblicos. No, entanto, dispe o art. 1, 2
o
,
que a +ni*o somente participar& de consIrcios pblicos em que tambm
fa$am parte todos os #stados em cujos territIrios estejam situados os
Cunic)pios consorciados.
Prevista no art. 241 da CF, foi regulamentada atravs do Decreto 6.017
de 17.01.07 e ser constitudo mediante contrato, cuja celebrao depender
de prvia subscrio de protocolo de intenes dos entes pblicos aderentes.
M.F.X A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS
Alguns questionamentos fundamentais:
a) As a(Kncias inte(ram a Administra$*o PblicaZ S=C
b) As a(Kncias s*o uma esp5cie nova de pessoa jur)dicaZ 1G", elas so
as j conhecidas autar.uias, s que em re(ime especial.
As a(Kncias re(uladoras em verdade s*o as conhecidas Autar.uias'
inte(rantes da Administra$*o =ndireta' .ualificadas como Autarquias em
regime especial' cuja principal atribui$*o 5 regulamentar e controlar a
prestao dos servios pblicos quando delegados a empresas privadas
atravs dos instrumentos da concesso e da permisso. Praticamente' a nica
peculiaridade das a(Kncias re(uladoras e o que as tornam especiais o
fato de os seus diri(entes serem nomeados pelo Presidente da Repblica,
aps a aprova$*o pelo Senado Federal, com garantia de mandato com prazo
determinado.
T AS "R?A1=AA23#S S"C=A=S
T. "R=?#C D"+,R=1DR=A0 " ,#RC#=R" S#,"R
16
Para Maria Sylvia Zanella di Pietro os tericos da Reforma do Estado
incluem as atividades desenvolvidas pelas Organizaes Sociais e as
Organizaes da Sociedade Civil de nteresse Pblico-OSCP no chamado
terceiro setor. O primeiro setor seria o do chamado setor pblico estatal
propriamente dito. O se(undo setor seria o das empresas privadas que
exercem atividade econmica. O chamado terceiro setor seria conhecido como
o setor pblico n*o!estatal.
As "r(aniza$%es Sociais so pessoas jur)dicas de direito privado, sem fins
lucrativos' constitu)das por particulares' assim .ualificadas .uando
atendam aos re.uisitos previstos na lei federal n[ X.ULV' de T.\T.XXW' e
firmam com o Poder Pblico Contratos de Gesto.
T.F ! CARAC,#RNS,=CAS DAS "R?A1=AA23#S S"C=A=S ! lei federal n
9.637, de 15.05.1998
Art.
o
" Poder #Eecutivo poder& .ualificar como or(aniza$%es sociais
pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades
sejam diri(idas ao ensino' 4 pes.uisa cient)fica' ao desenvolvimento
tecnolI(ico' 4 prote$*o e preserva$*o do meio ambiente' 4 cultura e 4
sade' atendidos aos requisitos previstos nesta Lei.
1*o inte(ram a Administra$*o Pblica (nem Direta, nem ndireta);
8 pessoa jur)dica de direito privado' criada por particulares' sem
fins lucrativos (art. 1);
Forma$*o de v)nculo atrav5s de instrumento denominado de
Contrato de ?est*o' .ue ser& submetido ao Cinistro de #stado
da &rea de atividade (art. 6);.
Poder*o receber recursos or$ament&rios e bens pblicos
necessrios ao cumprimento do contrato de gesto (art. 12);
8 facultado ao Poder #Eecutivo a cess*o especial de servidor
para as "r(aniza$%es Sociais com Jnus para a ori(em (art. 14,
caput);
8 dispens&vel a licita$*o para a celebrao de contratos de
presta$*o de servi$os com as or(aniza$%es sociais, qualificadas
no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades
contempladas no contrato de gesto (lei 8.666/93, art. 24, XXV);
A eEecu$*o do contrato de (est*o ser& fiscalizada pelo Ir(*o ou
entidade supervisora da rea de atuao correspondente
atividade fomentada, cujos responsveis ao tomarem conhecimento
de qualquer irregularidade ou ilegalidade, na utilizao de recursos
ou bens de origem pblica por organizao social, dela daro cincia
17
ao ,ribunal de Contas da +ni*o, sob pena de responsabilidade
solidria (arts. 8 e 9);
" conselho de administra$*o da "r(aniza$*o Social deve estar
estruturado nos termos que dispuser o respectivo estatuto, e ser
composto por F\ a M\] de seus membros por representantes do
Poder Pblico (art. 3, , a).
U ! "R?A1=AA23#S DA S"C=#DAD# C=@=> D# =1,#R#SS# PH/>=C"
As Organizaes da Sociedade Civil de nteresse Pblico' tamb5m s*o
pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, constitu)das por
particulares' assim .ualificadas .uando atendam os re.uisitos previstos
na lei federal n[ X.VX\' de FL.\L.XXX' e firmam com o Poder Pblico
Termos de Parceria.
PR=1C=PA=S D=F#R#12AS #1,R# "r(aniza$*o Social e "SC=P
Participa$*o de a(entes do Poder Pblico: obrigatria nas
Organizaes Sociais; permitida nas OSCP;
=nstrumento de formaliza$*o: contrato de (est*o nas Organizaes
Sociais; Termo de parceria nas OSCP;
#Ei(Kncias de ordem cont&bil;fiscal: balano patrimonial,
demonstrativo do resultado do exerccio, declarao de iseno do R,
entre outros para as OSCP; no h tal exigncia para as Organizaes
Sociais.
Substitui$*o na realiza$*o das atribui$%es da Administra$*o
Pblica para as "r(aniza$%es Sociais' o .ue n*o ocorre com as
"SC=P.
V ! #1,=DAD#S PARA#S,A,A=S
O tradicionalssimo -elO >opes Ceirelles' e neste aspecto, leia-se
Funda$*o Carlos Cha(as' entende por entidades paraestatais as pessoas
jur)dicas de direito privado inte(rantes da Administra$*o Pblica =ndireta
6empresas pblicas, sociedades de economia mista, as fundaes de direito
privado institudas pelo Poder Pblico7' al5m destes os servios sociais
autnomos. #ntende o autor .ue tais entidades constituem meio termo
entre o pblico e o privado.
#m meio a enorme diver(Kncia doutrin&ria' o administrativista Celso
AntJnio /andeira de Cello' entende .ue a eEpress*o abran(e pessoas
privadas que colaboram com o Estado desempenhando atividade no lucrativa
e qual o Poder Pblico dispensa especial proteo' colocando a servi$o
delas manifesta$%es de seu poder de imp5rio' como o tribut&rio' por
eEemplo. No abrange as sociedades de economia mista e empresas
pblicasQ trata!se de pessoas privadas .ue eEercem fun$*o t)pica 6embora
n*o eEclusiva do #stado7' como as de amparo aos hipo!suficientes' de
assistKncia social' de forma$*o profissional 6SES, SESC, SENA7.
18
Para Caria SOlvia Aanella di Pietro' a eEpress*o entidades
paraestatais inclui al5m dos servios sociais autnomos 6SES, SESC,
SENA7' tamb5m as entidades de apoio 6em especial as funda$%es' as
associa$%es e cooperativas7' as chamadas organizaes sociais e as
organizaes da sociedade civil de interesse pblico.
Se(undo a BurisprudKncia do S,B 6CC 41246 / SC; CONFLTO
DE COMPETENCA 2004/0001457-4):Os servi$os sociais autJnomos'
embora compreendidos na expresso entidade paraestatal, s*o pessoas
jur)dicas de direito privado' cate(orizadas como entes de colabora$*o
.ue n*o inte(ram a Administra$*o Pblica' mesmo empre(ando
recursos pblicos provenientes de contribui$%es parafiscais.
" C"1,RA," D# ?#S,G"
Estudamos que o contrato de (est*o 5 o instrumento .ue estabelece
o v)nculo entre o poder pblico e as "R?A1=AA23#S S"C=A=S' conforme
dispe a Lei federal n 9.637, de 15.05.1998.
No entanto, o contrato de (est*o instrumento que tambm pode ser
utilizado no mbito da prpria administrao pblica, neste caso, o contrato de
(est*o destina!se a ampliar a autonomia (erencial' or$ament&ria e
financeira dos Ir(*os e entidades da administra$*o direta e indireta.
Vejamos a previso constitucional:

CF/ Art !", # $% A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades
da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado
entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de
desempenho para o rgo ou entidade, cabendo & lei dispor sobre'
( ) o pra*o de durao do contrato+
(( ) os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obriga,es e responsabilidade
dos dirigentes+
((( ) a remunerao do pessoal-
R+#S,3#S "R?A1=AA2G" ADC=1=S,RA,=@A
01 - (AFTN/98). A titulao genrica de Administrao Pblica, usada pelo
legislador constituinte de 1988, ao tratar da Organizao do Estado, para efeito de
sujeio dos seus atos obedincia de determinados princpios fundamentais e
observncia de outras exigncias, restries ou limitaes ali declinadas, abrange
e alcana
a) os rgos dos Trs Poderes, quer os da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal como os dos Municpios
b) os rgos pblicos federais, estaduais e municipais, exceto dos Poderes
Legislativo e Judicirio
c) os rgos dos Trs Poderes e as entidades descentralizadas, exceto os dos
Poderes Legislativo e Judicirio
d) os rgos pblicos, exceto os dos poderes legislativos e judicirio.
19
e) as autarquias, excetuando as empresas pblicas e sociedade de economia
mista
2 - (Juiz - TJ/SP- 2000) A autarquia, na organizao administrativa, faz parte :
a) da administrao direta.
b) do setor privado da administrao.
c) de um corpo parte da administrao.
d) da administrao indireta.
3 -(Exame OAB/SP-1999) Qual a pessoa jurdica de direito pblico categorizada
como Administrao ndireta?
a) Empresa pblica.
b) Distrito Federal.
c) Organizao social.
d) Autarquia.
4 - (AFTN/96). As seguintes afirmativas sobre rgo pblico so corretas,
exceto:
a) integra a estrutura de uma pessoa jurdica
b) possui patrimnio prprio
c) pode expressar capacidade judiciria
d) no possui personalidade jurdica
e) apresenta competncia prpria
5 - (ACE/98). Tratando-se de Administrao Pblica, assinale a afirmativa falsa.
a) A autarquia pode exercer poder de polcia administrativa.
b) A criao de empresa pblica depende de lei autorizativa, mas sua
personalidade advm do registro competente.
c) rgo pblico decorre do fenmeno da descentralizao.
d) As fundaes pblicas devem ter por objeto atividades de natureza social ou
cientfica.
e) Os bens das autarquias no esto sujeitos a penhora.
6 - (TTN-94/Manh). A criao de uma entidade, por meio de lei, com
personalidade jurdica prpria, para o desempenho exclusivo de uma atividade
administrativa, prpria do Poder Pblico, configura uma forma de

a) delegao competncia
b) concesso
c) coordenao
d) desconcentrao
e) descentralizao
7 - (TTN/97). No constitui caracterstica das entidades descentralizadas a(o)
a) submisso de seus servidores ou empregados s regras de acumulao de
cargos, empregos e funes pblicas
b) capacidade de auto-administrao
c) personalidade jurdica prpria
d) vnculo de subordinao entidade poltica que a instituiu
e) patrimnio distinto daquele do ente instituidor
20
8 - (MPU/93). A Administrao Pblica Federal ndireta, em face do Decreto-Lei
200/67, com as modificaes posteriores, constituda, no seu todo, pelas
seguintes entidades: (Atualizada)
a) autarquias e empresas pblicas
b) autarquias, empresas pblicas e sociedade de economia mista
c) as da letra b anterior, mais as fundaes pblicas e as associaes pblicas
na modalidade consrcio.
d) as letras b e c anteriores, mais os servios sociais autnomos
e) as das letras b, c e d anteriores, mais as suas subsidirias.
09 - (AFC/97). Quanto s entidades da Administrao Pblica ndireta correto
afirmar:
a) as sociedades de economia mista subordinam-se ao rgo respectivo da
entidade matriz
b) a entidade administrativa descentralizada, com personalidade jurdica de
direito pblico, tem capacidade de legislar
c) patrimnio da empresa pblica insuscetvel de penhora
d) a fundao pode ter como objetivo estatutrio precpuo o exerccio de
atividade econmica
e) os atos da autoridade autrquica tm natureza de ato administrativo
10 - (NSS/93). A chamada Administrao ndireta, na rea federal, em face do
Decreto-Lei 200/67 (Reforma Administrativa) e legislao a ele superveniente
constituda pelas seguintes espcies de entidades, na sua total abrangncia:
(atualizada)
a) pelas autarquias, exclusivamente
b) apenas pelas autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista
c) pelas da letra b anterior mais as fundaes pblicas e as associaes
pblicas.
d) s pelas empresas pblicas e sociedade de economia mista
e) pelas referidas nas letras b e c anterior, mais os denominados servios
sociais autnomos
11 - (AFTN-maro/94). As autarquias federais, pela sua natureza, so
consideradas pessoas
a) polticas
b) administrativas, com personalidade jurdica de direito privado
c) jurdicas de direito privado
d) administrativas, sem personalidade jurdica prpria
e) jurdicas de direito pblico
12 - (AGU/96). As empresas pblicas, na rea federal, so
a) pessoas jurdicas de direito privado
b) pessoas jurdicas de direito pblico
c) rgos pblicos autnomos
d) sem personalidade jurdica prpria
e) entidades que esto fora do mbito da Administrao Pblica
21
13 - (AGU/94). As chamadas Fundaes Pblicas, em face do Decreto-Lei
200/67, com as alteraes nele introduzidas (Lei 7.596/87), so hoje
consideradas integrantes da Administrao Federal ndireta, na condio de
a) tipos especficos de entidades dessa natureza, com conceituao prpria
b) entidade equiparadas s empresas pblicas
c) autarquias
d) espcies de servios sociais autnomos de cooperao estatal
e) entidades de cooperao, sem uma conceituao legal prpria
14 - (PFN/92). As sociedades de economia mista (Adaptada)
a) esto sujeitas falncia e o Estado no responde subsidiariamente por suas
obrigaes
b) podem ter seus bens penhorados e o Estado responde subsidiariamente por
suas obrigaes
c) no podem ter seus bens penhorados, porque esto sujeitas ao processo
especial de execuo contra a fazenda Pblica
d) no esto sujeitas falncia e o Estado no responde subsidiariamente por
suas obrigaes
e) podem ter seus bens penhorados, mas o Estado no responde
subsidiariamente por suas obrigaes
15 - (TTN/97). Sociedade de economia mista e empresa pblica diferem quanto
ao seguinte elemento:
a) composio de seu capital
b) patrimnio
c) natureza de sua atividade
d) regime jurdico de seu pessoal
e) forma de sujeio ao controle estatal
16 - (AGU/94). A diferenciao fundamental entre a Empresa Pblica e a
Sociedade de Economia Mista reside precisamente (questo adaptada)
a) no controle acionrio do capital social, pelo Poder Pblico
b) na intensidade de participao do Poder Pblico no seu capital social, na
primeira total, na segunda parcial
c) na natureza especifica do tipo de atividade desenvolvida
d) na sua personalidade jurdica
e) na sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive
quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias
17 - (NSS/93). O que distingue, essencialmente, uma empresa pblica de uma
sociedade de economia mista (questo adaptada)
a) o servidor da primeira ocupa cargo pblico o servidor da segunda ocupa
emprego pblico
b) as primeira pessoa jurdica de direito pblico, a segunda pessoa jurdica
de direito privado
c) a primeira somente poder ser criada por lei especfica, enquanto a segunda a
lei autoriza a sua criao
d) na primeira os empregados se aposentam por um regime prprio de
previdncia, na segunda a aposentadoria se dar por pelo Regime Geral de
Previdncia Social
22
e) na primeira a titularidade do capital social apenas pblica, na segunda
existe participao de capital privado
18 - (AGU/94). O Banco do Brasil
a) um rgo autnomo integrante da Administrao Federal Direta
b) um rgo autnomo vinculado ao Poder Legislativo
c) uma Autarquia Federal
d) uma Empresa Pblica
e) uma Sociedade de Economia Mista
PONTO 1 DA ADMNSTRATVA PBLCA
1 - A
2 - D
3 - D
4 - B
5 - C
6 - E
7 - D
8 - C
9 - E
10 - C
11 - E
12 - A
13 - A
14 - D
15 - A
16 - B
17 - E
18 - E
P"1," T R#?=C# B+RND=C" ADC=1=S,RA,=@"
T. ! C"1C#=,"
So traos que tipificam o direito administrativo, colocando a
administrao pblica numa posio privilegiada, vertical, na relao
jurdico-administrativa. Abrange o conjunto das prerrogativas (vantagens,
privilgios) e restries (que so os limites) a que est submetida a
administrao pblica e que no se encontram nas relaes entre
particulares.
T.F A>?+CAS DAS PR#RR"?A,=@AS0
a7 Constitui$*o dos particulares em obri(a$%es por meio de ato
unilateral 6multas' por eEemplo7' bem como modificar'
unilateralmente' situa$%es estabelecidas.
Exemplo 1: o 1 do art. 65 da lei n 8.666/93, de licitaes e
contratos, determina :
23
o contratado fica o!rigado a aceitar, nas
mesmas condi"es contratuais, os acr6scimos ou
supress"es ue se fi0erem nas o!ras, servios ou
compras at6 '-7 8vinte e cinco por cento) do valor
inicial atuali0ado do contrato&&&
Exemplo 2: uso da propriedade particular, no caso de iminente perigo
pblico, conforme determina a Constituio no art. 5, XXV.
Exemplo 3: ato de desapropriao (tambm conhecido por ato de
expropriao ou ato expropriatrio), autorizada pela Constituio, art. 5,
XXV e 22, .
b7 "s atributos dos atos administrativos: Presuno de legitimidade dos
atos pblicos que so plenamente lcitos at que se prove em contrrio,
cabendo a quem alegar o defeito a sua comprovao; mperatividade dos
atos administrativos que so impostos mesmo sem a concordncia das
partes envolvidas, bem como, de regra, a auto-executoriedade que
desobriga a administrao solicitar ordem judicial para suas aes;
autorizam at mesmo, em alguns casos, e desde que observado o
princpio da proporcionalidade, a utilizao da fora, coercibilidade.
Exemplo: a vigilncia sanitria pode apreender remdios falsificados e
alimentos imprestveis ao consumo. Neste exemplo temos caracterizado o
exerccio do Poder de Polcia da Administrao Pblica.
c7 #Eerc)cio da autotutela - este princpio autoriza a Administrao a
rever seus prprios atos: ANULANDO-OS quando ilegais; ou
REVOGANDO-OS quando apresentarem-se inconvenientes ou
inoportunos. Evidentemente que este princpio no retira a possibilidade do
Poder Judicirio anular os atos da Administrao quando ilegais ( Smula
473 do STF ).
c7 Princ)pio da continuidade do servi$o pblico por este princpio o
Estado, por desempenhar funes essenciais ou necessrias
coletividade, no pode deixar parar o servio pblico. Da decorre o inciso
X, art. 37, da Constituio Federal: contratao temporria (sem a
realizao de concurso pblico) para atender a necessidade temporria de
excepcional interesse pblico.
d7 Processos Budiciais com prazos maiores para a Administra$*o.
Exemplo : art. 188 do Cdigo de Processo Civil :
9omputar-se-$ em u$druplo o pra0o para contestar
8apresentar defesa) e em do!ro para recorrer uando for
parte a :a0enda ;<!lica &
Podemos resumir dizendo :
A Administra$*o Pblica e o particular 6tamb5m chamado de
administrado7 n*o est*o no mesmo p5 de i(ualdade ou no
24
mesmo n)vel. Dessa desigualdade ou supremacia decorrem
privilgios. Sempre que houver conflito entre o interesse pblico e o
particular, prevalecer o interesse pblico.
Todavia, o exerccio das PRERROGATVAS NO AUTORZA a
Administrao a agir com arbitrariedade. Fica vedado o uso de tais
instrumentos para atingir FNALDADES que no sejam as do BEM
COMUM. Caso isso acontea os atos administrativos estaro
viciados e podero ser anulados.
T.L - R#S,R=23#S :
Concurso pblico para admiss*o aos car(os e
empre(os pblicosQ
>icita$*o pblica para escolha de .uem vai
contratar com a Administra$*o.
As pessoas administrativas (autarquias, fundaes, etc) no tm
disponibilidade sobre os interesses pblicos confiados sua guarda e
realizao. Os interesses pblicos no se encontram a livre disposio
de quem quer que seja em um Estado Democrtico de Direito.
Observncia da Finalidade Pblica - a Administrao est sujeita a
perseguir em todos os seus atos uma finalidade pblica ( interesse
pblico ), sob pena de nulidade do ato administrativo.
Observncia da Legalidade - a Administrao em toda a sua trajetria
h de estar submissa Lei. Princpio da reserva legal.
Obrigatoriedade de dar Publicidade - a Administrao h que ser
transparente em sua atuao, dando publicidade aos seus atos para que
possam produzir efeitos.
Observncia da mpessoalidade - a Administrao no pode agir
baseada em critrios pessoais, subjetivos, discriminatrios. Tem que
adotar critrios objetivos.
Para Celso Antnio Bandeira de Mello, o regime jurdico
administrativo pode ser resumido em apenas dois Princpios essenciais :
S+PR#CAC=A D" =1,#R#SS# PH/>=C" S"/R# " =1,#R#SS#
PAR,=C+>ARQ
=1D=SP"1=/=>=DAD#' P#>A ADC=1=S,RA2G"' D"S =1,#R#SS#S
PH/>=C"SQ
#9#RCNC"S P"1," T Re(ime jur)dico Administrativo
01- (TCE -PR Auditor/2003/ESAF) Tratando-se do regime jurdico-administrativo,
assinale a afirmativa falsa.
25
a) As relaes entre entidades pblicas estatais, de mesmo nvel hierrquico, no se
vinculam ao regime jurdico-administrativo, em virtude de sua horizontalidade.
b) Por decorrncia do regime jurdico-administrativo, no se tolera que o Poder Pblico
celebre acordos judiciais, ainda que benficos, sem a expressa autorizao legislativa.
c) A aplicao do regime jurdico-administrativo autoriza que o Poder Pblico execute
aes de coero sobre os administrados sem a necessidade de autorizao judicial.
d) O regime jurdico-administrativo entendido como um conjunto de regras e
princpios que informa a atuao do Poder Pblico no exerccio de suas funes de
realizao do interesse pblico.
e) O regime jurdico-administrativo deve pautar a elaborao de atos normativos
administrativos, bem como a execuo de atos administrativos e ainda a sua
respectiva interpretao.
GABARTO
01 - A
P"1," U P"D#R#S ADC=1=S,RA,=@"S0 +S" # A/+S" D#
P"D#R
Os Poderes Administrativos so inerentes Administrao Pblica e
possuem car&ter instrumental, ou seja, s*o instrumentos de trabalho
essenciais para .ue a Administra$*o possa desempenhar as suas
fun$%es atendendo o interesse pblico. Os poderes so verdadeiros
poderes-deveres, pois a Administrao no apenas pode como tem a
obrigao de exerc-los.
U.! C>ASS=F=CA2G" D"S P"D#R#S
Poder @inculado
Poder Discricion&rio
Poder -ier&r.uico
Poder Disciplinar
Poder Re(ulamentar
Poder de Pol)cia
U.. ! P"D#R @=1C+>AD"
o Poder que tem a Administrao Pblica de praticar certos atos Ssem
.ual.uer mar(em de liberdadeS. A lei encarre(a!se de prescrever' com
detalhes, se, quando e como a Administrao deve agir, determinando os
elementos e requisitos necessrios.
Ex: A prtica de ato (portaria) de aposentadoria de servidor pblico.
Poder vinculado ou regrado aquele conferido a Administrao para a
prtica de ato de sua competncia, determinando os requisitos necessrios
sua formao.
26
A legalidade o princpio basilar que norteia toda a seara do direito
pblico impondo ao administrador a aplicao de seu comando de acordo com
todos os elementos especificados no seu texto.
O poder vinculado atinge a atuao administrativa sempre que a
manifestao do ato administrativo depender do preenchimento de requisitos
que retiram do administrador qualquer margem de liberdade no que tange
determinada medida, vez que a lei enunciou estritamente sobre a competncia
do agente, a finalidade a ser perseguida pelo ato, a forma de sua
exteriorizao, o motivo que lhe desencadear execuo e o objeto a ser
atingido.
O agente pblico fica totalmente preso ao enunciado legal, dele no
podendo se desviar, ultrapassar, ou omitir sob hiptese nenhuma.
Relegando qualquer dos elementos vinculantes do ato, este ser nulo e
assim poder ser declarado pela prpria Administrao (autotutela) ou pelo
Judicirio (Princpio da inafastabilidade da Jurisdio), porque a vinculao
matria de legalidade.
Obs: Estabelecer a diferena entre Legalidade x Reserva Legal.
U..F ! P"D#R D=SCR=C="1DR="
aquele pelo qual a Administrao Pblica de modo explcito ou
implcito, pratica atos administrativos com determinada mar(em de
liberdade de escolha de sua conveniKncia' oportunidade e contedo.
A discricionariedade 5 a liberdade de escolha dentro de limites
permitidos em lei, no se confunde com arbitrariedade que ao contrria
ou excedente da lei.
Ex: Autorizao para porte de arma; Exonerao de um ocupante de
cargo em comisso.
A Discricionariedade no poder atingir qualquer requisito de validade
do ato, j que a lei que determina o espao em que poder incidir tal parcela
de liberdade, pois existem elementos que mesmo em se tratando de atos
discricionrios so regrados por natureza, tais como competKncia do a agente,
a finalidade pblica e a forma de sua materializao no mundo jurdico.
O poder discricionrio recai na seara do mrito administrativo no que se
refere seleo da convenincia, oportunidade e contedo naquilo que diz
respeito ao objeto e motivo do ato, levando-se em considerao os critrios
de boa administrao e bom senso que devem conduzir toda a atividade da
Administrao. Pode-se com isso afirmar que a discricionariedade do poder
5 relativa e parcial, pois subsiste apenas no mbito permitido pela lei.
Discricionariedade liberdade de ao administrativa, dentro dos limites
dispostos em lei, sendo inegvel a legitimidade do instituto, que no h que se
confundir com a arbitrariedade que conduta excedente ou contrria a lei,
sendo portanto ao ilegal e ilegtima.
27
U..L ! P"D#R -=#RDRR+=C"
Poder Hierrquico aquele de que dispe a Administrao Pblica para
distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao
de seus agentes, estabelecendo rela$*o de subordina$*o entre os
servidores de seu quadro de pessoal. No seu exerccio do-se ordens,
fiscaliza-se, delega-se e avoca-se.
A hierarquia elemento tpico da organizao de toda Administrao
pblica, estabelecendo a relao de subordinao existente entre os vrios
rgos e agentes do executivo imprescindvel ao funcionamento adequado da
atividade administrativa.
O poder hierrquico tem por objeto ordenar' coordenar' controlar e
corri(ir as atividades administrativas, no mbito interno da Administrao
Pblica. "rdena as atividades da Administrao, repartindo e escalonando as
funes entre os agentes do poder, de modo que cada um possa exercer
eficientemente seu encargo; coordena, entrosando as funes no sentido de
obter o funcionamento harmnico de todos os servios a cargo do mesmo
rgo; controla, velando pelo cumprimento da lei e das instrues e
acompanhando a conduta e o rendimento de cada servidor; corri(e os erros
administrativos, pela ao revisora dos superiores sobre os atos dos inferiores.
Desse modo, a hierarquia atua como instrumento de organizao e
aperfeioamento do servio e age como meio de responsabilizao dos
agentes administrativos, impondo-lhes o dever de obedincia. Os subordinados
devem estrita obedincia s ordens superiores a menos que estas se revelem
manifestamente ilegais.
Do poder hierrquico decorrem faculdades impl)citas para o superior,
tais como a de dar ordens e fiscalizar o seu cumprimento, de dele(ar e
avocar atribuies e a de rever os atos dos inferiores.
Fiscalizar vigiar permanentemente os atos praticados pelos subordinados,
com o intuito de manter a legalidade, perenidade e celeridade do servio;
dele(ar conferir a outrem atribuies que originariamente competiam ao
delegante; avocar chamar para si funes originariamente atribudas a um
subordinado; rever atos dos superiores hierrquicos apreciar tais atos em
todos os seus aspectos (competncia, objeto, oportunidade, convenincia,
justia, finalidade e forma), verificando se o ato passvel de realizar
legalmente e legitimamente seus fins.
U..M ! P"D#R D=SC=P>=1AR
aquele atravs do qual a lei permite Administrao Pblica aplicar
penalidades 4s infra$%es de seus servidores e demais pessoas sujeitas 4
disciplina administrativa e li(adas 4 disciplina dos Ir(*os e servi$os da
Administra$*o' a eEemplo dos .ue celebram contratos. O regime jurdico
da licitao e dos contratos administrativos confere Administrao a
prerrogativa de aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do
ajuste, garantida a prvia defesa, no prazo de cinco dias teis ( 2, art. 87)
28
Maria Sylvia adverte .ue o pode disciplinar n*o abran(e san$%es
impostas a particulares n*o sujeitos 4 disciplina interna da
Administra$*o, porque, nesse caso' as medidas punitivas encontram seu
fundamento no poder de pol)cia do #stado.
Poder disciplinar n*o se confunde com Poder -ier&r.uico. No Poder
hierrquico a administrao pblica distribui e escalona as funes de seus
rgos e de seus servidores. No Poder disciplinar ela responsabiliza os seus
servidores pelas faltas cometidas.
O poder disciplinar confere a Administrao a possibilidade de punir
internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas
disciplina de seus rgos e de seus servios.
O poder disciplinar se relaciona intimamente com o poder hierrquico na
medida em que no uso do poder hierrquico a Administrao Pblica distribui e
escalona as suas funes executivas, cabendo ao poder disciplinar o controle
do desempenho dessas funes e da conduta interna de seus servidores,
responsabilizando-os, administrativamente, pelas faltas cometidas. Constata-se
na atuao desse poder o interesse da Administrao Pblica de manter sob
controle o funcionamento da mquina administrativa no que diz respeito
atividade de cada um de seus agentes, vez que as infraes funcionais por
estes praticadas, podem ser punidas pela prpria Administrao atravs de
sanes especficas.
A aplicao de tais medidas depende da regular apurao da falta
disciplinar e da concesso da oportunidade de ampla defesa ao acusado,
apesar de no estar a autoridade administrativa adstrita s formalidades
processuais inerentes ao judicirio. Pode o agente competente se utilizar de
meios simples e consentneos com a finalidade de apurar a falta e impor a
pena adequada.
nadmissvel que deixe de indicar claramente o motivo e os meios
regulares usados para a verificao da falta, objeto de punio disciplinar, j
que esses pressupostos esto claramente definidos nas normas que elucidam
a sindicncia e o processo administrativo disciplinar como procedimentos
preparatrios para o exerccio da faculdade punitiva.
A escolha da penalidade a ser aplicada ao agente infrator pode estar
revestida do carter vinculado ou discricionrio. Quando a discricionariedade
estiver presente na indicao da pena a ser a ser aplicada ao caso concreto,
cabe ao administrador usar de critrios prudentes e ter em vista os deveres do
infrator; sua relao com o servio e a falta verificada, aplicando a sano que
julgar cabvel, oportuna, conveniente e proporcional dentre as que estiverem
enumeradas em lei ou regulamento.
Vale ressaltar, que a aplicao da pena disciplinar tem para o superior
hierrquico o carter de um poder-dever, uma vez que a condescendncia na
punio considerada crime contra a Administrao Pblica (Cdigo Penal,
art. 320).
U..T ! P"D#R R#?+>AC#1,AR
29
A doutrina tradicional conceitua como aquele inerente aos Chefes dos
Poderes #Eecutivos (Presidente' ?overnadores e Prefeitos) para eEpedir
decretos e regulamentos para complementar, explicitar (detalhar) a lei visando
sua fiel execuo.
Os regulamentos se dividem em: .uanto 4 efic&cia, que podem ser
internos e externos e .uanto ao objeto, que podem ser autnomo e de
execuo. Os de eEecu$*o se subdividem em: de interpretao; de
organizao e de complementao.
9:4== )rt& =( - 9ompete privativamente ao ;residente da >ep<!lica:
I% - sancionar, promulgar e fa0er pu!licar as leis, bem como
e$pedir decretos e regulamentos para sua fiel e$ecuo;
Sabe-se, no entanto, que o poder normativo cabe predominantemente,
mas no exclusivamente, ao Poder Legislativo. Ao Poder Executivo (leia-se
aos chefes de Poder Executivo) compete expedir regulamentos para fiel
execuo da lei.
Ocorre que a promulgao da Emenda Constitucional n 32/2001, deu
nova redao ao inciso ao inciso V do art. 84. Vejamos:

Redao original:
CF/88 Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblia
!" - dispor sobre organi#ao e $%nionamento da administrao
$ederal& na $orma da lei.
Redao dada pela 'C n( )*/*++,:
CF/88 Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblia
!" - dispor mediante dereto sobre.
a/ organi#ao e $%nionamento da administrao $ederal& 0%ando no
impliar a%mento de despesa nem riao o% e1tino de 2rgos
pblios.
b/ e1tino de $%n3es o% argos pblios& 0%ando vagos.
sto foi suficiente para alguns autores opinarem que foi autorizada a
expedio de decretos autnomos. Anteriormente edio da EC n 32/2001,
havia orientao segura, inclusive do STF, no sentido de que:
" direito brasileiro n*o admite os chamados decretos autJnomos' ou seja a.ueles
.ue trazem mat5ria reservada 4 lei.
#u n*o enEer(o raz*o para .ue esta orienta$*o jurisprudencial do
S,F sofra .ual.uer mudan$a' apesar da supracitada emenda
Constitucional.
30
O poder normativo se expressa de outras maneiras atravs de atos
normativos de carter geral e efeitos externos (resolues, portarias,
deliberaes), oriundos de vrias escalas de competncias, cuja produo
atinge a funo administrativa onde quer que ela seja exercida.
O poder regulamentar exclusivo dos chefes do poder executivo, sendo
por isso indelegvel a qualquer subordinado. Tal prerrogativa se exterioriza por
meio de decreto e somente se exerce quando a lei d margem atuao da
Administrao, no uso de critrios discricionrios para decidir a melhor forma
de lhe dar execuo.
Regulamento ato administrativo normativo e geral, expedido
exclusivamente pelos chefes do executivo, atravs de decreto, que se destina a
suprir lacuna legitimamente deixada pela lei. O regulamento no poder invadir
a esfera de atuao estritamente legal, porque no lei, no podendo, a
despeito disso, contrari-la, criar direitos, impor obrigaes e penalidades
despidas de sua previso, no se justificando, igualmente, a sua interferncia
nas matrias esgotadas por seu contedo.
U..U ! P"D#R D# P">NC=A
O poder de polcia representa para a administrao pblica mais do que
uma prerro(ativa, j que o exerccio dessa faculdade representa uma
atividade administrativa essencial do Estado, que sempre foi realizada pelas
organizaes polticas para a manuteno da ordem pblica,
independentemente da existncia de um direito administrativo propriamente
dito. Considerando a importncia dessa abordagem, vislumbramos diversas
fontes conceituais para enriquecer esse estudo.
Hely Lopes Meirelles vislumbra concisamente que poder de polcia
faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o
uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da
coletividade ou do prprio Estado.
Caio Tcito, clssico autor, assim dispe sobre o instituto: o poder de
polcia , em suma, o conjunto de atribuies concedidas Administrao para
disciplinar e restringir, em favor do interesse pblico adequado, direitos e
liberdades individuais.
Celso Antnio Bandeira de Melo conceitua poder de polcia como atividade
estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as aos interesses
coletivos...
Maria Sylvia Zanella Di Pietro sinteticamente expe poder de polcia como
atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais
em benefcio do interesse pblico.
Diogenes Gasparini aduz a esse poder como atribuio a que dispe a
Administrao Pblica para condicionar o uso, o gozo e a disposio da
propriedade e o exerccio da liberdade dos administrados no interesse pblico
ou social.
31
Jean Riviero define Poder de Polcia como o conjunto de interveno da
Administrao que tende livre ao dos particulares a disciplina exigida pela
vida em sociedade.
O CIdi(o ,ribut&rio Nacional, em seu art. VW extensivamente preceitua:
Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, re(ula a prtica de
ato ou absten$*o de fato, em razo de interesse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina de produo e do
mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso
ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica, propriedade e aos
direitos individuais ou coletivos.
Para melhor adequar o conceito de Poder de Polcia a sua natureza jurdica
recomendvel considerar Poder de Polcia como prerrogativa concedida ao
Estado (Administrao Pblica) para condicionar e restringir a fruio de bens,
direitos e atividades individuais, em detrimento do interesse coletivo da
sociedade em geral e do prprio Estado.
#m resumo0 a ao atravs da qual a Administrao Pblica tem a faculdade
de condicionar e restrin(ir o uso e gozo de bens, atividades e direitos
individuais' em benef)cio do interesse pblico.
#Etens*o do Poder de Pol)cia ! a eEtens*o 5 bastante ampla, porque o
interesse pblico amplo. Segundo o CTN nteresse pblico aquele
concernente 4 se(uran$a' 4 hi(iene' 4 ordem' aos costumes' 4
disciplina da produ$*o e do mercado' ao eEerc)cio de atividades
econJmicas dependentes de concess*o ou autoriza$*o do Poder
Pblico' a tran.^ilidade pblica ou ao respeito 4 propriedade e aos
direitos individuais (Cdigo Tributrio Nacional, art. 78, segunda parte).

Vrias so as leis que limitam a vontade particular para viabilizar o
interesse maior da sociedade como por exemplo na vigente Constituio da
Repblica claras limitaes as liberdades pessoais (art. 5., X e X); ao direito
de propriedade (art. 5.,XX e XXV); ao exerccio das profisses (art. 5.,X);
ao direito de reunio (art. 5.,XV); aos direitos polticos (art.15); liberdade de
comrcio (arts., 170 e 173). gualmente o Cdigo Civil condiciona o exerccio
dos direitos individuais ao seu uso normal, proibindo o abuso (art.160), e no
que concerne aos direitos de construir, condiciona-o a respeitar os
regulamentos administrativos e o direito dos vizinhos (arts. 554, 572 e 578).
>=C=,#S D" P"D#R D# P">NC=A
1ecessidade a medida de polcia s deve ser adotada para evitar
ameaas reais ou provveis de perturba$%es ao interesse pblico;
Proporcionalidade;razoabilidade a relao entre a limita$*o ao
direito individual e o preju)zo a ser evitado;
32
#fic&cia a medida deve ser adequada para impedir o dano a
interesse pblico.
A,R=/+,"S D" P"D#R D# P">NC=A
O poder de polcia possui atributos especficos, quais sejam:
discricionariedade' auto!eEecutoriedade e coercibilidade.
A discricionariedade representa a livre escolha' por parte
da Administra$*o' da oportunidade e conveniKncia de
eEercer o poder de pol)cia. #m re(ra' por estar presente
na maior parte das medidas de pol)cia' o pode de pol)cia
5 discricion&rio (a exemplo da concesso de porte de
arma), mas poder& ser vinculado quando a lei prev os
requisitos diante dos quais a Administrao obrigada a
conceder o alvar (licena para construir, licena para dirigir
veculos).
O poder de polcia se manifesta na sua quase totalidade de forma
discricionria em virtude da complexidade de situaes que ensejam a sua
atuao.
A autoridade administrativa competente usar de seu livre arbtrio para
decidir sobre a oportunidade, convenincia e aplicao da sano que melhor
se adeque a situao prtica.
Cabe, entretanto esclarecer que a Administrao assim proceder
observando limites legais o que significa dizer que a discricionariedade no se
confunde com arbitrariedade, sendo vedado autoridade administrativa
exorbitar da lei, desviando ou abusando do poder que lhe foi conferido. Nesses
casos tem o administrado a sua disposio os remdios constitucionais do
ttulo dos direitos e garantias fundamentais (Mandado de Segurana e ?a!eas
9orpus).
A auto!eEecutoriedade corresponde possibilidade da
Administrao decidir e executar diretamente sua deciso
por seus prprios meios, sem necessidade de recorrer ao
Poder Budici&rio. A auto-executoriedade pode decorrer da
lei ou da necessidade imediata de medida que vise a evitar
dano iminente.

O que o princpio da auto-executoriedade autoriza a prtica do ato de


polcia administrativa pela prpria Administrao, independentemente de
mandado judicial.
Pelo atributo da auto-executoriedade, a Administrao compele
materialmente o administrado, usando meios diretos de coao. Caso o
administrado se sinta lesado pela atuao da Administrao no cabe a ele
questionar a medida, mas to somente procurar a via judiciria para corrigir a
eventual ilegalidade do Poder Pblico.
33
A auto-executoriedade no est presente em todas as medidas de polcia
administrativa, fazendo-se necessrio para a Administrao que a lei autorize
expressamente o uso da prerrogativa, ou que se trate de medida urgente para
a defesa de interesse pblico.
A coercibilidade corresponde imposio coativa das
medidas adotadas pela Administrao. "s atos de pol)cia
detKm alto (rau de imperatividade, no podendo curvar-se
ao interesse dos administrados de prestar ou no obedincia
s imposies, admitindo-se at a utilizao de fora pblica
para o seu cumprimento.
A coercibilidade representa o atributo de poder de polcia que garante ao
Estado a possibilidade de utilizar a fora para fazer valer as medidas de poder
de polcia, toda vez que o particular oferecer resistncia a execuo das
mesmas. Trata-se de uma prerrogativa que s deve ser utilizada pelo Estado
em ltimo caso, quando no existirem outros recursos capazes de promover a
ao pblica, de carter urgente para a manuteno de condies mnimas de
ordem e salubridade pblica.
Assim como em relao aos demais atributos, verifica-se que o uso da
prerrogativa nem sempre fundamental para a ao do Estado, por isso no
est presente em todas as operaes da polcia administrativa, mas quando
por fora das circunstncias estiver, deve o agente pblico que agir de forma
coercitiva faz-lo de acordo com padres de razoabilidade e proporcionalidade
passveis de justificar da medida, sob pena de responder o Estado pelos danos
causados pelo excesso na coero.
C"CP>#C#1," 1#C#SSDR="0 +S" # A/+S" D# P"D#R
C"1C#=,"
" uso devido do poder o seu emprego se(undo as normas le(ais'
a finalidade do ato e as eEi(Kncias do interesse pblico. Sem esses
requisitos o ato administrativo expe-se a nulidade por ilegalidade ou
ilegitimidade.
" abuso do poder ocorre quando a autoridade ultrapassa os limites
de suas atribui$%es ou se desvia das finalidades administrativas.
SG" F"RCAS D# A/+S" D" P"D#R
#Ecesso de Poder
Desvio de Poder 6ou Desvio de Finalidade7
#9C#SS" D# P"D#R
34
"corre quando o a(ente pblico eEcede os limites de sua
competKncia. Em resumo: .uando eEorbita de suas atribui$%es e
invade as atribui$%es de outro a(ente. Ex: Uma autoridade (Ministro de
Estado), que tem competncia para aplicar pena de suspenso, aplica a
pena de demisso que da competncia de outra (Presidente da
Repblica).
D#S@=" D# P"D#R "+ D# F=1A>=DAD#
"corre quando o a(ente busca alcanar fim diferente do que a lei
determinou. A denominao desvio de finalidade a adotada pela lei de
ao popular n 4.717, de 29/ 06/1965, art. 2, pargrafo nico, letra "e",
dispe que :
O desvio de finalidade se verifica quando o a(ente pratica o ato visando a fim
diverso da.uele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia"
Ex : Governador decreta uma desapropriao alegando utilidade pblica
mas visando, na realidade, a satisfazer interesse pessoal prprio ou mesmo
para favorecer ou prejudicar algum aliado ou adversrio.
R#C8D="S C"1S,=,+C="1A=S C"1,RA " A/+S" D# P"D#R
8abeas corpus - conceder-se- sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violKncia ou coa$*o em sua liberdade de locomo$*o,
por ile(alidade ou abuso de poder.
Candado de se(uran$a - conceder-se- para prote(er direito l).uido e
certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ile(alidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
A P">NC=A ADC=1=S,RA,=@A
A polcia administrativa um o ente materializado atravs de diversos
rgos e entidades da Administrao Pblica que faz uso, ou seja, aplica o
poder de polcia dentro dos limites de sua competncia nos casos que a lei
autoriza, por isso deve ser entendida sempre na sua dimenso plural enquanto
conjunto e no como uma nica instituio.
C"1C#=," D# P">NC=A ADC=1=S,RA,=@A
Celso Antnio Bandeira de Mello conceitua na proporo exata o que vem a
ser polcia administrativa como a atividade da Administrao Pblica,
expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento
em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos
indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva,
impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno (non
35
facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses sociais
consagrados no sistema normativo.
A polcia administrativa usar, predominantemente, de atos preventivos para
harmonizar os interesses da sociedade com os fins colimados pelo Estado,
usando de atos fiscalizadores e at de meios repressivos quando for
imprescindvel para o bem estar da coletividade.
Sua atuao se manifestar atravs de atos administrativos previstos em lei
e dotados dos atributos inerentes ao poder de polcia (ver atributos do poder de
polcia) como por exemplo fiscalizao, vistoria, ordem, notificao,
autorizao, licena, interdio de atividade, apreenso de mercadorias etc.
Vale frisar ainda, que no se deve confundir polcia administrativa com
polcia judiciria, j que esta ltima cuida da preveno e da represso dos
ilcitos penais, constituindo, portanto esfera adversa da atuao daquela
conferida polcia administrativa.
C"1S=D#RA23#S =CP"R,A1,#S
Segurana Pblica a manuteno da Ordem Pblica nterna e consiste
numa situao de preservao ou restabelecimento dessa convivncia social
que permite que todos gozem de seus direitos e exeram suas atividades sem
perturbao dos direitos de outrem, salvo nos limites de gozo e de
reivindicao de seus prprios direitos e defesa de seus legtimos interesses;
Ordem Pblica ser uma situao de pacfica convivncia social, isenta
de ameaa de violncia ou de qualquer outra forma de perigo para os
cidadosQ
Sendo um dever para o Estado, ou seja, uma obrigao, est imposta
pela lei maior.
Polcia uma instituio de Direito Pblico destinada a assegurar a
segurana, a paz, a incolumidade e a ordem pblicas.
Do ponto de vista jurdico, deve-se distinguir a Pol)cia Administrativa
da Pol)cia de Se(uran$a (Judiciria).
Polcia Administrativa esta tem por fim evitar a pr&tica de infra$%es
administrativas' ou seja' lida com o il)cito administrativo' incide sobre
Bens, Direitos e Atividades (liberdades e propriedades). Difunde!se por toda a
Administra$*o e seus respectivos Ir(*os. Rual.uer Ir(*o' dentro da
Administra$*o' .ue possua a fun$*o de fiscalizar os cidad*os e reprimir
os il)citos administrativos' dever& ser considerado como Ir(*o de pol)cia
administrativa.
Polcia de Segurana esta tem por finalidade reprimir infra$%es' punindo
os infratores de acordo com as leis penais' atua por sobre pessoas' punindo!
as' e compreende a pol)cia ostensiva e judiciria.
36
A Pol)cia de Se(uran$a Ostensiva 6preventiva7 5 a.uela .ue tem por objeto
a preservao da "rdem Pblica' sua fun$*o 5 evitar .ue ocorram os
crimes.
A Pol)cia de Se(uran$a Judiciria 6investi(atIria7 serve para apurar os
crimes .ue n*o foram poss)veis de se evitar' ou seja' 5 respons&vel pela
investi(a$*o' apura$*o das infra$%es penais e de sua autoria' a fim de
fornecer materiais suficientes para o CP.
Vejamos, a seguir, o quadro didtico:
Pol)cia Administrativa Pol)cia Budici&ria
Preventiva Repressiva
ncide sobre Bens, Direitos e Atividades ncide sobre pessoas
Combate o ilcito administrativo Combate o ilcito penal
Difunde-se por toda a Administrao Privativa das corporaes
"bs0 estabelecer os critrios de preveno e represso que se aplica a
ambas.
R+#S,3#S P"1," U0 P"D#R#S ADC=1S=,RA,@"S0 +S" # A/+S" D"
P"D#R
P"D#R#S ADC=1=S,RA,=@"S
1. (Analista Judicirio STJ/1999).Julgue os itens, relativos aos poderes do
administrador pblico (adaptada) :
poder de polcia a faculdade de que dispe a administrao para condicionar
e restringir o uso e o gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio
da coletividade ou do prprio Estado;
poder disciplinar o que dispe o gestor pblico para distribuir e escalonar
funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes,
estabelecendo a relao de subordinao entre servidores do seu quadro de
pessoal,
poder regulamentar a faculdade de explicar a lei para sua correta execuo,
ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no
disciplinada por lei;
V poder hierrquico a faculdade de punir internamente as infraes funcionais
dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da
Administrao;
V poder vinculado aquele que a lei confere Administrao Pblica para a
prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos
necessrios sua formalizao.
Esto certos apenas os itens :
a) , e ; d) , V, e V:
37
b) , e V; e) , V, e V.
c) e V;
02. (Analista Judicirio - execuo de mandados TRF/RS/1999 - FCC) No que se
refere aos poderes administrativos, certo que
(A) no h hierarquia nos Poderes Judicirio e Legislativo, tanto nas funes
constitucionais, como nas administrativas.
(B) o termo polcia judiciria tem o mesmo significado de polcia administrativa.
(C) o poder disciplinar confunde-se com o poder hierrquico.
(D) o poder discricionrio no se confunde com a arbitrariedade.
(E) o poder ser vinculado quando o Administrador pode optar dentro de um
juzo de convenincia e oportunidade.
03. (Oficial de Justia Avaliador TRT/ES/1999 - FCC) Quando o Direito Positivo - a lei
- confere Administrao Pblica, para a prtica de ato de sua competncia,
determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao, estar
presente o poder
(A) de polcia ou regulamentar.
(B) discricionrio ou regrado.
(C) hierrquico ou vinculado.
(D) vinculado ou regrado.
(E) regrado ou disciplinar.
04. (AFTN/1990/ESAF) Poder vinculado aquele que o direito :
a) atribui ao Poder Pblico para aplicar penalidades s infraes funcionais de seus
servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da
Administrao.
b) confere ao Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos,
ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de
subordinao entre os servidores de seu quadro de pessoal.
c) confere Administrao Pblica de modo explcito ou implcito, para a prtica de
atos administrativos, com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade
e contedo.
d) positivo confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua
competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formao
e) incumbe s autoridades administrativas para explicitar a lei na sua correta
execuo.
05 - (Juiz de Direito DF/1998). Quais os atributos do Poder de Polcia :
a) auto-excecutoriedade, legitimidade e imperatividade;
b) discricionariedade; legitimidade e coercibilidade;
c) coercibilidade, auto-executoriedade e discricionariedade;
d) imperatividade, discricionariedade, auto-executoriedade.
06 - (Delegado de Polcia Civil do DF/1998- CESPE-UnB). Suponha que a
Administrao do Distrito Federal (DF) determinou que feirantes, ocupantes de rea
pblica, deveriam ser transferidos para outro local que lhes fora destinado. A
Administrao fixou prazo para que se procedesse transferncia. Expirados todos os
prazos fixados, foi dada ordem para que a Polcia Militar providenciasse a
desocupao da rea pblica. Os ocupantes resistiram, usando paus e pedras, s
tentativas de desocupao. A polcia usou de fora para cumprir as ordens recebidas.
Aps o confronto, dois feirantes foram mortos e vrios sofreram leses corporais
38
graves provocadas por tiros disparados pela polcia. Em face dessa situao
hipottica, assinale a opo correta :

a) a atitude da polcia deve ser considerada lcita. A coercibilidade uma das
caractersticas do poder de polcia;
b) a atitude da polcia seria considerada lcita apenas se estivessem os
policiais dando cumprimento a ordem judicial;
c) a coercibilidade caracterstica do poder de polcia. Para ser lcita, a
atuao da Administrao deveria, porm, ter obedecido ao princpio da
razoabilidade ou da proporcionalidade que, no caso, foi violado;
d) o uso da fora pela polcia ser sempre considerado como violador de
direitos e garantias individuais;
e) somente polcia judicial lcito o uso da fora.
07- (Analista de Compras Prefeitura do Recife 2003/ESAF) O princpio da
legalidade, conjugado com o poder discricionrio, permite afirmar que a
autoridade administrativa municipal
a) s pode fazer o que a lei determina, conforme nela previsto.
b) s pode fazer o que a lei determina, no tempo nela previsto.
c) pode fazer o que a lei permite, quando for conveniente e oportuno.
d) deve fazer o que a lei autoriza, do modo nela estipulado.
e) s deve fazer o que a lei autoriza no tempo nela estipulado.
08 - (Contador Prefeitura do Recife 2003/ESAF) Assinale, entre os tipos de
poder de polcia abaixo, aquele de natureza exclusivamente municipal:
a) ambiental
b) de vigilncia sanitria
c) de trnsito
d) de posturas
e) trabalhista

09 - (Auditor do Tesouro Municipal Prefeitura do Recife- 2003/ESAF)
Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com o
respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta:
1- poder vinculado
2- poder de polcia
3- poder hierrquico
4- poder regulamentar
5- poder disciplinar
( ) decreto estadual sobre CMS
( ) ato de autorizao para funcionamento de estabelecimento comercial
( ) apreenso de mercadoria estragada em depsito alimentcio
( ) aplicao de penalidade administrativa a servidor desidioso
( ) delegao de competncia a autoridade inferior
a) 3/2/5/4/1
b) 4/1/2/5/3
39
c) 1/2/3/5/4
d) 2/5/4/1/3
e) 3/1/2/4/5
10 - (Analista Judicirio rea Judiciria TRF 5/FCC) NO conseqncia do poder
hierrquico de uma autoridade administrativa federal, o poder de
(A) dar ordens aos seus subordinados.
(B) rever atos praticados por seus subordinados.
(C) resolver conflitos de competncias entre seus subordinados.
(D))delegar competncia para seus subordinados editarem atos de carter normativo.
(E) aplicar penalidades aos seus subordinados, observadas as garantias processuais.
11 - (Analista Judicirio rea Administrativa/FCC TRF 5/FCC) A exonerao de
servidor que ocupa cargo em comisso, por deciso da autoridade superior,
(A) depende da oitiva prvia do servidor.
(B) deve ser precedida de regular processo administrativo.
(C) depende da verificao de hiptese prevista taxativamente na lei.
(D) sano aplicvel aos casos de falta grave no exerccio da funo.
(E)) ato administrativo discricionrio.
R+#S,3#S +S" # A/+S" D" P"D#R
12 - (TRT-3 Regio/1991- FCC) O gnero abuso de poder ou abuso de
autoridade se configura em situaes como
a) o desvio finalidade.
b) no poder discricionrio.
c) no poder hierrquico.
d) na omisso administrativa
13 (Juiz de Direito/SP-1993) Se a autoridade competente declara de utilidade
pblica para fins de expropriao bem de inimigo poltico, visando afront-
lo, embora invocando motivo de interesse pblico, caracteriza-se
a) o exerccio de poder discricionrio.
b) desvio de poder ou de finalidade.
c) exerccio de poder poltico, insuscetvel de controle judicial.
d) excesso de poder.
14 - (Juiz de Direito/PE-1994) Qual das alternativas abaixo constitui trao
comum do ato atacvel por via de mandado de segurana e #a!eas corpus ?
a) privao do direito de ir e vir.
b) agresso ao direito funcional.
c) transgresso disciplinar.
d) abuso de poder.
e) leso aos cofres pblicos.
15 - (Juiz de Direito/RS-1995) O desvio de poder
40
a) verifica-se quando a autoridade, mesmo atuando nos limites de sua
competncia, pratica o ato por motivos ou com fins diversos dos
objetivados pela lei ou exigidos pelo interesse pblico.
b) Ocorre quando a discrio administrativa no tem como limite o critrio
legal da competncia.
c) Ocorre somente com afronta expressa de lei.
d) Ocorre somente quando existe deliberada vontade do agente.
e) Exige m-f do administrador.
16 - (Analista Judicirio/TRT/1999- FCC) NCORRETO afirmar que o
conceito de ilegalidade ou ilegitimidade, para fins de invalidao do ato
administrativo,
(A) compreende relegao dos princpios gerais de direito.
(B) abrange o abuso por excesso de poder.
(C) se estende ao abuso por desvio de poder.
(D) se restringe somente violao frontal da lei.
(E) envolve o abuso de poder e respectivas espcies.
?A/AR=,"0
01 - C
02 - D
03 - D
04 - D
05 - C
06 - C
07 C
08 D
09 B
10 D
11 E
12 - A
13 - B
14 - D
15 - C
16 - D
P"1," V A,"S ADC=1=S,RA,=@"S
O ato administrativo o principal ve)culo condutor do direito
administrativo, pois onde .uer .ue esteja a Administra$*o' estar tambm o
ato administrativo, como meio pelo .ual se manifesta a sua vontade; no
entanto, nem sempre se utilizou tal expresso, j que era comum a
Administrao Pblica do passado se manifestar atravs dos atos do Rei, dos
atos do fisco ou dos atos da Coroa.
Embora no se saiba exatamente em que momento a expresso foi
utilizada pela primeira vez, sabe-se que o primeiro texto legal a tratar sobre os
41
atos da Administrao Pblica em geral foi uma lei de 1790, que vedava aos
Tribunais conhecerem de operaes dos corpos administrativos.
Em texto doutrinrio, a primeira meno feita em relao ao ato
administrativo encontra-se no repertrio Merlin, de jurisprudncia, na sua
edio de 1812, onde o ato administrativo se define como ordenan$a ou
decis*o de autoridade administrativa' .ue tenha rela$*o coma sua
fun$*o.
Na realidade, a noo de ato administrativo s comeou a ter sentido a
partir do momento em que se tornou ntida a separao das funes,
subordinando-se cada uma delas a regime jurdico prprio, pois a noo de ato
administrativo contempornea ao constitucionalismo, apario do princpio
da separao dos poderes e submisso da Administrao Pblica ao Direito.
Vale ressaltar que o ato administrativo sI eEiste nos pa)ses em .ue se
reconhece a eEistKncia de um re(ime jur)dico administrativo, a que se
sujeita a Administrao Pblica, diverso do regime de direito privado.
V. ! C"1C#=,"
toda manifesta$*o unilateral da Administra$*o Pblica que, agindo
nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir,
modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obri(a$%es aos
administrados ou a si prpria. (Hely Lopes Meirelles).
A declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos
jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime de direito pblico e
sujeita a controle pelo Poder Judicirio. (Maria Sylvia Zanella di Pietro)
A declarao do Estado ou de quem lhe faa s vezes, expedida em
nvel inferior lei a ttulo de cumpri-la sob regime de direito pblico e sujeita a
controle de legitimidade por rgo jurisdicional. (Celso Antnio Bandeira de Mello).
Exemplos: aplicao de penalidade a um servidor; a concesso de frias; de
licena, de aposentadoria.
ATO ADMINISTRATIVO x ATO JURDICO
A diferen$a essencial entre eles reside em que o ato jurdico o
exerccio de autonomia privada' enquanto o ato administrativo de finalidade
pblica. Assim, o ato administrativo uma espcie do gnero ato jurdico.
A,"S ADC=1=S,RA,=@" 9 FA," ADC=1=S,RA,=@" 9 FA," DA
ADC=1=S,RA2G"
De maneira simples a distino que se faz entre fato e ato jurdico que
o primeiro independe da vontade humana e o segundo decorrente da vontade
humana. Ambos produzem mudanas no mundo do direito.
42
Para ser um ato administrativo tem que provocar efeito no direito
administrativo e decorrer da ao humana a exemplo do ato de nomeao para
provimento de cargo pblico.
Se um fato' a.uele .ue independe da a$*o humana' produz efeitos
no campo do direito administrativo 5 chamado de fato administrativo.
Exemplos: falecimento de um servidor que tem como efeito determinar a
vacncia do cargo que ele ocupa; o decurso do tempo' nos termos do artigo
130, , da LC 58/2003, Estatuto dos Servidores do Estado da Paraba, d causa
a prescrio da ao disciplinar se dar em 5 (cinco) anos, quanto s
infraes punveis com demisso, cassao de aposentadoria ou
disponibilidade e destituio de cargo em comisso.
Fato da Administra$*o para Maria Sylvia Zanella di Pietro 5 a.uele fato
.ue n*o produz .ual.uer efeito jur)dico no Direito Administrativo.
A,"S DA ADC=1=S,RA2G"
A Administra$*o Pblica pode praticar certos atos em re(ime de
Direito Privado (Direito Civil ou Direito Comercial). Ao praticar tais atos a
Administra$*o Pblica se nivela ao particular, e n*o a(e com supremacia
de poder. o que ocorre, por eEemplo, quando a Administra$*o emite um
che.ue ou assina uma escritura de compra e venda, sujeitando-se em tudo
s normas do Direito Privado, a doutrina denomina tais atos de atos da
administrao. H outros exemplos de atos da administrao a exemplo dos
atos materiais: a pavimentao de uma rua; a realizao de uma cirurgia por
um mdico servidor pblico.
A," ADC=1=S,RA,=@" E C"1,RA," ADC=1=S,RA,=@"
O ato uma declarao da Administrao. O contrato um ajuste,
acordo entre a Administrao e o particular. O ato unilateral; o contrato
bilateral.
#>#C#1,"S D" A," ADC=1=S,RA,=@"
"s #>#C#1,"S #SS#1C=A=S formao do ato administrativo
constituem a sua infra-estrutura, da serem reconhecidos por alguns autores
como R#R+=S=,"S D# @A>=DAD#. As letras iniciais formam a palavra
C"C F= F"R C "/.
C"C PETNCA
F= NALDADE
F\R MA dica : C"C F= F"R C "/ ou FF.C"C
C OTVO
"/ JETO
C"CP#,Y1C=A
43
Para a prtica do ato administrativo a competncia aparece como
condio primeira de sua validade, pois nenhum ato administrativo pode ser
realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para pratic-
lo.
Entende-se por competncia administrativa o poder atribudo ao agente
da Administrao para o desempenho especfico de suas funes. A
competncia resulta da lei e por ela delimitada. Todo ato emanado de agente
incompetente invlido por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio,
qual seja, o poder jurdico para manifestar a vontade da Administrao.
A competncia administrativa, sendo um requisito de ordem pblica,
intransfervel e improrrogvel pela vontade dos interessados, mas pode,
entretanto, ser delegada ou avocada, desde que lei assim permita. Sem que a
lei faculte esse deslocamento de funo no possvel a modificao
discricionria da competncia, porque ela elemento vinculado de todo ato
administrativo.
o poder atribu)do ao a(ente (agente aquele que pratica o ato) para
o desempenho especfico de suas funes.
Ao estudarmos o gnero abuso de poder reconhecemos que este se
manifesta de duas maneiras: o eEcesso de poder e o desvio de poder. O
excesso de poder ocorre quando o a(ente pblico eEcede os limites de sua
competKncia. O desvio de poder se corporifica quando o agente busca
alcanar fim diverso do que a lei determinou.
F=1A>=DAD#
A finalidade objetivo de interesse pblico a atin(ir, pois, em tese,
todo ato administrativo tem um objetivo de interesses pblico a atingir. A
finalidade , assim, elemento vinculado de todo ato administrativo porque o
direito positivo no admite que o ato administrativo seja produzido na direo
contrria do interesse pblico.
A finalidade do ato administrativo aquela que a lei indica explcita ou
implicitamente. No cabe ao administrador pblico escolher outra, ou substituir
a indicada pela norma administrativa, ainda que ambas colimem fins pblicos,
por isso a alterao da finalidade expressa na norma legal ou implcita no
ordenamento jurdico da Administrao caracteriza o desvio de poder, que
rende ensejo invalidao do ato, por lhe faltar elemento essencial a sua
formao: o fim pblico desejado pelo legislador.
Os atos sero nulos quando satisfizerem pretenses descoincidentes do
interesse pblico. Ao estudarmos o gnero abuso de poder constata-se que a
altera$*o da finalidade caracteri0a desvio de poder, con#ecido tam!6m por
desvio de finalidade.
F"RCA
O revestimento eEterior do ato administrativo constitui requisito
vinculado e imprescindvel sua perfeio, pois enquanto a vontade dos
particulares pode manifestar-se livremente, a da Administrao exige
procedimentos especiais e forma legal para que se expresse validamente. Da
porque podemos afirmar que, se no direito privado a liberdade da forma do ato
jurdico regra, no direito pblico exceo.
44
Todo ato administrativo , em princpio formal, sendo tal exigncia
compreensvel pela necessidade que tem o ato administrativo de ser vinculado
a lei e aferido freqentemente pela prpria Administrao e pelo Poder
judicirio para a verificao de sua validade.
A forma normal do ato administrativo 5 a escrita, embora existam
atos administrativos consubstanciados em ordens verbais e at mesmo em
sinais convencionais, como ocorre com as instrues momentneas de
superior hierrquico a seus subordinados, com as determinaes de polcia em
caso de urgncia e com a sinalizao de trnsito. O que convm fixar que s
se admite o ato administrativo no escrito em casos de urgncia, de
transitoriedade da manifestao de vontade da Administrao ou da
insignificncia do assunto compreendido pela medida. Nas demais situaes o
ato administrativo deve se adequar aos rigores exigidos pelo formalismo
inerente a Administrao.
A inobservPncia da forma vicia substancialmente o ato' tornando!o
pass)vel de invalida$*o, desde que necessria a sua perfeio e eficcia.

C",=@"
S*o os pressupostos de fato (situaes, acontecimentos) e de direito
(dispositivo legal) .ue determinam ou autoriza a realiza$*o do ato
administrativo. O motivo tanto pode vir expresso em lei como pode ser
deixado ao critrio do administrador.
Exemplo: No ato de demisso de um servidor, o pressuposto de fato o
acontecimento (exemplo: abandono do servio) e o pressuposto de direito ( a
previso desse acontecimento como hiptese de demisso); Na exonerao de
ofcio de um servidor ocupante de cargo em comisso no h necessidade de
motivao do ato exoneratrio, isto porque, a CF/88 dispe que o cargo em
comisso aquele declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Portanto,
mas, se forem externados os motivos, o ato s ser vlido se os motivos forem
verdadeiros.
O motivo ou causa a situao de direito ou de fato que determina ou
autoriza a realizao do ato administrativo. O motivo como elemento
necessrio ao aperfeioamento do ato administrativo, pode vir expresso em lei,
como pode ser deixado a critrio do administrador. No primeiro caso ser um
elemento vinculado; no segundo, ser um elemento discricionrio, quanto a sua
existncia e valorao.
Atualmente, em face da ampliao do princpio do acesso ao judicirio
(CF, art. 5, XXXV), conjugado com o da moralidade administrativa (CF, art. 37,
caput), a motivao obrigatria tanto nos atos vinculados, como nos atos
discricionrios. Portanto, na atuao vinculada ou discricionria, o agente da
Administrao, ao praticar o ato, fica na obrigao de justificar a existncia do
motivo, sem o que o ato ser invalidvel.
A propsito do motivo do ato, convm expor a @eoria dos Aotivos
Beterminantes, pois de acordo com essa teoria, o ato s ser vlido se os
motivos invocados para sua prtica, sejam eles exigidos pela lei, sejam eles
alegados facultativamente pelo agente pblico, realmente forem verdadeiros a
ponto de justificarem a emisso do ato. Portanto, a invocao de motivos
falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia o ato, ou seja, a
45
desconformidade entre os motivos invocados e a realidade acarreta a
invalidade do ato praticado.
OBS: a doutrina prega que no se confundem motivo e motivao. O
primeiro o pressuposto de fato que leva a Administrao a praticar o ato; a
motivao a exposio do motivo, das razes que levaram Administrao
prtica do ato. A motivao diz respeito s formalidades do ato. Eu no
concordo com tal assertiva, pois formalidades so procedimentos e no o que
deu causa ao ato ou lhe autorizou existir.
"/B#,"
8 o contedo do ato. Todo ato administrativo produz um efeito jurdico,
ou seja, tem por objeto a criao, modificao ou comprovao de situaes
concernentes a pessoas, coisas ou atividades sujeitas ao do Poder
Pblico. Exemplo : No ato de demisso do servidor o objeto a quebra da
relao funcional do servidor com a Administrao. Nesse sentido, o objeto
identifica-se com o contedo do ato, atravs do qual a Administrao manifesta
seu poder e sua vontade, ou atesta simplesmente situaes preexistentes.
O objeto nos atos administrativos discricionrios no fica delimitado de
forma precisa na medida em que a faculdade discricionria deixa certa margem
de liberdade para a Administrao atuar no mbito do mrito administrativo.
Como no direito privado, objeto do ato administrativo dever& ser l)cito
(conforme a lei), poss)vel (realizvel no mundo dos fatos e do Direito), certo
(definido quanto aos destinatrios, aos efeitos, ao tempo e ao lugar), e moral
(em consonncia com os padres comuns de comportamento, aceitos como
corretos, justos e ticos).
OS ELEMENTOS DO ATO E A LEI DE AO POPULAR
A lei 4.717, de 29-6-1965, qe re!la a a"#$ %$%lar e di&%'e(
)rt& ' Co nulos os atos lesivos ao patrim*nio das entidades mencionadas no
artigo anterior, nos casos de:
a) incompet9ncia;
!) v(cio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) ine$ist9ncia dos motivos;
e) desvio de finalidade&
;ar$grafo <nico& Para a conceituao dos casos de nulidade observar%se%
o as seguintes normas:
a) a incompet9ncia fica caracteri0ada uando o ato no se incluir nas
atri!ui"es legais do agente ue o praticou;
!) o v(cio de forma consiste na omisso ou na observ;ncia incompleta ou
irregular de formalidades indispens!veis 4 e$ist9ncia ou seriedade do ato;
c) a ilegalidade do objeto ocorre uando o resultado do ato importa em
violao de lei, regulamento ou outro ato normativo;
46
d) a ine$ist9ncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de
direito, em ue se fundamenta o ato, materialmente ine$istente ou
juridicamente inadequada ao resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica uando o agente pratica o ato visando a
fim diverso daquele previsto, expl/cita ou implicitamente, na regra de
compet9ncia&
A,R=/+,"S D" A," ADC=1=S,RA,=@"
,ratam!se de caracter)sticas dos atos administrativos que os
distinguem de outros atos jurdicos. S*o atributos :
Presun$*o de le(itimidade
=mperatividade
Auto!eEecutoriedade
,ipicidade _
PR#S+12G" D# >#?=,=C=DAD#
Este atributo est presente em todos os atos. Decorre do princ)pio da
le(alidade .ue' no #stado de Direito' 5 a base de toda a atua$*o
(overnamental. Est presente em todos os atos administrativos.
Como decorrncia da presuno de legitimidade ocorre a transferKncia
do Jnus da prova de invalidade do ato administrativo para .uem a invoca.
Em outras palavras: a prova do defeito ficar& a car(o do impu(nante e at
sua anulao ter& efic&cia plena. Esta presuno relativa, pois poder haver
prova em contrrio.
=CP#RA,=@=DAD#
Por este atributo os atos administrativos se impem a terceiros,
independentemente de sua concordncia, de forma coercitiva visando o seu
cumprimento ou execuo. Este atributo n*o est& presente em todos os
atos. Os atos que detm este atributo so denominados atos de imp5rio. Os
que no possuem esta caracterstica so denominados atos de (est*o.
A+," #9#C+,"R=#DAD#
Este atributo significa a possibilidade que tem certos atos de admitirem a
eEecu$*o pela prIpria Administra$*o' independentemente de
manifesta$*o do Poder Budici&rio. Este atributo n*o se encontra presente
em todos os atos. Assim, h& atos auto!eEecutIrios' a exemplo de
interdies de atividades ilegais; inutiliza$*o de (Kneros imprIprios para
consumoQ embar(o e demoli$%es de obras clandestinas, retirada de banca
de camel do local no autorizado.
Por outro lado, eEistem atos n*o auto!eEecutIrios - a exemplo de
cobran$a contenciosa de multa (no espontnea, contra a vontade) ! que
47
necessitam de ordem judicial, pois, em hiptese alguma poderia ficar a cargo
exclusivo dos rgos administrativos.
Para Celso Antnio, a auto-executoriedade existe nas seguintes hipteses0
a7 .uando a lei prevK eEpressamenteQ
b7 .uando a eEecutoriedade for condi$*o indispens&vel 4 eficaz
(arantia do interesse pblico confiado pela lei 4 Administra$*oQ
isto 5 nas situa$%es em .ue' se n*o for utilizada' haver& (rave
comprometimentoQ... =sto ocorre nos casos em .ue a medida 5
ur(ente e n*o h& via jur)dica de i(ual efic&cia 4 disposi$*o da
Administra$*o para atin(ir o fim tutelado pelo Direito. .... 1estes
casos entende!se .ue a autoriza$*o para a eEecutoriedade est&
impl)cita no sistema le(al.
,=P=C=DAD#
Este atributo trazido por Maria Sylvia Z. Di Pietro, devendo
corresponder o ato administrativo a figuras definidas previamente pela lei como
aptas a produzir determinados resultados.
Sabendo que toda prtica administrativa estatal tem que est pautada na
lei, ou seja, na observncia do Princpio da Reserva Legal ou Legalidade
administrativa, isso afasta a possibilidade de prticas inominadas por parte da
Administrao em sua funo tpica. sso significa uma garantia para o
administrado e afasta a possibilidade de prticas totalmente discricionrias por
parte do Poder Pblico.
A1+>A2G" # R#@"?A2G"
C"1F"RC# A B+R=SPR+DY1C=A0 Smula MVL do S,F 0
. .dministrao pode anular seus pr"prios atos, quando eivados de
v/cios ue os tornem ilegais, porue deles no se originam direitos; ou
revog!%los, por motivo de conveni9ncia ou oportunidade, respeitados
os direitos aduiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao
.udicial4&
C"1F"RC# A >#=
O artigo 53 da Lei n 9.784, de 29.1.1999, que regula o processo
administrativo. Por oportuno, reproduzo o artigo 53:
) )dministrao deve anular seus prprios atos, uando eivados de
v(cios de legalidade, e pode revog!%los por motivo de conveni9ncia
ou oportunidade, respeitados os direitos aduiridosD 8art& -E da n 1ei F&3=()&
PR=1C=PA=S C"1C>+S3#S ! sto o que de fato nos interessa para o
concurso:
A Administra$*o' com relao aos seus atos administrativos pode0
48
A1+>AR quando =>#?A=S.
R#@"?AR quando =1C"1@#1=#1,#S ou =1"P"R,+1"S ao interesse
pblico.
Assim' a administra$*o controla seus prIprios atos em toda
plenitude, isto , sob aspectos de legalidade, e de mrito (oportunidade e
convenincia), ou seja, eEerce a autotutela.
" Poder Budici&rio com relao aos atos administrativos praticados pela
Administra$*o pode0
A1+>AR quando =>#?A=S.
O controle judicial sobre o ato administrativo se restringe ao exame dos
aspectos de le(alidade' por isto .ue o Budici&rio n*o revo(a os atos
administrativos. Esta atividade esta calcada no Princ)pio da inafastabilidade
da Burisdi$*o.
Portanto podemos concluir .ue:
Revo(a$*o - supresso de um ato administrativo le()timo e eficaz
realizada pela Administra$*o - e somente por ela - por no mais lhe
convir sua eEistKncia.
Anula$*o - invalidao de um ato ile()timo e ile(al, realizada pela
Administra$*o ou pelo Budici&rio.
#F#=,"S D#C"RR#1,#S DA A1+>A2G" # DA R#@"?A2G" :
No que pertine aos efeitos, a revo(a$*o gera efeitos - #< =>= % ou
seja, a partir da sua declarao. 1*o retroa(e. Lembre de 1 (now em ingls,
ou seja, de agora em diante).
A anula$*o gera efeitos #< ?>= (retroa(e data de incio dos efeitos
do ato). Lembre de , (tudo em portugus, ou seja, tudo retroage).
D#CADY1C=A D" D=R#=," ` ADC=1=S,RA2G" A1+>AR A,"S
ADC=1=S,RA,=@":
Lei 9.784/99, Art. 54, 1
G direito da .dministrao de anular os atos administrativos de ue
decorram efeitos favor!veis para os destinat$rios decai em cinco
anos, contados da data em ue foram praticados, salvo comprovada
m!%f&
=o caso de efeitos patrimoniais cont(nuos, o pra3o de decad9ncia
contar%se%! da percepo do primeiro pagamento&
49
Ateno: em Pernambuco a Lei que regula o processo administrativo
originalmente previa o prazo de decadncia de 5 anos, no entanto, foi
derrogada e o prazo de decadncia passou a ser de \ anos.
C"1@A>=DA2G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S
A doutrina conceitua convalidao como o refazimento de modo v&lido
e com efeitos retroativos do .ue fora produzido de modo inv&lido(Celso
Antnio Bandeira de Mello).
Weida Zancaner ainda mais didtica quando afirma que A
convalida$*o 5 um ato' eEarado pela Administra$*o Pblica' .ue se refere
eEpressamente ao ato a se convalidar' para suprir seus defeitos e
res(uardar os efeitos por ele produzidos.
A lei X.VWM' .ue re(ula o processo administrativo de FX.\.XXX'
disp%e .ue 0
@7s atos ue apresentem defeitos san$veis podero ser convalidados
pela prpria )dministrao em deciso na qual se evidencie no
acarretarem leso ao interesse p<!lico nem pre.u/0o a terceiros @ Aart.
BBC.
Assim0
SI 5 admiss)vel o instituto da convalidao para a doutrina
dualista' .ue aceita possam os atos administrativos ser nulos
ou anul&veis. Desta forma' sI os atos anul&veis podem ser
convalidadosQ os nulos n*o.
"s v)cios san&veis possibilitam a convalida$*o , ao passo que
os v)cios insan&veis impedem o aproveitamento do ato' ao
contr&rio' determinam!lhe a anula$*o.
Os efeitos da convalidao so e$%tunc (retroativos).
Nos termos da Lei 9.784/99, a convalidao, nos casos em que
couber, um faculdade da Administrao
Maria Sylvia Zanella di Pietro quem melhor examina o tema da convalidao
detalhando os vcios passveis de convalidao:
CompetKncia : tratando-se de competKncia eEclusiva n*o 5 poss)vel a
convalida$*o. Ao contrrio, no se tratando de competncia exclusiva,
admite-se a convalidao desde que n*o se trate de competKncia
outor(ada com eEclusividade. Tambm n*o se admite a convalida$*o
.uando haja incompetKncia em raz*o da mat5ria. Exemplo: Ministrio da
Sade pratica ato de competncia do Ministrio da Aeronutica.
50
Finalidade ! n*o 5 poss)vel a convalida$*o se o ato foi praticado contra
o interesse pblico ou com finalidade diversa da .ue decorre da lei.

Forma ! 5 poss)vel se ela n*o for essencial 4 validade do ato. A no ser
que a lei preveja expressamente determinada forma (decreto, resoluo,
portaria, etc.), a Administrao pode praticar o ato pela forma que lhe
parea mais adequada. As formas mais rigorosas existem quando esto em
jogo direitos dos administrados: o edital nos concursos pblicos e na
licitao, o decreto na desapropriao.
Cotivo ! n*o 5 poss)vel a convalida$*o .uanto ao motivo, pois, este,
corresponde a uma situao de fato que ou ocorreu ou no ocorreu. Ex:
aposentadoria compulsria de um homem aos 55 anos.
"bjeto - n*o 5 poss)vel de convalidao o ato com contedo ile(al.
#Eemplo0 portaria determinando .ue o servidor .ue che(ar com atraso
seja espancado.
#m resumo: segundo a doutrinadora s possvel a convalidao, mesmo
assim com as restries acima colocadas, quanto aos elementos competncia
e forma.
A CONVALIDAO - CLASSIFICA-SE COM ATO DISCRICIONRIO OU
VINCULADO!
"s poucos autores .ue abordam a .uest*o oscilam entre a
discricionariedade ou vincula$*o da convalida$*o. Caria SOlvia at5 a
edi$*o do seu livro entendia .ue a convalidao seria ato discricionrio. A
partir da L edi$*o do seu livro' p. FFV' afirma .ue evoluiu e passou a
entender que s vezes ser vinculado, e outras vezes, discricionrio'
acompanhando o ensinamento de aeida Aancaner. 6 F edi$*o' p.FLF7.
A C"1@A>=DA2G" conclus%es
A Administra$*o Pblica deve convalidar o ato desde .ue este seja vinculado
e o v)cio san&vel.
I" O administrador ter que responder algumas questes preliminares:
Se o v)cio for insan&vel - a convalidao vedada, a autoridade
administrativa ter que anular o ato;
Se o v)cio for san&vel a convalidao juridicamente permitida. No
entanto, o administrador ter que responder a prxima questo;
" ato a ser convalidado 5 vinculado ou discricion&rio?
1) Se for vinculado' a convalida$*o 5 obri(atIria;
51
2) Se for discricion&rio, e o ato tiver sido praticado por agente
incompetente, a autoridade administrativa competente para
restaurar a legalidade pode' a seu ju)zo' convalidar ou
invalidar' neste caso' portanto' a convalida$*o 5 facultativa. A
doutrina enftica: nos atos de contedo discricionrios,
praticados por agente incompetente, a autoridade administrativa
competente para restaurar a legalidade pode, a seu juzo,
convalidar ou invalidar. A razo simples. Sendo discricionrio o
contedo do ato, quem no o praticou no poderia ficar compelido
a pratic-lo com fins de convalidao As palavras so de Celso
Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, pg. 445/446.
Como acabamos de perceber h um dissenso entre a Lei 9.784/99 e a
doutrina sobre a convalidao de ato com vcios sanveis; A doutrina afirma
ser obrigatria a convalidao de ato vinculado; a Lei diz uma faculdade.
A,"S =1#9=S,#1,#S Para Celso Antnio, so aqueles que se situam no
campo do imposs)vel jur)dico, ou seja, comportamentos que o Direito
radicalmente inadmite, isto 5' dos crimes. Exemplo: instrues baixadas por
autoridade policial para que subordinados torturem presos. Outros exemplos:
determinao do Secretrio para que Auditores Fiscais saqueiem
estabelecimentos dos devedores; determinao do Secretrio de
Administrao para que os servidores que chegarem atrasados na repartio
sejam espancados.
A,"S A1+>D@#=S Para Celso so os .ue podem ser repraticados sem
v)cios. Sirvam de eEemplo0 os atos eEpedidos por sujeito incompetenteQ
os editados com v)cio de vontadeQ os proferidos com defeito de
formalidade (11 edio pg. 446). Eu diria em correo desde que a
competncia no seja exclusiva, desde que a forma no seja essencial a
validade do ato. Para a doutrina tradicional (monista) os atos administrativos
ou so vlidos ou invlidos. Se invlidos devem ser anulados. Para a doutrina
dualista, que admite a possibilidade de atos nulos e anulveis, os atos
anulveis devem ser repraticados sem vcios, ou seja, admitem haver
possibilidade de convalidao.
C",=@A2G"
Motivar significa demonstrar fatos e indicar fundamentos jurdicos. A lei
que regula o processo administrativo (Lei 9.784/99) dispe, em seu art. 50,
quais os atos administrativos que, obrigatoriamente, devero ser motivados.
Vejamos:
)rt& -2 - 7s atos administrativos devero ser motivados, com
indicao dos fatos e dos fundamentos jur(dicos, uando:
1e(uem' limitem ou afetem direitos ou interesses;
52
=mponham ou a(ravem deveres, encargos ou sanes;
Decidam processos administrativos de concurso ou seleo;
Dispensem ou declarem a ineEi(ibilidade de processo licitatrio;
Decidam recursos administrativos;
Decorram de reeEame de of)cio;
DeiEem de aplicar jurisprudKncia firmada sobre a .uest*o ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
=mportem anula$*o' revo(a$*o' suspens*o ou convalida$*o de ato
administrativo.
@=1C+>A2A3 # D=SCR=C="1AR=#DAD#
No programa de alguns concursos aparece em destaque vincula$*o e
discricionariedade do ato administrativo. 1a realidade' trata!se de mais
um crit5rio de classificao quanto liberdade de ao. Ns j estudamos
quando do assunto Poderes da administrao, contudo vale ressaltar.
@ejamos0
A,"S @=1C+>AD"S - so aqueles nos quais a lei estabelece os
re.uisitos e condi$%es de sua realiza$*o. As imposies legais
absorvem quase por completo a liberdade do administrador, pois a ao,
para ser vlida, fica restrita aos pressupostos estabelecidos pela norma
legal.
A,"S D=SCR=C="1DR="S - so aqueles que a administrao pode
praticar com a liberdade de escolha de seu contedo, de seu
destinatrio, de sua oportunidade e do modo de sua realizao.
Ao praticar o ato administrativo vinculado a autoridade est presa lei
em todos os seus elementos - C"CF=F"RC"/! Ao praticar o ato
discricion&rio a autoridade livre - dentro das opes que a prpria lei prev -
quanto escolha da convenincia e da oportunidade.
Por fim' 5 importante .ue n*o se confunda ato discricion&rio com ato
arbitr&rio. Arbitrrio aquilo que contrrio lei. Discricionrio so os meios e
modos de administrar e nunca os fins a atingir.
A discuss*o deste tIpico nos remete ao .ue a doutrina denomina de
mrito administrativo' ou seja' a avaliao da convenincia e da oportunidade
inspiradoras da pr&tica do ato discricionrio no atendimento ao interesse
pblico.
Um ponto relevante neste tema de mrito administrativo reside no fato de
que ao Judicirio n*o compete se envolver nessa avalia$*o, sendo-lhe
vedado exercer o controle sobre o m5rito do ato administrativo. Se o
fizesse violaria o princpio da separao e independncia dos poderes (art. 2
CF/887. E a razo simples: ao juiz cabe a funo jurisdicional, na qual afere
aspectos de legalidade, no se lhe pode permitir que proceda a um tipo de
53
avaliao, peculiar funo administrativa e que, na verdade, decorre da
prpria lei (Seabra Fagundes).
A ,#"R=A D"S C",=@"S D#,#RC=1A1,#S
Esta teoria afirma que os atos administrativos' .uando tiverem sua
pr&tica motivada' ficam, para todos os efeitos jurdicos, vinculados aos
motivos eEpostos. Tais motivos justificam a realizao do ato e, por isso
mesmo, deve haver perfeita correspondncia entre eles e a realidade.
Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade, o ato
invlido (por ilegalidade).
Aten$*o: mesmo os atos discricionrios que sabemos no precisam ser
motivados a exemplo de exonerao -ad nutum - de cargo em comisso,
por5m' .uando tais atos forem motivados ficam vinculados aos motivos
discriminados e se sujeitam ao confronto da existncia e legitimidade dos
motivos indicados (expostos).
C>ASS=F=CA2G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S
A classificao dos atos administrativos sofre variao em virtude da
grande diversidade dos critrios adotados. Sero apresentados abaixo os
critrios mais comuns:
Crit5rio n[ Quanto ao destinatrio:
A,"S ?#RA=S so os atos editados sem um destinatrio especfico.
Assemelham-se lei, pois so abstratos e erga omnes. Ex: um edital de
concurso pblico, os decretos regulamentares expedidos pelo Executivo, etc.
A,"S =1D=@=D+A=S so aqueles editados com destinatrio certo ou
determinvel. Pode abranger um ou vrios administrados, desde que seja
possvel identific-los Ex: a permisso de uso de um bem pblico, a
nomeao de um servidor pblico ou sua exonerao, o tombamento de um
imvel ou de todas as casas de uma rua, etc.
"/S0 Celso Mello subdivide o ato individual em singular e plrimo, o primeiro
com destinatrio nico, o segundo com destinatrios especficos.
Crit5rio n[ F Quanto ao alcance ou a sua repercusso sobre terceiros:
A,"S =1,#R1"S so aqueles destinados a produzir efeitos dentro da
Administrao Pblica, atingindo seus rgos e seus agentes. No precisam
ser publicados em Dirio Oficial, bastando o meio de publicao interna para
terem validade, no geram direitos adquiridos a seus destinatrios e podem
ser revogados a qualquer tempo pela Administrao. Ex: ordens de servio;
portaria criando um grupo de trabalho ou de remoo de um servidor, etc.
A,"S #9,#R1"S so aqueles que produzem efeitos fora do Poder
Pblico, atingindo os administrados em gera, criando direitos, obrigaes,
declaram situaes jurdicas, determinam procedimentos ou devam produzir
54
efeitos fora da repartio pblica que os editou ou, ainda, onerem o
patrimnio pblico. Ao contrrio dos internos, necessariamente, devem
obedecer ao princpio da publicidade. Ex: permisso de uso de bem pblico, a
concesso de porte de arma, os decretos, os regulamentos, a nomeao de
candidatos aprovados em concurso pblico.
Crit5rio n[ L Quanto ao objeto ou s prerrogativas da Administrao para sua
prtica:
A,"S D# =CP8R=" so aqueles que a Administrao pratica, de modo
unilateral, ex officio, lanando mo de sua supremacia sobre os interesses
dos particulares. Ex: interdio de estabelecimento comercial em vista de
irregularidades encontradas, o embargo de uma obra, a aplicao de sano
administrativa aos agentes pblicos pela prtica de irregularidades,
desapropriao, apreenso de mercadorias, etc. (ATOS ADMNSTRATVOS)
A,"S D# ?#S,b" so aqueles que a Administrao pratica afastando-se
das prerrogativas que normalmente utiliza para no se equiparar aos
particulares com quem se relaciona. So atos praticados pela Administrao
assemelhando-se aos atos praticados pelas pessoas privadas. Ex: quando o
Poder Pblico celebra um contrato de locao na qualidade de locatrio, a
alienao ou a aquisio de bens, o aluguel de imvel de propriedade de uma
autarquia, etc. (ATOS DA ADMNSTRAO).
A,"S D# #9P#D=#1,# so aqueles destinados a dar andamento aos
processos e papis que tramitam no interior de uma entidade, de um rgos
ou das reparties. Ex: formalizao de um processo protocolado por um
particular, a homologao da autoridade superiora nos processos licitatrios, o
cadastramento de um processo nos sistemas informatizados de um rgo
pblico, etc.
Crit5rio n[ M Quanto ao grau de liberdade conferido ao Administrador ou
liberdade da Administrao para sua prtica:
A,"S @=1C+>AD"S so aqueles que o administrador fica inteiramente
preso ao enunciado da lei, que estabelece, previamente, um nico
comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, no
existindo, pois, nenhum espao para a realizao de um juzo de
convenincia e oportunidade. Todos os elementos do ato esto determinados
na lei, faltando qualquer elemento exigido na lei torna-se impossvel a sua
prtica. Ex: aposentadoria compulsria, a licena maternidade ou de
paternidade.
A,"S D=SCR=C="1`R="S so aqueles que, embora tambm esteja o
administrador submetido ao imprio da lei, aqui ela no prev um nico
comportamento possvel de ser adotado em situaes concretas, abrindo, por
conseqncia, espao para que o administrador estabelea um juzo de
convenincia e oportunidade. A liberdade se dar no seu contedo, seu modo
de realizao, sua oportunidade e sua convenincia. Parte da doutrina
nacional admite a discricionariedade quando a lei se utiliza de conceitos
55
indeterminados, tais como decoro, bons costumes, moralidade pblica,
pois aqui caber ao administrador avaliar, segundo suas convices, se
houve ou no a incidncia da norma. Estas obscuridades jurdicas so
chamadas de zona de penumbra, zona gris, conceito jurdico indeterminado,
etc.
"/S: no confundir discricionariedade com arbitrariedade. A primeira implica
existncia de lei e prtica de ato dentro dos limites por ela imposta; a segunda
significa prtica de ato contrrio lei ou nela no previsto.
Crit5rio n[ T - classificao quanto interveno da vontade administrativa
(Jos dos Santos Carvalho Filho) ou quanto formao do ato (Hely
Meirelles). Quanto formao da vontade, Celso A. B. de Mello nega a
existncia dessa categoria;
A,"S S=CP>#S - so os que resultam da manifesta$*o da vontade de um
nico Ir(*o unipessoal (presidente) ou colegiado (tribunal). Exemplo
nomeao de servidor do Tribunal Regional do Trabalho; deliberao do
superior ao subordinado.
A," C"CP>#9" - o que resulta da conju(a$*o de vontades de dois
ou mais Ir(*os 6sejam eles sin(ulares ou cole(iados7' cuja vontade se
funde para forma$*o de um ato nico. As vontades so homogneas,
concomitantes; resultam de vrios rgos de uma mesma entidade ou de
entidades pblicas distintas. H identidade de contedo e de fins. Significa
que isoladamente nenhum dos rgos suficiente para dar existncia ao
ato. Maria Sylvia d como exemplo o decreto que assinado pelo Chefe do
Executivo e referendado pelo Ministro do Estado, vale ressaltar que neste
exemplo dado o referendo no tido como imprescindvel o que torna o ato
simples; o importante para se caracterizar est classificao que h& duas
ou mais vontades para a forma$*o de um ato nico; um exemplo correto
seria do Estado de Stio, onde o Presidente da Repblica tem que solicitar
ao Congresso Nacional para que seja possvel a sua decretao. Outro
exemplo seria a liberao dos tributos ao portador de deficincia fsica, que
necessariamente dever percorrer vrios caminhos: Laudo mdico da Junta
Mdica do DETRAN, ato concessivo da Receita Federal, da Fazenda
Estadual, todos indispensveis para que a concessionria do veculo
escolhido possa remeter toda documentao fabrica e, assim, efetuar a
compra com o devido desconto autorizado por lei.
A," C"CP"S," - o que resulta da vontade nica de um Ir(*o, mas
depende da verifica$*o' ratifica$*o ou ciKncia por parte de outro Ir(*o
ou a(ente' para operacionalizar-se ou torn-lo perene. Maria Sylvia d
como exemplo a nomeao do Procurador da Repblica por depender da
prvia aprovao do Senado (art. 128, 1 da CF/88)' a nomeao do
presidente e diretores do Banco central, dos ministros do TCU (arts. 52, ,
c/c 84, XV, XV, da CF/88). Exige-se um ato principal e outro acessrio.
1estes casos a nomea$*o 5 o ato principal' sendo a aprova$*o pr5via
o ato acessIrio' pressuposto do principal. OBS: todos estes exemplos
56
se enquadram em atos complexos. O ato sequer ser efetivado sem a
anuncia necessria de certas autoridades. Exemplo correto seria a edio
da Medida Provisria ou a decretao do Estado de Defesa. CUDADO!
Muitos autores vislumbram este categoria como sendo um ato principal e
outro acessrio confundindo a classificao.
Diferen$a entre o ato composto e o ato compleEo0 para Caria SOlvia'
en.uanto no ato compleEo fundem-se vontades para praticar um ato sI, no
ato composto, praticam-se dois atos' um principal e um acessIrio este
ltimo pode ser pressuposto ou complementar daquele.
OBS: particularmente no concordo com a ilustre doutrinadora, pois os
exemplos dados por ela se fixam, na minha humilde opinio, nos atos
complexos, reais exemplos so: O Estado de Defesa ou a edio de uma
Medida Provisria. Em ambas as situaes a autonomia claramente
averiguada, porm para continuar a surtir efeitos jurdicos, devero ser
avaliadas por outra estrutura de Poder por determinao Constitucional.
Na obra de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (pg. 428) se enfatiza o
meu ponto de vista: No a conjugao de vontades diversas que d
existncia ao ato composto. Seu contedo formado pela manifestao de
uma s vontade. Ocorre que se faz necessria uma outra manifestao para
que o ato possa produzir os efeitos que lhe so prprios. A Medida Provisria
editada com fora de lei e com toda autonomia Constitucional. Porm, para
que a mesma possa permanecer no ordenamento jurdico indispensvel que
o Congresso Nacional a converta em Lei. Este sim um verdadeiro exemplo de
ato composto.
Crit5rio n[ U ! classificao quanto ao modo de execuo:
A," A+,"!#9#C+,:R=" - possibilidade de ser executado pela prpria
Administrao. Ex: os atos do Poder de Polcia, como escolha de rua para
realizao de feira livre.
A," 1G" A+,"!#9#C+,:R=" - depende de pronunciamento prvio do
Poder Judicirio. Este item j foi estudado no tpico atributos do ato
administrativo. Ex: cobrana da dvida ativa.
Crit5rio n[ V Quanto estrutura do ato:
A," C"1CR#," so aqueles que se exaurem em uma nica aplicao.
Ex: recolhimento pela ANVSA de medicamentos que estejam gerando efeitos
malficos sade.
A,"S A/S,RA,"S so aqueles que comportam reiteradas e infinitas
aplicaes, sempre que se renovem os fatos que motivam a sua aplicao.
Ex: aplicao de multa administrativa decorrente de venda de medicamentos
com data de validade ultrapassada.
Crit5rio n[ W Classificao quanto exeqibilidade ou a capacidade do
ato de produzir efeitos jurdicos:
57
A," P#RF#=," - aquele que rene todos os elementos necessrios ao
seu ciclo de formao, podendo, ento ingressar no mundo jurdico.
So as etapas Fe formao do ato, o caminha a ser percorrido. Por
exemplo: um ato que seja motivado, reduzido a escrito, assinado,
publicado, est perfeito em sua formao, se a lei no contiver qualquer
outra exigncia. Quando se apresenta incompleto no seu ciclo de
formao diz-se A," =CP#RF#=,". Ex: faltou a publicao, ou a
homologao da autoridade superiora, a aprovao, ou qualquer outra
movimentao indispensvel a realizao do ato.
A," @D>=D" o que atendeu a todas as exigncias legais para que
seus efeitos sejam reconhecidos na ordem jurdica. Exemplo: a
motivao se refira a pressupostos fticos existentes e a pressupostos
jurdicos legtimos, que a autoridade que assinou o ato seja competente
para isto e que a publicao tenha ocorrido na forma exigida em lei.
Quando no se achar conformado s exigncias normativas diz A,"
=1@D>=D".

"/S: Todo ato vlido perfeito, mas a recproca no verdadeira, pois
podemos ter um ato perfeito e invlido. O ato vlido pode no ser eficaz,
basta estar sujeito ocorrncia de um evento futuro e incerto (condio) ou
de um evento futuro e certo (termo).
A," C"1S+CAD" ou #9A+R=D" ou #F=CAA ato que se
encontra apto produo dos efeitos jurdicos, por no se encontrar
submetido a termo ou condio. Um ato eficaz pressupe um ato
perfeito. EX: a autorizao para a realizao de uma passeata torna-se
um ato consumado depois que ela j foi realizada. Quando, embora
perfeito, o ato no produz efeitos por se encontrar submetido a termo
ou condio se trata de A," =1#F=CAA ou P#1D#1,#.
A," P#1D#1,# aquele que, embora perfeito, est sujeito a
condio ou termo para que comece a produzir efeitos. um ato
perfeito que ainda no est apto a produzir efeitos. Ex: o contrato que
ser firmado pela Administrao em sede de licitao Pblica, com o
vencedor do certame.
A," 1+>" aquele que nasce com vcio insanvel, normalmente
resultante da ausncia ou defeito substancial em seus elementos
constitutivos. A declarao de nulidade do ato administrativo gera
efeitos ex tunc, desfazendo todos os efeitos passados, presentes e
futuros no que tange s partes, protegendo-se os terceiros de boa-f.
A," =1#9=S,#1,# aquele que possui apenas aparncia de
manifestao de vontade da Administrao Pblica, mas que no
chegou a aperfeioar-se como ato administrativo, pois no foram
praticados por agentes pblicos investidos na funo, mas por um
usurpador das funes pblicas. Celso A. B. de Mello percebe no
campo do impossvel jurdico, j tratado na pgina 51.
58
Crit5rio n[ X Quanto natureza da atividade:
A,"S DA ADC=1=S,RA2G" A,=@A criam, produzem, estabelecem
uma situao jurdica. Ex: concesses, licenas, nomeaes,
autorizaes, etc.
A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1S+>,=@A visam esclarecer
determinadas questes que so objeto da administrao ativa. Ex:
pareceres, informes, etc.
A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1,R">AD"RA visam analisar a
adequao de determinados atos, examinando a convenincia e a
oportunidade deles. Ex: homologao, aprovao prvia ou posterior.
A,"S DA ADC=1=S,RA2G" @#R=F=CAD"RA atos que objetivam a
conferncia de uma situao de direito. Ex: conferir o diploma de um
mdico para averiguar a legitimidade e permitir que o mesmo ingresse no
setor pblico.
A,"S DA ADC=1=S,RA2G" C"1,#1C="SA surgem para julgar um
procedimento contraditrio dentro de um processo administrativo. Ex:
deciso de conselho de contribuinte.
Crit5rio n[ \ Quanto composio sua formao:
+1=>A,#RA> - aquele formado pela manifestao de uma nica
pessoa administrativa. Ex: demisso de um servidor pblico. Tpico ato
administrativo.
/=>A,#RA> aquele formado pela manifestao de mais de uma
vontade, sendo uma administrativa e outra particular. Ex: contrato de
aluguel. Tpico ato da administrao. Obs: est classificao no existe
para os autores que s vislumbram a ato administrativo sob o enfoque da
sua prerrogativa de direito pblico.
Crit5rio Quanto aos efeitos sobre o destinatrio:
ACP>=A,=@" aquele que acresce prerrogativas ou vantagens
jurdicas a seu destinatrio. Ex: outorga de uma permisso de uso de
bem pblico.
R#S,R=,=@" aquele que elimina ou reduz prerrogativas ou
vantagens jurdicas atribudas a seu destinatrio. Ex: revogao da
permisso concedida.
Crit5rio F Quanto aos efeitos jurdicos:
59
C"1S,=,+,=@" aquele que faz nascer uma situao jurdica
individual para seu destinatrio, em relao a Administrao. Pode ser o
reconhecimento de um direito ou a imposio de uma obrigao ao
administrado. Ex: concesso de uma licena, nomeao de um servidor,
autorizao de uso, etc.
#9,=1,=@" "+ D#SC"1S,=,+,=@" aquele que pe termo a
situaes jurdicas individuais existentes. Ex: demisso de um servidor,
cassao de uma autorizao.
D#C>ARA,:R=" aquele que afirma a preexistncia de uma
situao de fato ou de direito, visando a preservao do direito do
administrado. Ex: homologao, iseno, licena, etc.
#1+1C=A,=@" aquele que encerra juzo, conhecimento ou opinio e
no manifestao de vontade produtora de feitos jurdicos. So meros
atos administrativos. Ex: certido, atestado, informaes, pareceres, etc.
"bs0 alguns autores acham, com razo, que estes atos no so atos
administrativos propriamente ditos, porque no produzem efeitos
jurdicos, pois pressupem atos antecedentes que sejam constitutivos ou
declaratrios.
A>=#1A,=@" aquele que tem por fim a transferncia de bens ou
direitos de um titular a outro. Ex: decreto que transfere bens mveis de
uma entidade a outra, etc.
C"D=F=CA,=@" aquele que tem por fim alterar situaes
preexistentes, sem provocar a sua supresso, no atinge direitos e
obrigaes. Ex: alterao de horrio numa repartio pblica, mudana
de local da realizao de uma reunio, etc.
A/D=CA,=@" aquele por meio do qual o titular abre mo, abdica, de
um determinado direito, de regra com carter incondicional e irretratvel,
e, devido a caracterstica da indisponibilidade dos bens pblicos, em
regra sua prtica exige autorizao legislativa.
"/S0 estas trs ltimas subdivises esto, apenas, na doutrina de
Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo.
#SP8C=#S D# A,"S ADC=1=S,RA,=@"S so vrias as
classificaes dadas pela doutrina em relao s espcies de atos
administrativos. Utilizaremos a de Hely Lopes Meirelles por entendermos ser a
mais elucidativa. O autor divide em cinco espcies de atos: normativos,
ordinatrios, negociais, enunciativos e punitivos.
A,"S 1"RCA,=@"S
S*o a.ueles .ue contKm um comando (eral do #Eecutivo' visando 4
correta aplica$*o da lei. Os crticos "metiam o pau" no autor por se referir
60
apenas a atos do Poder Executivo. No h porque tanta ira dos crticos. O
prprio autor, ao exemplificar, cita atos normativos editados por autoridades de
outros poderes. Meu conselho: esqueam as crticas e "liguem-se" no conceito
do Mestre. So atos que contm comandos gerais e abstratos aplicveis a
todos os administrados que se enquadrem nas situaes neles previstas.
Exemplos: Decreto - frmula segundo a qual os chefes dos Poderes
Executivos veiculam matria de suas competncias, com base no Poder
Regulamentar da administrao. Os decretos de execuo podem ser de
interpretao (visam aclarar a lei), de organizao (que fiscalizam a distribuio
de competncias) ou de complementao (que objetivam a fixao de valores).
Re(imento - ato administrativo normativo de atuao interna, dado que se
destina a reger o funcionamento de rgos colegiados e de corporaes
legislativas). Estabelecem regras de funcionamento para os rgos pblicos
sendo dirigido apenas a quem deve executar ou realizar uma atividade
funcional; Resolu$*o ! atos praticados por altas autoridades do Executivo -
mas no pelo Chefe-, pelos presidentes dos tribunais, pelos rgos legislativos
e por colegiados administrativos, para disciplinar mat5ria de sua competncia
especfica. Delibera$*o so atos de cunho normativo ou decisrios
emanados de rgos colegiados. Se normativos (atos gerais); se decisrios
(individuais). As deliberaes normativas so sempre superiores s
deliberaes decisrias se confrontadas. =nstru$%es normativas oriundas
dos Ministrios de Estado e outros rgos superiores que visam a estabelecer
critrios de execuo de leis, decretos e outros atos normativos.
A,"S "RD=1A,:R="S
So os que disciplinam o funcionamento da Administra$*o e a conduta
funcional de seus a(entes.
Exemplos: =nstru$%es so ordens escritas e gerais a respeito do modo e
forma de execuo de determinado servio pblico, expedida pelo superior
hierrquico, para assegurar a unidade de ao no organismo administrativo.
Circular a frmula pela qual autoridades superioras transmitem
determinaes uniformes a toda uma classe de servidores a elas subordinados.
So expedidos pelos chefes de reparties ou encarregados de servio ou
pelos Ministros e Secretrios, mediante instrues. Aviso o instrumento
pelo qual os Ministros ou Secretrios dirigem-se uns aos outros, comunicando
fatos ou dando informaes. Vo sendo substitudos pelos ofcios. Portaria
a forma pela qual autoridades inferiores ao Chefe do Executivo disciplinam
normas gerais, relativas a conduta de seus subordinados. Ex: nomeao para
cargos de secundria importncia, concedem licena, aplicam penas
disciplinares. "rdem de servi$o um comando administrativo em que se
determina a quem est destinada a realizao de uma dada atividade. Ex:
ordem de servio para determinado servidor abastecer a frota de veculos de
uma repartio. "f)cios forma pela qual so expedidas as comunicaes
administrativas entre autoridades ou entre estas e os particulares. Despacho
a manifestao firmada pela autoridade em requerimento, processo,
expedientes, ou outros papis administrativos. a forma pela qual se efetiva
uma deciso.
61
A,"S 1#?"C=A=S
So aqueles pelos quais a Administra$*o defere a pretens*o do
administrado e fiEa as condi$%es de seu desfrute. Esses atos no so
dotados de imperatividade e geralmente tomam substncia num alvar ou num
simples despacho da autoridade competente. Produzem efeitos concretos e
individuais para o administrado. Podem ser vinculados ou discricionrios e
definitivos ou precrios.
Exemplos: >icen$a o ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao
faculta ao particular o exerccio de uma atividade, uma vez demonstrado pelo
interessado o preenchimento dos requisitos legais exigidos. Exemplo: licena
de importao, licena para edificar que depende do alvar, que por ser ato
vinculado, desde que cumpridas as exigncias legais a Administrao no
pode neg-la, licena para construir, licena ambiental, licena para dirigir, para
o exerccio profissional. Autoriza$*o ato administrativo unilateral e
discricionrio pelo qual o Poder Pblico, analisando aspectos de convenincia
e oportunidade, faculta a algum, em carter precrio, a explorao de uma
atividade material ou o uso de um bem pblico. Ex: autorizao para colocar
carrinho de sanduche na praa pblica durante um show. O que caracteriza a
autorizao a transitoriedade do uso do bem ou do servio. Ex: uso de um
bem para instalao de um circo em uma cidade, autorizao de porte de
arma, autorizao para explorao de jazida mineral (CF, art. 146, pargrafo
nico). A diferena em relao Licena que a Administrao pode negar a
autorizao. Ex: Compete a Unio autorizar e fiscalizar a produo e o
comrcio de material blico (CF.art. 21, V) Permiss*o ato unilateral,
discricionrio pelo qual o Poder Pblico, em carter precrio, gratuito ou
oneroso, faculta a algum o uso de um bem pblico (independente de
autorizao legislativa) ou a responsabilidade pela prestao de um servio
pblico (exige autorizao legislativa, conforme Lei 9.074/95). Concess*o
o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico, em carter no precrio,
faculta a algum o uso de um bem pblico, a responsabilidade pela prestao
de um servio pblico ou a realizao de uma obra pblica, mediante o
deferimento de sua explorao. Aprova$*o o ato unilateral e discricionrio
pelo qual a Administrao faculta a prtica de ato jurdico (aprovao prvia) ou
manifesta sua concordncia com ato jurdico j praticado (aprovao a
posteriori) a fim de dar-lhe eficcia. A aprovao posterior mais corriqueira.
Ex: Sabatina do Senado para ingresso dos Ministros do STF. Admiss*o ato
administrativo unilateral, vinculado pelo qual o Poder Pblico faculta a algum o
ingresso em algum estabelecimento governamental para fins de recebimento
de um servio pblico. Ex: ingresso em estabelecimento oficial de ensino na
qualidade de aluno; o desfrute dos servios de uma biblioteca pblica como
inscrito entre seus usurios. O ato de admisso no pode ser negado aos que
preencham as condies normativas requeridas. @isto ato administrativo
unilateral de controle de outro ato jurdico, pelo qual se afirma sua legitimidade
formal, no significando concordncia com o seu contedo (mrito). Ex: visto
exigido para encaminhamento de requerimento de servidor subordinado a
autoridade superior, tem que ter a aquiescncia da chefia imediata.
-omolo(a$*o o ato unilateral e vinculado de controle a posteriori pelo qual
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a Administrao concorda com um ato jurdico, ou srie de atos
(procedimento), j praticados verificando a consonncia deles com os
requisitos legais condicionadores de sua vlida emisso. Esta a nica
diferena da aprovao que tanto pode ser prvia como posterior. Ex: imposto
de renda, homologao do procedimento licitatrio pela autoridade superiora.
Dispensa ato administrativo unilateral, discricionrio pelo qual se exonera o
particular da observncia de exigncias legais em carter de exceo, podendo
ser total ou parcial. Ex: proclamas matrimoniais ou determinaes do cdigo de
obras para conservao de construo. Renncia ato administrativo
unilateral, discricionrio pelo qual se abdica de um direito. Constitui modo de
extino de direito. ato puro e simples, por isso no admite condio e
irreversvel; consuma-se de imediato. Ex: renncia de receitas. Protocolo
administrativo ato administrativo unilateral, vinculado pelo qual um servidor
notifica ou recebe notificao de que algum documento foi entregue ou
recebido em seu setor. Convalida$*o ato administrativo que, com efeitos
retroativos, sana vcios de ato antecedente de modo que garanta que este seja
considerado vlido desde o seu nascimento.
dispensa, renncia.
A,"S #1+1C=A,=@"S
Enunciam uma situao existente, sem .ual.uer manifesta$*o de vontade
da Administra$*o. Chamados de meros atos administrativos.
Exemplos: Certid%es ato administrativo unilateral pelo qual se fornece
documento que merece f, no qual se firmam a existncia de fato e sua
modalidade, com fundamento de verificao feita. So cpias fiis e
autenticadas de atos ou fatos constantes de processo, livro ou documento que
se encontre nas reparties pblicas, o caso da certido negativa de dbito.
Atestados ou Certificados - so atos pelos quais a Administrao comprova
um fato ou uma situao de que tenha conhecimento por seus rgos
competentes. So manifestaes de rgos tcnicos sobre questes que lhe
so apresentadas. Podem ter carter opinativo, assim no vinculante ou
impositivo o que vincula os rgos inferiores autoridade que emitiu. Parecer
,5cnico - so manifestaes de rgos tcnicos ou jurdicos, de carter
opinativo no vinculando a Administrao, sobre assuntos submetidos sua
considerao. a manifestao opinativa firmada por rgo consultivo
especializado em questes tcnicas postas seu exame. O que deve
prevalecer nestes casos a tcnica e no questes de subordinao. Podem
ser: facultativos - pode ser solicitado ou no pela Administrao e no vincula.
Ex: Solicitao feita pelo Ministro relator em ADNs, para esclarecer fatos.
"bri(atIrio a lei exige para a prtica do ato. Ex: Comisses temticas e as
CCjs no processo legislativo ordinrio, mas tambm no vinculam. @inculante
quando a Administrao tem que solicitar e dever acatar a concluso. Ex:
aposentadoria por invalidez tem que acatar a deciso da junta mdica.
Apostilas - so atos que apenas reconhecem a existncia de um direito criado
por norma legal. Equivale a uma averbao. Adjun$*o a cesso de
agentes pblicos entre os entes federados. Alvar& a forma pela qual so
expedidas as licenas e as autorizaes.
63
A,"S P+1=,=@"S
So os contm uma san$*o imposta pela Administra$*o 4.ueles .ue
infrin(em disposi$%es le(ais' re(ulamentares ou ordinatIrias dos bens
ou servi$os pblicos. Visam punir e reprimir as infra$%es administrativas ou
a conduta irregular dos servidores (atuao interna) ou dos particulares
(atuao externa) perante a Administra$*o. Exemplos: Culta Administrativa
o pagamento pecunirio a que se sujeita algum em conseqncia da
infrao cometida. Ela pode ter carter coercitivo ou de reparao civil.
Suspens*o ou interdi$*o do eEerc)cio de atividade a penalidade
corretiva ou expulsiva pela qual se afasta servidor pblico do desempenho do
seu cargo ou particular da sua profisso ou se lhes veda seu exerccio.
Confisco ou destrui$*o de bens a penalidade preventiva pela qual a
prpria Administrao Pblica apreende e inutiliza alimentos estragados e
nocivos a sade, plantas e animais e ao bem-estar social e instrumentos e
materiais de uso perigosos e proibidos. A destruio pressupe o confisco, mas
a recproca no verdadeira.
(TRE PE ANALSTA JUDCRA JANERO/2004, q.36) Considere: O ato
administrativo unilateral
. discricionrio pelo qual se exerce o controle, a priori ou a posteriori, do ato
administrativo caracteriza a homologao.
. e vinculado pelo qual a Administrao Pblica, sempre a posteriori, reconhece a
legalidade de um ato administrativo diz respeito aprovao.
. pelo qual a autoridade competente atesta a legitimidade formal de outro ato
jurdico, no significando concordncia com o seu contedo, caracteriza o visto.
V. e vinculado pelo qual a Administrao reconhece ao particular, que preenche os
requisitos legais, o direito prestao de um servio pblico diz respeito admisso.
Nesses casos, so corretos APENAS os itens
(A) e .
(B) e V.
(C) , e V.
(D) , e V.
(E)) e V.
Gabarito: E
#9,=12G" D"S A,"S ADC=1=S,RA,=@"S
Al5m da anula$*o e da revo(a$*o' tema por ns j analisados, a
doutrina chama ateno para outras formas de extino ou desfazimento do
ato administrativo. Vale ressaltar que a anulao, a revogao e a cassao
so classificadas como formas do chamado desfazimento volitivo, resultante
da manifestao expressa da Administrao ou do Poder Judicirio. Porm, h
formas de extino que independem de vontades dirigidas a extino do ato.
Veremos, algumas delas:
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CASSA2G"
Odete Medauar, em seu livro Direito Administrativo Moderno ensina que
o fundamento desta hiptese de desfazimento reside no
descumprimento posterior, por parte do interessado, de
eEi(Kncias le(ais relativas 4 situa$*o do objeto do ato. Assim, a
cassao de licena para construir pode fundamentar-se no
descumprimento do projeto. No regime disciplinar dos servidores, a
cassao de aposentadoria ou disponibilidade figura como pena
aplicada ao inativo que houver praticado na atividade, falta punvel
com a demisso, conforme art. 134 da Lei 8.112/90 - regime jurdico
dos servidores pblicos da Unio. Reconhece a autora que a
cassao de uso pouco freqente. O fundamento da cassao no
se encontra na legalidade do ato anterior, nem em razes de mrito.
CAD+C=DAD#
Digenes Gasparini, em seu livro Direito Administrativo diz que a
caducidade funda!se no advento de nova le(isla$*o .ue impede a
permanKncia da situa$*o anteriormente consentida. Surge uma nova
norma jurdica que contraria aquela que respaldava a prtica do ato. Ex: a
caducidade de permisso para explorar parque de diverses em local que, em
face da nova lei de zoneamento, tornou-se incompatvel com aquele tipo de
uso ou a extino de alvar de construo por no se conformar com a nova
legislao edilcia.
#9,=12G" 1A,+RA>
Desfaz um ato administrativo pelo mero cumprimento normal de seus
efeitos. Ex: uma permisso de uso concedida por dois meses ser extinta,
naturalmente, no termo final desse prazo.
#9,=12G" S+/B#,=@A
Ocorre quando h o desaparecimento do sujeito que se beneficiou do
ato. Ex: uma autorizao para o porte de arma ao particular, extingue-se com a
sua morte.
#9,=12G" "/B#,=@A
Ocorre quando desaparece o prprio objeto do ato praticado. Ex: o ato de
interdio de uma empresa desfeito se esta vem a ser extinta pelos seus
scios.
C"1,RAP"S=2G"
Ocorre quando um ato emitido com fundamento em uma determinada
competncia, extingue outro ato, anterior, editado com base em competncia
diversa, ocorrendo a extino os efeitos daquele so opostos aos deste. Ex: a
exonerao, que tem efeito contraposto ao de nomeao; ou seja, o ato de
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nomeao extinto automaticamente pelo ato de exonerao, sem que seja
necessrio outro ato afirmando que a nomeao tornou-se sem efeito.
R+#S,3#S P"1," V ! A," ADC=1=S,RA,=@"
RE#UISITOS DE VALIDADE
01 - (Juiz de Direito DF/1998) So requisitos de validade do ato administrativo:
a) forma, competncia, finalidade, oportunidade e objeto;
b) imperatividade, competncia, legitimidade, motivo e objeto;
c) competncia, convenincia, finalidade, motivo e objeto;
d) forma, competncia, finalidade, motivo e objeto.
2 - (AFTN/98)Entre os elementos sempre essenciais validade dos atos
administrativos no se inclui o da
a) condio resolutiva
b) motivao
c) finalidade
d) forma prpria
e) autoridade competente
ATRIBUTOS DO ATO
03 - (Procurador NSS/1999) A respeito da teoria dos atos administrativos, julgue os
seguintes itens, a resposta a cada item CERTO ou ERRADO (adaptada):
1. os atos administrativos so dotados de presuno de legitimidade e
veracidade, o que significa que h presuno relativa de que foram emitidos
com observncia da lei e de que os fatos alegados pela Administrao so
verdadeiros;
2. imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a
terceiros, independentemente de sua concordncia;
3. todos os atos administrativos so dotados de auto-executoriedade ;
4. a presuno de legitimidade dos atos administrativos no impede que o
cidado possa opor-se aos mesmos;
5. a motivao de um ato administrativo deve contemplar a exposio de motivos
de fato e de direito, ou seja, a regra de direito habilitante e os fatos em que o
agente se estribou para decidir;
04 - (AGU/94) A presuno de legalidade dos atos administrativos, como princpio
informativo do Direito Administrativo, induz conseqncia de que
a) os atos administrativos so sempre legais
b) os atos administrativos porventura ilegais so considerados inexistentes
c) os atos administrativos so considerados vlidos e eficazes, enquanto no forem
declarados nulos
d) os atos ilegais podem ser sempre convalidados
e) administrador pblico s pode agir de conformidade com a lei
INVALIDAO : REVO$AO% ANULAO% CONVALIDAO% EFEITOS
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05 - (AFC/92)Com relao ao ato administrativo, eivado de vcio insanvel que o torne
ilegal, assinale a afirmativa correta
a) Pode ser anulado pela prpria Administrao
b) S pode ser anulado pelo Poder Judicirio.
c) S gera os direitos para os quais foi produzido
d) Corretas as opes das letras a e b supra
e) Corretas as opes das letras a, e b e c supra
06 - (AFTN/98) O ato jurdico perfeito e acabado, para o qual concorreram os
elementos essenciais de validade,
a) pode ser anulado por interesse pblico
b) pode ser anulado por convenincia administrativa
c) no pode ser revogado por interesse pblico
d) no pode ser revogado por convenincia administrativa
e) pode ser revogado por convenincia administrativa
07 - (NSS/93) A Administrao pode anular os seus prprios atos, eivados de vcios
insanveis que os tornem ilegais, ou tambm revog-los por motivo de interesse
pblico superveniente, mas sempre com efeito ex nunc (adaptada).
a) Correta a assertiva.
b) ncorreta a assertiva, porque a Administrao no pode anular os seus atos,
mesmo sendo ilegais.
c) ncorreta, porque a Administrao pode anular seus atos, por motivo de interesse
pblico, com efeito ex nunc (doravante).
d) ncorreta, porque tanto a anulao como a revogao operam efeitos ex tunc
(retroativamente).
e) ncorreta, porque a anulao opera ex tunc e a revogao ex nunc
08 - (AGU/96) O ato administrativo, com vcio de ilegalidade insanvel.
a) no goza da prerrogativa de auto-executoriedade
b) s pode ser anulado judicialmente
c) deve ser revogado
d) considerado inexistente
e) pode ser anulado, pela prpria Administrao
09- (Analista Judicirio/TRF/RS - 2000- FCC) Ato administrativo discricionrio pelo
qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de oportunidade e
convenincia; e ato administrativo pelo qual suprido o vcio existente em um ato
legal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado. Tais situaes
referem-se respectivamente :
a) anulao e ao saneamento.
b) Ao saneamento e anulao.
c) confirmao e revogao.
d) convalidao e revogao.
e) revogao e convalidao.
10 (AFC/2001-ESAF) Tratando-se de convalidao de uma ato administrativo
correto afirmar, exceto :
a) o ato de convalidao classifica-se como ato discricionrio
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b) os efeitos da convalidao retroagem data da prtica do ato convalidado
c) factvel a convalidao quando se tratar de vcio quanto ao motivo
d) no se admite convalidao quando o ato est viciado por incompetncia em
razo da matria
e) a convalidao de ato viciado quanto forma possvel, desde que esta no seja
essencial validade do ato.
,#"R=A D"S C",=@"S D#,#RC=1A1,#S
11- (AFTN/90) A teoria dos motivos determinantes funda-se na considerao de que
os atos administrativos, quando tiverem sua prtica motivada, ficam
a) vinculados aos motivos expostos
b) vinculados aos elevados interesses da Administrao Pblica
c) excludos da apreciao judicial
d) vinculados vontade e deliberao do agente pblico
e) desvinculados das normas legais pertinentes
PERFEIO% VALIDADE% EFICCIA
12 - (ACE/98). O ato administrativo que no est apto para produzir os seus efeitos
jurdicos, porque no completou todas as etapas necessrias para a sua formao,
denomina-se
a) ato pendente
b) ato invlido
c) ato composto
d) ato imperfeito
e) ato consumado
13 - (Juiz de Direito/MS-95). Assinale a alternativa incorreta:
a) o ato administrativo pode ser imperfeito, invlido e ineficaz.
b) o ato administrativo pode ser perfeito, vlido e eficaz.
c) o ato administrativo pode ser perfeito, invlido e ineficaz.
d) o ato administrativo pode ser perfeito, invlido e eficaz.
CLASSIFICAO DO ATO ADMINISTRATIVO
14 - (TFC/93) O ato, para cujo aperfeioamento deve concorrer a vontade de dois ou
mais rgos, independentes entre si, classifica-se como
a) complexo
b) composto
c) coletivo
d) misto
e) plrimo
15 - (Promotor de Justia/DF 1995) Ao ato administrativo, cuja prtica dependa da
vontade nica de um rgo da administrao, mas cuja exeqibilidade dependa da
verificao de outro rgo, se d o nome de
a) ato administrativo complexo
b) ato administrativo mltiplo
c) ato administrativo vinculado
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d) ato administrativo composto
e) ato administrativo conjunto
16 - (TTN/97) Assinale o elemento considerado discricionrio, no ato administrativo de
exonerao de servidor ocupante de cargo comissionado.
a) forma
b) finalidade
c) legalidade
d) sujeito
e) motivo
17 - (Juiz de Direito DF/1999) O ato de exonerao de servidor ocupante de cargo em
comisso
a) discricionrio quanto competncia;
b) discricionrio quanto forma;
c) discricionrio quanto ao motivo;
d) totalmente vinculado.
?A/AR=," A,"S ADC=1=S,RA,=@"S
\ ! D
\F ! A
\L ! CQ F ! CQ L ! #Q M ! CQ T ! C
\M ! C
\T ! A
\U ! #
\V ! #
\W ! #
\X ! #
\ ! C
! A
F ! D
L ! A
M ! A
T ! D
U ! #
V! C
P"1," W A?#1,#S PH/>=C"0 conceito
Servidor Pblico uma espcie do grande gnero constitudo pelos
agentes pblicos, pessoas fsicas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo
pblica servindo como prepostos do Estado, ainda que transitoriamente ou sem
remunerao. Para elucidar todos os requisitos que caracterizam a categoria
vejamos o conceito abaixo:
Servidores Pblicos s*o todos os a(entes .ue' eEercendo com car&ter
de permanKncia uma fun$*o pblica em decorrKncia de rela$*o de
trabalho' inte(ram o .uadro funcional das entidades pblicas' sob re(ime
69
jur)dico de direito administrativo ou parcialmente de direito
administrativo.
Atividade em car&ter permanente0 s excepcionalmente, para atender
necessidade temporria de excepcional interesse pblico se contratar
servidores, mediante regime especial, para o desempenho de funo
pblica em carter transitrio, conforme art. 37, X da CF.
Rela$*o de trabalho0 indica a formao de um s vnculo entre o servidor a
instituio em que o mesmo desempenha suas funes, imprimindo
profissionalidade ao exerccio de suas atribuies, o que lhes caracteriza
como uma categoria especfica de trabalhadores.
=nte(ram o .uadro funcional das #ntidades da Administra$*o Direta e
=ndireta0 o que significa dizer que umas das caractersticas singulares do
servidor pblico no que diz respeito provenincia de sua remunerao, ou
seja, sua remunerao paga com recursos oriundos dos cofres pblicos.
Nesse sentido vale ressaltar que leiloeiros, tradutores e intrpretes, por
serem apenas agentes pblicos que colaboram com o Estado, so pagos
por terceiros.
" conceito se refere ao v)nculo constitu)do de acordo com o re(ime
jur)dico de direito administrativo0 o que indica que a relao jurdica entre
servidor e Estado se d de acordo com estatuto jurdico, onde o Estado
estabelece os direitos e deveres de ambas as partes de acordo com o
princpio da supremacia do interesse pblico.
1uma percep$*o lato sensu 5 poss)vel .ualificar como servidores
pblicos as se(uintes cate(orias' j& .ue a Constitui$*o n*o faz men$*o
eEpressa a essas classifica$%es0
- Servidores #statut&rios0 sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de
cargo pblico;
- #mpre(ados Pblicos0 contratados sob o regime celetista e ocupantes
de emprego pblico;
- Servidores tempor&rios0 contratados por tempo determinado para
atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art.
37 X), vinculados a regime jurdico especial a ser disciplinado em lei de
cada unidade da federao, regidos por um contrato.
QUEM SO OS SERVDORES PBLCOS?
Cabe razo a Odete Medauar quando afirma que os vocbulos
empregados para designar aqueles que mantm vnculo de trabalho com entes
estatais apresentam-se nebulosos. Reina confuso, parecendo difcil fixar com
nitidez o sentido das diversas expresses existentes. A Constituio Federal
d preferncia expresso servidores pblicos, com a qual intitula a seo ,
do captulo da Administrao Pblica; usa-o tambm o termo em quase todos
os dispositivos da matria.
Para este nosso trabalho adotaremos a classificao utilizada por Celso
Antnio Bandeira de Mello e Odete Medauar que, com algumas variaes, se
assemelha a de Maria Sylvia Zanella di Pietro.
70
A(entes Pblicos abran(e todos aqueles que mantm vnculo de trabalho com os entes
estatais, de qualquer poder. A partir da CF/88, tende-se a utilizar a eEpress*o
servidores pblicos, em seu sentido amplo. Para alguns autores os servidores
pblicos so uma espcie do gnero agentes pblicos.
Os agentes pblicos se classificam em diversas categorias a saber:
1) Agentes polticos;
2) Servidores pblicos:
2.1 - ocupantes de cargos pblicos estatutrios (efetivos, vitalcios e em comisso);
2.2 - ocupantes de empregos pblicos (celetistas);
2.3 - temporrios.
3) Particulares em colaborao com a administrao.
Vele ressaltar que Hely Lopes Meirelles subdivide os Agentes pblicos
em cinco grandes grupos, o que torna o estudo mais didtico: agentes polticos;
agentes administrativos (servidores pblicos, empregados pblicos e
temporrios); agentes honorficos ( so cidados requisitados ou designados
para, transitoriamente, colaborarem com o Estado, em razo de sua condio
cvica mesrios -, de sua honorabilidade ou de sua notria capacidade
profissional Membros dos Conselhos Tutelares usualmente sem
remunerao- ; agentes delegados (concessionrios, permissionrios de
servio pblico, leiloeiros, tradutores pblicos) e agentes credenciados (so os
que recebem a incumbncia da Administrao para represent-la em
determinado ato ou praticar certa atividade, mediante remunerao do Poder
Pblico credenciante. Ex: um artista consagrado que fosse representar o Brasil
em um Congresso nternacional sobre proteo intelectual).
"bs: nenhuma doutrina explica a situa$*o do C=>=,AR. (importante)
W. ! A(entes pol)ticos ! categoria composta por a.ueles detentores de
mandatos eletivos (Presidente da Repblica, Governadores,
Prefeitos, Senadores, Deputados Federais, Deputados Estaduais,
Deputados Distritais e Vereadores) e pelos auEiliares imediatos
dos chefes de Poder #Eecutivo' .uais sejam os Ministros de
Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais.
Como as funes que desempenham no so de cunho tcnico, ligam-se
ao Estado por um vnculo poltico.
Hely Lopes Meirelles inclui na categoria dos agentes polticos os
membros da Ca(istratura, do Cinist5rio Pblico, ,ribunais de
Contas e representantes diplom&ticos.
Caracter)sticas .ue possibilitam identificar um a(ente pol)tico:
Competncia expressa na prpria Constituio Federal;
No se sujeitam as normas comuns aplicveis aos servidores em geral;
So investidos por eleio, nomeao ou designao;
No so hierarquizados;
Possuem certas prerrogativas necessrias ao desempenho das suas
funes;
No se enquadram na Lei da improbidade administrativa (8.429/92) segundo
o STF, pois esto sujeitos ao regime dos crimes de responsabilidade.
71
W.F ! Servidores Pblicos abrangem aqueles que mantm com a
Administrao Direta ou ndireta relao de trabalho de natureza no eventual,
sob vnculo de dependncia e mediante remunerao. Estes so tambm
classificados em:
8.2.1- Servidores estatut&rios Lei W.F de 11/12/90 - so os ocupantes de
cargos pblicos da Administrao Direta, Autrquica e Fundacional, sujeito ao
regime legal de uma lei estatutria.
Os cargos pblicos compreendem os cargos efetivos, vitalcios e em
comisso.

Car(os efetivos - so aqueles em que a investidura inicial do servidor tem
carter definitivo, depende de aprovao prvia em concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade
do cargo. O titular do cargo efetivo obtm a estabilidade aps trs anos de
efetivo exerccio (CF, art. 41), exceto para os cargos da Magistratura e
Ministrio Pblico que continua em dois anos.
Car(os vital)cios so previstos expressamente na Constituio. Apresentam
uma presuno ainda maior de permanncia, tanto que s haver perda do
cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Situam-se no
seio do ncleo central do Estado e so titularizados pelos chamados
membros de poder. Possuem garantias e vedaes previstas na
Constituio alm de direitos e deveres previstos em leis especiais e no no
estatuto comum aos demais servidores. -& car(os vital)cios cujo ingresso
se d atravs de concurso pblico a exemplo dos Bu)zes e membros do
Cinist5rio Pblico (Promotores e Procuradores). #m outros' por expressa
determinao constitucional a investidura se d sem a necessidade de
concurso pblico a exemplo dos membros de todos os Tribunais do Poder
Judicirio (Desembargadores dos TJ)s; Juzes dos TRF)s, dos TRT)s;
Ministros do STJ, do STF) e dos ,ribunais de Contas (Ministros e
Conselheiros).
Car(os em comiss*o so aqueles declarados em lei de livre nomea$*o e
eEonera$*o (CF,art. 37, , parte final). Caracterizam-se por um v)nculo de
precariedade .uanto 4 permanKncia do seu titular no cargo. Destinam-se
apenas as atribui$%es de dire$*o' chefia e assessoramento (CF, art. 37,
V, parte final). Seus titulares so nomeados em virtude da relao de
confiana que existe entre eles e a autoridade que os nomeia.
8.2.2 - #mpre(ados pblicos Lei n X.XUF de 22/02/00 - so aquele que
ocupam empre(os pblicos efetivos contratados sob o re(ime da
Consolida$*o das leis do ,rabalho!C>,. So os empregados das empresas
pblicas, sociedades de economia mista e fundaes de direito privado,
institudas pelo Poder Pblico. claro que o regime trabalhista sofre
derrogaes advinda de normas constitucionais, tais como: in(resso por
concurso e a proibi$*o de acumular empre(os e car(os pblicos.
72
8.2.3 Servidores tempor&rios Lei n W.VMT de 09/12/93 - so aqueles que
no ocupam cargos ou empregos pblicos na Administrao Pblica. Exercem
funo pblica. So contratados por tempo determinado para atender a
necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. Esto sujeitos a
re(ime especial a ser estabelecido em lei de cada pessoa federativa. A
CF/88 dispe que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse
pblico (art. 37, X) Seu ingresso no depende da realizao de concurso
pblico, mas recomenda-se a algum tipo de processo seletivo face aos
princpios constitucionais da impessoalidade e da moralidade previstos no
caput do art. 37.
No incomum, porm, sobretudo no mbito municipal, a indiscriminada
contratao temporria para situaes corriqueiras, previsveis e contnuas,
quando no mais das vezes, o regime legal estatutrio era o nico juridicamente
adequado.
W.L Particulares em colabora$*o com a Administra$*o ! Constitui uma
terceira categoria de Agentes Pblicos. Trata-se de pessoas que executam
certas funes pblicas, mas sem vnculo e at, em alguns casos, sem
remunerao. So cidados convocados para compor o tribunal do jri,
mesrio eleitoral; os membros de comisso de estudo; os concessionrios e
permissionrios de servios pblicos; os titulares de serventias no
oficializadas; e outros sujeitos, como os diretores de Faculdades particulares
reconhecidas em relao a certos atos dotados de fora jurdica oficial.
W.M R#?=C#S B+RND=C"S
Regime jurdico o conjunto de princpios e regras referentes a direitos,
deveres e demais normas que regem a sua vida funcional.
Os regimes jurdicos aplicveis aos servidores pblicos em sentido amplo so:
R#?=C# #S,A,+,DR=" o conjunto de regras (estatuto) que re(ulam a
rela$*o jur)dica entre o servidor pblico ocupante de car(o pblico
efetivo' car(o pblico em comiss*o e o de car(o vital)cio e o #stado. As
re(ras estatut&rias est*o contidas em lei de cada pessoa federativa,
respeitando-se os princpios e as regras estabelecidas pela Constituio. Assim
a primeira caracterstica que h um estatuto para o servidor da +ni*o , de
cada #stado , do Distrito Federal e de cada Cunic)pio . A segunda
caracterstica que a rela$*o estatut&ria 5 de direito pblico tem natureza
le(al' institucional' n*o contratual. O servidor estatutrio no assina um
contrato de trabalho. Na Unio o estatuto est contido na lei n 8.112/90, no
estado de Pernambuco na lei 6.123/68 e alteraes posteriores.
R#?=C# ,RA/A>-=S,A o conjunto de regras que re(ulam a rela$*o
jur)dica dos ocupantes de empre(o pblico (na empresa pblica, na
sociedade de economia mista e nas fundaes de Direito Privado institudas
pelo Poder Pblico). o mesmo aplicvel s relaes entre empregados e
empregadores das empresas privadas. #ncontra!se na Consolida$*o das
leis do ,rabalho!C>,. " re(ime trabalhista, em oposio ao que foi dito
73
sobre o regime estatutrio, 5 o mesmo para os empregados pblicos da
+ni*o' dos #stados' do Distrito Federal e dos Cunic)pios. A outra
caracterstica que a rela$*o jur)dica tem natureza contratual, o empregado
pblico assina um contrato de trabalho nos mesmos moldes adotados para as
empresas privadas. claro que na relao incidem normas constitucionais
como a de ingresso por concurso e a proibio de acumular empregos e cargos
pblicos.
R#?=C# #SP#C=A> o conjunto de regras que regulam a relao
jurdica entre os contratados por tempo determinado para atender a
necessidade tempor&ria de eEcepcional interesse pblico. A CF/88 reza
no art. 37, X : a lei estabelecer& os casos de contrata$*o por tempo
determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional
interesse pblico. Assim a contrata$*o n*o depende da realiza$*o de
concurso pblico. As principais caractersticas deste regime esto no
comando constitucional: tempo determinadoQ necessidade tempor&riaQ
eEcepcionalidade do interesse pblico. enorme a celeuma doutrinria
quanto a natureza do vnculo entre a Administrao Pblica e os servidores
temporrios. Para Digenes Gasparini o vnculo celetista o nico que se
afeioa com o carter temporrio da contratao. Alis, a Consolidao das
Leis do Trabalho prev, no art. 479, o contrato por prazo determinado.
Adilson Dallari, em seu regime constitucional dos servidores pblicos na
constituio, considera que devero ser contratados pelo regime da CLT,
tendo em vista que a Constituio no autoriza a instituio de um regime
jurdico, mas determina apenas a necessidade de lei para determinar os
casos de contratao temporria. Para van Barbosa Rigolin seria cabvel
apenas um regime administrativo especial, e no um regime celetista.

" R#?=C# B+RND=C" 8 H1=C" "+ 1G"Z
Era. No mais. A determinao constitucional da adoo de um regime
jurdico nico, prevista no caput do art. 39 da CF/88, para os servidores da
Administrao Pblica Direta, das Autarquias e das fundaes pblicas vigorou
com a Constituio de 1988. A Emenda Constitucional n 19/98 ao dar nova
redao aquele artigo revogou a exigncia de regime nico.
No mbito federal, a Lei n 9.962, de 22.02.2000, disciplina o re(ime de
empre(o pblico do pessoal da Administra$*o federal direta' aut&r.uica e
fundacional' dispondo que:
" pessoal admitido para empre(o pblico ter& sua rela$*o de
trabalho re(ida pela C>, (art. 1, caput);
Leis especficas dispor*o sobre a cria$*o de empre(os, bem como
sobre a transforma$*o dos atuais car(os em empre(os (art. 1,
1);
Fica vedado submeter ao re(ime de empre(o pblico os car(os
pblicos de provimento em comiss*o, bem como os servidores
re(idos pela lei W.F;X\, s datas das respectivas publicaes de
tais leis especficas (art. 1, 2).
74
No mbito do #stado de Pernambuco a Lei Complementar n 49/2003,
que dispe sobre as reas de atuao, a estrutura e o funcionamento do Poder
Executivo, disciplina o regime de emprego em seus artigos 31 a 36, quando
afirma que o exerccio das funes pblicas no exclusivas do Estado, de
interesse pblico e de natureza permanente, o Poder Executivo contar& com
empre(ados pblicos' em sua administra$*o direta' aut&r.uica e
fundacional' re(idos pela le(isla$*o do trabalho consolidada e correlata.
Foram criados por lei empregos pblicos em Autarquias estaduais (Detran) e
na Administrao Direta (secretaria da sade), cujo concurso para provimento
esto em andamento.
W.T S#R@=D"R PH/>=C" 1A C"1S,=,+=2G" D# XWW
AC#SS" A"S CAR?"S # #CPR#?"S PH/>=C"S
Art !", ( os cargos, empregos e funes pblicas so acess.veis aos brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei
Brasileiros Natos x Brasileiros naturalizados x Estrangeiros
Requisitos de acesso:
Smula 684 STF inconstitucional o veto no motivado participao de
candidato a concurso pblico. + 683 O limite de idade s se legitima quando
possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo (princpio da
isonomia + razoabilidade).
Teste psicotcnico smula 686 STF s por lei se pode sujeitar o
exame psicotcnico no bastando constar no edital. Requisitos: previsto na lei
do cargo que se pleiteia; estabelecer critrios objetivos de carter cientfico e
possibilidade de recursos.

#9=?=/=>=DAD# D" C"1C+RS" PH/>=C"
CF/88 Art. 37, - A investidura em car(o ou empre(o pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de
acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvadas as nomea$%es para car(o em comiss*o
declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Para obter-se moralidade,
eficincia e aperfeioamento do servio pblico e, ao mesmo tempo, atender
ao Princpio da sonomia.

Car(os em comiss*o so aqueles de ocupao transitria, seus
titulares so nomeados em funo da relao de confiana que existe entre
eles e a autoridade que nomeia, dispensa-se o concurso pblico.
F+123#S D# C"1F=A12A # CAR?"S #C C"C=SSG"
75
As funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo
efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos e/clusivamente por servidores de
carreira nos casos, condi,es e percentuais m.nimos previstos em lei, destinam!se apenas as
atribuies de direo, chefia e assessoramento0CF/$$, art !", 12

Para Celso Antnio Bandeira de Mello, 11 edio 1999, as funes de
confiana so plexos unitrios de atribuies, criadas por lei, correspondentes
encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular
de cargo efetivo' da confiana da autoridade que as preenche. Assemelham-
se, quanto natureza das atribuies e quanto confiana que caracteriza seu
preenchimento, aos cargos em comisso. Contudo' n*o se .uis prevK!las
como tal' possivelmente para evitar .ue pudessem ser preenchidas por
al(u5m estranho 4 carreira' j& .ue' em car(os em comiss*o podem ser
prepostas pessoas alheias ao servi$o pblico' ressalvado um percentual
deles' reservado aos servidores de carreira' cujo m)nimo ser& fiEado em
lei. (grifei)
Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, perante a atual Constituio, quando se
fala em fun$*o' tem-se que ter em vista dois tipos de situaes:
a) as fun$%es de natureza permanente, correspondentes a chefia, direo e
assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie o
cargo respectivo.
b) a fun$*o eEercida por servidores contratados temporariamente com
base no art. 37 X, para as quais no se exige, necessariamente concurso
pblico, porque, s vezes a prpria urgncia da contratao incompatvel
com a demora do procedimento.
Prossegue a autora:
A discusso quanto ao dois tipos de funo atualmente existentes de
fundamental importncia, porque h uma srie de dispositivos constitucionais
que, ao fazerem referncia a cargo, emprego ou funo, esto-se referindo s
funes de confiana e no a funo temporria exercida com base no artigo
37, X. Qualquer outra interpretao inaceitvel, por no se compatibilizar
com a transitoriedade e excepcionalidade dessas contrataes. o caso do
artigo 38, que prev o afastamento do cargo, emprego ou fun$*o para o
exerccio de mandato; no seria admissvel que um servidor contratado
temporariamente pudesse afastar-se com essa finalidade.
PRAA" D# @A>=DAD# D" C"1C+RS" # S+A PR"RR"?A2G"
A Constituio prev no art. 37, e V, que o prazo de validade previsto no
edital de convocao do concurso ser& de at5 dois anos' prorro(&vel uma
vez' por i(ual per)odo, durante o qual aquele aprovado ser& convocado
com prioridade sobre novos concursados' para assumir cargo ou emprego.
P#SS"AS P"R,AD"RAS D# D#F=C=Y1C=A
76
A lei reservar percentual de cargos e empregos pblicos para as pessoas
portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso (CF, art. 37,
V). A Constituio do Estado de Pernambuco determina a previso por lei
de cargos e empregos pblicos civis para as pessoas portadoras de
deficincias reservando-se o percentual de L] 6trKs por cento7 e o m)nimo
de uma va(a observando-se a habilitao tcnica e outros critrios previstos
em edital.
C"1,RA,A2G" #9C#PC="1A> S#C C"1C+RS" Lei n 8.745/93
Alm do caso dos cargos em comisso, a Constituio prev em seu art. 37,
X, expressamente outra hiptese em que a contratao independe da
realizao de concurso: a lei estabelecer os casos de contrata$*o por tempo
determinado para atender a necessidade tempor&ria de eEcepcional
interesse pblico. V-se logo que determinadas situaes excepcionais a
serem previstas em lei, so incompatveis com a realizao de concurso
pblico a exemplo de calamidade pblica e combate a surtos epidmicos.
PR"=/=2G" D# AC+C+>AR CAR?"S # #CPR#?"S
A Constituio no art. 37, XV, estipula que 5 vedada a acumula$*o
remunerada de car(os pblicos' eEceto, quando houver compatibilidade de
horrios :
dois cargos de professor;
um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com
profisses regulamentadas (alnea c, com redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de
13.12.2001).
A proibi$*o de acumular estende!se a empre(os e fun$%es e abrange
autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista,
suas subsidirias, e sociedades controladas direta ou indiretamente pelo poder
pblico (CF, art. 37, XV). importante acrescentar que esta proibio
alcan$a Ir(*os e entidades da Administra$*o Direta e =ndireta, das
diversas reas do (overno federal' estadual' distrital federal' e municipal.
Do que foi exposto, resta claro que permitido acumular um cargo pblico
com emprego no setor privado.
#S,A/=>=DAD#
S*o est&veis apIs L 6trKs7 anos de efetivo eEerc)cio os servidores
nomeados para car(o de provimento efetivo em virtude de concurso
pblico (art. 41, caput). Como condi$*o para a a.uisi$*o da estabilidade' 5
obri(atIria a avalia$*o especial de desempenho por comisso instituda
para finalidade (art. 41, 4). Assim' nunca 5 demais refor$ar .ue o prazo'
.ue era de F anos' apIs a #C n. X;XW' passou a ser de L anos. E mais,
apenas os titulares de cargo pblico efetivo (servidores estatutrios) que
adquirem estabilidade. OBS: Buizes e Promotores 5 de F 6dois7 anos.
77
1*o tKm direito a estabilidade0
a) os que ocupam car(os em comiss*oQ
b) os contratados por tempo determinado por eEcepcional interesse
pblico'
c) os ocupantes de empre(o pblico, estes ltimos apesar de
ingressem por concurso pblico.
P#RDA D" CAR?" P#>" S#R@=D"R #S,D@#>
O servidor pblico estvel s perder o cargo em 4 (quatro) hipteses :
7 senten$a judicial transitada em julgado (art. 41, 1, );
F7 processo administrativo, em que lhe seja assegurado ampla defesa
(art. 41, 1, );
L7 insuficiKncia de desempenho ! comprovada mediante
procedimento de avalia$*o periIdica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1, hiptese
acrescida pela EC 19);
M7 eEcesso de despesas - se no for cumprido o limite de despesas com
pessoal ! T\] no caso da +ni*o e U\] no caso de #stados' Distrito
Federal e Cunic)pios 6CF' art. UX' c M[' hipItese acrescida pela #C
X7' Nesta hiptese o servidor far jus a indenizao correspondente a
um ms de remunerao por ano de servio 6art. UX' cT[7. " car(o
objeto da redu$*o ser& considerado eEtinto' vedada a cria$*o de
car(o' empre(o ou fun$*o com atribui$%es i(uais ou assemelhadas
pelo prazo de M anos 6art. UU' c U[7.
Ademais, para cumprimento desta ltima hiptese, e antes de
haver perda do cargo pelos servidores estveis, ho que ser adotadas as
seguintes providncias:
redu$*o de pelo menos F\] das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana;
eEonera$*o dos servidores n*o est&veis, aqueles admitidos na
administrao direta, autrquica e fundacional sem concurso pblico
aps o dia 05/10/1983 (art. 33, da EC 19) e aqueles que esto em
estgio probatrio.
As leis estabelecero critrios e garantias especiais para a perda do
cargo pelo servidor estvel que, em decorrncia das atribuies de seu cargo
efetivo, desenvolva atividades exclusivas de Estado (CF, art. 247, artigo
acrescentado pela EC 19).
D#C"RRY1C=A DA #S,A/=>=DAD#0 R#=1,#?RA2G"! D=SP"1=/=>=DAD#!
APR"@#=,AC#1,"
78
R#=1,#?RA2G"
=nvalidada por deciso administrativa ou sentena judicial a demiss*o do
servidor est&vel ser& ele reinte(rado, e o eventual ocupante da va(a, se
estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao,
aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio (art. 41, 2).
D=SP"1=/=>=DAD#
#Etinto o car(o ou declarada sua desnecessidade, o servidor estvel ficar
em disponibilidade' com remunera$*o proporcional ao tempo de servio,
at seu adequado aproveitamento em outro cargo (art. 41, 3).
#9#RCNC=" D# CA1DA," #>#,=@"
A regra geral o afastamento do servidor para o eEerc)cio do mandato
eletivo sem percep$*o de remunera$*o. Esta regra geral se aplica aos
mandatos eletivos federais, estaduais e do distrito federal. A exceo se aplica
aos mandatos eletivos municipais quais sejam Prefeito e Vereador. 1o
primeiro caso o servidor ficar& afastado do cargo emprego ou funo, mas
ser!lhe!& permitido optar pela remunera$*o .ue lhe for mais favor&vel.
Para o car(o de @ereador, havendo compatibilidade de horrios, n*o
precisar& se afastar do car(o empre(o ou fun$*o e tamb5m poder&
perceber as duas remunera$%es. Se n*o houver compatibilidade de
hor&rios ser& obri(ado a afastar!se do car(o' mas ser!lhe! & permitido
optar pela remunera$*o .ue lhe parecer mais favor&vel. #sse tempo de
afastamento ser& contado para todos os efeitos le(ais, eEceto para
promo$*o por merecimento.
A Constituio da Repblica dispe que ao servidor pblico da administrao
direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as
seguintes disposies :
= - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar
afastado de seu cargo, emprego ou funo;
== - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego
ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;
=== - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de
horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo,
sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior;
=@ - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de
mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os
efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
@ - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os
valores sero determinados como se no exerccio estivesse.
W.U D=R#=,"S C"1S,=,+C="1A=S D"S S#R@=D"R#S
79
8 (arantido direito 4 >ivre associa$*o sindical (art. 37, V);
" direito de (reve, ser exercido nos termos e limites de lei espec)fica (art.
37, V). importante salientar que esta norma de eficcia limitada, o que
significa que, enquanto no for editada a lei prevista, no ser permitida a
greve;
Alm destes a Constituio, art. 39, 3, aplica aos servidores ocupantes de
cargo pblico efetivo alguns direitos sociais constantes do artigo 7, prIprios
do re(ime trabalhista. Vejamos:
Sal&rio m)nimo (V);
garantia de salrio nunca inferior ao mnimo aos que percebem remunerao
varivel (V);
d5cimo terceiro sal&rio (V);
remunerao do trabalho noturno superior ao diurno (X)Q
sal&rio!fam)lia pa(o em raz*o do dependente do trabalhador de baiEa
renda, nos termos da lei (X);
dura$*o do trabalho normal n*o superior a W horas di&rias e MM semanais
(X);
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (XV);
remunera$*o do servi$o eEtraordin&rio superior' no m)nimo' em
cin.^enta por cento a do normal (XV);
(ozo de f5rias anuais remuneradas com' pelo menos' um ter$o a mais do
que o salrio normal (XV);
licen$a 4 (estante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de
cento e vinte dias (XV);
licen$a!paternidade nos termos fixados em lei (XX);
prote$*o do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei (XX);
redu$*o dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana (XX);
proibi$*o de diferen$a de sal&rios, de exerccios de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (XXX).

R#C+1#RA2G" # S+/SND="
As normas constitucionais relativas a remunerao dos servidores foram
bastante alteradas em razo das emendas n 19, de 04.06.98 e n 20, de
15.12.98. A principal mudan$a talvez seja a .ue introduziu a modalidade
de remunera$*o atrav5s de subs)dio.
Para os que no forem remunerados por subsdios permanece o regime de
remunerao. mportante registrar que, sejam ou no remunerados por
subsdio, h& eEi(Kncia da fiEa$*o da remunera$*o atrav5s de lei.
Subs)dio a nomenclatura adotada para a remunerao de determinados
cargos. Sua principal caracterstica a de ser fiEado por lei em parcela
nica' vedado o acr5scimo de .ual.uer (ratifica$*o' adicional' abono'
80
prKmio' verba de representa$*o ou outra esp5cie remuneratIria. Tal
providncia visa dar maior transparncia e facilitar o controle social.
Vejamos quais os cargos para os .uais a Constitui$*o prevK sejam
remunerados por subs)dio :
! "s a(entes pol)ticos :
Poder #Eecutivo: Presidente e Vice da Repblica, Governador e Vice
dos Estados, Prefeito e Vice dos Municpios;
Cinistros de #stado, Secretrios Estaduais, Secretrios Municipais.
>e(islativo : Senador, Deputado Federal, Deputado Estadual e
Vereadores;
Fonte: art. 39, 4.
F Servidores eEpressamente determinados :
Ministros do STF, dos Tribunais e demais magistrados do Poder
Judicirio;
Membros do Ministrio Pblico;
Ministros do TCU e Conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados;
Servidores da Carreira da Advocacia Geral da Unio, Defensoria Pblica
e os Procuradores dos Estados e Distrito Federal;
Servidores policiais civis federais e estaduais.
Fonte : 93, V; 128, 5, ," c"; 73, 4 c/c 75; 135; 144, 9.
L A remunera$*o dos demais servidores pblicos' or(anizados em
carreira' poder& ser fiEada na modalidade de subs)dios (art. 39, 8).
Ateno ao fato de que, neste ltimo caso, no obrigatria a aplicao do
subsdio.
>=C=,# D# R#C+1#RA2G" ,#," # S+/,#,"S
A emenda n 19/98 modificou a redao do art. 37, X e introduziu como
teto remuneratrio nico o subsdio percebido pelos Ministros do STF (teto
universal ou teto), posteriormente aquele inciso sofreu nova mudana pela
emenda n 41/03, que estabeleceu subtetos aplicveis a Estados, Distrito
Federal e Municpios. Vejamos como ficaram os novos limites remuneratrios:
. remunerao e o subs(dio dos ocupantes de cargos, fun"es e
empregos p<!licos da administrao direta, aut$ruica e fundacional, dos
mem!ros de ualuer dos ;oderes da Hnio, dos Istados, do Bistrito
:ederal e dos Aunic/pios, dos detentores de mandato eletivo e dos
demais agentes pol/ticos e os proventos, pens'es ou outra esp6cie
remuneratria, perce!idos cumulativamente ou no, inclu/das as
vantagens pessoais ou de ualuer outra nature0a, no podero
e$ceder o subs(dio mensal, em espcie, dos Dinistros do Eupremo
?ribunal +ederal, aplicando-se como limite nos Dunic(pios, o
subs(dio do Prefeito, e nos #stados e no &istrito +ederal, o subs(dio
81
mensal do Fovernador no Jm!ito do ;oder Ixecutivo, o subs(dio dos
&eputados #staduais e &istritais no Jm!ito do ;oder 1egislativo e o
subs(dio dos &esembargadores do ?ribunal de Gustia, limitado a
noventa inteiros e vinte e cinco cent6simos por cento do su!s/dio mensal,
em esp6cie, dos Ainistros do Cupremo @ri!unal :ederal, no Jm!ito do
;oder Kudici$rio, aplic$vel este limite aos mem!ros do Ainist6rio ;<!lico,
aos ;rocuradores e aos Befensores ;<!licos&
Com a #menda Constitucional n[ MV' de \T.\V.\T 6a chamada P#C
paralela7 foram introduzidos dois novos par&(rafos ao arti(o LV' s*o eles0
11& =o sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios
de ue trata o inciso LI do caput deste artigo, as parcelas de car!ter
indeni3at"rio previstas em lei&

1'& ;ara os fins do disposto no inciso LI do caput deste artigo, fica
facultado aos #stados e ao &istrito +ederal fi$ar, em seu ;mbito,
mediante emenda 4s respectivas onstitui'es e Lei 7rg;nica,
como limite nico, o subs(dio mensal dos desembargadores do
respectivo ?ribunal de Gustia, limitado a noventa inteiros e vinte e
cinco cent6simos por cento do su!s/dio mensal dos Ainistros do
Cupremo @ri!unal :ederal, no se aplicando o disposto neste
par!grafo aos subs(dios dos &eputados #staduais e &istritais e dos
Hereadores.
Resumindo:
Rual o teto remuneratIrio (eral e como ser& fiEado Z
o valor do subsdio mensal dos Cinistros do S,F a ser fixado por lei cujo
projeto de iniciativa do prprio STF (CF, art. 96, , b), que o submeter
ao Congresso Nacional (CF, art. 48, XV). Aps aprovado pelo Congresso
Nacional, o projeto de lei ser encaminhado para sano e promulgao do
Presidente da Repblica (art. 84, V, primeira parte).
Quais os subtetos nos Estados e no Distrito Federal:
O subsdio do Governador 6no Pmbito do Poder #Eecutivo' a ser fiEado
por lei de iniciativa da Assembl5ia >e(islativa' no Distrito Federal pela
CPmara >e(islativa7Q
O subsdio dos Deputados Estaduais 6no Pmbito do Poder >e(islativo' a
ser fiEado por lei de iniciativa da Assembl5ia >e(islativa' no Distrito
Federal pela CPmara >e(islativa7Q
O subsdio dos Desembargadores do TJ 6limitado a X\'FT] do subs)dio
dos Cinistros do S,F' no Pmbito do Poder Budici&rio' aplic&vel
tamb5m ao Cinist5rio Pblico' aos Procuradores e aos Defensores
Pblicos' a ser fiEado por lei de iniciativa do ,ribunal de Busti$a7.
82
Aps a EC n 47/05, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar,
em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei
Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal dos desembargadores do
respectivo Tribunal de Justia 6limitado a X\'FT] do subs)dio dos
inistros do S,F7
Ruais os subtetos nos Cunic)piosZ
O subs)dio do Prefeito.
Ruem est& submetido ao limite Z
,odos .uanto percebam dos cofres pblicos sob a modalidade
remunera$*o ou na modalidade de subs)dio, na administrao direta,
autarquias, fundaes (art. 37, X), e tambm nas empresas pblicas e
sociedades de economia mista e suas subsidirias que receberem recursos
da Unio, Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento
de despesas de pessoal ou de custeio em geral (CF, art. 37, 9).
Ruem n*o est& submetido ao teto Z
Apenas os ocupantes de empregos nas empresas pblicas' sociedades
de economia mista e suas subsidi&rias, desde que estas entidades, se
auto-mantenham, ou mais especificamente, n*o recebam recursos para
pa(amento de despesas de pessoal ou de custeio em (eral (CF, art. 37,
9).
W.V PR#@=DY1C=A S"C=A> # S#+S R#?=C#S
So dois os regimes de previdncia previstos na Constituio com a redao
que lhe foi dada pela Emenda Constitucional n 20/98 (emenda da reforma da
previdncia). So eles o Re(ime de PrevidKncia do ocupante de car(o
pblico efetivo (conhecido como regime prprio de previdncia) e o Re(ime
?eral de PrevidKncia Social R?PS. H ainda previso de implantao de
um terceiro, o Re(ime Complementar de PrevidKncia Social.
" R#?=C# D# PR:PR=" D# PR#@=DY1C=A
Aplica!se aos servidores titulares de car(os efetivos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclu)das suas autar.uias e
funda$%es ! servidores estatut&rios ! encontra-se previsto no captulo da
Administrao Pblica, art. 40, caput, Este re(ime de previdKncia tem car&ter
contributivo e solid&rio' mediante contribui$*o do respectivo ente
pblico' dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas observados
critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial. Aplic&vel tambm
aos militares dos #stados e do Distrito Federal ! membros das Pol)cias
Cilitares e Corpos de /ombeiros Cilitares' aos Ca(istrados (CF, arts. 42,
1, c/c Lei 9.717/98, art. 1). As normas gerais deste regime foram
regulamentadas atravs da lei n 9.717, de 27.11.98, e suas alteraes.
83
)rt& 3E 8-----) EM Gs Ainistros do @ri!unal de 9ontas da Hnio
tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos,
vencimentos e vantagens dos Ainistros do Cuperior @ri!unal de
Kustia, aplicando%se%lhes, quanto 4 aposentadoria e penso,
as normas constantes do art. IJ& 8>edao dada pela Imenda
9onstitucional n '2, de 1FF=)
)rt& FE 8-----) %I - a aposentadoria dos magistrados e a penso
de seus dependentes observaro o disposto no art. IJ
)rt& 1'F 8----) ( )plica-se ao Ainist6rio ;<!lico, no que couber,
o disposto no art. K1& 8>edao dada pela Imenda
9onstitucional n (-, de '22()
" R#?=C# ?#RA> D# PR#@=DY1C=A S"C=A> R?PS
#ste re(ime de previdKncia apresenta-se no ttulo da ordem social, captulo
da previdncia social, art. 201,denominado Re(ime ?eral da PrevidKncia
Social RGPS aplicvel aos trabalhadores em geral pertencentes a
iniciativa privada. Por expressa disposio constitucional, art. 40, 13, este
regime aplica!se tamb5m ao servidor ocupante eEclusivamente de car(o
em comiss*o' os casos de contrata$*o tempor&ria por tempo
determinado e ao ocupante de empre(o pblico, ou seja, aplica-se ao
ocupante de emprego pblico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e das fundaes de direito privado institudas pelo poder pblico, bem
como aos servidores da administrao direta, autarquias e fundaes pblicas
ocupantes de emprego pblico. Esta modalidade est disciplinada nas leis 8.
212 e 8.213 de 24-7-91.
R#?=C# C"CP>#C#1,AR D# PR#@=DY1C=A S"C=A>
Aps as Emendas n 20 e 41 a Constituio tornou possvel, atravs dos
pargrafos 14 a 16, do art. 40, atendidas determinadas condies a serem
fixadas por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, determinarem limite m&Eimo
estabelecido para o valor das aposentadorias a.uele fiEado pelo R#?=C#
?#RA> DA PR#@=DY1C=A S"C=A>! R?PS (valor de R$ 2.668,15, desde 1
de maio de 2005). Esta inovao que representa a fixao deste limite mximo
s ser possvel aps a instituio do que se denomina de re(ime
complementar de previdKncia social' s ser prestado por entidades fechadas
de previdncia complementar, de natureza pblica.
O regime complementar de previdncia social s poder ser obrigatrio para
aqueles servidores ocupantes de cargo pblico efetivo que ingressarem no
servio pblico aps a publicao da lei respectiva de cada ente que fixe as
regras e institua o correspondente regime de previdncia complementar.
Percebam .ue n*o basta .ue o servidor in(resse apIs a #C n[ M para
.ue a administra$*o o submeta a este re(ime. ,al submiss*o sI ser&
obri(atIria para os servidores .ue in(ressarem no servi$o pblico apIs a
publica$*o da lei .ue houver institu)do o re(ime complementar de
84
previdKncia social. Aos servidores que tiverem ingressado no servio pblico
at a data da publicao da lei que vier a instituir o regime de previdncia
complementar, s se submetero mediante sua prvia e expressa opo.
Vejamos, tais dispositivos constitucionais:
.rt. IJ..............................................
1( ) Hnio, os Istados, o Bistrito :ederal e os Aunic/pios,
desde ue instituam regime de previd,ncia complementar
para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo,
podero fixar, para o valor das aposentadorias e pens"es a
serem concedidas pelo regime de ue trata este artigo, o
limite m$ximo esta!elecido para os !enef/cios do regime geral
de previd,ncia social de ue trata o art& '21 8acrscentado pela
Imenda 9onstitucional n '2, de 1--1'-1FF=).
1- G regime de previd,ncia complementar de ue trata o
1( ser$ institu/do por lei de iniciativa do respectivo ;oder
Ixecutivo, o!servado o disposto no art& '2' e seus
par$grafos, no ue cou!er, por interm6dio de entidades
fec#adas de previd,ncia complementar, de nature0a p<!lica,
ue oferecero aos respectivos participantes planos de
!enef/cios somente na modalidade de contri!uio definida&
8nova redao dada pela Imenda 9onstitucional n (1, de 1F
de de0em!ro de '22E)
15 Comente mediante sua pr6via e expressa opo, o
disposto nos 1( e 1- poder$ ser aplicado ao servidor ue
tiver ingressado no servio p<!lico at6 a data da pu!licao
do ato de instituio do correspondente regime de previd,ncia
complementar (acrescentado pela Emenda Constitucional n
20, de 15-12-1998)&
W.W AP"S#1,AD"R=A -=P:,#S#S C"1S,=,+C="1A=S
Aos servidores titulares de car(os efetivos da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autar.uias e funda$%es 5
asse(urada aposentadoria nos termos do art. M\' c[' da CF;WW. As
hipteses so 0
I7 =nvalidez permanente' sendo os proventos proporcionais ao tempo de
contribuio' eEceto se decorrente de acidente em servi$o, mol5stia
profissional ou doen$a (rave, conta(iosa ou incur&vel, especificadas em
lei, nestes casos os proventos ser*o inte(rais;
II7 CompulsIria, aos V\ 6setenta7 anos de idade' com proventos
proporcionais ao tempo de contribuio; salvo se ao atingir esta idade o
servidor j houver preenchido os requisitos para aposentadoria voluntria com
proventos integrais;
85
III7 @oluntaria, por vontade do servidor, desde cumpridos \ 6dez7 anos de
efetivo exerccio no servi$o pblico e T6cinco7 anos no car(o efetivo em que
se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies:
a @olunt&ria com proventos inte(rais quando reunidos,
simultaneamente, os seguintes requisitos:

idade : homem : 60 anos de idade; mulher : 55 anos de idade
tempo de contribui$*o : homem 35 anos de contribuio;
mulher 30 anos de contribuio
b @olunt&ria com proventos proporcionais ao tempo de
contribui$*o quando adicionalmente reunir o seguinte requisito:
a) idade0 65 anos de idade se homem; 60 anos de idade se
mulher.
Aten$*o0 Assiste razo a Celso Antnio Bandeira de Mello, 19 edio, p.268,
ao afirmar que a expresso proventos integrais no mais significa, como
anteriormente, que os proventos correspondero ao que o servidor percebia na
ativa. sto verdade em razo da nova forma de clculo das aposentadorias
prevista nos pargrafos 3 e 17 do art. 40 da CF/88, que veremos adiante.
APOSENTADORIA ESPECIAL DO PROFESSOR
A Constituio no art. 40, 5, assegurou aposentadoria especial ao
professor que comprove eEclusivamente tempo de efetivo exerccio das
fun$%es de ma(ist5rio na educa$*o infantil , no ensino fundamental e
m5dio ter os re.uisitos de idade e tempo reduzidos em T 6cinco7 anos
para aposentadoria volunt&ria , ou seja :
10 (dez) anos de efetivo exerccio no servi$o pblicoQ
5 (cinco) anos no car(o efetivo;
idade : homem : 55 anos de idade; mulher : 50 anos de idade
tempo de contribui$*o 0 homem 30 anos de contribuio; mulher 25 anos
Observao : perceba que esta norma constitucional da aposentadoria especial
com reduo de 5 (cinco) anos nos requisitos de idade e tempo de contribuio
n*o se aplica ao professor do ensino superior 6professor universit&rio7 .
SMULA N& '() DO STF
PARA EFEITO DE APOSENTADORIA ESPECIAL DE PROFESSORES, NO SE COMPUTA O TEMPO
DE SERVIO PRESTADO FORA DA SALA DE AULA.
@#DA2G" D# CR=,8R="S D=F#R#1C=AD"S PARA AP"S#1,AD"R=A
A Constituio veda a aposentadoria mediante a adoo de requisitos e critrios
diferenciados, exceto se forem previstos em Leis complementares nos casos que
especifica que so os deficientes; os que exeram atividade de risco e aqueles cujas
atividades sejam exercidos em condies especiais que prejudiquem a sade, esta ltima
hiptese j era prevista; as duas primeiras so novidades introduzidas pela Emenda
86
Constitucional n 47/2005 (PEC PARALELA).
)rt& (2 8---)
( N vedada a adoo de reuisitos e crit6rios diferenciados para a concesso
de aposentadoria aos a!rangidos pelo regime de ue trata este artigo,
ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de
servidores: 8>edao dada pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-)
I - portadores de defici,ncia; 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3, de '22-)
II - ue exeram atividades de risco; 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3,
de '22-)
III- cu.as atividades se.am exercidas so! condi"es especiais ue pre.udiuem a
sa<de ou a integridade f/sica& 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (3, de
'22-)
&
A/"1" D# P#RCA1Y1C=A
Para incentivar as pessoas a permanecer no servio, mesmo aps reunirem os requisitos
para aposentadoria voluntria com proventos integrais, at que seja aposentado
compulsoriamente. Esta a figura do abono permanncia. Este abono representa uma
vantagem financeira ao servidor, pois, equivale a no contribuir para previdncia.
)rt& (2 8---)
1F& 7 servidor de ue trata este artigo que tenha completado as e$ig9ncias
para aposentadoria volunt!ria estabelecidas no 6 /L, ))), a, e ue opte por
permanecer em atividade far! jus a um abono de perman9ncia euivalente ao
valor da sua contribuio previdenci!ria at completar as exigncias para
aposentadoria compulsria contidas no 1, II& 8Inclu/do pela Imenda
9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E)
F=C DA =1,#?RA>=DAD# 1"@" CD>C+>" PARA " @A>"R D"S
PR"@#1,"S
Os servidores ocupantes de cargos pblicos efetivos que ingressarem no
servio pblico aps a edio da Emenda Constitucional n 41, n*o mais far*o
jus a aposentadoria inte(ral da forma como at ento vinha sendo
calculada, ou seja, a remunerao que o servidor estivesse percebendo em
atividade, ao se aposentar, passaria a receber a ttulo de proventos.
Para o clculo dos proventos, pelas novas regras, sero consideradas as
diversas remuneraes que o servidor percebeu ao longo de sua carreira no
servio pblico (e no exatamente a que percebia no ms em que se
aposentou), bem como aquelas remuneraes percebidas na iniciativa privada,
anteriormente a sua entrada na Administrao Pblica. Assim, para se
conhecer o valor de sua aposentadoria (proventos), sero consideradas as
remuneraes que serviram de base para a contribuio ao regime
87
previdencirio do ocupante de cargo pblico efetivo e ao regime geral da
previdncia social, no caso de o servidor ter contribudo para este regime antes
de ingressar no servio pblico. Estas remuneraes devero ser atualizadas e
calculada uma mdia, esta mdia ser o provento do servidor. o que
prescreve a norma contida nos 3 e 17, do art. 40 da CF, com redao dada
pela Emenda 41:
)rt& (2&&&
1 Gs servidores a!rangidos pelo regime de previd,ncia de ue trata
este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir
dos valores fixados na forma dos E e 13: 8>edao dada pela
Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E)
E ;ara o c$lculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua
concesso, sero consideradas as remunera"es utili0adas como !ase
para as contri!ui"es do servidor aos regimes de previd,ncia de ue
tratam este artigo e o art& '21, na forma da lei& & 8>edao dada pela
Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E)
13 @odos os valores de remunerao considerados para o c$lculo do
!enef/cio previsto no E sero devidamente atuali0ados, na forma da
lei& & 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n (1, 1F&1'&'22E)
F"RCA D# CD>C+>" D"S PR"@#1,"S D# AP"S#1,AD"R=A
A lei 10.887, de 18.-6-2004, dispe sobre o clculo dos proventos de
aposentadoria dos servidores titulares de cargo efetivo de qualquer dos
Poderes da Hnio, dos Istados, do Bistrito :ederal e dos Aunic/pios, inclu/das
suas autaruias e funda"es& %e.amos
.rt. /
o
=o c!lculo dos proventos de aposentadoria dos servidores
titulares de cargo efetivo de qualquer dos Poderes da >nio, dos
#stados, do &istrito +ederal e dos Dunic(pios, inclu(das suas autarquias e
funda'es, previsto no E
o
do art& (2 da 9onstituio :edera l e no art& '
o
da
Imenda 9onstitucional n
o
(1, de 1F de de0em!ro de '22E , ser$ considerada a
mdia aritmtica simples das maiores remunera'es, utili3adas como
base para as contribui'es do servidor aos regimes de previd9ncia a que
esteve vinculado, correspondentes a -JM Aoitenta por centoC de todo o
per(odo contributivo desde a compet9ncia julho de /KKI ou desde a do
in(cio da contribuio, se posterior 4quela compet9ncia.
1
o
.s remunera'es consideradas no c!lculo do valor inicial dos
proventos tero os seus valores atuali3ados m9s a m9s de acordo com a
variao integral do (ndice fi$ado para a atuali3ao dos sal!rios%de%
contribuio considerados no c!lculo dos benef(cios do regime geral de
previd9ncia social.
88
'
o
. base de c!lculo dos proventos ser! a remunerao do servidor no
cargo efetivo nas compet9ncias a partir de julho de /KKI em que no
tenha havido contribuio para regime pr"prio.
8-----)
(
o
;ara os fins deste artigo, as remunera"es consideradas no c$lculo da
aposentadoria, atuali0adas na forma do 1
o
deste artigo, no podero ser:
I - inferiores ao valor do sal$rio-m/nimo;
II - superiores ao limite m$ximo do sal$rio-de-contri!uio, uanto aos meses
em ue o servidor esteve vinculado ao regime geral de previd,ncia social&
-
o
Gs proventos, calculados de acordo com o caput deste artigo, por ocasio
de sua concesso, no podero ser inferiores ao valor do sal$rio-m/nimo nem
exceder a remunerao do respectivo servidor no cargo efetivo em ue se deu
a aposentadoria&
F=C DA PAR=DAD# #1,R# PR"@#1,"S # R#C+1#RA2G" DA
A,=@=DAD#
Para esclarecer o tema em comento perguntaramos: as vantagens pecunirias
que beneficiam, em carter geral, todos os integrantes de uma categoria de
servidores pblicos devem ser pagas tambm aos servidores dessa categoria
j aposentados?
A resposta a esta questo estaria correta se formulada at5 a edi$*o da #C n[
M' de X!F!F\\L. A partir desta emenda foi revogado o 8 do art. 40 da
CF/88, que garantia esta paridade entre ativos e inativos. Pela nova redao
deste pargrafo, aps a EC 41, no existe mais esta paridade, vejamos:
Como era antes:
9:4==, art& (2, = 7s proventos de aposentadoria e as pens'es
sero revistos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se
modificar a remunerao dos servidores em atividade, sendo
tam!6m estendidos aos aposentados e aos pensionistas uaisuer
!enef/cios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em
atividade 8&&&)&&
Como est agora:
Aps a EC 41, de 19-12-2003, reforma previdenciria do governo LULA o
dispositivo acima ganhou nova redao:
9:4==, art& (2, = N assegurado o reajustamento dos benef(cios
para preservar-l#es , em car$ter permanente, o valor real, conforme
critrios estabelecidos em lei& 8redao deste inciso dada pela I9 n
(1)&
Assim, em 2004, a Emenda 41 ps fim paridade de reajustes entre servidores
ativos e inativos. Estes tero seus proventos reajustados por lei, no
acompanhando necessariamente os reajustes concedidos aos servidores em
89
atividade. No final de todas estas contas o valor dos proventos de
aposentadoria' por ocasi*o da sua concess*o' n*o poder& eEceder a
remunera$*o do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a
aposentadoria (art. 40, 2)
@#DA2G" DA AC+C+>A2G" D# PR"@#1,"S C"C R#C+1#RA2G"
8 vedada a percep$*o simultPnea de proventos de aposentadoria
decorrentes dos regimes do art. 40 (cargos pblicos efetivos, magistrados,
membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas) ou dos arts. 42
(militares dos Estados e do Distrito Federal) e 142 (militares das foras
armadas) com a remunera$*o de cargo, emprego ou funo pblica,
ressalvados os car(os acumul&veis na forma desta Constituio, os car(os
eletivos e os car(os em comiss*o declarados em lei de livre nomeao e
exonerao (art. 37, 10).
R#?RA ,RA1S=,:R=A0
I9 O '2, pu!licada em 1541'41FF=:
)rt& 11 - ) vedao prevista no art& E3, 12, da 9onstituio :ederal,
no se aplica aos mem!ros de poder e aos inativos, servidores e
militares, que, at a publicao desta #menda, tenham ingressado
novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou
de provas e t(tulos, e pelas demais formas previstas na
onstituio +ederal, sendo-lhes proibida a percepo de mais de
uma aposentadoria pelo regime de previd9ncia a ue se refere o art&
(2 da 9onstituio :ederal, aplicando-se-l#es, em ualuer #iptese, o
limite de ue trata o 11 deste mesmo artigo 8tetos e su!tetos)&
CD>C+>" D" @A>"R DAS P#1S3#S
O valor das penses corresponder& ao valor da totalidade da remunerao
do servidor falecido em atividade, ou dos proventos no caso de falecimento de
servidor j aposentado (em ambos os casos at5 o limite m&Eimo
estabelecido para os benef)cios pa(os pelo =1SS, ou seja: R$ 2.400,00 em
dez/03, a partir de 1 de maio de 2005 este valor de R$ 2.668,15),
acrescentado de V\], setenta por cento da parcela da remunerao do dos
proventos que exceder a este limite (CF, art. 40, 7, , ).
Vejamos um exemplo prtico de um servidor A que perceba R$ 2.400,00 e de
outro servidor B cuja remunerao seja de R$ 4.400,00. O valor das penses
ser:
Servidor A o valor da penso ser de R$ 2.400,00;
Servidor B - o valor ser de R$ 2.400, 00 + 70% de 2.000,00 = R$ 3.800,00
@A>"R CD9=C" D"S PR"@#1,"S # P#1S3#S
90
"s proventos de aposentadoria e as pens%es' por ocasi*o da sua
concess*o' n*o poder*o eEceder a remunera$*o do respectivo servidor, no
cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referKncia
para a concess*o da pens*o (art. 40, 2). Ademais, no demais lembrar que
os proventos e penses tambm esto limitados pelos limites (tetos e subtetos)
dos quais falamos anteriormente.
C"/RA12A D# C"1,R=/+=2G" D"S AP"S#1,AD"S # P#1S="1=S,AS
O tema mais polmico da chamada reforma previdenciria do governo Lula foi,
sem dvida, a cobrana de contribuio previdenciria de servidores
aposentados e pensionistas. Este dispositivo foi questionada no STF quanto a
sua constitucionalidade e por 7 votos a 4 foi considerado constitucional.
)rt& (2 8----)
1=& Incidir$ contri!uio so!re os proventos de aposentadorias e pens"es
concedidas pelo regime de ue trata este artigo ue superem o limite m$ximo
esta!elecido para os !enef/cios do regime geral de previd,ncia social de ue
trata o art& '21, com percentual igual ao esta!elecido para os servidores
titulares de cargos efetivos& 8Inclu/do pela Imenda 9onstitucional n
(1,1F&1'&'22E)&
R+#S,3#S P"1," W ! " S#R@=D"R PH/>=C" 1A C"1S,=,+=2G" D#
XWW
01 - (AGU/96). Assinale a assertiva correta
a) A exigncia de concurso pblico para a investidura em cargo pblico exclui a
possibilidade de que a Administrao se utilize do instituto da ascenso funcional.
b) Os cargos pblicos so acessveis apenas aos brasileiros que preencham os
requisitos estabelecidos em lei.
c) A Constituio assegura ao servidor pblico civil o direito de livre associao
sindical e irrestrito direito de greve.
d) A proibio de acumular cargos restrita aos servidores da administrao direta.
2 - (TFC/93). Assinale a opo correta:
a) prazo de validade do concurso pblico ser de quatro anos, prorrogvel uma vez,
por igual perodo.
b) garantido ao servidor pblico militar o direito livre associao sindical.
c) Admite-se a acumulao de dois cargos privativos de mdico na administrao
direta, quando houver compatibilidade de horrios.
d) vedada a acumulao de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico,
mesmo que compatveis os horrios, se um deles for empresa pblica com sociedade
de economia mista.
03 - (TTN/97). Assinale a assertiva correta.
a) A Constituio Federal no probe a realizao de concurso de ascenso funcional.
b) A lei pode estabelecer, em qualquer hiptese, limite de idade para admisso no
servio pblico.
c) eficaz a criao de cargo pblico independentemente da existncia de previso
oramentria.
91
d) Em caso de dano contra terceiros, o funcionrio pblico h de responder civilmente,
independentemente da configurao de culpa ou dolo.
e) vedada a acumulao de proventos da aposentadoria como os vencimentos de
cargo efetivo obtido mediante concurso pblico, salvo nas hipteses,
expressamente autorizadas na Constituio.
04 - (AFTN mar/94). Quanto a disciplina constitucional de cargos pblicos correto
dizer:
a) os cargos pblicos de provimento efetivo bem como os vitalcios somente podem
ser providos de concurso pblico de provas e de provas e ttulos, em qualquer
hiptese
b) a Constituio no admite distino entre brasileiros natos e naturalizados para a
ocupao de cargos pblicos quaisquer
c) servidor pblico federal da administrao direta pode acumular um cargo tcnico
com outro cargo da mesma natureza em empresa pblica, desde que haja
compatibilidade de horrio
d) servidor deve afastar-se de seu cargo, para o exerccio de mandato eletivo
estadual, perodo que no ser contado para promoo por merecimento
e) estrangeiro no pode, em qualquer hiptese, ocupar cargo pblico
05 - (Analista Judicirio TRT/ES/1999 - FCC) Os cargos em comisso e as funes de
confiana sero exercidos, na forma da Constituio (adaptada),
a) Preferencialmente, por servidores da Administrao Direta; se tratar de
estranhos ao servio pblico, deve ser respeitado o percentual destinado a
pessoas portadoras de deficincia.
b) Sempre, por servidores ocupantes de cargos de carreira tcnica ou
profissional.
c) Por servidores ou no, defesa a admisso por prazo inferior a dois anos.
d) Por servidores ou no, inaplicveis, neste ltimo caso, as normas relativas
vedao de acumulao de cargos.
e) As funes de confiana sero exercidas exclusivamente por servidores
ocupantes de cargos efetivos; os cargos em comisso por servidores de
carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei .
06 - (AFTN set/94). Assinale a assertiva correta.
a) nvestido no mandato de Vereador, o servidor pblico ser afastado do cargo,
emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao.
b) Havendo compatibilidade de horrio, o servidor pblico federal, estadual, distrital ou
municipal perceber as vantagens do seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo
da remunerao do cargo eletivo.
c) tempo de servio do servidor pblico afastado para o exerccio do mandato eletivo
ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento.
d) servidor pblico federal, estadual ou distrital, no exerccio do mandato eletivo, ficar
afastado do seu cargo, emprego ou funo, computando-se o tempo de servio
para todos os efeitos legais, inclusive para promoo por merecimento.
e) servidor pblico federal, estadual, distrital ou municipal, no exerccio do mandato
eletivo, ficar afastado do seu cargo emprego ou funo.
07 - (PFN/98) So direitos trabalhistas estendidos aos servidores pblicos, exceto ;
92
a) repouso semanal remunerado
b) frias anuais remuneradas com acrscimo de 1/3
c) remunerao do servio extraordinrio superior no mnimo em 50% do normal
d) fundo de garantia por tempo de servio
e) licena gestante
08 - (Assistente Jurdico - AGU/99) Quanto ao instituto da disponibilidade no correto
afirmar (adaptada) :
a) s se aplica ao servidor estvel
b) o aproveitamento do servidor em disponibilidade pode-se dar em outro cargo
pblico
c) a remunerao do servidor em disponibilidade proporcional ao tempo de servio
d) o tempo de disponibilidade no computado para fins de aposentadoria
e) a desnecessidade do cargo pode ser revertida, com a volta atividade do servidor
em disponibilidade
09- (AFRF-2000) Em relao ao regime constitucional dos servidores pblicos,
correto afirmar:
a) Os cargos de provimento em comisso so privativos dos servidores de carreira
b) vedado o direito de greve aos servidores pblicos
c) Os casos de contratao por tempo determinado so destinados, exclusivamente, ao
atendimento de necessidade temporria de excepcional interesse pblico
d) a admisso de pessoas portadoras de deficincia, para cargos efetivos, independe de
concurso pblico
e) permitida a vinculao para o efeito de remunerao no servio pblico
10 - (AFRF-2000) Sero obrigatoriamente remunerados por meio de subsdio, fixado
em parcela nica, exceto:
a) o detentor de mandato eletivo
b) os Ministros de Estado
c) os Secretrios Estaduais e Municipais
d) o membro de Poder
e) o servidor pblico organizado em carreira
11- (AFRF-2000) Em relao aposentadoria do servidor no correto afirmar:
a) Para a aposentadoria voluntria exigida a comprovao de ter o servidor cumprido tempo
mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos na carreira em que
se dar a aposentadoria
b) Os proventos de aposentadoria, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a
remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria
c) Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao, aplica-se o regime geral de previdncia social
d) Os requisitos de idade e de tempo de contribuio necessrios para a aposentadoria sero
reduzidos para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das
funes de magistrio no ensino fundamental e mdio
e) a aposentaria compulsria, por implemento de idade, ocorre aos setenta anos, seja homem
ou mulher o servidor
93
12- (AFCSFC/2000)O regime jurdico tpico da Administrao Pblica, denominado
estatutrio, caracteriza-se por ser:
a) de direito pblico, de natureza legal e unilateral
b) De direito pblico, de natureza contratual e bilateral
c) De direito privado, de natureza contratual e bilateral
d) De direito pblico, de natureza legal e bilateral
e) De direito privado, de natureza legal e unilateral
PONTO * A$ENTES PBLICOS
N LETRA FUNDAMENTAO
01 - A CF, art. 37, e Jurisprudncia
02 - C CF, art. 37,XV
03 - E CF, art.37, 10
04 - D CF, art.38,,V
05 - E CF, art. 37, V
06 - C CF, art.38,V
07 - D
08 D
09 - C
10 - E
11 A
12 - A
P"1," X ! S#R@=2"S PH/>=C"S
X. C"1C#=,"
*e+a,$& $ qe di-e, al!n& d$& ,el.$re& ad,ini&/ra/i0i&/a& naci$nai&(
Servi$o pblico todo aquele prestado pela Administra$*o ou por seus
dele(ados, sob normas e controles estatais, para satisfazer
necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples
convenincias do Estado. (Hely Lopes Meirelles).
Servi$o pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou
comodidade fru)vel diretamente pelos administrados, prestado pelo
#stado ou por .uem lhe fa$a as vezes' sob um re(ime de Direito
Pblico portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e
restries especiais -, institu)do pelo #stado em favor dos interesses que
houver definido como prprios no sistema normativo (Celso Antnio
Bandeira de Mello).
Servi$o pblico diz respeito a atividade realizada no mbito das
atribui$%es da Administra$*o Pblica' inserida no #Eecutivo. E refere-
se a atividade prestacional' em que o poder pblico propicia al(o
necess&rio a vida coletiva' como por exemplo : &(ua' ener(ia el5trica'
transporte urbano. As atividades-meio' por exemplo: arrecadao de
94
tributos, servio de arquivo, limpeza de reparties, vigilncia de
reparties, no se incluem na acepo tcnica de servio pblico (Odete
Medauar).
X.F C"CP#,Y1C=A PARA PR#S,A2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S0
CF/88 Art. ,56. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei&
diretamente o% sob regime de onesso o% permisso&
sempre atrav7s de liitao& a prestao de servios pblicos.
8ei 9.+54/96 Art. *
o
vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos unic!pios e1e%tarem obras e
servios pblicos por meio de concesso e permisso de
servio pblio& sem lei "ue l#es autori$e e $i1e os termos&
dispensada a lei autori$ativa nos casos de saneamento b%sico
e limpe$a urbana e nos :; re$eridos na Constit%io Federal&
nas Constit%i3es 'stad%ais e nas 8eis <rg=nias do >istrito
Federal e ?%ni@pios& observado& em 0%al0%er aso& os
termos da 8ei n
o
8.985& de ,996.
A ,
o
A ontratao dos servios e obras pblias resultantes
dos processos iniciados om base na 8ei n
o
8.985& de ,996&
entre a data de s%a p%bliao e a da presente 8ei& fica
dispensada de lei autori$ativa.
X.L C"1C#=," D# P"D#R C"1C#D#1,#
1ei =&F=34F-, )rt& ', I, afirma:
9onsidera-se poder concedente a >nio, os #stados, o &istrito
+ederal e os Dunic(pios, em cu.a compet,ncia se encontre o
servio p<!lico o!.eto de concesso ou permisso&
F"RCAS # C#="S D# PR#S,A2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S
C#1,RA>=AADA prestado pelos Ir(*os da Administra$*o Direta. O
Estado ao mesmo tempo titular e prestador do servio. No entanto, este
servio poder ser desconcentrado, ou seja, distribudo por vrios rgos.
D#SC#1,RA>=AADA d-se mediante outorga ou delegao.
"utor(a : ocorre quando o Estado cria uma entidade( Autarquia, Fundao,
Empresa Pblica ou Sociedade de Economia Mista) e a ela transfere, por
lei, determinado servio pblico .
95
Dele(a$*o : quando o Estado delega por contrato (concesso , permisso),
precedido de licita$*o, ou mediante ato administrativo (autorizao) ao
particular a prestao em seu nome e por sua conta e risco, mas sob
regulamentao e controle do Poder Pblico.
S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A DA +1=G"0
9:4== )rt& '1 9ompete + Hnio:
explorar diretamente ou mediante autori0ao, concesso ou permisso os
servios de:

telecomunica'es 8)rt& '1, LI da 9:4==);
radiodifuso sonora de sons e imagens 8)rt& '1, LII, a; e ''E, da 9:4==);
energia eltrica e aproveitamento dos cursos de !gua 8ou se.a gerao,
transmisso e distri!uio de energia el6trica) 8)rt& '1, LII, ! );
navegao area, aeroespacial, e infra%estrutura aeroportu!ria 8)rt& '1,
LII, c)*
transporte ferrovi!rio, aquavi!rio 8)rt& '1, LI I, d ) ;
transporte rodovi!rio internacional e interestadual de passageiros 8)rt&
'1, LII, e )
explorao dos portos mar/timos, fluviais, e lacustres 8)rt& '1, LII, f )
S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A D"S #S,AD"S0
CF/88 Art. *6& A *( &abe aos Estados e1plorar diretamente, ou
mediante concesso o permisso os servios locais de '%s
canali$ado& na $orma da lei& vedada a edio de medida provis2ria
para a s%a reg%lamentao.
Entendo ser tambm o transporte intermunicipal de passageiros de
competncia estadual..
X.V S#R@=2"S D# C"CP#,Y1C=A D"S C+1=CNP="S0
CF/88 Art. )+& ! - &ompete aos unic!pios or'ani$ar e prestar,
diretamente ou sob re'ime de concesso ou permisso os servios
pblicos de interesse local a@ inl%@do o transporte coletivo& 0%e tem
ar;ter essenial.
X.W R#?+>AC#1,A2G" # F=SCA>=AA2G" D"S S#R@=2"S PH/>=C"S
6A F=?+RA DAS A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS7
A lei n 8.987, de 13/02/95, que dispe sobre o regime de concesso e
permisso de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio Federal,
96
aplicvel Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, em seu
art. 29, afirma que incumbe ao poder concedente :
X.X A,R=/+=23#S D" P"D#R C"1C#D#1,#: re(ulamenta$*o e
controle.
)rt& 'F& Incum!e ao poder concedente:

) % regulamentar o servio concedido e fiscali3ar
permanentemente a sua prestao*
)) % aplicar as penalidades regulamentares e contratuais;
))) % intervir na prestao do servio, nos casos e condi'es
previstos em lei;
)H % e$tinguir a concesso, nos casos previstos nesta Lei e na
forma prevista no contrato;
H % homologar reajustes e proceder 4 reviso das tarifas na
forma desta Lei, das normas pertinentes e do contrato;
Art. 9
o
A tarifa do servio pblico concedido ser fixada
pelo preo da proposta vencedora da licitao e
preservada pelas re(ras de revis*o previstas nesta
>ei' no edital e no contrato.
2
o
Os contratos podero prever mecanismos de
revis*o das tarifas, a fim de manter!se o e.uil)brio
econJmico!financeiro.
3
o
, A criao, altera$*o ou eEtin$*o de .uais.uer
tributos ou encar(os le(ais' apIs a apresenta$*o
da proposta' .uando comprovado seu impacto'
implicar& a revis*o da tarifa, para mais ou para
menos, conforme o caso, ressalvados os impostos
sobre a renda.
%I - cumprir e fa0er cumprir as disposi"es regulamentares do
servio e as cl$usulas contratuais da concesso;
H)) % 3elar pela boa qualidade do servio, receber, apurar e
solucionar quei$as e reclama'es dos usu!rios, que sero
cientificados, em at trinta dias, das provid9ncias tomadas;
%III - declarar de utilidade pblica os bens necess!rios 4
e$ecuo do servio ou o!ra p<!lica, promovendo as
desapropria'es, diretamente ou mediante outorga de
poderes 4 concession!ria, caso em ue ser$ desta a
responsa!ilidade pelas indeni0a"es ca!/veis
97
(ATENO: DETALHE MPORTANTSSMO. A declara$*o de
utilidade pblica dos bens (mveis ou imveis) para fins de
desapropriao 5 atribui$*o eEclusiva do poder concedente. A
efetiva desapropria$*o pode ser realizada diretamente pelo
poder concedente ou pelo concession&rio.

IL - declarar de necessidade ou utilidade p<!lica, para fins de
instituio de servido administrativa, os !ens necess$rios +
execuo de servio ou o!ra p<!lica, promovendo%a
diretamente ou mediante outorga de poderes 4
concession!ria, caso em ue ser$ desta a responsa!ilidade
pelas indeni0a"es ca!/veis;
< % estimular o aumento da qualidade, produtividade,
preservao do meio%ambiente e conservao;
<) % incentivar a competitividade* e
<)) % estimular a formao de associa'es de usu!rios para
defesa de interesses relativos ao servio&
X.\ C"1,R"># D"S S#R@=2"S PH/>=C"S C"1C#D=D"S
1ei =&F=34F- )rt& E2& Oo exerc/cio da fiscali0ao, o poder concedente
ter$ acesso aos dados relativos + administrao, conta!ilidade, recursos
t6cnicos, econ*micos e financeiros da concession$ria&
Par!grafo nico. . fiscali3ao do servio ser! feita por intermdio
de "rgo tcnico do poder concedente ou por entidade com ele
conveniada, e, periodicamente, conforme previsto em norma
regulamentar, por comisso composta de representantes do poder
concedente, da concession!ria e dos usu!rios.
Em resumo, de competncia do poder concedente:
re(ulamentar o servio e fiscalizar permanentemente a sua prestao;
aplicar as penalidades regulamentares e contratuais;
intervir na presta$*o de servi$o, nos casos e condies previstos em lei;
eEtin(uir a concess*o, nos casos previstos na lei e contrato;
homolo(ar reajustes e proceder a revis*o das tarifas na forma da lei, das
normas pertinentes e do contrato;
zelar pela boa .ualidade do servi$o, receber, apurar solucionar queixas e
reclamaes dos usurios, que sero cientificados, em at 30 (trinta) dias,
das providncias tomadas.
R#?=C# B+RND=C" DAS C"1C#SS3#S # P#RC=SS3#S D# S#R@=2"S
PH/>=C"S
98
A Constituio ao tratar da ordem econmica e financeira dispe que:
CF Art. 175. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de
concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.
!ar"grafo nico. A lei dispor" sobre#
I $ o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios
pblicos, o car"ter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as
condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso%
II $ os direitos dos usurios%
III $ poltica tarifria%
I& $ a obrigao de manter servio adequado.
#m termos infraconstitucionais' a >ei n[ W.XWV' de L;\F;XT, dispe
sobre o regime de concesso e permisso de servios pblicos previsto no art.
175 da Constituio Federal. Esta lei aplicvel Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios. Afirma, logo em seu art. 1, que as
concesses e permisses de servios e de obras pblicas, devero reger-se
pelos termos do art. 175 da CF, da prpria lei 8.987/95 e pelas normas legais
pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos.
C"1C#SSG" ' P#RC=SSG" # A+,"R=AA2G" D# S#R@=2"S
C"1C#SSG" D# S#R@=2" PH/>=C" (art. 2, lei 8.987/95):
A lei n 8.987, de 13/02/95, prev em seu art. 2 conceitua concesso da
seguinte maneira:
)) % concesso de servio pblico: a delegao de sua
prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na
modalidade de concorr,ncia, 4 pessoa jur(dica ou cons"rcio de
empresas ue demonstre capacidade para seu desempen#o, por
sua conta e risco e por pra0o determinado;
))) % concesso de servio pblico precedida da
e$ecuo de obra pblica: a construo, total ou parcial,
conservao, reforma, ampliao ou mel#oramento de uaisuer
o!ras de interesse p<!lico, delegada pelo poder concedente,
mediante licitao, na modalidade de concorr,ncia, 4 pessoa
jur(dica ou cons"rcio de empresas ue demonstre capacidade
para a sua reali0ao, por sua conta e risco, de forma ue o
investimento da concession$ria se.a remunerado e amorti0ado
mediante a explorao do servio ou da o!ra por pra0o
determinado;
Podemos caracterizar concesso como:
dele(a$*o mediante licita$*o, na modalidade concorrKnciaQ
formalizada mediante contratoQ
99
pessoa jur)dica ou consIrcio de empresas que demonstre capacidade
para seu desempenho, por sua conta e risco;
prazo determinado;
a concess*o de servi$o pblico poder& ser precedida da eEecu$*o de
obra pblica.
ons"rcio % 6 a associao de dois ou mais interessados na
concorr9ncia somando capital, tra!al#o e PnoQ-#oQ& =o formam um <nica
pessoa jur(dica, mas uma simples reunio operativa de firmas, mantendo
cada qual sua personalidade pr"pria, so! a liderana de uma delas ue, no
caso dos consrcios internacionais ser$ sempre !rasileira4 8?elR Aeirelles)&
P#RC=SSG" D# S#R@=2" PH/>=C" (art. 40, lei 8.987/95:
A lei n 8.987, de 13/02/95, conceitua:
)rt& '&&&&&&&&&&&&&&&&
I% - permisso de servio pblico: a delegao, a t(tulo prec!rio,
mediante licitao, da prestao de servios p<!licos, feita pelo poder
concedente 4 pessoa f(sica ou jur(dica ue demonstre capacidade
para seu desempen#o, por sua conta e risco&
8----)
)rt& (2& ) permisso de servio p<!lico ser$ formali0ada mediante
contrato de adeso, ue o!servar$ os termos desta 1ei, das demais
normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive uanto +
precariedade e + revoga!ilidade unilateral do contrato pelo poder
concedente&

;ar$grafo <nico& )plica-se +s permiss"es o disposto nesta 1ei&
Podemos pontuar, nos termos da Lei n 8.987, de 13/02/95, as seguintes
caractersticas da permisso:
delegao, a t)tulo prec&rio, mediante licitao;
formalizada mediante contrato de ades*oQ
4 pessoa f)sica ou jur)dica que demonstre capacidade para seu desempenho
por sua conta e riscoQ
Prazo determinado.
D=F#R#12AS #1,R# C"1C#SSG" # P#RC=SSG".
C"1C#SSG" P#RC=SSG"
Modalidade de Licitao: concorrncia Licitao
Contrato Contrato de adeso
Pessoa jurdica ou consrcio de
empresa Pessoa fsica ou jurdica
Prazo determinado Prazo determinado
A+,"R=AA2G" D# S#R@=23S PH/>=C"S
100
H dissenso na doutrina sobre a existncia da autorizao de servios
pblicos.
De acordo com o magistrio de Hely Lopes Meirelles servios
autorizados so aqueles que o Poder Pblico, por ato unilateral, precrio e
discricionrio, consente na sua prtica por particular para atender a interesses
coletivos instveis ou emergncia transitria. Fora destes casos para no
fraudar o princpio constitucional da licitao, a delegao deve ser feita
mediante permisso ou concesso. O autor exemplifica: os servios de txi,
de despachantes, de pavimentao de rua por conta dos moradores, de guarda
particular de estabelecimentos ou residncias, os quais, embora no sendo
uma atividade pblica tpica, convm que o Poder Pblico conhea e credencie
seus executores e sobre eles exera o necessrio controle...
Divergindo desta substanciosa doutrina, e seguindo linha exposta no art.
175 da Constituio, administrativistas modernos, a exemplo de Maria Sylvia
Zanella di Pietro, ensinam que a autorizao inexiste como delegao de
servio pblico. Atravs da autorizao a Administrao delega o exerccio de
atividade que, por sua utilidade pblica, est sujeita ao poder de polcia do
Estado.
A Constituio Federal no art. 175, no prev o instrumento da
autorizao de servios pblicos, preceituando apenas a concesso e a
permisso.

9: art& 13- - Incum!e ao poder p<!lico, na forma da lei,
diretamente ou so! regime de concesso ou permisso,
sempre atrav6s de licitao, a prestao de servios
p<!licos&
No entanto, a mesma Constituio Art. 21, incisos X, X, afirma que
9ompete + Hnio 8---) explorar diretamente ou mediante
autori0ao, concesso ou permisso os servios&&&&4
R#SP"1SA/=>=DAD# D"S C"1C#SS="1DR="S # P#RC=SS="1DR="S:
Os concessionrios e permissionrios devem responder por todos os
preju)zos causados ao poder concedente, aos usu&rios ou a terceiros, sem
que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa
responsabilidade (art. 25, lei 8.987/95). Portanto, encontram-se submetidos a
regra do art. 37, 6 da CF, conhecida como ,eoria da =mputa$*o ou
Responsabilidade "bjetiva do #stado.
CF, Art !", #3% ) As pessoas jur"dicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o respons4vel nos casos de dolo ou culpa
Entretanto, Sem preju)zo desta responsabilidade a concessionria
poder& contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes,
101
acessrias, ou complementares ao servio concedido ( 1, art. 25, lei
8.987/95, grifei).
Os contratos celebrados entre a concessionria e estes terceiros reger-
se-o pelo direito privado no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre
os terceiros e o poder concedente ( 2, art. 25, lei 8.987/95).
S+/C"1C#SSG" # ,RA1SF#RY1C=A D" C"1,R"># AC="1DR="
)rt& '5& N admitida a subconcesso, nos termos previstos no
contrato de concesso, desde que e$pressamente autori3ada
pelo poder concedente&
1
o
. outorga de subconcesso ser! sempre precedida de
concorr9ncia&
'
o
G su!concession$rio se su!-rogar$ todos os direitos e
o!riga"es da su!concedente dentro dos limites da
su!concesso&
)rt& '3& . transfer9ncia de concesso ou do controle
societ!rio da concession!ria sem prvia anu9ncia do poder
concedente implicar! a caducidade da concesso&
;ar$grafo <nico& ;ara fins de o!teno da anu,ncia de ue trata
o caput deste artigo o pretendente dever$:
I - atender +s exig,ncias de capacidade t6cnica, idoneidade
financeira e regularidade .ur/dica e fiscal necess$rias + assuno
do servio; e
II - comprometer-se a cumprir todas as cl$usulas do contrato em
vigor&
=1,#R@#12G" 1A C"1C#SSG"
)rt& E'& G poder concedente poder$ intervir na concesso, com o fim
de assegurar a adequao na prestao do servio, bem como o
fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais
pertinentes.
;ar$grafo <nico& ) interveno far-se-$ por decreto do poder
concedente, ue conter! a designao do interventor, o pra3o da
interveno e os objetivos e limites da medida&
)rt& E(& essada a interveno, se no for e$tinta a concesso, a
administrao do servio ser! devolvida 4 concession!ria,
precedida de prestao de contas pelo interventor, ue responder$
pelos atos praticados durante a sua gesto&
F"RCAS D# #9,=12G" DA C"1C#SSG"
1ei =&F=34F- )rt& E-& Ixtingue-se a concesso por:
I - advento do termo contratual;
102
II % encampao;
III - caducidade;
I% - resciso;
% - anulao; e
%I - fal9ncia ou e$tino da empresa concession$ria e falecimento ou
incapacidade do titular, no caso de empresa individual&
R#@#RSG" ou AD@#1," D" ,#RC" C"1,RA,+A> - a forma mais
normal, advindo 6che(ado7 o momento final previsto para o fim do
contrato' a eEtin$*o opera!se de pleno direito, sem necessidade de
qualquer aviso ou notificao. Os bens aplicados ao servio integram-se no
patrimnio do concedente, operando-se a chamada reverso.
#1CACPA2G" a retomada do servio pelo poder concedente, durante o
prazo da concess*o' por motivo de interesse pblico (convenincia e
oportunidade), C#D=A1,# >#= autorizativa espec)fica. Neste caso, por no
haver o concessionrio dado causa extino, faz jus a pr5vio pa(amento de
indeniza$*o, relativa aos bens do concessionrio empregados na execuo do
servio, pois repercute diretamente sobre a equao econmico-finaceira (art.
37, da lei 8.987/95). Conhecida tambm por resgate.
CAD+C=DAD# ! a extino da concesso, mediante decreto do poder
concedente 6A," ADC=1=S,RA,=@"7, por ineEecu$*o total ou parcial do
contrato' .uando o servi$o estiver sendo prestado de forma inade.uada
ou deficiente. O concessionrio far jus a indenizao referentes a parcelas
dos investimentos vinculados a bens reversveis ainda no amortizados ou
depreciados descontado o valor das multas contratuais e dos danos
causados (art. 35, , art. 38 caput, 1, , c/c, 4, da lei 8.987).
Ar/. 27. A +,-./01,2.34- 51 36.31//76 68 56 36.+,691 /6341+:,46 5-
36.31//46.:,4- &e, ;,<=4- -.82.34- d$ %$der c$nceden/e i,%licar1 a
3-58345-51 5- 36.31//76>
R#SC=SG" B+D=C=A> ! por iniciativa do concession&rio, quando
inadimplente o poder concedente, no entanto, os servios n*o poder*o ser
interrompidos ou paralisados at o trPnsito em jul(ado da competente ao
judicial (arts. 35, V, e 39, e pargrafo nico, da lei 8.987).

A1+>A2G" DA C"1C#SSG" ! ocorre quando houver v)cio de le(alidade
.ue acarrete nulidade do contrato' opera efeitos e$%tunc, trata-se de
hiptese equivalente de qualquer outro ato administrativo praticado com
violao ao direito. A anulao no se confunde com a resciso. Resciso
pressupe um contrato vlido, mas cuja execuo pelo concessionrio se
tenha tornado inconveniente ao interesse pblico, e opera efeitos e$%nunc (art.
35, V, da lei 8.987).
FA>Y1C=A "+ #9,12G" DA #CPR#SA C"1C#SS="1DR=A e por
falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual (Art.
35, V). Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens
reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme
103
previsto no edital e estabelecido no contrato, integrando a massa falida
somente os bens remanescentes.
X.F A F=?+RA DAS A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS
As a(Kncias re(uladoras em verdade s*o as conhecidas Autar.uias
.ualificadas como Autarquias em regime especial' cuja principal atribui$*o
5 controlar a presta$*o de servi$os pblicos' e praticamente nica
peculiaridade o fato de que os seus dirigentes serem nomeados pelo
Presidente da Repblica, aps a aprovao pelo Senado Federal, com garantia
de mandato com prazo determinado.
A?Y1C=AS R#?+>AD"RAS CR=ADAS P#>A +1=G"
ANEEL ! A(Kncia 1acional de #ner(ia #l5trica' criada pela lei n[ X.MFV de
FU;F;XXUQ
ANATEL A(Kncia 1acional de ,elecomunica$%es' criada pela lei n[ X.MVF
de U;V;XXVQ
ANP A(Kncia 1acional do PetrIleo' criada pela lei n[ X.MVW de U;W;XXV.
ANVSA A(Kncia 1acional de @i(ilPncia Sanit&ria' criada pela lei X.VWF de
FU;;XXX
ANS A(Kncia 1acional de Sade Suplementar' criada por CP convertida
em lei n[ X.XU de FW;;F\\\.
ANA A(Kncia 1acional de D(uas' criada pela n[ X.XWM de V;U;F\\\.
ANTT A(Kncia 1acional dos ,ransportes ,errestres' criada pela lei n[
\.FLL de T;U;F\\
ANTAQ A(Kncia 1acional dos ,ransportes A.uavi&rios' criada pela lei n[
\.FLL de T;U;F\\.
ANCNE ! A(Kncia 1acional do Cinema' criada pela CP FFFW! de U;X;F\\.
" #S,AD" D# P#R1AC/+C" # S+A A?Y1C=A R#?+>AD"RA
O Estado de Pernambuco, atravs da Lei n 12.126, de 12 de dezembro
de 2001, criou a A(Kncia de Re(ula$*o dos Servi$os Pblicos Dele(ados
do #stado de Pernambuco ! ARP#' com natureza de autar.uia especial'
vinculada ao Gabinete do Governador, dotada de autonomia financeira,
oramentria, funcional e administrativa, com sede na Capital e atuao em
todo o territrio estadual. A Lei Estadual n 12.524, DE 30.12.03 alterou e
consolidou as disposies da Lei n 12.126/01.
A ARP# a(Kncia mltipla' a disciplinar diversos servi$os
dele(ados' ao inv5s da usual cria$*o de a(Kncias setoriais, ensejando o
104
alcance dos mesmos fins almejados, atravs de meio bem mais racional'
econJmico e eficiente.
Em termos ideais, nos termos da mensagem de sua criao: A cria$*o
da ARP# permitir& uma eEpans*o e moderniza$*o dos servi$os pblicos
dele(ados' sem' contudo' deiEar de observar os princ)pios (erais .ue
re(em a administra$*o pblica, primando, ainda, pela tutela dos direitos do
consumidor, especialmente no tocante aos servios essenciais de gua, luz e
telefonia.
)rt& 5 ) Biretoria 6 o rgo deli!erativo e executivo da )>;I e ser$
composta por 21 8um) Biretor ;residente e 2' 8dois) Biretores,
nomeados pelo Sovernador do Istado, ap"s prvia aprovao,
mediante argOio pblica, pela .ssemblia Legislativa, na forma
ue dispuser seu >egimento Interno&

1 7s &iretores tero mandato de JI AquatroC anos, admitida uma
nica reconduo&
)rt& = Gs mem!ros da Biretoria somente podero perder o mandato em
virtude de ren<ncia, condenao .udicial transitada em .ulgado ou de
processo administrativo disciplinar&

A quarentena dos seus dirigentes assegurada durante o interregno de
120 (cento e vinte), contados a partir do trmino de seus mandatos, nesse
perodo os diretores no podero, a ttulo nenhum, manter vnculo, contratual
ou no, com empresas sujeitas competncia reguladora da ARPE, includos
em tais restries o exerccio de cargo de direo e a prestao de servios de
assessoria ou consultoria de qualquer espcie, percebendo, neste perodo,
compensao. Vejamos o que diz a lei:
)rt& F Burante o interregno de 1'2 8cento e vinte dias), contados a partir
do t6rmino de seus mandatos, os Biretores no podero, a t/tulo
nen#um, manter v/nculo, contratual ou no, com empresas su.eitas +
compet,ncia reguladora da )>;I, inclu/dos em tais restri"es o
exerc/cio de cargo de direo e a prestao de servios de assessoria
ou consultoria de ualuer esp6cie, perce!endo, neste per/odo, at6 ser
provido em cargo p<!lico ou contratado pela iniciativa privada,
compensao pecuni$ria correspondente a 1227 8cem por cento) da
remunerao do cargo exercido&
"R#NC#"A#$ ATR#%&#'(E$ DA AR"E)
)rt& E ompete 4 .PP# a regulao de todos os servios pblicos
delegados pelo #stado de Pernambuco, ou por ele diretamente
prestados, em!ora su.eitos + delegao, quer de sua compet9ncia ou
a ele delegados por outros entes federados, em decorr,ncia de
norma legal ou regulamentar, disposio convenial ou contratual&
105
1 ) atividade reguladora da )>;I dever$ ser exercida, em especial,
nas seguintes $reas:

I - saneamento;
II - energia el6trica;
III - rodovias;
I% - telecomunica"es;
% - transportes;
%I - distri!uio de g$s canali0ado;
%II - inspeo e segurana veicular;
%III - coleta e tratamento de res/duos slidos;
IL - atividades lot6ricas e outras modalidades de concurso de
prognsticos; e
L - outras atividades resultantes de delegao do poder p<!lico&

AS PARC#R=AS PH/>=C"!PR=@ADAS ! 1"@AS #SP8C=#S D#
C"1C#SSG"
A Lei n 11.079 , de 30 de dezembro de 2004, instituiu as denominadas
PPP parceria pblico-privada. Transcrevo abaixo alguns de seus principais
dispositivos para fins deste curso.
C"1C#=,"S
)rt& '
o
;arceria p<!lico-privada 6 o contrato administrativo de
concesso, na modalidade concesso patrocinada ou a concesso
administrativa&
1
o
oncesso patrocinada 6 a concesso de servios pblicos ou
de obras pblicas de ue trata a 1ei n =&F=34F-, uando envolver,
adicionalmente 4 tarifa cobrada dos usu!rios contraprestao
pecuni!ria do parceiro pblico ao parceiro privado&
'
o
oncesso administrativa 6 o contrato de prestao de servios
de ue a .dministrao Pblica seja a usu!ria direta ou indireta,
ainda ue envolva execuo de o!ra ou fornecimento e instalao de
!ens&
E
o
=o constitui parceria pblico%privada a concesso comum,
assim entendida a concesso de servios p<!licos ou de o!ras p<!licas
de ue trata a 1ei =&F=34F-, uando no envolver contraprestao
pecuni$ria do parceiro p<!lico ao parceiro privado&
@#DA23#S0
(
o
N vedada a cele!rao de contrato de parceria p<!lico-privada:
I T cu.o valor do contrato se.a inferior a PQ RJ.JJJ.JJJ,JJ 8vinte
mil#"es de reais);
106
II T cu.o per(odo de prestao do servio se.a inferior a B AcincoC anos;
8nem superior a E- anos) ou
III T ue ten#a como objeto nico o fornecimento de mo%de%obra, o
fornecimento e instalao de euipamentos ou a e$ecuo de obra
pblica&
D"S C"1,RA,"S D# PARC#R=A PH/>=C"!PR=@ADA
)rt& -
o
)s cl$usulas dos contratos de parceria p<!lico-privada atendero
ao disposto na lei =&F=34F-, no ue cou!er, devendo tam!6m prever:
I T o pra0o de vig,ncia do contrato, compat/vel com a amorti0ao dos
investimentos reali0ados, no inferior a B AcincoC, nem superior a 1B
Atrinta e cincoC anos, incluindo eventual prorrogao;
=1S,=,+=2G" D# "R?G" ?#S,"R DAS PARC#R=AS PH/>=C"!
PR=@ADAS d

)rt& 1(& Eer! institu(do, por decreto, "rgo gestor de parcerias
pblico%privadas federais, com compet9ncia para:
I T definir os servios priorit$rios para execuo no regime de parceria
p<!lico-privada;
II T disciplinar os procedimentos para cele!rao desses contratos;
III T autori0ar a a!ertura da licitao e aprovar seu edital;
I% T apreciar os relatrios de execuo dos contratos&
1
o
G rgo mencionado no caput deste artigo ser$ composto por
indicao nominal de um representante titular e respectivo suplente de
cada um dos seguintes rgos:
I T Ainist6rio do ;lane.amento, Gramento e Sesto, ao ual cumprir$ a
tarefa de coordenao das respectivas atividades;
II T Ainist6rio da :a0enda;
III T 9asa 9ivil da ;resid,ncia da >ep<!lica&
+CA F>A?RA1,# =1C"1S,=,+C="1A>=DAD# DA >#= .\VX;\M
O dispositivo, do artigo 14, da Lei 11.079/04, nos parece francamente
inconstitucional porque, ao determinar que por decreto possa ser criado rgo
pblico, entra em conflito com o art. 61, 1, , "a, bem como o art. 84, inciso
V, "a, da CF/88.
Por oportuno, transcrevo abaixo os dispositivos constitucionais atacados:
9: )rt&
51&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
1 - Co de iniciativa privativa do ;residente da >ep<!lica as leis ue:
8-----)
II - dispon#am so!re:
107
eC criao e e$tino de Dinistrios e "rgos da administrao
pblica, o!servado o disposto no art& =(, %I 8redao dada pela I9 n
E', de '221)
9: )rt& =(& 9ompete privativamente ao ;residente da >ep<!lica:
8-----)
H) % dispor, mediante decreto, sobre:8redao dada pela I9 n
E'4'221)
a) organi0ao e funcionamento da administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou e$tino de "rgos
pblicos* 8Inclu/da pela Imenda 9onstitucional n E', de '221)
DAS ?ARA1,=AS A S#R#C PR#S,ADAS P#>" P"D#R PH/>=C"

)rt& =
o
)s o!riga"es pecuni$rias contra/das pela )dministrao
;<!lica em contrato de parceria p<!lico-privada podero ser garantidas
mediante:
I S vinculao de receitas, o!servado o disposto no inciso I% do art&
153 da 9onstituio :ederal;
II T instituio ou utili3ao de fundos especiais previstos em lei;
III T contratao de seguro%garantia com as companhias
seguradoras que no sejam controladas pelo Poder Pblico;
I% T garantia prestada por organismos internacionais ou institui'es
financeiras que no sejam controladas pelo Poder Pblico*
% T garantias prestadas por fundo garantidor ou empresa estatal
criada para essa finalidade;
%I T outros mecanismos admitidos em lei&
DA S"C=#DAD# D# PR"P:S=," #SP#CNF=C"
)rt& F
o
)ntes da cele!rao do contrato, dever$ ser constitu/da
sociedade de prop"sito espec(fico, incum!ida de implantar e gerir o
o!.eto da parceria&
1
o
) transfer,ncia do controle da sociedade de propsito espec/fico
estar$ condicionada + autori0ao expressa da )dministrao ;<!lica,
nos termos do edital e do contrato, o!servado o disposto no par$grafo
<nico do art& '3 da 1ei n
o
=&F=3, de 1E de fevereiro de 1FF-&
'
o
) sociedade de propsito espec/fico poder$ assumir a forma de
compan#ia a!erta, com valores mo!ili$rios admitidos a negociao no
mercado&
E
o
) sociedade de propsito espec/fico dever$ o!edecer a padr"es de
governana corporativa e adotar conta!ilidade e demonstra"es
financeiras padroni0adas, conforme regulamento&
(
o
+ica vedado 4 .dministrao Pblica ser titular da maioria do
capital votante das sociedades de ue trata este 9ap/tulo&
108
-
o
) vedao prevista no (
o
deste artigo no se aplica + eventual
auisio da maioria do capital votante da sociedade de propsito
espec/fico por instituio financeira controlada pelo ;oder ;<!lico em
caso de inadimplemento de contratos de financiamento&
R+#S,3#S P"1," X ! S#R@=2"S PH/>=C"S
1. (TTN/97). Considera-se servio pblico de competncia da Unio, possvel de ter a
sua explorao transferida a particulares, mediante delegao, concesso ou
permisso, aquele cuja atividade fim seja relacionada intimamente com
a) a previdncia
b) a sade
c) as telecomunicaes
d) desporto
e) jornalismo
2. (AFC/97). O servio pblico concedido deve ser remunerado mediante
a) tarifa
b) taxa
c) tributo
d) contribuio
e) imposto
3. (NSS/93). Constitui objeto especfico do contrato de concesso de servio pblico a
a) execuo de uma obra, para uso da coletividade
b) ocupao pelo particular de um bem da Administrao
c) explorao de um servio particular em prdio pblico
d) navegao area
e) pesquisa de recursos minerais
4. (Promotor de Justia/GO-96). So exemplos de servios pblicos uti universi
a) calamento, gua e limpeza pblica.
b) energia eltrica e iluminao pblica.
c) Telefone, gua, energia eltrica e polcia.
d) Nenhuma das alternativas anteriores est correta.
5. (Promotor de Justia/DF- 95). Se a Administrao Pblica, de forma coativa, por
motivo de interesse ou convenincia, retomar determinado servio, opera-se

a) uma anulao
b) uma reverso
c) uma resciso
d) uma encampao ou resgate
e) um confisco

6. (Juiz Federal 92) A retomada coativa do servio, pelo poder concedente, durante
o prazo da concesso, por motivos de interesse pblico, mediante lei autorizativa
especfica e aps prvio pagamento de indenizao ao concessionrio, denomina-se
109
a) reverso
b) resciso
c) encampao
d) anulao
7. (TRT/91) Quando os particulares prestam servios pblicos, eles o fazem mediante
a) contrato de locao de servios.
b) nvestidura em cargo pblico
c) concesso ou permisso
d) outorga
?A/AR=," ! S#R@=2"S PH/>=C"S
1 - C
2 - A
3 - D
4 - D
5 - D
6 - C
7- C
#m s)ntese0 "r(aniza$*o do Servi$o Pblico
H trs regras fundamentais quanto organizao do servio
pblico, que no podem ser esquecidas:
1. A que exige que a organizao se faa por lei; Art. MW' 9 da
CF.
2. A que prev a competncia exclusiva da entidade ou Poder
interessado no que tange a iniciativa das leis que visem
criao, transformao e extino dos cargos pblicos; Art.
U' c [' ==' edf da CF 61o caso dos car(os do Poder
#Eecutivo7.
3. A que impe a observncia das normas constitucionais
federais pertinentes ao funcionalismo.
Na organizao do servio pblico a Administrao cria cargos,
empregos e funes, institui classes e carreiras, faz provimentos e lotaes,
estabelece vencimentos, subsdios e vantagens e delimita os deveres e direitos
de seus servidores. Algumas dessas noes merecem destaque.
Car(o Pblico a mais simples unidade de poderes e
deveres estatais que pode ser expressa por um agente
pblico. Os cargos pblicos so acessveis aos brasileiros,
criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago
pelos cofres pblicos.
Classe o agrupamento de cargos de mesma profisso, e
com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos.
Carreira o agrupamento de classes da mesma profisso
ou atividade, escalonadas segundo a hierarquia do servio,
para acesso privativo dos titulares dos cargos que a integram.
110
Ruadro um conjunto de carreiras, cargos isolados e
funes gratificadas de um servio, rgo ou Poder.
Car(o de Carreira o que se escalona em classes, para
acesso privativo dos seus titulares, at o da mais alta
hierarquia profissional.
Car(o =solado o que no se escalona em classes, por ser
o nico na sua categoria.
Car(o em Comiss*o a unidade de direitos e deveres de
carter transitrio, ocupada por pessoa de confiana da
autoridade competente para preench-lo, a qual tambm pode
exonerar "ad nutum, ou seja, livremente, quem o esteja
titularizando. O provimento desses cargos dispensa o
concurso pblico.
Car(o de Provimento #fetivo ou, simplesmente, Cargo
Efetivo o que supe a permanncia do seu titular.
ocupado em carter definitivo, e provido mediante concurso
pblico de prova ou de provas e ttulos.
Provimento o ato de designao de algum para ocupar
um cargo pblico. Pode ser originrio, inicial ou autnomo (a
nomeao) ou derivado (reintegrao, reverso etc).
@acPncia a abertura de vaga em cargos dantes ocupados.
A vacncia resulta de demisso, exonerao e de outras
causas previstas em lei.
Posse o ato de aceitao do cargo e um compromisso de
bem-servir. o ato da investidura pelo qual ficam atribudos ao
servidor s prerrogativas, os direitos e os deveres, sendo
condio jurdica principal para o exerccio da funo pbica.
No forma de provimento. Para Hely, a posse a "conditio
juris da funo pblica.
#mpre(os pblicos - so ncleos de encargos de trabalho a
serem preenchidos por agentes contratados para
desempenh-los, sob vnculo celetista no que diz respeito
relao trabalhista.
Fun$%es Pblicas so plexos unitrios de atribuies, criados
por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou
assessoramento, a serem exercidas por titular de cargo
efetivo, da confiana da autoridade que as preenche.
#fetividade Caracterstica do provimento de certos cargos.
#stabilidade o direito de no ser demitido do servio
pblico, salvo se incidir em falta funcional grave, apurada em
processo judicial ou processo administrativo em que lhe seja
assegurada ampla defesa, depois do estgio probatrio.

Re(imes Bur)dicos dos Servidores Pblicos
O regime jurdico constitucional dos servidores pblicos est
delineado, especialmente, nos arts. 37 a 41. O regime jurdico dos servidores
pblicos estaduais est disciplinado, sobretudo, na Carta Estadual; nas Leis
Complementares n 03/90, 13/95, 16/98, 21/99 e na Lei n 6.123/68,
111
consideradas as alteraes posteriores. Os servidores pblicos podem ser
enquadrados em trs categorias distintas de regimes jurdicos, resguardadas
as normas constitucionais pertinentes:
Regime estatutrio; Lei 8.112/90
Regime trabalhista; Lei 9.962/00
Regime Especial (Art. 37, X da CF). Lei 8.745/93
Cabe ressaltar que a Constituio sofreu intensas modificaes
em funo da Emenda Constitucional 19/98, o que modificou a estrutura do
regime jurdico nico disposto no caput do art. 39, pois com a supresso do
dispositivo que previa a unicidade de regime, pode-se dizer que a escolha do
regime jurdico fica a cargo da autoridade competente, contanto que o regime
estatutrio seja mantido para os servidores, ocupantes das carreiras tpicas de
Estado.
Re(ime Bur)dico Constitucional dos Servidores Pblicos.
Acessibilidade
A acessibilidade o conjunto de normas e princpios que regulam o
ingresso de pessoas interessadas em trabalhar no servio pblico. Cuida-se,
pois, de verdadeiro direito subjetivo o direito de acesso aos cargos, empregos
e funes pblicas, observadas as normas aplicveis a cada tipo de
provimento.
A regra fundamental est disposta no art. 37, , da CF:
Uos cargos, empregos e fun"es p<!licas so acess/veis aos !rasileiros ue
preenc#am os reuisitos esta!elecidos em lei, assim como aos estrangeiros,
na forma da lei&V
So titulares do direito no apenas os brasileiros natos como os
naturalizados. A exceo a essa regra est no art. 12, 3, da CF, que
enumerou os cargos privativos de brasileiros natos.
Por fora da Emenda Constitucional 19/98 amplia-se a acessibilidade aos
estrangeiros, na forma que a lei vier a disciplinar. (possibilidade j aberta no
1, do art. 207 da CF).
Quando o cargo caracteriza-se pelo provimento efetivo, os requisitos para o
acesso s admitem a discriminao de critrios objetivos, ou seja, aqueles que
guardam pertinncia com as funes do cargo ou emprego, como o caso das
provas de conhecimento, das provas de ttulo e das provas de esforo fsico.
Concurso Pblico
O concurso pblico o procedimento administrativo que tem por fim
aferir as aptides pessoais necessrias para selecionar os melhores
candidatos ao provimento de cargos e funes pblicas. Na aferio
pessoal, o Estado verifica a capacidade intelectual, fsica e psquica dos
interessados que submetem avaliao, tendo em vista ocupar funo
pblica. No aspecto seletivo so escolhidos aqueles que ultrapassam as
112
barreiras opostas no procedimento, obedecida sempre a ordem de
classificao.
O concurso pblico pode ser de provas ou de provas e ttulos,
constituindo-se no meio mais idneo de recrutamento de servidores pblicos,
pois o instrumento que melhor representa o sistema de mrito, que tem como
fundamentos o princpio da isonomia e o princpio da moralidade administrativa.
Por ser um procedimento administrativo o concurso pblico e
compe de vrias etapas, dentre as quais destacam-se a inscrio, que no
gera para o interessado direito realizao do certame e a aprovao, que no
cria, para o aprovado, direito nomeao. Segundo o disposto no art. 37 da
Constituio, o prazo de validade do concurso de at dois anos, prorrogvel
uma vez por igual perodo.
Acumula$*o de car(os e fun$%es
Dispe a Constituio Federal que vedada a acumulao
remunerada de cargos pblicos (art. 37, XV da CF). A vedao atinge a
acumulao remunerada de cargos, empregos e funes no mbito da
Administrao Direta e ndireta, seja dentro de cada uma, seja entre os dois
setores da Administrao entre si.
Note-se que a vedao se refere acumulao remunerada. Em
conseqncia, se a acumulao s encerra a percepo de remunerao por
uma das fontes, no incide a regra geral proibitiva.
A regra geral admite excees, pois so hipteses de permissividade,
conforme o art. 37, XV:
a) dois cargos de professor;
b) um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de
sade, com profisses regulamentadas.
Caso o servidor venha a acumular, remuneradamente, cargos,
empregos ou funes pblicas, aplica-se a regra do art. 133 da Lei n 8.112/90
ao servidor pblico federal, a qual prev que se fica provada a acumulao de
boa f, deve ele optar por um dos postos de trabalho sem arcar com quaisquer
tipos de nus, mas se a acumulao for de m f, o servidor perder ambos os
cargos e restituir o que tiver percebido indevidamente.
#stabilidade
Estabilidade o direito outorgado ao servidor estatutrio, nomeado em
virtude de concurso pblico, de permanecer no servio pblico aps de trs
anos de efetivo exerccio, como passou a determinar a Emenda Constitucional
n 19/98, que alterou o art. 41 da Constituio Federal.
A mesma emenda constitucional inseriu no art. 41 o pargrafo 4,
estabelecendo que, alm do decurso do prazo de 3 anos, a aquisio da
estabilidade depende ainda de avaliao especial de desempenho do servidor,
a ser realizada por comisso funcional para constituda para essa finalidade.
O direito s conferido ao servidor estatutrio e a estabilidade diz
respeito ao servio pblico e no ao cargo, pois o servidor estvel, ao ser
113
investido em novo cargo, no est dispensado de cumprir o estgio probatrio
nesse novo cargo.
Contudo, o servidor estvel poder ser demitido se forem verificadas as
premissas dispostas abaixo:
a) o cometimento de infrao grave;
b) a apurao da falta em processo administrativo disciplinar;
c) a garantia da ampla defesa.
A Estabilidade sempre foi um direito relativo do servidor pblico
estaturio, mas essa relatividade for ampliada pelo art. 169 4 da
Constituio, que dispe sobre a possibilidade de exonerao decorrente do
controle com a despesa de pessoal das entidades federativas.
A Constituio Federal de 1988 disciplinou hiptese especial de
aquisio da estabilidade, conforme o art. 19 do ADCT, considerando estveis
todos os servidores pblicos civis federais, estaduais, distritais e municipais, da
Administrao Direta e ndireta, que estivessem h pelo menos cinco anos no
servio pblico, na data da promulgao da Carta.
A aquisio da estabilidade depende da comprovao dos requisitos
para o exerccio do cargo, atravs do estgio probatrio, que o perodo
dentro do qual o servidor aferido quanto aos requisitos necessrios para o
desempenho do cargo, relativos ao interesse no servio, adequao, disciplina,
assiduidade, etc.
Embora o servidor em estgio probatrio no tenha estabilidade, sua
excluso do servio pblico, no caso de restar comprovado que no rene as
condies mnimas para a permanncia, no pode ser processada sem o
mnimo de formalidades, ou seja, instaurao do processo administrativo.
importante considerar a diferena entre estabilidade e efetividade,
pois a semelhana das terminologias pode provocar entendimento equivocado
sobre a matria. Nesse sentido, importa dispor que a estabilidade uma
garantia do servidor pblico estatutrio, de permanecer no servio pblico,
aps o perodo de trs anos de efetivo exerccio, enquanto efetividade nada
mais do que a situao jurdica que qualifica a titularizao dos cargos
efetivos. Obs: diferenciar o est&(io probatIrio de juizes e promotores.
Disponibilidade
Disponibilidade a situao funcional na qual o servidor passa
inatividade em virtude de extino de seu cargo ou da declarao de sua
desnecessidade, conforme o art. 41 3 que dispe:
UIxtinto o cargo ou declarada sua desnecessidade, o servidor est$vel
ficar$ em disponi!ilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio,
at6 seu adeuado aproveitamento em outro cargoV&
Diante da ocorrncia dos pressupostos enunciados vislumbram-se os
seguintes efeitos. O primeiro impe que o servidor em disponibilidade perceba
remunerao aps a lei de extino do cargo pblico ou o ato de declarao de
sua desnecessidade. Essa remunerao tem a mesma natureza dos proventos,
pois atribuda a servidor inativo, ainda que temporariamente.
114
O segundo efeito o dever imposto Administrao, de aproveitar o
servidor em outro cargo, evitando-se a eternizao da inatividade remunerada,
com notrios prejuzos ao errio pblico.
Ressalte-se que a EC n 19/98 implementou o dispositivo legal,
disciplinando que o provento recebido pelo servidor em disponibilidade ser
proporcional ao tempo de servio, ou seja, ele no recebe a sua remunerao
integral como a Constituio previa anteriormente a promulgao da emenda.
Re(ime previdenci&rio
A previdncia dos servidores pblicos vem passando por inmeras
modificaes introduzidas pelas emendas constitucionais 20/1998 e 41/2004,
que vo demonstrar o interesse do Estado em diminuir os custos com os
fundos de penso, a partir de medidas que buscam a dilatao do tempo de
servio dos servidores em atividade e a equiparao da percepo pecuniria
do servidor efetivo quela recebida pelo aposentado da iniciativa privada.
So dois os regimes de previdncia hoje previstos na Constituio
Federal, os quais, embora apresentem pontos de convergncia em alguns
pontos, com vistas obteno da maior uniformidade possvel, tm fisionomia
e destinatrios prprios.
O regime geral da previdncia social previsto nos arts. 201, 202
aplicvel aos trabalhadores em geral, pertencentes em regra aos trabalhadores
regidos pela CLT, enquanto o regime de previdncia pblica previsto nos art.
40 e seus pargrafos destina-se especificamente aos servidores pblicos
efetivos, regidos pelos respectivos estatutos funcionais.
Nesse sentido, pode-se dizer que o regime geral da previdncia social
aplicado:
a) aos servidores estatutrios ocupantes apenas de cargo em
comisso;
b) aos empregados pblicos;
c) aos servidores temporrios (referidos no art. 37, X, da CF)
Enquanto os servidores pblicos estatutrios so regidos pelo regime
de previdncia pblica disciplinado no art. 40 e seus pargrafos. Vamos
abordar a partir de agora as principais mudanas trazidas pela emenda
constitucional 41/2004 para destacar principais questes relacionadas com a
previdncia dos servidores pblicos efetivos.
U)rt& (2& )os servidores titulares de cargos efetivos da Hnio, dos
Istados, do Bistrito :ederal e dos Aunic/pios, inclu/das suas autaruias e
funda"es, 6 assegurado regime de previd,ncia de car$ter contri!utivo e
solid!rio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos
servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que
preservem o equil(brio financeiro e atuarial A...CT
O financiamento do fundo de penso das entidades pblicas conta com
a participao plural da instituio, dos servidores pblicos, na medida
proporcional a lhe assegurar o valor do benefcio e dos inativos
As modalidades de aposentadoria do servidor estatutrio so:
a) por invalidez;
115
b) compulsria;
c) voluntria.
As regras que delineiam a concesso do benefcio esto nos incisos ,
e do artigo citado.
Os proventos de aposentadoria so calculados com base no 3 que
estabelece: U;ara o c$lculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da
sua concesso, sero consideradas as remunera'es utili3adas como
base para as contribui'es do servidor aos regimes de previd9ncia de
que tratam este artigo e o art. RJ/, na forma da lei.T
Para tratar do padro remuneratrio do servidor na inativa, faz-se
necessrio considerar a redao anterior do dispositivo citado, qual seja:
UGs proventos de aposentadoria, por ocasio de sua concesso, sero
calculados com !ase na remunerao do servidor no cargo efetivo em ue se
der a aposentadoria e, na forma da lei, correspondero + totalidade da
remuneraoV
Partindo desse confronto, observamos que o legislador busca a
equiparao dos rendimentos da inativa do setor privado em relao queles
que esto no setor pblico, mas essa alternativa parece estar um pouco
truncada em funo do disposto nos 14 e 15 do artigo 40, que condicionam
a adoo do padro remuneratrio do regime geral de previdncia pelo setor
pblico a instituio de regime de previdncia complementar para os servidores
efetivos que venham a ingressar no servio pblico na vigncia do atual texto
da Constituio.
A referncia ao carter truncado da proposta estabelecida pela emenda
41 se d em funo do fato de que a maioria das nossas entidades federativas
no possui um regime de previdncia complementar, nem tem projeto para tal
num futuro prximo.
A regra que veda a acumulao de cargos, empregos e funes
tambm se estende ao regime previdencirio com a mesma perspectiva no
6:
U>essalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumul$veis
na forma desta 9onstituio, vedada a percepo de mais de uma
aposentadoria + conta do regime de previd,ncia previsto neste artigoV&
No que diz respeito a reviso dos benefcio, a EC 41 tambm
desencadeou a inovao do 8, desvinculando o reajuste da remunerao do
servidor na ativa ao servidor da inativa.
As vantagens relacionadas com a converso de licena-prmio em
tempo para fins de aposentadoria foram extintas a partir do disposto no 10:
U) lei no poder$ esta!elecer ualuer forma de contagem de tempo
de contri!uio fict/cioV&
116
A Constituio Federal estabelece o princpio da subsidiariedade para
a previdncia especial dos servidores, dispondo no 12 que: U)l6m do
disposto neste artigo, o regime de previd,ncia dos servidores p<!licos titulares
de cargo efetivo o!servar$, no ue cou!er, os reuisitos e crit6rios fixados para
o regime geral de previd,ncia socialV&
Por fim, deve-se ressaltar que o acrscimo do 19 ao art. 40 da
Constituio Federal foi um dos recursos utilizados pelo legislador para
incentivar a permanncia do servidor na ativa, mesmo quando j estiverem
reunidos os requisitos para a aposentadoria voluntria. Trata-se da criao do
abono de permanncia.
Remunera$*o
Remunerao o montante percebido pelo servidor pblico em decorrncia
do exerccio de sua atividade profissional. O pagamento da remunerao do
servidor pblico estatutrio poder ser feito mediante subsdio, vencimento ou
vencimentos. vencimentos e de vantagens pecunirias. , portanto, o
somatrio das vrias parcelas pecunirias a que faz jus, em decorrncia de sua
situao funcional.
Vencimento a retribuio pecuniria que o servidor percebe pelo exerccio
de seu cargo, conforme o art. 40 da Lei n 8.112/90. Todo cargo tem seu
vencimento base previamente estipulado, sendo o seu reajuste possvel em
funo da previso legal (art. 61, 1, , "a, CF).
Vantagens pecunirias so parcelas pecunirias acrescidas ao vencimento
base do servidor em decorrncia de uma situao ftica previamente
estabelecida em norma jurdica. A situao de natureza ftica pode estar no
desempenho de funes por certo tempo (chefia, direo e assessoramento),
natureza especial da funo, grau de escolaridade, trabalho em condies
anormais de dificuldade.
Pela Emenda Constitucional n 19/98, que traou as regras gerais
pertinentes reforma administrativa do Estado, passou a ser denominada de
"subsdio a remunerao do membro de Poder, do detentor de cargo eletivo,
dos Ministros de Estado e dos Secretrios Estaduais e Municipais, conforme a
nova redao do art. 39 4, da CF, que foi estendida aos membros do
Ministrio Pblico (art. 128, 5, , "c, da CF), aos integrantes da Defensoria
Pblica e da Advocacia Pblica, incluindo-se nestas as Procuradorias dos
Estados e do Distrito Federal (art.135 c/c arts. 131 e 133).
A legislao define limites para o valor das remuneraes pagas no setor
pblico fixando o teto remuneratrio no valor do subsdio do Ministro do
Supremo Tribunal Federal, conforme dispe o art. 37, inciso X.
Associa$*o Sindical e Direito de ?reve
A Constituio Federal assegura aos servidores pblicos o direito livre
associao sindical (art. 37, V). Esse direito retrata a possibilidade de o
servidor aderir ao sindicato representativo da categoria profissional. O direito
de adeso ao sindicato deve ser exercido pelo servidor com absoluta liberdade,
pois o servidor no obrigado a filiar-se a sindicato e o direito pode ser
117
exercido independentemente de regulamentao, j que a norma que institui
essa prerrogativa de eficcia plena.
A previso do direito de greve do servidor pblico uma inovao da
Constituio Federal de 1988, que alterado pela Emenda Constitucional n
19/98, est disciplinado no inciso V, do art. 37 da Constituio.
Vale ressaltar o que o exerccio do direito de greve depende da
regulamentao, atravs de lei especfica. Nesse sentido, o entendimento
pacfico firmado pelo Pretrio Excelso, em acrdo da lavra do Ministro Celso
de Mello disps: Uo preceito constitucional ue recon#eceu o direito de greve
ao servidor p<!lico civil constitui norma de efic$cia meramente limitada,
desprovida, em conseW,ncia, de auto-aplica!ilidade, ra0o pela ual, para
atuar plenamente, depende da edio da lei complementarV&
Responsabilidade dos Servidores Pblicos
O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo
exerccio irregular de suas atribuies.
A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo,
doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio e/ou terceiros. Tratando-
se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda
Pblica, em ao regressiva.
A obrigao de reparar o dano entende-se aos sucessores e
contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida.
A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes ao
servidor, nessa qualidade.
A responsabilidade administrativa resulta de ato omissivo ou
comissivo praticado no desempenho de cargo ou funo.
As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se,
sendo independentes entre si.
A responsabilidade administrativa do servidor ser& afastada
no caso de absolvi$*o criminal .ue ne(ue a eEistKncia do fato ou sua
autoria .
Vale lembrar que a absolvio do servidor na esfera criminal pode
projetar efeitos nos processos civil e administrativo.
Deveres dos Servidores Pblicos
Para Mrio Masago, em seu Curso de Direito Administrativo, os
deveres de LEALDADE E OBEDNCA constituem a matriz dos deveres do
servidor pblico.
Para abstrair o significado especfico desses deveres, precisamos
nos reportar aos regimentos que disciplinam a matria em cada esfera da
federao.
Re(ime Disciplinar de averi(ua$*o de irre(ularidades e puni$*o do
servidor
Diante das violaes dos direitos funcionais dos servidores
pblicos, as entidades pblicas tm utilizado procedimentos administrativos
118
prprios para averiguar ilcitos e punir os responsveis pelo seu cometimento,
pois a Constituio Federal prev no inciso LV, do art 5 que:
U)os litigantes, em processo .udicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes&V
Por isso, em sendo o servidor pblico acusado de praticar um
ilcito que corresponda a descumprimento de dever ou vedao funcional, deve
a ele ser garantido o direito de defesa com o estabelecimento do contraditrio.
Os principais instrumentos utilizados pela Administrao Pblica
para salvaguardar esse direito do servidor tm sido a sindicncia e o processo
administrativo disciplinar, sendo a sindicncia geralmente procedimento de
apurao para confirmao do ilcito ou verificao dos indcios de autoria,
enquanto o processo administrativo disciplinar cuida da confrontao dos
argumentos e das provas passveis de estabelecer a verdade sobre o caso.
Contudo, esses procedimentos podem ser realizados com
variveis diversas que dependem do seu disciplinamento em cada estatuto.
PONTO ?@ RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO
\. d Conceito
" a que impe Fazenda Pblica a obrigao de reparar o dano
causado a terceiros por agentes pblicos, no desempenho de suas atribuies
ou a pretexto de exerc-las (Hely Meirelles).
Na lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, responsabilidade
patrimonial extracontratual do Estado " a obrigao que lhe incumbe de
reparar economicamente os danos lesivos esfera juridicamente garantida de
outrem e que lhe sejam imputveis em decorrncia de comportamentos
unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos.
Para Gasparini, pode-se conceituar responsabilidade civil do Estado
como a "obrigao que se lhe atribui, no decorrente de contrato nem de lei
especfica, para recompor os danos causados a terceiros em razo de
comportamentos comissivo ou omissivo, legtimo ou ilegtimo, que lhe seja
imputvel.
\.F d #volu$*o
Trs fases distintas (Di Pietro):
1. rresponsabilidade;
2. Teorias Civilistas;
3. Teorias Publicistas.
Teorias:
1 Fase
Teoria da rresponsabilidade Civil do Estado Peculiar aos Estados
absolutistas. Baseava-se na idia de soberania. O Estado dispunha de
119
autoridade inconteste sobre o sdito e tutelava o direito, no podendo,
portanto, agir contra ele.
"Le roi ne peut mal faire
"The King can do no Wrong
O rigor da irresponsabilidade do Estado era quebrado por leis que
admitiam a obrigao de indenizao em casos especficos.
2 Fase
Teoria dos Atos de mprio e dos Atos de Gesto Os Primeiros seriam os
praticados com todos os privilgios e prerrogativas da autoridade e impostos
unilateralmente e coercitivamente ao particular, independentemente de
autorizao judicial, sendo regidos por um direito especial, exorbitante do
direito comum, porque os particulares no podem praticar atos semelhantes.
"s se(undos seriam os praticados pela Administra$*o em situa$*o de
i(ualdade com os particulares' para conserva$*o e desenvolvimento do
patrimJnio pblico e (est*o de seus servi$osQ como n*o difere a posi$*o
da Administra$*o e a do particular' aplica!se a ambos o direito comum.
Essa distino foi idealizada como meio de abrandar a teoria da
irresponsabilidade do monarca por prejuzos causados a terceiros. Passou-se a
admitir a responsabilidade civil quando decorrente de atos de gesto e a
afast-la nos prejuzos de atos de imprio. Distinguia-se a pessoa do Rei
(insuscetvel de errar), que praticaria os atos de imprio, da pessoa do Estado,
que praticaria atos de gesto, atravs dos seus prepostos.
Teoria da Culpa Civil ou da Responsabilidade Subjetiva Aqui, abandonou-
se a distino entre atos de imprio e atos de gesto, mas continuou-se a
insistir na necessidade de demonstrao de culpa, para que o Estado viesse
a ser responsabilizado. Para fins de indenizao, o Estado foi equiparado ao
indivduo. Estaria obrigado a indenizar sempre que seus agentes agissem
com culpa ou dolo. Essa culpa ou dolo do agente pblico era a
condicionante da responsabilidade patrimonial do Estado. Sem ela,
inocorreria a obrigao de indenizar. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro,
tentou-se, com essa teoria, equiparar a responsabilidade do Estado com a
do patro, ou comitente, pelos atos dos empregados ou prepostos. Essa
doutrina foi acolhida pelo nosso ordenamento jurdico atravs do artigo 15
do Cdigo Civil e vigorou sozinha at o advento da Constituio de 1946. A
partir da, passou a viger a responsabilidade sem culpa ou responsabilidade
objetiva.

3 Fase
Teoria da Culpa Administrativa (Culpa Annima, Culpa do Servio, :aute du
Cervice) - Procurou desvincular a responsabilidade do Estado da Culpa do
agente pblico. Para Hely Meirelles, "a teoria da culpa administrativa
representa o primeiro estgio da transio entre a doutrina subjetiva da
culpa civil e a tese objetiva do risco administrativo. Segundo tal formulao,
no se indaga da culpa subjetiva do agente pblico, mas perquire-se a falta
objetiva do servio em si mesmo, como fato gerador da obrigao de
indenizar. Exige-se tambm uma culpa, mas uma culpa especial da
Administrao, que se convencionou chamar de culpa administrativa. Ocorre
quando o servio no funcionou (no existiu, devendo existir), funcionou mal
(devendo funcionar bem) ou funcionou atrasado (devendo funcionar em
120
tempo) ou seja, inexistncia do servio, mal funcionamento ou retardo no
servio, cabendo ao particular comprovar sua ocorrncia.
Teoria da Responsabilidade Objetiva (Sem Culpa) a teoria
predominante, no presente, como previsto na CF, art. 37, 6. Por essa
teoria, a obrigao de o Estado indenizar o dano surge to-s do ato lesivo
de que ele, Estado, foi o causador. No se exige a culpa do agente pblico
nem a culpa do servio. suficiente a prova da leso e de que esta foi
causada por agente da Administrao Pblica.
Para alguns doutrinadores, apresenta-se sob dupla modalidade:
1. Risco Administrativo Para emergir a obrigao de o Estado indenizar o
dano decorrente de ato lesivo e injusto causado vtima pela Administrao,
basta ao lesado a prova do nexo de causalidade entre o funcionamento do
servio e o prejuzo sofrido pelo administrado. Admite, porm, as
excludentes de responsabilidade: fora maior, caso fortuito (h controvrsia),
culpa exclusiva da vtima. A culpa concorrente (concausa) no exclui a
responsabilidade estatal, mas atenua, proporcionalmente, o uantum
indenizatrio;
2. Risco ntegral Segundo essa modalidade, o Estado ficaria obrigado a
indenizar todo e qualquer dano, desde que envolvido no evento, ainda que
resultante da culpa ou dolo da vtima, no comportando, por conseguinte, as
excludentes da responsabilidade estatal.
Gasparini prefere indicar como fases da responsabilidade do Estado as
seguintes:
1. rresponsabilidade;
2. Responsabilidade com Culpa, Civil ou Administrativa;
3. Responsabilidade sem Culpa, nas modalidades de Risco Administrativo e
Risco ntegral.
Vale esclarecer que no se tem, hodiernamente, s a aplicabilidade da
teoria objetiva. A teoria da culpa administrativa tambm acolhida pelo direito
ptrio, do que do conta muitas decises judiciais.
\.L d Responsabilidade Civil do #stado no Direito /rasileiro
O Direito Brasileiro no acolheu a teoria da irresponsabilidade;
As Constituies de 1824 e 1891 no continham disposies que previssem
a responsabilidade civil do Estado. Contudo, nesse perodo, havia leis
ordinrias dispondo sobre a responsabilidade solidria entre o Estado e o
funcionrio;
As Constituies de 1934 e 1937 acolheram o princpio da responsabilidade
solidria entre Estado e funcionrio;
A Carta Constitucional de 1946 adotou a teoria da responsabilidade objetiva.
Assim, a constituio de 1967 e a Emenda n 1, de 1969;
A orientao foi mantida na Carta de 88, como se v no art. 37, 6: "As
pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
\.M d Fundamentos da Responsabilidade Civil do #stado
121
Ato Lcito Princpio da igualdade, garantia de uma equnime repartio dos
nus provenientes de atos ou efeitos lesivos, evitando que alguns suportem
prejuzos ocorridos por ocasio ou por causa do desempenho de atividades
do interesse de todos;
Ato lcito Princpio da Legalidade.
\.T d Responsabilidade "bjetiva do #stado no Direito /rasileiro
Responsabilidade objetiva a obrigao de indenizar que incumbe a
algum e em razo de um procedimento lcito ou ilcito que produziu uma leso
na esfera jurdica protegida de outrem. Para configur-la basta, portanto, a
mera relao causal entre o comportamento e o dano.
Nos termos do art. 37, 6, da CF, a regra da responsabilidade objetiva
exige:
Pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado (esta, se prestadora
de servio pblico);
Dano causado a terceiro (nexo de causa e efeito);
Dano causado por agente pblico vinculado s entidades supracitadas;
Dano causado por agente pblico, agindo nessa qualidade.
\.U d #Eclus*o ou Atenua$*o da Responsabilidade "bjetiva do #stado
Excluem a responsabilidade a fora maior, a culpa exclusiva da vtima, o
ato de terceiro. Quanto a casos fortuitos, h vozes divergentes (Celso, Cretella
e outros).
O que efetivamente importa, entretanto, verificar se faltou o nexo entre
o comportamento do Estado e o dano.
A culpa concorrente (concausa) atenua a responsabilidade, induzindo
uma diminuio proporcional no quantum indenizatrio.
\.V d Responsabilidade Civil do #stado por Atos >e(islativos
Regra: nexistncia.
A professora Odete Medauar traz em seu livro citao de julgado do
STF, em setembro de 1992, com a seguinte ementa: "O Estado responde
civilmente por danos causados aos particulares pelo desempenho
inconstitucional da funo de legislar.
V Responsabilidade Civil do Estado por Atos Jurisdicionais
Prevalece o entendimento jurisprudencial pela irresponsabilidade,
apesar de vozes contrrias na doutrina (Hely Meirelles, Maria Helena Diniz, Di
Pietro e outros).
A Constituio Federal, em seu art. 5, XXXV, prev, explicitamente, a
responsabilidade civil do Estado por erro judicirio.
O disposto no art. 133 do CPC trata de responsabilidade pessoal do juiz,
e no do Estado.
\.W d Caracter)sticas do Dano Repar&vel
122
1. Dano correspondente leso a um direito (dano jurdico). Vale lembrar que
o dano juridicamente reparvel sem sempre pressupe um dano econmico.
Pode ter havido apenas dano moral (CF, art. 5, X);
2. Dano certo (atual ou futuro);
3. Dano especial (individualizado);
4. Anormal;
5. Dano de valor economicamente aprecivel (Gasparini).
\.X d A$*o de =ndeniza$*o
A reparao do dano causado pela Administrao a terceiros obtm-se
de duas maneiras:
Administrativamente;
Por meio de Ao de ndenizao.
Como exposto nos magistrios de Hely Meirelles e Celso Bastos, a
Constituio de 1988 separou as responsabilidades: O Estado indeniza a
vtima; o agente indeniza o Estado, regressivamente.
Para obter a indenizao basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e
demonstre o nexo causal entre o fato lesivo e o dano, bem como seu montante,
averba Hely. Para eximir-se da responsabilidade a Fazenda Pblica precisar
comprovar a ocorrncia de excludente da responsabilidade estatal. As variveis
quanto ao potencial de responsabilizao do Estado nos casos concretos se
estabelece a partir da consolidao da jurisprudncia que pode restringir ou
ampliar o dever de reparar por parte do Poder Pblico.
Questo controvertida, a do cabimento ou no da denunciao lide,
nos termos do art. 70, , do CPC.
Abrangncia da ndenizao:
Dano Emergente;
Lucros Cessantes;
Honorrios Advocatcios;
Correo Monetria;
Juros de Mora, se houver atraso no pagamento.
A indenizao por leso pessoal e morte da vtima abranger o
tratamento, o sepultamento e a prestao alimentcia s pessoas a quem o
falecido a devia, levada em conta a durao provvel de sua vida (CC, arts.
1.537 e ss.).
A indenizao por dano moral est inserida numa pauta de discusso
especial, j que esse tipo de dano no se considera cabvel para os que
advogam que a responsabilidade civil do Estado estritamente patrimonial.
A requisio do pagamento devido pela Fazenda Pblica, vencida em
ao indenizatria, se d na forma preceituada no art. 100 da CF e arts. 730 e
731 do CPC.
A ao indenizatria prescreve em cinco anos (contados da data do
evento danoso). Para as sociedades de economia mista, entretanto, o prazo
de vinte anos (Smula 39 do STJ).
\.\ d A$*o Re(ressiva
A ao regressiva da Administrao contra o causador direto do dano
est instituda pelo 6 do art. 37 da CF como mandamento (no apenas
123
direito, apesar da redao constitucional), a todas as entidades pblicas e
privadas prestadoras de servios pblicos.
So requisitos dessa ao, segundo Gasparini:
1. A condenao da Administrao a indenizar a vtima pelo dano sofrido;
2. O pagamento do valor da indenizao;
3. Conduta lesiva, dolosa ou culposa do agente causador do dano (a
responsabilidade do servidor sempre subjetiva).
Sobre a matria, importa considerar o art. 196, 2, da Lei 6.123/68, que
trata da questo com referncia aos servidores pblicos civis estaduais.
\. d Responsabilidade por "miss*o
Controvrsia.
Aqui, s cabe responsabilizar o Estado se descumpriu dever legal. Para
Celso, no que diverge de outros doutrinadores e de macia corrente
jurisprudencial, no h responsabilidade objetiva.
Mesmo quando h culpa presumida, ainda assim no se teria
responsabilidade objetiva.
Conclui, por fim, o citado mestre, que a responsabilidade do Estado por
omisso s pode ocorrer na hiptese de culpa annima.
Os acontecimentos suscetveis de acarretar a responsabilidade do
Estado por omisso e atuao insuficiente so os seguintes: fato da natureza,
cuja lesividade o Poder Pblico no obstou, devendo faz-o; comportamento
material de terceiros, cuja atuao lesiva no foi impedida pelo Poder Pblico,
embora pudesse e devesse faz-lo.
#m s)ntese0
Esta responsabilidade se relaciona reparao de danos causados a
particulares em decorrncia das atividades ou omisses do Estado, e tem fim
com a indenizao dos danos. Exemplo: acidente de trnsito provocado por
veculo oficial, buracos em vias pblicas etc.
A doutrina atribui outros nomes a esta matria tais como:
responsabilidade extracontratual do Estado (Maria Sylvia Zanella di
Pietro);
responsabilidade patrimonial extracontratual do Estado (Celso
Antnio);
responsabilidade civil do Estado (Jos dos Santos Carvalho Filho);
R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD" 1" D=R#=," /RAS=>#=R"
Trata-se de responsabilidade objetiva ou sem culpa' com base na
teoria do risco administrativo. A Constituio da Repblica Federativa do
Brasil de 05/10/1988, no 6 do art. 37 :
CF/88, Art. 37, 6 - As pessoas jur)dicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servi$os pblicos responder*o pelos danos que
124
seus a(entes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito
de re(resso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (grifei).
A interpretao desta regra permite vislumbrar duas responsabilidades :
A das pessoas jur)dicas de direito pblico e das pessoas jur)dica de
direito privado prestadoras de servios pblicos (concessionrios e
permissionrios) perante a v)tima do dano ! responsabilidade objetiva'
baseada no neEo causal.

A do a(ente pblico causador do dano, em ao regressiva, perante a
Administra$*o ou perante o seu #mpre(ador ! responsabilidade
subjetiva' baseada no dolo ou na culpa.
-=P:,#S#S D# #9C>+SG" ,",A> "+ PARC=A> DA
R#SP"1SA/=>=DAD# "/B#,=@A
ocorrKncia de for$a maior ou de caso fortuito - expressa em fatos da
natureza, irresistveis tais como: terremoto, chuva de granizo, tornado,
queda de raio, inundao de rio;
culpa concorrente ou culpa eEclusiva da v)timaQ
culpa de terceiros.
JURSPRUDNCA DO STF RESPONSABLDADE DO ESTADO

STF CASO 1 RESPONSABLDADE OBJETVA DO ESTADO
RE 178806 / RJ - RO DE JANERO
RECURSO EXTRAORDNRO
Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO
Julgamento: 08/11/1994 rgo Julgador: SEGUNDA TURMA
EMENTA: - CONSTTUCONAL. ADMNSTRATVO. CVL.
RESPONSABLDADE CVL DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO
PUBLCO E DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PRVADO
PRESTADORAS DE SERVCO PUBLCO. Constituio Federal, art. 37, par. 6.
- A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito publico e das
pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio publico,
responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, ocorre diante dos
seguintes requisitos:
a) do dano; b) da ao administrativa; c) e desde que haja nexo causal entre o
dano e a ao administrativa.
- Essa responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, admite
pesquisa em torno da culpa da vitima, para o fim de abrandar ou mesmo excluir
125
a responsabilidade da pessoa jurdica de direito publico ou da pessoa jurdica
de direito privado prestadora de servio publico.
. - No caso, no se comprovou culpa da vitima, certo que a ao foi julgada
improcedente sobre o fundamento de no ter sido comprovada a culpa do
preposto da sociedade de economia mista prestadora de servio. Ofensa ao art.
37, par. 6., da Constituio. V. - R.E. conhecido e provido.
Observao
*23A4A2( 56A6789.
:9;5<3A=2( 426>947=2 9 ?:2*7=2
STF CASO 2 RESPONSABLDADE SUBJETVA DO ESTADO
:9 179147 @ ;? - ;A2 ?A5<2
:945:;2 9B3:A2:=76C:72
:ela/$rDa)( 8in. 4A:<2; *9<<2;2
El!a,en/$( 12@12@1997 Fr!#$ El!ad$r( ;e!nda 3r,a
EMENTA: CONSTTUCONAL. ADMNSTRATVO. CVL. DANO MORAL.
RESPONSABLDADE CVL DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO
PBLCO E DAS PESSOAS JURDCAS DE DRETO PRVADO
PRESTADORAS DE SERVO PBLCO. ATO OMSSVO DO PODER
PBLCO: MORTE DE PRESDRO POR OUTRO PRESDRO:
RESPONSABLDADE SUBJETVA: CULPA PUBLCZADA: FAUTE DE
SERVCE. C.F., art. 37, 6.
- A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das
pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico,
responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, ocorre diante dos
seguintes requisitos:
a) do dano; b) da ao administrativa; c) e desde que haja nexo causal entre o
dano e a ao administrativa.
- Essa responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, admite
pesquisa em torno da culpa da vtima, para o fim de abrandar ou mesmo excluir
a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico ou da pessoa jurdica
de direito privado prestadora de servio pblico.
===. ! ,ratando!se de ato omissivo do poder pblico' a responsabilidade
civil por tal ato 5 subjetiva' pelo .ue eEi(e dolo ou culpa' numa de suas
trKs vertentes' ne(li(Kncia' imper)cia ou imprudKncia' n*o sendo'
entretanto' necess&rio individualiz&!la' dado .ue pode ser atribu)da ao
servi$o pblico' de forma (en5rica' a faute de service dos franceses.
V. - Ao julgada procedente, condenado o Estado a indenizar a me do
presidirio que foi morto por outro presidirio, por dano moral. Ocorrncia da
faute de service. V. - R.E. no conhecido.
126
R#SP"1SA/=>=DAD# D" #S,AD" P"R A,"S >#?=S>A,=@"S
Em regra no cabe responsabilizao do Poder Legislativo pelo dano
causado pela Lei. Para Edimur Ferreira de Faria, em seu Curso de Direito
Administrativo Positivo, 3 edio, Del Rey, p.548-5499, sendo de natureza
geral a lei, em princpio destina-se comunidade como um todo e no ao
indivduo. Por esse motivo, seria impossvel identificar-se dano individual
provocado por lei geral. No entanto, adverte:
os trib%nais vBm admitindo a responsabilidade do 'stado nos asos de les3es
a%sadas por leis posteriormente delaradas inonstit%ionais& em virt%de
prinipalmente& do prin@pio dos e$eitos e1 t%n da deiso :%diial 0%e delara
a inonstit%ionalidade da lei. !isl%mbra-se tamb7m a responsabilidade do
'stado em virt%de de leis de e$eito onreto. 'stas leis& materialmente& so
verdadeiros atos administrativos emitidos pelo 8egislativo. >essa nat%re#a& a
lei alana indiv@d%os de$inidos e no a soiedade em geral. Por isso& 7 poss@vel
a provoao de dano ao administrado destinat;rio da lei& :%sti$iando assim& a
reparao patrimonial ao lesado.4

No caso de omisso legislativa, ou seja, em caso de falta de norma
regulamentadora, ficando caracterizada a omisso do Poder Legislativo,
possvel a interposio de ao indenizatria contra danos individuais
provocados. O STF j decidiu assim:
G mandado de in.uno, no se destina a constituir direito novo,
nem a ense.ar ao ;oder Kudici$rio o an*malo desempenho de fun'es
normativas ue l#e so institucionalmente estranhas Acomo legislarC&
>econ#ecido o estado de mora inconstitucional do ongresso
=acional % nico destinat!rio do comando para satisfa3er a
prestao legislativa reclamada - e considerando ue j! houve
comunicao e o ongresso a!steve-se de cumprir a o!rigao ue
l#e 6 constitucionalmente imposta, torna-se dispens$vel nova
comunicao, assegurando%se aos impetrantes do mandado de
injuno, desde logo, a possibilidade de a.ui0arem ao de
reparao de nature3a econ2mica contra o Legislativo +ederal
8''4114F', Ain& 9elso de Aello)&
R#SP"1SA/=>=DAD#S P"R A,"S D" P"D#R B+D=C=DR="
9:4== 1LL% - o Istado indeni0ar$ o condenado por erro .udici$rio, assim
como o ue ficar preso al6m do tempo fixado na sentena;
Um caso clssico em que cabvel indenizao d-se no caso de
algum ficar preso por homicdio e, aps alguns anos, a vtima aparea s e
salvo.
RE 219117 / PR - PARANA
RECURSO EXTRAORDNRO
127
Relator(a): Min. LMAR GALVO
Julgamento: 03/08/1999 rgo Julgador: PRMERA TURMA

EMENTA : RESPONSABLDADE OBJETVA DO ESTADO. ATO DO PODER
JUDCRO. O princpio da responsabilidade objetiva do Estado no se aplica
aos atos do Poder Judicirio, salvo os casos expressamente declarados em lei.
Orientao assentada na Jurisprudncia do STF. Recurso conhecido e provido.
O Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869 de 11/1/1973, prev em no art. 133,
que possvel o juiz responder por perdas e danos. Trata-se, neste caso, de
responsabilidade subjetiva.
)rt& 1EE& >esponder$ por perdas e danos o .ui0, uando:
I - no exerc/cio de suas fun"es, proceder com dolo ou fraude;
II - recusar, omitir ou retardar, sem .usto motivo, provid,ncia ue deva
ordenar de of/cio, ou a reuerimento da parte&
;ar$grafo <nico& >eputar-se-o verificadas as #ipteses previstas no n
o
II s depois ue a parte, por interm6dio do escrivo, reuerer ao .ui0 ue
determine a provid,ncia e este no I#e atender o pedido dentro de 12
8de0) dias&
R+#S,3#S ! R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD"
1 - (TTN/97). As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus
agentes causarem a terceiros,
a) no cabendo ao regressiva
b) inclusive se o paciente foi o culpado
c) s quando provada a culpa deles
d) mesmo se eles no foram os culpados
e) s quando eles agirem dolosamente
2- (AFC/92). A responsabilidade civil do Estado, pelos danos causados a terceiros por
seus servidores,
a) independe de culpa do agente
b) depende de culpa do agente
c) independe do nexo causal entre o acidente e o dano
d) depende de prova do nimo de causar o dano
e) no excluda pela culpa do paciente
3- (AFTN/91). Para efeito de responsabilidade patrimonial objetiva, por dano causado
a terceiro, o empregado de pessoa jurdica de direito privado, prestadora de
servio pblico
a) considerado agente
b) no considerado agente
c) considerado rgo
d) no considerado rgo
128
e) no responde regressivamente
?A/AR=," d R#SP"1SA/=>=DAD# C=@=> D" #S,AD"
01 - D
02 A
03 ! A
P"1," d D"CN1=" PH/>=C" "+ /#1S PH/>=C"S
. ! C"1C#=,"

9digo 9ivil )rt& F=& Eo pblicos os !ens do dom/nio nacional
pertencentes 4s pessoas jur(dicas de direito pblico interno; todos
os outros so particulares, se.a ual for a pessoa a ue pertencerem&
O Cdigo Civil anterior, ao classificar os bens pblicos, denominava-os
de "bens em relao ao titular do domnio: bens pblicos e particulares, isto
fez com que a doutrina, inclusive Celso, entenda que "o conjunto de bens
pblicos forma o "domnio pblico, que inclui tanto os bens imveis como
mveis.
Pois bem. So pblicos os bens pertencentes s pessoas jurdicas de
direito pblico interno. So pessoas jurdicas de direito pblico interno a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, suas autarquias, fundaes
pblicas e associa$%es pblicas. Quanto s fundaes de direito pblico,
para Celso Antnio Bandeira de Mello, no passam de autarquias designadas
pela base estrutural que possuem. Este mesmo autor faz, ainda, um adendo ao
conceito legal de bens pblicos: so tambm bens pblicos os que "embora
no pertencentes a tais pessoas, estejam afetados prestao de um servio
pblico.
Os bens particulares so os de propriedade das pessoas jurdicas de
direito privado - a includas as empresas pblicas e sociedades de economia
mista -, estas ltimas desde que no estejam preordenadas a prestao de um
servio pblico, ou seja, desde que no exerccio de atividade econmica. So
tambm particulares os bens de propriedade das pessoas fsicas.
Resumindo: so impenhorveis os bens das pessoas jurdicas de direito
privado prestadoras de servios pblicos, ai includas as integrantes da
Administrao Pblica, empresas pblicas e sociedades de economia mista,
que estejam preordenadas a prestao de um servio pblico, ou seja, desde
que no exeram atividade econmica.
.F d C>ASS=F=CA2G" D"S /#1S PH/>=C"S
Ruanto 4 titularidade0 federais, estaduais, distritais ou municipais, conforme
pertenam, respectivamente, Unio, aos Estados, ao Distrito Federal ou aos
Municpios, ou as suas autarquias e fundaes de direito pblico.
129
Ruanto 4 destina$*o0 Cdigo Civil Art. 99. So bens pblicos:
" - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas,
rodovias, avenidas e praas; (PERCEBE-SE QUE ESTES BENS ESTO AFETADOS
A UM DESTNO PBLCO, ESTA AFETAO TANTO PODE PROVR DE DESTNO NATURAL
DO BEM, QUANTO POR LE OU POR ATO ADMNSTRATVO QUE DETERMNE A
APLCAO DE UM BEM DOMNCAL OU DE USO ESPECAL AO USO COMUM DO POVO).

"" - os de uso especial, tais como edif/cios ou terrenos destinados a
servio ou estabelecimento da administrao 8reparti"es p<!licas)
federal, estadual, Bistrital ou municipal, inclusive os de suas
autarquias, assim como os de fruio geral como museus,
universidades, parues etc&;
""" - os dominicais, (TAMBM CONHECDO POR DOMNAS) ue constituem o
patrim2nio dispon(vel das pessoas jur(dicas de direito pblico,
como o!.eto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades&
(EM RESUMO: SO AQUELES NO APLCADOS AFETADOS - NEM AO USO COMUM,
NEM AO USO ESPECAL).
;ar$grafo <nico& Oo dispondo a lei em contr$rio, consideram%se
dominicais os bens pertencentes 4s pessoas jur(dicas de direito
pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado& (PARA
CELSO, A REDAO EST GROSSERAMENTE ERRADA. ESTE PARGRAFO
"PRETENDEU DZER QUE SERO CHAMADOS DOMNCAS OS BENS DAS PESSOAS DA
ADMNSTRAO NDRETA QUE TENHAM ESTRUTURA DE DRETO PRVADO, SALVO SE
A LE DSPUSER EM CONTRRO).
.rt. /J1. 7 uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou
retribu(do, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a
cuja administrao pertencerem.
Ruanto 4 disponibilidade0
" T bens indispon(veis por nature3a: so aqueles que dada a sua
natureza no-patrimonial, no podem ser alienados ou onerados pelas
entidades a que pertenam. So bens insuscetveis de alienao. Ex: bens de
uso comum do povo, como regra geral, como mares, rios, estradas, etc.
"" T bens patrimoniais indispon(veis: so aqueles que o Poder Pblico
no pode dispor, embora tenham natureza patrimonial, em virtude de estarem
afetados a uma destinao especfica. Ex: bens de uso especial ou de uso
comum do povo, suscetveis de avaliao patrimonial, sejam mveis ou
imveis.
""" T bens patrimoniais dispon(veis: so todos aqueles que possuem
natureza patrimonial e, por no estarem afetados a certa finalidade pblica,
podem ser alienados, na forma e nas condies que a Lei estabelecer. Ex:
bens dominiais.

.L d CARAC,#RNS,=CAS D"S /#1S PH/>=C"S
130
A doutrina afirma que em regra os bens pblicos so inalienveis,
impenhorveis e imprescritveis.
=1A>=#1A/=>=DAD# - so =nalien&veis porque, enquanto
estiverem afetados ao uso comum ou especial, n*o podem ser
vendidos. S podero ser alienados observando-se os termos da
lei - Lei 8.666/93, art. 17 se forem desafetados prvia avaliao,
licitao pblica e, caso se trate de bem imvel, autorizao
legislativa. Esta desafetao ocorre por lei ou por ato
administrativo, passando-os a categoria de bens pbicos
dominicais. O Cdigo Civil, art. 100, no deixa dvidas ao afirmar
que "os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso
especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua
qualificao, o mesmo Cdigo Civil, art. 101, cristalino: "os
bens pblicos dominicais podem ser alienados observadas as
exigncias da lei. Portanto, esta caracterstica no absoluta,
somente so absolutamente inalienveis aqueles bens que, por
sua prpria natureza, no gozam de valor patrimonial, ou seja,
so os bens de uso comum do povo, insuscetveis de valorao
econmica.
=CP#1-"RA/=>=DAD# d a penhora um instituto de natureza
constritiva que recai sobre o patrimnio do devedor para propiciar
a satisfao do credor na hiptese de no pagamento da
obrigao. Essa caracterstica dos bens pblicos impede sejam
eles, como regra geral, oferecidos em garantia para cumprimento
das obrigaes contradas pela Administrao Pblica. Esta regra
deriva da CF, art. 100, que determina um mtodo especfico para
satisfao dos credores da fazenda pblica: atravs de
precatrios. Conclui-se, portanto, que a execuo contra a
Fazenda Pblica segue um procedimento especfico, que em
nada se assemelha quelas regras previstas no Cdigo de
Processo Civil em se tratando de entidades particulares. Exceo:
crditos alimentares e os de pequeno valor art. 100 da CF + 78
ADCT + 86 ADCT
=CPR#SCR=,=/=>=DAD# - so imprescrit)veis porque n*o
podem ser ad.uiridos atrav5s de usucapi*o. Neste caso, a
imprescritibilidade se aplica inclusive aos bens pblicos
dominiais. Por fora da Constituio, art. 183, 3, os imveis
pblicos no sero adquiridos por usucapio, bem como o Cdigo
Civil, em seu art. 102, rezar que "os bens pblicos no esto
sujeitos a usucapio. OBS: pacificada na doutrina a
impossibilidade da aquisio de bens mveis por este instituto
tambm.
1*o!onerosidade d onerar um bem significa deix-lo em garantia
para o credor no caso de inadimplemento da obrigao. So
institutos que acarretam a onerosidade o penhor, a anticrese e a
hipoteca (CC, art. 1225). Assim, o credor da Fazenda Pblica no
131
pode ajustar garantia real incidente sobre bem pblico, sob pena
de nulidade absoluta da garantia.
"/S0 AF#,A2G" # D#SAF#,A2G" d exceo para os dominicais, todos os
bens pblicos (de uso comum ou de uso especial) so adquiridos ou
incorporados ao patrimnio pblico para uma destinao especfica. A essa
destinao especfica PE que podemos chamar de afetao. A retirada dessa
destinao, com a incluso do bem dentre os dominiais (que compem o
patrimnio disponvel), corresponde desafetao.
.M ! A>=#1A2G" e AR+=S=2G" D"S /#1S PH/>=C"S
R+ADR" R#S+C" DA A>=#1A2G" D# /#1S DA ADC=1=S,RA2G"
PH/>=CA
A alienao dos bens da Administrao Pblica, encontra-se disciplinada na
Lei 8.666/93 e obedecer, quando se tratar de bens imveis, a duas regras
bsicas a depender de como ocorreu a aquisio de tais bens.
R#?RA 0 /#1S =C:@#=S C+BA AR+=S=2G" #A$A %&'()A%* %&
+'*,&%(-&./*0 $1%(,(A(0 2 a exemplo da penhora ! *1 %A34* &- +A5A-&./*,
5ei $333/6!, Art 76 8s bens im9veis da Administrao :blica, cu;a aquisio ha;a derivado
de procedimentos ;udiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da
autoridade competente, observadas as seguintes regras'
( ! avaliao dos bens alien4veis+
(( ) comprovao da necessidade ou utilidade da alienao+
(( ) adoo do procedimento licitat9rio, sob a -*%A6(%A%& %& ,*.,*''7.,(A *1 6&(64*
#m resumo0
a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do
interesse pblicoQ
b7 avalia$*o dos bensQ
c7 licita$*o na modalidade concorrKncia ou leil*o.
R#?RA F0 D#CA=S /#1S =C:@#=S
5ei $333/6!, art 7", < A alienao de bens da Administrao +blica, subordinada 8
exist9ncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e
obedecer 8s seguintes normas:
( ) quando imveis, depender4 de autori;ao legislativa para rgos da administrao
direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades
paraestatais, depender4 de avaliao pr<via e de licitao na modalidade de concorr9ncia.
0))))2
Em resumo: Ir(*os da administra$*o direta e entidades aut&r.uicas e
fundacionais0
132
a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do
interesse pblicoQ
b7 avalia$*o dos bensQ
c7 autoriza$*o le(islativaQ
d7 licita$*o na modalidade concorrKncia.
Em resumo: demais entidades da Administra$*o Pblica.
a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do
interesse pblicoQ
b7 avalia$*o dos bensQ
c7 licita$*o na modalidade concorrKncia.
R#?RA L0 /#1S C:@#=S
5ei $333/6!, art 7", ( < A alienao de bens da Administrao +blica, subordinada 8
exist9ncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e
obedecer 8s seguintes normas:
= !!!!!!!!!>
77 - .uando mIveis, depender de avalia$*o pr5via e de licita$*o. (A
MODALDADE DE LCTAO R DEPENDER DO VALOR DO BEM)
#m resumo0
a7 justifica$*o da necessidade ou utilidade da aliena$*o' ou seja' do
interesse pblicoQ
b7 avalia$*o dos bensQ
c7 licita$*o 6a modalidade ir& depender do valor da aliena$*o7.
A absoluta inalienabilidade est no art. 225, 5 CF e se relaciona
apenas as terras devolutas ou arrecadadas por meio de ao discriminatria e
necessrias proteo dos ecossistemas naturais.
Pode a alienao decorrer de:
Venda e compra: lei autorizativa, avaliao prvia e concorrncia;
ncorporao: transferncia de bens para a pessoa jurdica instituda
pela entidade estatal;
Retrocesso: quando a Administrao no mais necessita do bem
expropriado e o particular o aceita em retorno;
nvestidura: incorporao rea do particular de rea resultante de obra
pblica ou de qualquer rea inaproveitvel;
Concesso de domnio: forma de alienao hoje admitida apenas para
terras devolutas da Unio, Estados e Municpios;
Legitimao de posse: uso prolongado por particular de terra devoluta ou
rea pblica, seja para cultivo ou edificao residencial, que permite a
transferncia de domnio.
.T d AR+=S=2G" D"S /#1S P#>A ADC=1=S,RA2G"
133
1ei =&5554FE, )rt& 'E, E
o
. concorr9ncia a modalidade de licitao
cab(vel, ualuer ue se.a o valor de seu o!.eto, ?.=?7 =. 7DPP.
7> .L)#=.UV7 &# W#=E )DXH#)E.
A aquisio de bens pela Administrao segue, em boa medida, as
regras pertinentes ao direito privado, com a incidncia concomitante das
normas de direito pblico. So formas usuais de aquisio a compra, a
doao, a dao em pagamento e a permuta, a acesso, a transmisso
de herana, o usucapio, alm de outras que refogem ao direito privado,
como a desapropriao, o confisco e a perda de bens em razo de
ilcitos penais e de ato de improbidade administrativa, a investidura e o
registro de parcelamento do solo.
A aquisio de bens imveis pode ser pela compra e venda, permuta,
dao em pagamento, doao em regra. Mas tambm decorrer de usucapio,
por desapropriao, por disposio testamentria, em razo do registro de
parcelamento do solo, por confisco e perda de bens. Vejamos de forma
resumida as mais significativas:
Compra e venda e permuta: contrato pelo qual uma das partes, chamada
vendedor, transfere o domnio de certo imvel que integra o seu patrimnio ao
outro contratante, chamado comprador, mediante recebimento em dinheiro, de
determinado preo. As compras promovidas pela Administrao devem estar
abrigadas em procedimento administrativo, dependem de autorizao
legislativa, avaliao prvia e, via de regra, de licitao, dispensada esta na
hipteses de o imvel destinar-se ao atendimento das finalidades precpuas
daquela, e suas necessidades condicionarem a sua escolha.
Dao em pagamento: a dao de bem imvel em pagamento de dvida
mantida com o Poder Pblico constitui forma de aquisio da propriedade, mas
depende de lei autorizativa e de avaliao prvia. A lei indispensvel porque
o crdito, em princpio, deve ser satisfeito na forma legalmente disposta, sendo
excepcional o modo de pagamento pela dao.
Doao: contrato segundo o qual uma pessoa, chamada doador, por
liberalidade, transfere um bem do seu patrimnio para o patrimnio de outra,
designada donatrio, que o aceita. As doaes com encargos, porm, devem
sujeitar-se prvia aprovao legislativa.
Usucapio: os bens pblicos no podem ser objeto de usucapio porque
dotados de imprescritibilidade. Mas nada impede que a entidade estatal,
atuando em posio de identidade com os particulares, possa adquiri a
propriedade imobiliria pelo usucapio. Os requisitos so os mesmos
aplicveis aos particulares, no havendo a necessidade de lei autorizativa ou
avaliao.
Sucesso: A entidade estatal tanto poder figurar como herdeira ou legatria,
em disposio de ltima vontade (testamento), como tambm ser beneficiada
na hipteses de herana jacente, desde que observado o prazo de cinco anos
de abertura da sucesso sem que seja conhecido qualquer herdeiro ou
134
sucessor. Os bens, conforme a localizao, ser revertidos para o patrimnio
do Municpio, do Distrito Federal ou da Unio (se situado em territrio), cf.
CC/16, art. 1.619; CC/2002, art. 1844. Os Estados somente recebero se
contemplados em testamento.
Registro de parcelamento do solo: independentemente de qualquer pagamento
ou ato de vontade, bens imveis identificados como destinados a vias de
circulao, praas, espaos livres e a equipamentos urbanos passam a integrar
o patrimnio pblico quando do registro do parcelamento do solo. Assim,
promovido determinado loteamento, quando do seu registro, imediatamente
adquire a entidade estatal (Municpio e Distrito Federal) parte da terra
destacada da gleba de terras parceladas em quadras e lotes. A Lei n. 6.766/79
a lei de regncia.
.U d +S" D"S /#1S PH/>=C"S
Trata-se de situao em que bens pblicos so utilizados, no todo ou em
parte, por particulares, afastando outros usos. Nesse caso, os particulares no
se apresentam, em relao ao bem, como usurios annimos, nem como
beneficirios de servios pblicos. So pessoas fsicas ou jurdicas s quais se
atribui o uso especfico, parcial ou total, de um bem pblico. Na lio de Odete
Medauar, refere-se a maneira com que o particular usa o bem, distinguindo:
a) Uso com benfeitorias fixas e uso sem benfeitorias fixas;
b) Uso conforme destinao do bem, por exemplo: mercados
municipais, explorao de instalaes em portos, aeroportos,
estaes rodovirias; uso somente compatvel com a destinao, por
exemplo: quiosque em praas, mesas e cadeiras em frente a
restaurante e lanchonetes;
c) Uso em que se conciliam o interesse privado e o pblico, por
exemplo: bancas de jornais em ruas;
d) Uso que predomina o interesse pblico, por exemplo:rea pblica
usada por construtor privado que executa viaduto (obra pblica).
11.6.1 - regime jurdico da utilizao de bens pblicos por particulares:
Compatibilidade com o interesse pblico;
Consentimento da Administrao;
Observncia de condies fixadas pela Administrao;
Pagamento de preo, admitindo-se tambm usos gratuitos;
Precariedade.
.U.F d =nstrumentos: representam os meios mais comuns e clssicos pelos
quais consentido que os particulares utilizem privativamente bens pblicos.
So eles: Autorizao de uso, Permisso de uso, Concesso de uso,
Concesso de direito real de uso, Concesso de uso especial para fins de
moradia. Alm destes temos outros instrumentos menos utilizados: locao
arrendamento, aforamento ou enfiteuse, cesso de uso. Analisaremos trs dos
institutos, s a ttulo ilustrativo, para demonstrar como se deve estudar o tema.
135
Autorizao de uso: ato administrativo discricionrio e precrio, no qual a
Administrao consente ou apenas permite e faculta o uso do bem pelo
particular, de modo a no prejudicar o interesse pblico e atender ao interesse
predominante do particular. Pode incidir sobre qualquer tipo de bem. De regra o
prazo de uso curto; poucas e simples so suas normas disciplinadoras;
independe de autorizao legislativa e licitao; pode ser revogada a qualquer
tempo. Ex: uso de rea municipal para instalao de circo; para reformar
canteiro de obra pblica.
Permisso de uso: ato administrativo discricionrio e precrio pelo qual
se atribui ao particular o uso privativo de bem pblico. Ex: bancas de jornais
em ruas, mesas e cadeiras em frente a restaurante s e bares. Qualquer bem
pode ser objeto de permisso de uso; independe de autorizao legislativa;
quanto a licitao, embora de regra no se exige, melhor parece que seja feita
para garantir a isonomia e se houver disputa; pode ser outorgada por prazo
certo ou indeterminado.
Concesso de uso: contrato administrativo pelo qual a Administrao
consente que particular utilize privativamente bem pblico. Em geral, a
concesso se efetua para uso conforme a destinao do bem, pois inerente
do bem este uso pelo particular. Ex: boxes em mercados pblicos, cantinas de
escolas pblicas. Depende de autorizao legislativa, licitao pblica na
modalidade concorrncia, salvo excees legais. (ver art.188 e 189 da CF).
.V d /#1S PH/>=C"S #C #SP8C=#
Terras Devolutas - significa terra sem proprietrio, que retornou ao domnio
pblico por estar sem dono. No sentido jurdico, corresponde rea de terra
cuja propriedade no detida pelo particular nem utilizada pelo Poder
Pblico. ntegra o patrimnio pblico e, por no possuir qualquer destinao,
integram a categoria de bens dominiais.
Plataforma continental integram o patrimnio da Unio e compreende " o leito
e o subsolo das reas submarinas que se estendem alm de seu mar territorial,
em toda a extenso do prolongamento natural de seu territrio terrestre, at o
bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas
martimas das ilhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar
territorial.
Terras ocupadas pelo ndios pertencem a Unio, so inalienveis,
indisponveis e demarcadas administrativamente, para necessria
sobrevivncia das populaes indgenas que as habitam. A posse permanente
assegurada aos ndios, tendo em conta a sua sobrevivncia fsica e cultural,
assegurando-lhes, ainda, o instituto do usufruto exclusivo.
Terrenos de Marinha Pertencem a domnio da Unio (art. 20, V, da CF),
correspondendo "todos os que banhados pelas guas do mar ou dos rios
navegveis, em sua foz, vo at a distncia de 33 metros para a parte da terra,
contados desde o ponto em que chega a preamar mdia. Busca assegurar a
defesa nacional, conquanto seja admitida a incidncia de leis municipais
136
quando localizados na rea urbana ou urbanizvel. A utilizao privativa, por
particular, dos terrenos de marinha, se efetua mediante enfiteuse ou
aforamento.
lhas podendo ser lacustres ou fluviais, conforme estejam em rios de guas
comuns ou em lagoas. Martimas, quando havidas no mar; ocenicas ou
costeiras, se distantes ou na costa. As fluviais e lacustres pertencem Unio
se localizadas na faixa de fronteira, ou, como dita a CF, pertencem Unio "as
ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias
martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, desta as que
contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio
pblico e a unidade ambiental federal (EC 46/05)
#UESTAES BENS PBLICOS
01 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.23) Determinado
Estado constitui uma empresa pblica para gerir o servio pblico de gs
canalizado. A lei de criao dessa empresa define que os bens de sua
propriedade, incluindo aqueles no diretamente utilizados na prestao do
servio pblico, sero impenhorveis. Esse dispositivo legal, no seu aspecto
material,
(A) inconstitucional, pois as empresas pblicas devem seguir o regime
jurdico prprio das empresas privadas.
(B) constitucional, pois os bens de empresa pblica so de uso comum do
povo e, por isso, impenhorveis por sua prpria natureza.
(C) constitucional, em razo do fato de a empresa pblica no exercer
atividade econmica em sentido estrito.
(D) inconstitucional, pois apenas lei federal poderia disciplinar o regime de
utilizao dos bens pblicos, ainda que estaduais ou municipais.
(E) constitucional apenas no que diz respeito aos bens diretamente
utilizados na prestao do servio pblico, restando os demais bens
sujeitos regra geral de penhorabilidade
02 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.21, adaptada) Suponha
que a Adminstrao Pblica resolva alienar vrios bens imveis de sua
propriedade. Como os bens j so considerados dominiais, e no esto
afetados a nenhuma atividade pblica, o Poder Executivo apenas dispensou
autorizao legislativa para a venda e designou a concorrncia pblica. Esse
procedimento
(A) correto, pois sendo os imveis dominiais no necessrio haver
autorizao legislativa
(B) ilcito, pois, se os imveis pertencerem Administrao Direta,
Autarquias e Fundaes Pblicas, a alienao depender de
autorizao legislativa, licitao na modalidade concorrncia,
existncia de interesse pblico e avaliao prvia. Se os imveies
pertencessem a entidades paraestatais, os procedimentos adotados
137
estariam incompletos, pois, alm da licitao na modalidade
concorrncia, necessitaria de avaliao prvia e comprovao da
existncia de interesse pblico.
(C) incorreto, pois a alienao de imveis da Administrao Pblica,
inclusive das entidades paraestatais, dependede de prvia autorizao
legislativa.
(D) ilcito, por ter dispensado a autorizao legislativa, apenas.
(E) ilcito, pois a alienao de imveis deve ser feita por meio de leilo,
estando, no mais, correto.
03 - (PGE SE PROCURADOR Maio/2005, q.31) Se, por causar danos, a
empresa concessionria vier a ser condenada judicialmente a indeniz-los,
eventuais bens pblicos que estejam em seu poder para a prestao dos
servios pblicos
(A) podero ser penhorados em processo de execuo, posto tratar-se de
execuo contra empresa privada.
(B) no podero ser penhorados em processo de execuo, posto vigorar
quanto a eles o princpio da imprescritibilidade.
(C) podero ser penhorados em processo de execuo, posto tratar-se de
execuo fundada em responsabilidade civil do Estado.
(D) no podero ser penhorados em processo de execuo, posto no
perderem status de bens pblicos, alm de estarem afetos ao servio
pblico.
(E) podero ser penhorados em processo de execuo, posto ter havido
sua desafetao.
04 - (TCE P AUDTOR Maro/2005, q.28) A afirmao da
imprescritibilidade dos bens pblicos importa que
(A) a Administrao Pblica no possa adquirir bens por usucapio.
(B) no possa haver litgio judicial quanto propriedade de bens
registrados como pblicos.
(C) bens pblicos no possam ser objeto de desapropriao.
(D) terceiros no possam adquirir a propriedade de bens pblicos pelo
transcurso de tempo em sua posse.
(E) bens pblicos no sejam alienveis.
05 - (TCE MA PROCURADOR Novembro/2005, q.33) A compra de
bens imveis pela Administrao
(A) depende de licitao, na modalidade de concorrncia.
(B) depende de licitao, na modalidade de tomada de preos ou
concorrncia, conforme o valor.
(C) depende de licitao, na modalidade de concorrncia, sujeita a prvia
autorizao legislativa.
138
(D) depende de licitao, na modalidade de tomada de preos ou
concorrncia, conforme a determinao constante de autorizao
legislativa.
(E) no depende de licitao, mas est sujeita a prvia autorizao
legislativa.
?A/AR=,"
1 4 2 G 3 = 4 = 5 - A
P"1," F ! C"1,R"># DA ADC=1=S,RA2G" PH/>=CA
d C"1C#=,"
a atribuio de vigilncia, orientao e correo de certo rgo ou
agente pblico sobre a atuao de outro ou de sua prpria atuao, visando
confirm-la ou desfaz-la, conforme seja ou no ilegal, conveniente, oportuno e
eficiente. No primeiro caso tem-se o heterocontrole; no segundo o autocontrole
ou respectivamente, controle externo e controle interno. (Diogenes Gasparini,
Direito Administrativo, 6 edio, pg.743, editora Saraiva).
,=P"S D# C"1,R">#:
Quanto ao rgo controlador: interno, externo.
Quanto natureza do controle: legalidade, mrito.
Quanto oportunidade : prvio (a priori) concomitante, posterior.
Quanto iniciativa : ex-of/cio (de ofcio), a pedido 8provocado)&
C"1,R"># =1,#R1"
A CF/88 prev sistema de controle interno no mbito de cada um dos
poderes com objetivos bem definidos de controle das operaes de crdito
(emprstimos), avaliao do cumprimento das metas previstas nas leis
oramentrias e de avaliao de resultados quanto eficincia e eficcia da
gesto pblica, destacando-se ainda o apoio ao controle externo.
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de
forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de:
- avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a
execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio;
- comprovar a le(alidade e avaliar os resultados, quanto eficcia
e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos
e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de
recursos pblicos por entidades de direito privado;
- eEercer o controle das opera$%es de cr5dito, avais e garantias,
bem como dos direitos e haveres da Unio;
139
V - apoiar o controle eEterno no exerccio de sua misso institucional.
1. Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento
de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal
de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria.
2. Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte
legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades
perante o Tribunal de Contas da Unio.
Este controle exercido sobre a funo administrativa. A funo
administrativa, como vimos, constitui-se em atribuio tpica do Poder
Executivo, o Judicirio e o Legislativo a exercem de forma atpica.

Existem duas caracter)sticas peculiares ao controle administrativo. #m
primeiro lu(ar, a iniciativa do controle da prIpria administra$*o (de ofcio,
ex-ofcio) ou pode ser provocado pelo interessado. #m se(undo lu(ar, as
decis%es resultantes deste controle podem ser revistas pelo Poder
Budici&rio face ao princpio da unidade de Jurisdio. Ao contrrio do que
ocorre na Frana, pas no qual vigora o sistema de dualidade de jurisdio, ou
seja, existe uma jurisdio denominada de "contencioso administrativo e a
jurisdio tradicional, 1o /rasil' por adotarmos o sistema de jurisdi$*o
nica' decis%es administrativas no /rasil n*o fazem coisa jul(ada.
Por fim' cabe real$ar .ue o controle eEercido sobre as entidades da
administra$*o indireta' denominado de superviso ministerial, de natureza
finalstica no sentido de se aferir se as entidades esto perseguindo os
objetivos para os quais foram criadas, a harmonia com a poltica do governo
para o setor de atuao e se atua eficientemente. nexiste' face a autonomia
financeira' administrativa e patrimonial da.uelas entidades' vnculo
hierrquico de subordinao entre elas e o poder central.
C"1,R"># #9,#R1"
Nossa Carta Poltica de 1988, dispe, nos artigos 70 e 71, que
fiscaliza$*o cont&bil' financeira' or$ament&ria e patrimonial ser exercida,
no mbito da Unio, pelo Con(resso 1acional mediante C"1,R">#
#9,#R1" e pelo sistema de controle interno de cada Poder.
No exerccio do controle externo o Con(resso 1acional ter o auxlio do
,ribunal de Contas da +ni*o. Registre-se que o controle externo dar-se-
sobre a fun$*o administrativa dos Poderes #Eecutivo' >e(islativo e
Budici&rio. nsisto, no se exerce o controle externo no que se refere s
funes tpicas dos poderes Judicirio e Legislativo, assim como tambm no
se exerce o controle externo quanto ao mrito (convenincia e oportunidade)
dos atos administrativos.
O controle externo observar aspectos de legalidade, legitimidade,
economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, no mbito
da Administrao Direta e ndireta.
140
C"1,R"># PAR>AC#1,AR
Quando estudamos a funo legislativa (elaborar leis) vimos que a
mesma constitui-se em atividade tpica do Poder Legislativo. Para muitos
autores' a fun$*o fiscalizadora sobre os demais poderes' em especial
sobre o Poder #Eecutivo' mediante controle eEterno' 5 tamb5m fun$*o
t)pica do Poder >e(islativo.
A CF/88 dispe no Art. 49 Scompete eEclusivamente ao Con(resso
1acionalS0

Sustar os atos normativos do Poder #Eecutivo .ue eEorbitem do poder
re(ulamentar ou dos limites da dele(a$*o le(islativa (art. 49, V).
Bul(ar anualmente as contas apresentadas pelo Presidente da
Repblica (art. 49, X).
Fiscalizar e controlar' diretamente' ou por .ual.uer de suas Casas' ou
atos do Poder #Eecutivo' inclu)dos os da administra$*o indireta (art.
49, X).
Apreciar os atos de concess*o e renova$*o de concess*o de
emissoras de r&dio e televis*o (art. 49, X).
C"1,R"># P#>"S ,R=/+1A=S D# C"1,AS
Ao tratarmos do tema do controle da Administra$*o Pblica' em
especial do controle eEterno, surge inevitavelmente a figura dos Tribunais de
Contas. Por isso, mesmo que de forma sinttica, devemos nos debruar sobre
as atribuies destes rgos autnomos.
A competncia do TCU, art. 71, circunscreve!se ao Pmbito da
Administra$*o Pblica Federal. Os recursos Estaduais so fiscalizados
pelos TCEs-Tribunais de Contas dos Estados. Os recursos municipais pelos
Tribunais de Contas dos Municpios ,onde houver, caso no exista, a aplicao
dos recursos do Municpios ficar a encargo dos Tribunais de Contas dos
Estados.
So vrias as atribuies do TCU, encontram-se nos incisos a X do art.
71 1 a 4, combinado com o art. 75.
Apreciar, para fins de registro, a le(alidade dos atos de admiss*o de
pessoal' a .ual.uer t)tulo' na administra$*o direta e indireta, includas
as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, eEcetuadas as
nomea$%es para car(o de provimento em comiss*o' bem como (ou
seja, analisar tambm) a le(alidade das concess%es de aposentadorias'
reformas e pens%es, ressalvadas as melhorias posteriores .ue n*o
alterem o fundamento le(al do ato concessrio;
141
Ao verificar ile(alidade de ato administrativo o ,ribunal de Contas
determinar as providncias cabveis e assinar prazo para que o rgo ou
entidade as adote. Se a administrao no atender o prprio Tribunal de
Contas poder& sustar a eEecu$*o do ato impu(nado, comunicando esta
deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal.
A providKncia ser& diferente .uando se tratar de contrato
administrativo. Neste caso a susta$*o ser& adotada pelo Con(resso
1acional, que solicitar de imediato ao Poder Executivo as medidas
cabveis. No entanto, se no prazo de 90 dias o Congresso Nacional ou o
Poder Executivo no tomar as providncias o Tribunal de Contas decidir a
respeito.
Compete ao ,ribunal de Contas da +ni*o apreciar as contas anuais do
Presidente da Repblica mediante parecer pr5vio (CF, Art. 71, ). O jul(amento
ser efetuado pelo Con(resso 1acional (CF, Art. 49, X). O mesmo se aplica as
contas dos Governadores, os respectivos pareceres prvios sero
elaborados pelos TCE's e as contas sero julgadas pelas respectivas
Assemblias Legislativas; 1o caso das contas dos Prefeitos o parecer
prvio do Tribunal de Contas sI deiEar& de prevalecer por decis*o de
dois ter$os 6F;L7 dos membros das CPmaras Cunicipais.
,er*o suas contas jul(adas pelo ,ribunal de Contas os demais
administradores pblicos e demais pessoas f)sicas ou jur)dicas
respons&veis por bens e valores pblicos da administra$*o direta e
indireta' inclu)das as funda$%es e sociedades institu)das e mantidas
pelo Poder Pblico, e as constas daqueles que derem causa a perda,
extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio (CF, arts. 70,
pargrafo nico e 71, ).
#F=CDC=A DAS D#C=S3#S D"S ,R=/+1A=S D# C"1,AS
CF Art. 71, 3 As decis%es do tribunal de .ue resulte imputa$*o de
d5bito ou multa ter*o efic&cia de t)tulo eEecutivo.
sto significa tais decises podem ser executadas mediante processo de
execuo sem necessidade de serem submetidas ao processo de
conhecimento.
C"1,R"># PR8@="' C"1C"C=,A1,# # P"S,#R="R
Tradicionalmente a idia de controle prvio, concomitante e posterior
relaciona o momento de realizao do controle ao momento da execuo da
despesa; se o controle ocorre antes da execuo da despesa (diz-se o controle
prvio); se durante (o controle ser concomitante); se o controle ocorre
posteriormente a execuo da despesa (o controle ser posterior). Perceba
142
que sobre uma mesma despesa pode-se realizar o controle nos trs
momentos.
#9#CP>" PRD,=C"
Para ilustrar transcrevo o artigo 113 da Lei 8.666/93 que dispes sobre
licitaes e contratos
.rt. //1. 7 controle das despesas decorrentes dos contratos e
demais instrumentos regidos por esta Lei ser! feito pelo ?ribunal
de ontas competente (eis um e)emplo de controle concomitante * se for
reali$ado durante a e)ecuo do contrato*, e de controle posterior "uando
reali$ado ap+s a e)ecuo do contrato,, na forma da legislao pertinente,
ficando os rgos interessados da )dministrao respons$veis pela
demonstrao da legalidade e regularidade da despesa e e$ecuo,
nos termos da 9onstituio e sem pre.u/0o do sistema de controle
interno nela previsto&
%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%
%%%%%%%%%%%%%%%
6 R
o
7s ?ribunais de ontas e os "rgos integrantes do
sistema de controle interno podero solicitar para e$ame, at o dia
til imediatamente anterior 4 data de recebimento das propostas,
c"pia de edital de licitao j! publicado, (eis a"ui um e)emplo de
controle pr-vio * por"ue est% sendo reali$ado antes da e)ecuo do contrato,
obrigando%se os "rgos ou entidades da .dministrao interessada
4 adoo de medidas corretivas pertinentes que, em funo desse
e$ame, lhes forem determinadas.
C"1,R"># B+R=SD=C="1A>
No Estado moderno no cabe as pessoas o exerccio da justia pelas
prprias mos. A atribuio de dizer o direito e solucionar os conflitos entre
pessoas, fsicas ou jurdicas, compete ao Poder Judicirio. Princpio da
inafastabilidade da jurisdio.
1o .ue diz respeito ao ato administrativo cabe ao Judicirio, .uando
provocado, o exame do ato .uanto ao aspecto da le(alidade. Observe-se
que o controle judicial no comporta o eEame de m5rito do ato administrativo
(juzo de convenincia e oportunidade). Ademais, o Poder Judicirio no
exerce controle de of)cio age apenas quando provocado.
Alguns exemplos de controle judicial so: o mandado de segurana, a
ao popular e a ao civil pblica (arts. 5, LXX, LXX, e art. 129, ,
respectivamente).
C#="S D# C"1,R"># B+R=SD=C="1A>.
MANDADO DE SE$URANA
143
9:4 == 1LIL % conceder%se%! mandado de segurana para proteger
direito l(quido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data, quando o respons!vel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jur(dica no e$erc(cio de
atribui'es do Poder Pblico*
So palavras chaves que permitem identificar o mandado de segurana:
Prote$*o de direito l).uido e certoQ
Contra ile(alidade ou abuso de poder cometido autoridade pblica
ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder
Pblico.
" Direito n*o pode ser amparado por 8abeas orpus ou 8abeas
data
Direito l).uido e certo Para Gabriel Dezen Jnior aquele cuja
titularidade possa ser ine.uivocamente demonstrada por quem o pretenda
(certo) e que esteja delimitado em sua extenso, ou seja, que se tenha
exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido (lquido)
" titular do direito l).uido e certo tanto pode ser pessoa f)sica como
jur)dica' nacional ou estrangeira, alm das universalidades reconhecidas por
lei a exemplo do espIlio e da massa falida e tambm Ir(*os pblicos
despersonalizados' mas dotados de capacidade processual (chefia do
Poder Executivo, Mesa do Congresso, Senado, Cmara, Tribunal de Contas,
Ministrio Pblico, entre outros)
Ateno: O direito de requerer mandado de segurana eEtin(uir!se!&
decorridos F\ dias contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado
(art. 8, lei 1.533/51)
Mais informaes: lei n 1.533, de 31.12.1951 e lei n 4.348, de 26.06.64,
que estabelecem normas processuais relativas a mandado de segurana.
AO POPULAR
>#?=,=C=DAD# # "/B#,"
9:4== 1LLIII % qualquer cidado parte leg(tima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrim2nio pblico ou de
entidade de que o #stado participe, 4 moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrim2nio hist"rico e cultural, ficando o
autor, salvo comprovada m!%f, isento de custas judiciais e do
2nus da sucumb9ncia*
Vejam que no se trata de proteo a direito do particular, como no mandado
de segurana.
144

So palavras chaves que identificam a ao popular:
.ual.uer cidad*o parte legtima
anular ato lesivo ao (patrimJnio pblico, moralidade, meio!
ambiente, patrimnio histrico e cultural).
Custas Budiciais so valores pagos aos cofres pblicos (taxas) pela prtica de
atos processuais conforme tabela prevista em lei.
gnus da sucumbKncia a obrigao que resulta para a parte vencida no
processo de ressarcir parte vencedora todos os gastos que antecipou,
inclusive honorrios advocatcios. Os honorrios advocatcios so fixados pelo
Juiz entre 10%

a 20% sobre o valor da condenao (CPC, art. 20, 3).
A lei n 4.717, de 29-6-1965, regula a ao popular e dispe que:
Art. ,( A )( A prova da idadania& para ingresso em :%@#o& ser; $eita om o t@t%lo
eleitoral& o% om do%mento 0%e a ele orresponda.
)rt& 1 ( ;ara instruir a inicial, o cidado poder$ reuerer +s
entidades, a ue se refere este artigo, as certid"es e informa"es ue
.ulgar necess$rias, !astando para isso indicar a finalidade das mesmas&
A2G" C=@=> PH/>=CA
A lei 7.347, DE 24-07-1985, regula a ao civil pblica de
responsabilidade por danos causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e turstico.
>#?=,=C=DAD# A,=@A - a ao poder ser proposta pelo Cinist5rio Pblico,
pela +ni*o, pelos #stados e Cunic)pios. Podero tambm ser propostas por
autar.uia, empresa pblica, funda$*o, sociedade de economia mista ou
por associa$*o .ue (art. 5):
l - esteja constituda h pelo menos um ano, nos termos da lei civil;
- inclua entre suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente ao
consumidor, ordem econmica, livre concorrncia, ou ao patrimnio
artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
"/B#,"0 A ao civil poder ter por objeto a condena$*o em dinheiro ou o
cumprimento de obri(a$*o de fazer ou n*o fazer (art. 3). decorrente de
responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados, sem prejuzo
da ao popular, (lei 7.347/85 Art. 1):
l - ao meio-ambiente;
ll - ao consumidor;
ordem urbanstica;
V a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico;
V - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo.
145
V - por infrao da ordem econmica e da economia popular;

#UESTAES - CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA
1. - (MPU/93). O controle jurisdicional do ato administrativo discricionrio,
normalmente, no comporta o exame
a) da convenincia ou oportunidade
b) da sua legalidade, em hiptese nenhuma
c) da motivao nele invocada, em relao ao seu resultado
d) do seu objeto ou resultado como um todo
e) da preterio de um dos seus elementos essenciais
2 - (TTN/97). Os atos da Administrao Pblica, de um modo geral, so
passveis de controle jurisdicional, mas so ressalvados, particularmente,
pela sua natureza e peculiaridade, os
a) de carter confidencial
b) de carter normativo
c) aspectos do mrito administrativo
d) aspectos da moralidade administrativa
e) procedimentos administrativos disciplinares
3 - (AFC/92). No exerccio do controle administrativo, a administrao
a) pode anular os seus atos, eivados de vcios que os tornem ilegais
b) no pode anular os seus atos
c) deve revogar os seus atos que sejam ilegais
d) tanto pode anular ou revogar os seus atos ilegais, de acordo com a sua
convenincia
e) s pode anular os seus atos ilegais, aps deciso judicial nesse sentido
4 - (PFN/92). O controle de legalidade dos atos administrativos pode ser
exercido
a) pelos trs Poderes do Estado, mediante provocao ou ex-officio
b) pela Administrao, ex-officio; pelo Legislativo, nos casos expressos em leis
complementares e ordinrias; e pelo Judicirio mediante ao adequada
c) pela Administrao, ex-officio ou mediante provao do interessado; e pelo
Judicirio, ex-officio ou mediante ao adequada
d) pela Administrao, ex-officio ou mediante provocao do interessado; pelo
Legislativo, nos casos expressos na Constituio; e pelo Judicirio, ex-
officio
e) pela Administrao, ex-officio ou mediante provocao do interessado; pelo
Legislativo nos casos expressos na Constituio; e pelo Judicirio,
mediante provocao do interessado
5 - (Juiz de Direito RN/1999) Caso o Poder Executivo exorbite no exerccio de
seu poder regulamentar, a sustao do ato normativo exorbitante compete :
146
a) ao Tribunal de Contas da Unio
b) ao Ministrio da Justia
c) ao Congresso Nacional
d) ao Senado Federal
e) Cmara de Deputados
06 - Sobre o controle externo, da forma como previsto na Constituio
Federal, correto afirmar:
a) Cabe ao Congresso Nacional, no exerccio do controle externo, sustar contrato, em
que se tenha verificado ilegalidade.
b) As hipteses para as quais se prev o controle externo excluem a possibilidade do
exerccio do controle interno.
c) Uma vez repassados pela Unio recursos a um Estado-membro, por fora de
convnio, a fiscalizao da aplicao dos mesmos deixa de ser do Tribunal de Contas
da Unio para ser do Tribunal de Contas do Estado beneficiado.
d) ncumbe ao Tribunal de Contas da Unio julgar as contas prestadas anualmente pelo
Presidente da Repblica.
e) O Tribunal de Contas da Unio deve encaminhar, trimestral e anualmente, relatrio
das suas atividades para o Ministrio Pblico Federal, para fins de promoo de
aes destinadas a apurar responsabilidades civil e penal.
GABARTO CONTROLE DA ADMNSTRAO PBLCA
\ ! A
\F ! C
L ! A
M ! #
T ! C' CF;WW' art. MX' @
U ! A' CF;WW' art.V' c[
P"1," L d >=C=,A2G" PH/>=CA
Dispe a Constituio federal, em seu art. 37, XX, que, "ressalvados os
casos especificados na legislao, as obras, servio e alienaes sero
contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes
de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei,
a qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
L. ! Conceito
"Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a
Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato do
seu interesse (Hely Lopes Meirelles).
147
"Licitao um certame que as entidades governamentais devem
promover e no qual abrem disputa entre os interessados em com elas travar
determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais
vantajosa s convenincias pblicas (Celso Antnio Bandeira de Mello).
"Licitao o procedimento administrativo destinado escolha de
pessoa a ser contratada pela Administrao ou ser beneficiada por ato
administrativo singular, no qual so assegurados tanto o direito dos
interessados disputa como a seleo do beneficirio mais adequado ao
interesse pblico (Carlos Ari Sundfeld).
Afirma, Celso Bastos, que a LCTAO desfruta, no
ordenamento jurdico vigente, do status de princpio constitucional.
L.F ! >e(isla$*o
Dispositivos Constitucionais Relativos Matria: art. 22, XXV
(redao dada pela EC N 19/98); art. 37, XX, art. 173
(redao dada pela EC N 19/98) e art. 175;
Lei 8.666/93 e alteraes posteriores (diploma bsico).
A edio das "normas gerais sobre licitaes e contratos
administrativos de competncia exclusiva da Unio, cumprindo aos
estados-Membros, Distrito federal e Municpios legislar sobre normas
especficas acerca da matria, jamais podendo a lei local confrontar-se
com a lei federal. "Normas gerais correspondem s balizas
uniformizadoras do procedimento, dos contratos, que fixam as
modalidades, as hipteses de exceo, as disposies contratuais, de
interpretao etc. Aos Municpios, Distrito Federal e Estados-Membros
cumprir mero trabalho de adaptao das normas gerais fixadas por lei
de iniciativa da Unio, jamais podendo a lei local confrontar-se com a lei
federal.
As normas gerais so aplicveis para a Administrao federal,
estadual e municipal, direta e indireta, para as sociedades de economia
mista e empresas pblicas, ainda que as ltimas possam ter
regulamentos prprios (Lei n 8.666/93, art. 119(. As empresas pblicas
e as sociedades de economia mista exploradoras de atividades
econmicas esto sujeitas a um tratamento especial (CF, art. 173, 1,
). A lei especial a que faz referncia o texto constitucional dever
observar os princpios as administrao pblica (CF, art. 37).
Pode a Lei n. 8.666/93 ser subsidiariamente aplicvel a espcies
de contratos regidos por normas prprias, como ocorre presentemente
com as concesses e permisses patrocinadas e administrativas
contratadas sob o regime das parcerias pblico-privadas (Lei n.
11.079/2004) e com os consrcios pblicos (Lei n. 11.107/2005).
L.L ! Finalidade
Art. 3 da Lei 8.666/93
Garantia da observncia do princpio constitucional da
isonomia (possibilitar que qualquer interessado possa
validamente participar da disputa pelas contrataes);
148
Permitir a melhor contratao possvel (seleo da proposta
mais vantajosa para a Administrao).
L.M ! Princ)pios
So as proposies bsicas de um sistema, ao qual do sentido
lgico, harmonioso, racional, possibilitando a sua compreenso. So normas
de hierarquia-superior das meras regras, determinando-lhes o alcance e o
sentido. Na aplicao do Direito, preleciona Sundfeld, os princpios cumprem
duas funes:
A adequada interpretao das regras;
A saneamento de suas lacunas.
" art. L[ da >ei W.UUU;XL aponta como princ)pios b&sicos da licita$*o os
se(uintes0
1egalidade A licitao deve se desenvolver em estrita
observncia s normas legais;
Impessoalidade Todo o procedimento deve ser dirigido
finalidade de interesse pblico, no permitindo a interferncia
de favoritismos que indevidamente privilegiem a uns e
prejudiquem a outros licitantes. Est intimamente ligado aos
princpios da isonomia e do julgamento objetivo;
Aoralidade e ;ro!idade )dministrativa Para Marcelo
Figueiredo, in Probidade Administrativa (2 edio, 1997),
esses dois princpios esto intrinsecamente relacionados. O
princpio da moralidade administrativa, porm, de alcance
maior que o da probidade administrativa, afirma o citado autor.
E acrescenta: " conceito mais genrico a determinar a todos
os "poderes e funes do Estado atuao conforme o padro
jurdico da moral, da boa-f, da lealdade, da honestidade. J, a
probidade, tambm denominada moralidade administrativa
qualificada, volta-se a particular aspecto da moralidade
administrativa. Parece-nos que a improbidade est
exclusivamente vinculada ao aspecto da conduta (do ilcito) do
administrador. Assim, em termos gerais, diramos que viola a
probidade o agente pblico que em suas ordinrias tarefas e
deveres atrita os denominados "tipos legais. A probidade,
desse modo, seria o aspecto "pessoal-funcional da
moralidade administrativa. Nota-se de pronto a substancial
diferena. Dado agente pode violar a moralidade
administrativa e nem por isso violar necessariamente a
probidade, se na anlise de sua conduta no houver a
previso legal por ato de improbidade.
Igualdade Consubstancia-se no dever no apenas de a
Administrao tratar igualmente todos os que aflurem
licitao, mas tambm no de ensejar oportunidade de
participao a quaisquer interessados que apresentem as
devidas condies previstas. Esse princpio veda a incluso no
ato convocatrio de clusulas que frustrem, restrinjam ou
149
comprometam o carter competitivo do procedimento
licitatrio;
;u!licidade impe que os atos e termos da licitao - no que
inclui a motivao das decises - sejam efetivamente expostos
ao conhecimento de quaisquer interessados, permitindo-lhes
exercer o direito de fiscalizao do procedimento;
%inculao ao Instrumento 9onvocatrio Obriga a
Administrao a respeitar estritamente as regras que haja
previamente estabelecido para a licitao;
Kulgamento G!.etivo Dele deriva a exigncia de que o
julgamento das propostas seja feito segundo os critrios
fixados no ato convocatrio. O julgamento h de basear-se
nos parmetros objetivos, firmes e concretos, definidos no ato
de convocao, e nos termos especficos das propostas.
A lei ainda faz men$*o a eprinc)pios correlatosf. Dentre esses'
\podemos citar0
;rinc/pio da 9ompetitividade O procedimento deve ensejar
ampla e justa disputa;
;rinc/pio da :iscali0ao Todos os interessados tm o direito
de fiscalizar o andamento do certame e, portanto, a
observncia das regras que o governam;
;rinc/pio do :ormalismo Formalismo, como averba Sundfeld,
enquanto obedincia as etapas rgidas e previamente
seriadas, para lisura do certame, evitando a intempestiva e
indevida criao de fases ou prtica de atos que beneficiem
concorrentes especficos. As formalidades prprias do
procedimento so, na verdade, instrumento da igualdade e da
moralidade (art. 4, pargrafo nico);
;rinc/pio da Aotivao princpio geral do Direito
Administrativo. Traduz-se na exigncia reiterada, da Lei
8.666/93, de que as decises na licitao sejam
acompanhadas de exposio de motivos que as justifiquem;
;rinc/pio da )d.udicao 9ompulsria No magistrio de
Maria Sylvia Zanella Di Pietro, significa que a Administrao
no pode, concludo o procedimento, atribuir o objeto da
licitao a outrem que no o vencedor;
;rinc/pios do 9ontraditrio e da )mpla Befesa Assegurados
pelos direitos de manifestao prvia dos licitantes em caso de
desfazimento da licitao, por revogao ou anulao (art. 49),
e de aplicao de sanes (art. 86 e 87), por exemplo.
-elO Ceirelles ainda cita como princ)pio da licita$*o o do si(ilo na
apresenta$*o das propostas' como consect&rio da i(ualdade .ue deve
eEistir entre os licitantes' embora a >ei W.UUU;XL n*o o mencione no art.
L[.
De forma majoritria, h aceitao dos seguintes princpios:
procedimento formal; publicidade; igualdade; sigilo na apresentao das
150
propostas; julgamento objetivo; vinculao ao edital e adjudicao
compulsria ao vencedor.
L.T ! "bjetivo
Art. 2 da Lei 8.666/93.
Obras;
Servios, inclusive de publicidade;
Compras;
Alienaes;
Concesses;
Permisses;
Locaes.
L.U d "bri(atoriedade
Fundamento Constitucional Art. 37, inciso XX;
Fundamento legal Art. 2 da Lei 8.666/93.
Para -elO Ceirelles' a eEpress*o eobri(atoriedade de licita$*of tem um
duplo sentido' si(nificando0
A compulsoriedade da licitao, em geral;
A compulsoriedade da modalidade prevista em lei para a
espcie.
L. V d Dispensa e =neEi(ibilidade
A lei dispe que, em determinadas hipteses, o procedimento
licitatrio no obrigatrio. Quando tal ocorrer, teremos casos de dispensa ou
inexigibilidade de licitao.
Dispensa A licitao possvel, mas razes de natureza
administrativa no a recomendam. Atende a legitima convenincia da
Administrao e ao interesse pblico. expresso da competncia
discricionria da Administrao. Todavia, s poder incidir quando ocorrente
uma das hipteses previstas no art. 24 6licita$*o dispens&vel7.
Existem, contudo, casos de dispensa que escapam
discricionariedade administrativa, porque a lei determina serem tais situaes
vinculadas, na medida em que impe ao Estado que seja dispensada a
licitao e no dispensvel; o que decorre do art. 17, incisos e 6licita$*o
dispensada7, da Lei 8.666/93 (com as alteraes posteriores). A lei enumera
as hipteses em que a Administrao no est obrigada a proceder licitao,
contratando diretamente. a lio da Professora Di Pietro. A matria, todavia,
complexa, recebendo outros enfoques da parte de especialistas igual mente
notveis.
Nmero significativo de administrativas (Hely Meirelles, Jorge
Ulisses Jacoby Fernandes, dentre outros) promovem distino mais acentuada
entre a dispensa, nos termos do art. 24, utilizando a expresso "licitao
dispensvel e aquela prevista no art. 17, e , referindo-se como licitao
dispensada, mostrando o carter discricionrio da primeira e vinculado da
segunda.
151
A distino tem utilidade, argumenta Jacoby, em seu "Contratao
Direta Sem Licitao, da Editora Braslia Jurdica. A principal distino, diz ele,
entre a licitao dispensada (art. 17 e ) e as dispensas do art. 24, "repousa
no sujeito ativo que promove a alienao, figurando no primeiro caso a
Administrao no interesse de ceder parte do seu patrimnio, vender bens ou
prestar servios e, nos casos do art. 24, a situao oposta, estando a
Administrao na condio de compradora ou tomadora dos servios.
Mas no o objetivo da Administrao Pblica que varia, pois
nesse caso a conjugao do verbo "dispensar suficiente para estabelecer a
diferena entre as formas de dispensa.
"bs0 " Supremo ,ribunal Federal' na AD=n XFV!L!RS'
suspendeu por decis*o liminar parte do dispositivo da >ei W.UUU;XL' no
art. V' =' b e c' al5m do c [' assim' a norma .ue limitava as doa$%es para
Ir(*os ou entidades da prIpria Administra$*o' de .ual.uer esfera de
?overno' bem como a permuta de imIvel nas mesmas condi$%es e a
possibilidade de revers*o de bem objeto de doa$*o' deiEou de ser
aplicada.
Em sntese: as hipteses de dispensa so determinadas em razo
do valor, de situaes excepcionais, do objeto e da pessoa. A lei enumera
taEativamente as hipIteses de dispensa (art. 24 e incisos).
=neEi(ibilidade Nos casos de inexigibilidade, a competio
invivel. A enumerao legal no taxativa (art. 25 e incisos), pois a lei pode
definir outras possibilidades alm daquelas previstas no dispositivo citado.
f) nas compras de materiais, equipamentos ou gneros que s possam
ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo, vedada a preferncia de marca.
g) Nas contrataes de servios tcnicos enumerados pela lei no seu
art. 13, de natureza singular, com profissionais de notria
especializao, desde que no se refiram a servios de publicidade.
h) Nas contrataes de profissionais do setor artstico, diretamente ou
por empresrio exclusivo, desde que o profissional detenha
aceitao pela crtica e pela opinio pblica.
L.W d #scolha licitatIria pelos Crit5rios
9rit6rio Xuantitativo O preo estimado do futuro contrato;
9rit6rio Xualitativo A natureza do objeto a ser contratado.
A modalidade a ser observada determinada em razo do valor
da contratao (.uantitativo) ou do objeto a ser contratado
(.ualitativo). Em regra, contrataes de maior vulto ou valor
devem ser licitadas segundo a modalidade concorrncia; a
tomada de preos reservada para contratao de valor
intermedirio, deixando-se o convite para as de menor valor,
enquanto o leilo e o concurso ficam ajustados para objetos
especficos. O prego modalidade que pode ser adotada
apenas para a aquisio de bens e servios comuns.
L.X d Codalidades de >icita$*o0 Conceitos >e(ais 6Art. FF7
152
oncorr9ncia " a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar,
comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao
exigidos no edital para execuo de seu objeto ( 1);
>euisitos da concorr,ncia: +niversalidade: decorre da amplitude de
participantes potenciais no certame licitatrio; ampla publicidade: meio
garantidor universalidade; habilita$*o preliminar: realizada como fase
inicial onde a administrao verificar se os concorrentes detm condies
para participar; jul(amento da concorrKncia: realizado por comisso
(permanente ou especial) de, no mnimo trs membros, podendo apenas dois
ser servidores e o terceiro convidado, que analisar a capacidade jurdica, a
regularidade fiscal, a qualificao tcnica e a idoneidade econmico-financeira.
?omada de Preos " a modalidade de licitao entre
interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a
todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro
dia anterior data do recebimento das propostas, observada a
necessria qualificao ( 2);
onvite " a modalidade de licitao entre interessados do
ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos
e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade
administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do
instrumento convocatrio e o estender aos demais
cadastrados na correspondente especialidade que
manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte
e quatro) horas da apresentao das propostas ( 3);
Por se tratar da modalidade mais simples, o julgamento tanto poder ser
realizado por comisso como por servidor nico. A ordem de servio ou a nota
de emprenho podem substituir o instrumento do contrato, dando incio
execuo do que foi pactuado.
oncurso " a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou
artstico, mediante instituio de prmios ou remunerao aos
vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado
na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta
e cinco) dias ( 4);
Leilo " a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados para a venda de bens mveis inservveis para a
Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou
penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no
art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao
valor da avaliao ( 5).
Dois tipos de leilo so encontrados na legislao. O leilo a que se
refere a Lei de Licitaes e o tratado no Plano Nacional de Desestatizao.
O leilo, segundo a Lei 8.666/93, a modalidade obrigatria para:
a) venda de bens mveis inservveis para a Administrao;
b) venda de produtos legalmente apreendidos ou penhorados;
c) venda de bens imveis cuja aquisio tenha derivado de procedimentos
judiciais ou de dao em pagamento (admitindo-se tambm a concorrncia).
Essa modalidade pode ser comum, realizada por leiloeiro oficial e regida
por lei prpria (Decs. N. 21.981/32 e 22.427/33), observadas as peculiaridades
153
da Administrao licitante; o leilo administrativo prprio para as alienaes
descritas na letra b (comumente para objetos apreendidos em rodovirias,
aeroportos, postos de fronteira etc.). Qualquer que seja o tipo exige prvia
avaliao do bem posto venda e ampla publicidade.
admitido tambm para a alienao de aes, dissoluo de sociedade
com alienao de seus ativos, locao, comodato, concesso, permisso ou
autorizao de servios pblicos, para cumprimento do Plano nacional de
Desestatiza$*o. Nas privatizaes admite-se a aplicao dessa modalidade
licitatria, regida atualmente pelas Leis n. 8.031/90 e 9.491/97. realizado nas
Bolsas de Valores, exigindo habilitao prvia e ampla publicidade (exemplos:
Eletropaulo, Cesp, Telesp etc.)
Prego a modalidade de licitao utilizada para a
aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o
valor estimado da contratao, em que a disputa pelo
fornecimento feita por meio de propostas e lances em
sesso pblica.
Esta modalidade tem Lei prpria, 10.520/2002, utilizando a Lei 8.666/93
de forma subsidiria para as contrataes realizadas com o emprego da
modalidade (art. 9), sendo obrigatrio o critrio de menor preo no julgamento
das propostas (art. 4, X). " pre(*o tem procedimento distinto das demais
modalidades' sendo realizado em duas fases distintas0 =nterna e eEterna.
nterna ou preparatria, reservada para a justificao da necessidade da
contratao (inclusive com o oramento dos bens a serem licitados), definio
do objeto (clara, precisa, vedadas especificaes irrelevantes e excessivas),
das exigncias de habilitao, critrios de aceitao das propostas, indicao
das sanes aplicveis por inadimplemento e as clusulas do contrato. O
procedimento contar com a designao do leiloeiro e da "equipe de apoio
(que recebero as propostas, faro a classificao, a habilitao e a
adjudicao ao vencedor). A equipe deve ser integrada em sua maioria por
servidores ou empregados pblicos (de preferncia do quadro permanente
art. 3, 1);
Externa, que tem incio com a convocao dos interessados (aviso na
imprensa oficial ou jornal de circulao local) e conduz sesso pblica de
julgamento. O prazo para a apresentao das propostas no poder ser inferior
a oito dias. Os licitantes apresentaro propostas (cuja validade ser de, no
mnimo, sessenta dias) contendo a indicao do objeto e do preo. Conhecidas
as ofertas, a de menor valor e as que excederem em at 10% podero
apresentar lances verbais e sucessivos, at que seja proclamado o vencedor (o
critrio sempre ser o de menor preo). Depois de proclamada a melhor
proposta (e classificadas todas as propostas), o leiloeiro examinar os
documentos (reunidos em um invlucro) de habilitao do licitante. A
habilitao compreende a verificao de regularidade com a Fazenda
(Nacional, Estadual e Municipal), Seguridade Social e FGTS, alm do
atendimento de exigncias tcnicas e econmico-financeiras. Habilitado, o
autor da menor proposta ser declarado vencedor; caso contrrio, sero
examinadas as ofertas subseqentes e que atendam s exigncias do edital.
L.\ d ,ipos de >icita$*o 6art. MT7
154
A definio do tipo licitao implica no critrio de seleo utilizado para
escolha da proposta mais vantajosa pelo setor pblico, cuja definio no se d
de forma aleatria, pois a legislao define, de acordo com o objeto do contrato
administrativo, qual seria o tipo apropriado para cada caso.

Denor preo Quando o critrio de seleo da proposta mais
vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor
o licitante que apresentar a proposta de acordo com as
especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
Delhor tcnica (o material mais eficiente, mais rentvel,
melhor);
?cnica e preo 8preo mais vantajoso e melhor preo);
Daior lance ou oferta Nos casos de alienao de bens ou
concesso de direito real de uso. (oferta em leilo)
L. d Procedimentos da >icita$*o 6art. ML7
O procedimento licitatrio desenvolve-se em fases ou momentos,
conforme a lei determina, podendo haver variao ou diferena na maneira
dessas fases a depender da modalidade de licitao realizada. Sinteticamente,
o procedimento licitatrio assume as seguintes etapas:
.to onvocat"rio Carta-convite ou edital. Dentre outras,
so funes do ato convocatrio: dar publicidade ao certame;
identificar seu objeto, delimitando os detalhes da proposta;
estabelecendo os critrios para anlise e avaliao dos
proponentes e das propostas; fixando as clusulas do futuro
contrato etc. a "lei interna da licitao;
O prazo de convocao dos interessados ser, no mnimo, de L\ 6trinta7
dias nas concorrncias; MT 6.uarenta e cinco) dias nos concursos; T 6.uinze7
dias nas tomadas de preo e leilo e \T 6cinco7 dias teis nos convites.
O prazo para impu(na$*o do edital e seus termos expira, para o
licitante, no se(undo dia til que antecede a abertura dos envelopes de
habilitao nas concorrncias ou dos envelopes com as propostas nos
convites, tomadas de preo, concursos e leiles. Para o cidado, o prazo de
impugnao de at cinco dias teis antes daquela data (abertura).
8abilitao Tambm chamada de qualificao. O
desatendimento gera a inabilita$*o e inibe o conhecimento da
proposta. Fase do exame das condies pessoais necessrias
participao no certame. Tais condies referem-se a:
?a!ilitao Kur/dica Respeitante comprovao da
capacidade da pessoa fsica ou jurdica para contrair
direitos ou obrigaes.
Xualificao ou 9apacidade @6cnica Refere-se a
requisitos de capacitao profissional para executar o
futuro ajuste.
Xualificao Icon*mico -Financeira ou idoneidade
financeira Capacidade para suportar o nus econmico-
financeiro decorrente do contrato.
155
>egularidade :iscal Comprovao de que o licitante est
em dia no cumprimento das exigncias do Fisco.
Se nenhum interessado for habilitado haver a licitao fracassada, que
pode ensejar a contratao direta. Antes, porm, dever a Administrao
conceder o prazo de oito dias para os interessados reapresentarem suas
documentaes, suprindo as falhas.
A inabilitao , pois, ato administrativo vinculado que exclui o
interessado do procedimento licitatrio, por no satisfazer os requisitos de
participao.
Gulgamento o ato pelo qual se confrontam as ofertas,
classificam-se as propostas e escolhe-se o vencedor a que
dever ser adjudicado o objeto da licitao.
Besclassificao a eliminao da proposta pela sua
desconformidade com a lei ou o ato convocatrio.
9lassificao a ordenao das propostas segundo seu
grau de vantajosidade.
Ser privativo da comisso, nas concorrncias e tomadas de preo; da
comisso ou do servidor nomeado, nos convites. O julgamento ser uniforme,
sempre de acordo com os critrios de avaliao descritos no edital; havendo
empate, aplica-se o critrio da preferncia deferida a bens ou servios
produzidos no Brasil (Lei 8.666/93, art. 45, 2); mantido o empate, aplica-se o
sorteio.
"bs0 A habilitao restringi-se ao proponente, a classificao atinge a
proposta.
8omologao Ato de controle pelo qual a autoridade
confirma a correo jurdica da licitao. Corresponde
aprovao do certame e de seu resultado. realizada pela
autoridade administrativa no participante da comisso de
licitao e indicada pela lei local.
Ao contrrio do que ocorria no sistema anterior (dec. Lei n. 2.300/86),
a Lei n. 8.666/93 impe a inverso do procedimento, ocorrendo a homologao
antes da adjudicao. A homologao corresponde aprovao do certame e
de seu resultado. realizada pela autoridade administrativa no participante da
comisso de licitao e indicada pela lei local. Em regra, ser aquela que
ordenou a abertura da licitao.
Pode tal agente pblico:
a) homologar o resultado, procedendo na seqncia adjudicao do
objeto ao vencedor;
b) anular o certame, ante qualquer ilegalidade;
c) revogar o certame, se presente causa que o autorize;
d) sanar os vcios ou irregularidade que no contaminem o resultado da
licitao.
.djudicao Ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto
da licitao para a subseqente efetivao do contrato. a
expectativa do vencedor do direito ao futuro contrato.
A adjudicao produz os seguintes efeitos jurdicos:
156
a) confere ao vencedor o direito a contratao futura (trata-se de mera
expectativa de direito j que incerta a formalizao do contrato);
b) impede a Administrao de proceder abertura de outra licitao com
idntico objeto;
c) libera todos os demais participantes, inclusive as garantias por eles
oferecidas;
d) vincula o vencedor nos termos do edital e da proposta consagrada;
e) sujeita o vencedor (dito ad.udicat$rio) s penalidades previstas no edital se
no assinar o contrato no prazo estabelecido.
"bserva$*o: A ordem das fases licitatrias acima espelha o pensamento de
Hely Meirelles, Carlos Sundfeld, Ulisses Jacoby, dentre outros. Entretanto,
autores de igual renome entendem que a homologao antecede a
adjudicao. Assim, Di Pietro, van Rigolin, Odete Medauar, por exemplo.
L.F d =nvalida$*o da licita$*o0 Revo(a$*o e Anula$*o0 Art. MX da >ei
W.UUU;XL
A invalidao da licitao pode decorrer de anulao ou
revogao.
a) >evogao Somente poder ocorrer por razes de interesse
pblico decorrente de fato superveniente devidamente
comprovado (art. 49), pertinente e suficiente para justificar tal
conduta; pode ensejar o direito a indenizao ao licitante
vencedor e que teve para si o objeto adjudicado. Assim, a
revogao opera efeitos ex nunc.
b) )nulao Dar-se-, de ofcio ou por provocao de terceiros,
mediante parecer escrito e devidamente fundamentado,
quando contiver ilegalidade. Anula-se pela ilegalidade
conhecida no procedimento, operando efeitos ex tunc e no
gerando direito a indenizao (RT, 212:164), carecendo o ato
ser fundamentado e publicado. A ilegalidade do certame
licitatrio contamina o contrato firmado.
P"1," M d C"1,RA,"S ADC=1=S,RA,=@"S
M. d =d5ia ?eral sobre Contrato e Conceito de Contrato Administrativo
Contrato, em sentido amplo, " todo acordo de vontades,
firmado livremente pelas partes, para criar obrigaes e
direitos recprocos (Hely Meirelles).
Contrato administrativo , por sua vez, " o ajuste que a
Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com
particular ou outra entidade administrativa para a consecuo
de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas
pela prpria Administrao (Hely Meirelles).
" um tipo de avena travada entre a Administrao e terceiros
na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de
objeto, a permanncia do vnculo e as condies
157
preestabelecidas sujeitam-se a cambiveis imposies de
interesse pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do
contratante privado (Celso Antnio Bandeira de Mello).
-& tamb5m um conceito no par&(rafo nico do art. F[
da >ei W.UUU;XL.
M.F d >e(isla$*o /&sica
Lei 8.666/93 e alteraes posteriores.
M.L d Peculiaridades
Segundo o magistrio do saudoso administrativista Hely Meirelles,
o contrato administrativo sempre consensual (refletem um acordo de
vontades) e, em regra, formal, oneroso (remunerado), comutativo
(compensaes recprocas) e realizado, em regra, intuitu personae. Sem
prejuzo, podem ser, ainda, personalssimos (aqueles cujo objeto somente
possa ser executado por pessoa determinada). Mas o que realmente o tipifica e
o distingue do contrato privado a participao da Administrao na relao
jurdica com supremacia de poder para fixar as condies iniciais do ajuste.
No , portanto, o objeto, nem a finalidade pblica, nem o
interesse pblico que caracterizam o contrato administrativo, pois o
objeto normalmente idntico ao do Direito Privado (obra, servio,
compra, alienao, locao) e a finalidade e o interesse pblico esto
sempre presentes em quaisquer contratos da Administrao, sejam
pblicos ou privados, como pressupostos necessrios de toda a atuao
administrativa. A nota distintiva, reitere-se, a participao da
Administrao, numa posio sobressalente, com supremacia de poder.
Dessa caracterstica essencial resultam para o contrato
administrativo certas peculiaridades que os contratos comuns, sujeitos
s normas do Direito Privado, no ostentam. Tais peculiaridades
constituem, genericamente, as clusulas exorbitantes. Dita
"exorbitncia, como preleciona Celso Antnio Bandeira de Mello,
"ocorre em relao ao direito privado e consiste em abrigar disposies
nele inadmissveis ou incomuns.
Hely Meirelles conceitua clusulas exorbitantes como as que
excedem do Direito Comum para consignar uma vantagem ou uma restrio
Administrao. Para Celso Antnio, na esteira do Direito Administrativo francs,
a clusula exorbitante caracteriza-se por seu carter incomum em um contrato
de direito privado, seja porque a seria nula, seja porque inadaptada a ele ainda
que no for nula. No mesmo sentido, diz Sundfeld: As clusulas exorbitantes
ou derrogatrias do Direito Comum so as estipulaes que, inseridas nos
contratos privados, seriam impossveis, invlidas ou ao menos imprprias.
As principais, para Hely Meirelles, so as que se exteriorizam: Na
possibilidade de alterao e resciso unilateral do contrato; no equilbrio
econmico e financeiro; na reviso dos preos e tarifas; na inoponibilidade da
exceo de contrato no cumprido; no controle do contrato; na ocupao
provisria e na aplicao de penalidades contratuais pela Administrao. J,
Maria Sylvia Zanella Di Pietro, menciona como principais clusulas exorbitantes
as seguintes:
158
1) Exigncia de garantia art. 56, 1;
2) Alterao unilateral arts. 58, e 65, ;
3) Resciso unilateral arts. 58, e 79, e 78, ao X e 79, ;
4) Fiscalizao arts. 58, e 67;
5) Aplicao de penalidades art. 58, V;
6) Anulao art. 59;
7) Retomada do objeto art. 80 +
8) Restries ao uso da "exceptio non adimpleti contractus
(exceo do contrato no cumprido).
Com efeito, enquanto nos contratos entre particulares lcito a
qualquer das partes cessar a execuo do avenado quando a outra no
cumpre a sua obrigao, nos ajustes regidos pelo direito administrativo essa
faculdade s pode ser usada contra a Administrao com acentuada restrio,
em razo do princpio da continuidade do servio pblico.
M.M d ,ipos de Cl&usulas
>egulamentares ou de Cervio Aquelas que dispem sobre
o objeto do contrato e seu modo de execuo. Somente estas
so alterveis unilateralmente;
Icon*micas Aquelas atinentes remunerao do contrato.
Definem a equao ou o equilbrio econmico-financeiro
(proporo entre encargos do contratado e sua remunerao,
no momento da celebrao do contrato) contratual.
M.T d Formaliza$*o
A matria est na seo da lei (arts. 60 e 64).
A formalizao refere-se ao modo como os contratos se
exteriorizam, se expressam.
Como vimos, os contratos administrativos so, em regra, formais.
Portanto, manifestar-se-o por instrumento que ser juntado ao processo que
lhes deu origem (art. 60). Em se tratando de contratos relativos a imveis, a
formalizao se efetua por instrumento lavrado em cartrio de notas.
As clusulas essenciais dos contratos administrativos esto
previstas no art. 55 da Lei 8.666/93.
O contrato verbal somente existir nos termos do pargrafo nico
do art. 60: Com relao a pequenas compras de pronto pagamento, assim
entendidas aquelas de valor no superior a 5% do limite estabelecido no art.
23, inciso , alnea "a da Lei 8.666/93, feitas em regime de adiantamento.
O "termo de contrato, entretanto, poder ser substitudo por
outros documentos, conforme prev o art. 62, caput e 4.
Quanto s outras questes relativas formalizao, recorra-se
diretamente a lei, considerando os dispositivos retro mencionados.
M.U d #Eecu$*o
Executar o contrato, preleciona Hely Meirelles, "cumprir suas
clusulas segundo a comum inteno das partes no momento da celebrao. A
159
execuo refere-se no s realizao do objeto do contrato como, tambm,
perfeio tcnica dos trabalhos, aos prazos contratuais, s condies de
pagamento e a tudo o mais que for estabelecido no ajuste ou constar das
normas legais como encargo de qualquer das partes.
Executar o contrato , pois, "cumpri-lo no seu objeto, nos seus
prazos e nas suas condies.
Aqui realamos que o contrato administrativo, como, de resto,
qualquer contrato, deve ser executado fielmente, exercendo cada parte seus
direitos e obrigaes.
Para Hely, o principal direito da Administrao o de exercer
suas prerrogativas (alterao unilateral, resciso unilateral, fiscalizao etc.)
diretamente, sem interveno do Judicirio, a que pode o interessado recorrer,
caso se considere prejudicado.
J para o contratado, nos contratos de colaborao, o seu
principal direito o de receber o preo, a que se segue o direito manuteno
do equilbrio financeiro, e outros mais (preservao da identidade do objeto,
exceo do contrato no cumprido, resciso judicial etc.). Nos contratos de
atribuio, por outro lado, como bvio, o direito principal do contratado a
prestao devida pela Administrao.
A seo V da Lei 8.666/93 (Da Execuo dos Contratos) ainda
menciona o poder da Administrao de fiscalizar a execuo do ajuste (art. 67).
Para tanto, designar um representante a quem tocar, com o auxlio ou no
de pessoa contratada para esse fim, registrar as ocorrncias e determinar as
correes pertinentes.
Por fim, destaque-se o disciplinamento legal atinente ao
recebimento do objeto do contrato (arts. 73 a 76).
Executado o contrato, vem o momento em que o objeto do
contrato recebido pela Administrao. Esta rejeitar, no todo ou em parte,
obra, servio ou fornecimento desconformes ao contrato (art. 76). A lei prev o
recebimento provisrio e o definitivo, e explicita como devem ocorrer:
Recebimento provisrio o que se efetua em carter
experimental, dentro de um perodo determinado, para
verificao da perfeio do objeto do contrato;
Recebimento definitivo " o que a Administrao faz em
carter permanente, incorporando o objeto do contrato ao seu
patrimnio e considerando o ajuste regularmente executado
pelo contratado (Hely Meirelles).
M.V d =neEecu$*o
nexecuo ou inadimplncia o descumprimento das clusulas
contratuais, no todo ou em parte. Pode ocorrer por ao ou omisso, culposa
ou sem culpa, de qualquer das partes (art. 77).
O descumprimento do pactuado leva imposio de sanes,
penalidades e apurao da responsabilidade civil, criminal e administrativa do
contratado, propiciando, ainda, a resciso do contrato. A inexecuo dolosa ou
culposa (decorrente de negligncia, imprudncia ou impercia) leva
responsabilizao.
Mas h hipteses em que se apresenta justificada a inexecuo
contratual; aplica-se a estas a chamada teoria da impreviso, como causa
160
justificadora da inexecuo do contrato (fora maior, caso fortuito, fato do
prncipe, fato da administrao e interferncias imprevistas).
M.W d #Etin$*o
Normal
9oncluso do G!.eto 9ontratual
@6rmino do pra0o
Anormal
>esciso
)nulao
Rescis*o d Sinteticamente' 5 o desfazimento do contrato durante sua
eEecu$*o. A lei disp%e .ue a rescis*o pode ser 6art. VX70
Administrativa;
Amigvel;
Judicial.
A resciso poder ser por ato unilateral da Administrao, nos casos
enumerados nos incisos a X e XV do art. 78; poder ser amigvel desde
que haja convenincia para a Administrao e judicial, nos termos da
legislao.
As rescises administrativa e amigvel devero ser precedidas de
autorizao escrita e fundamentada da autoridade competente ( 1 do art. 79).
A resciso pleiteada pelo contratado, com base num dos motivos
indicados no art. 78 e que circunstanciam faltam da Administrao s pode ser
judicial ou amigvel.
Na hiptese de resciso com base no inciso X do art. 78, ser
cabvel indenizao ( 2 do art. 79).
A anulao dos contratos administrativos est prevista no art. 59
da Lei 8.666/93.
M.X d =ncidKncia da ,eoria da =mprevis*o nos Contratos Administrativos
6art. UT' ==' edf da >ei W.UUU;XL7
Vale ressaltar a indiscutvel possibilidade de incidncia da "teoria
da impreviso nos contratos administrativos, sempre que se verificar a
ocorrncia de lea (ou risco) econmica ou administrativa extraordinria e
extracontratual. A teoria da impreviso consiste no reconhecimento de que
eventos novos, imprevistos e imprevisveis, no imputveis s partes, refletindo
sobre a economia ou a execuo do contrato, autorizam sua reviso, para
ajust-lo s circunstncias supervenientes. a aplicao da velha clusula
re!us sic stanti!us aos contratos administrativos, assevera Hely Meirelles.
Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, lea econmica que d lugar
aplicao da teoria da impreviso " todo acontecimento externo ao contrato,
estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa
desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente
onerosa.
As principais formas de expresso da teoria da impreviso so o
caso fortuito, a fora maior, o fato do prncipe e o fato da administrao, mas os
efeitos da teoria da impreviso sob os contratos tambm incide sob a
161
ocorrncia de fato da administrao, quando a natureza da ao da
Administrao Pblica que compromete a execuo do contrato administrativo
no seja nem inevitvel nem imprevisvel.
Fora maior: evento decorrente da vontade do homem que repercute
negativamente na execuo do contrato, impondo, no por desejo das partes
(em especial do contratado), obstculo intransponvel, que no pode ser
evitado. Exemplos: greve, paralisaes de trabalhadores, rebelies,
conturbaes sociais etc.
Caso fortuito: evento decorrente da fora da natureza que, por ausncia de
qualquer inteno das partes, impe obstculos execuo regular do
contrato, sem que possa ser evitado. Exemplos: enchentes, inundaes,
tufes, vendavais etc.
Fato do prncipe: :ait du prince todo ato geral, imprevisvel, do Poder Pblico
que, incidindo indiretamente ou reflexamente no contrato, onera de modo
substancial a sua execuo ou impe obrigao insuportvel para o contratado,
como por exemplo, a de importao de produtos cujo fornecimento tenha sido
contratado. H quem entenda o fato do prncipe residente apenas no poder de
alterar unilateralmente o contrato, mas tal entendimento resta vencido na
doutrina.
Fato da administrao: ato da administrao que, incidindo diretamente sobre
o contrato, impede a sua regular execuo, equiparando-se, nos efeitos a fora
maior, como ocorre, por exemplo, na interrupo prolongada e imotivada de
pagamentos devidos ao contratado ou na no-liberao de rea, local ou objeto
necessrio execuo do contrato.
nterferncias imprevistas: a doutrina aponta, ainda, a possibilidade de
ocorrncia de fatos materiais imprevistos, mas existentes ao tempo da
celebrao do contrato, nominando a hiptese de interferncias imprevistas, ou
de fatos imprevistos. Tome-se, como exemplo, a diversidade de terrenos
conhecidos somente no curso da execuo de uma obra pblica, tornando
ainda mais complexa e onerosa a execuo do contrato.
M.\ d #sp5cies de Contratos Administrativos 6se(undo -elO Ceirelles7
M. ! Contrato de "bra Pblica " todo ajuste administrativo que tem por
objeto uma construo, uma reforma ou uma ampliao de imvel destinado ao
pblico ou ao servio pblico. Pode ser por empreitada (por preo unitrio,
global ou integral) ou tarefa. A celebrao, via de regra, depende de licitao,
mas independe de autorizao legislativa.
M.F ! Contrato de Servi$o " todo ajuste administrativo que tem por objeto
uma atividade prestada Administrao, para atendimento de suas
necessidades ou de seus administrados. Os servios podem ser comuns
independem de habilitao especfica ou tcnicos profissionais exigem
habilitao especial (generalizados engenharia, arquitetura, advocacia ou
especializados consultoria, gerenciamento, superviso de obras, estudos).
162
M.L ! Contrato de Fornecimento " o ajuste administrativo pelo qual a
Administrao adquire coisas mveis (materiais, produtos industrializados,
gneros alimentcios etc.) necessrios realizao de suas obras ou
manuteno dos seus servios. As aquisies devem ser licitadas, salvo se o
valor autorizado a dispensa. Pode ser de trs modalidades: integral, parcelada
ou fornecimento contnuo. Na primeira hiptese o contrato exaure-se com a
entrega da coisa adquirida. Na segunda, apenas com a entrega final, e na
terceira, como a entrega sucessiva, nas datas prefixadas.
M.M ! Contrato de Concess*o de +so de /em Pblico " o destinado a
outorgar ao particular a faculdade de utilizar um bem da Administrao
segundo a sua destinao especfica, tal como um hotel, um restaurante, um
logradouro turstico ou uma rea de mercado pertencente ao Poder Pblico
concedente.
M.T ! Contrato de Concess*o de Servi$o Pblico " o que tem por objeto
a transferncia da execuo de um servio do Poder Pblico ao particular, que
se remunerar dos gastos com o empreendimento, a includos os ganhos
normais do negcio, atravs de uma tarifa cobrada aos usurios. Exige
licitao na modalidade concorrncia.
M.U ! Contrato de Concess*o de "bra Pblica " o ajuste administrativo
que tem por objeto a delegao a um particular da execuo e explorao de
uma obra pblica ou de interesse pblico, para uso da coletividade, mediante
remunerao ao concessionrio, por tarifa. Exige a realizao de licitao na
modalidade concorrncia e depende de autorizao legislativa. Em razo da
Lei n 11.079/04, foi institudo o regime de contratao denominado "parceria
pblico-privada, mas a Lei n 8.987/95 segue sendo aplicvel s concesses
em geral. Assim, h modalidades distintas de concesso de obras ou servios
pblicos:
a) concess%es comuns, regidas pela Lei n 8.987/95;
b) concess%es patrocinadas, regidas pela Lei n 11.079/2004;
c) concess%es administrativas, regidas pela Lei n 11.079/2004;
Para as duas ltimas modali9dades so aplicveis,
subsidiariamente, as regras gerais fixadas na Lei 8.987/95.

M.V ! Contrato de (erenciamento d Trata-se do contrato pelo qual o Poder
Pblico transfere ao contratado a conduo de um empreendimento,
conservando, porm, a capacidade decisria. atividade de mediao,
representativo de servio tcnico profissional especializado, comum em
grandes obras (como nas hidroeltricas, rodovias etc.)
M.W ! Contrato de (est*o Contrato administrativo pelo qual o Poder
(contratante) instrumentaliza parceria com o contratado (entidade privada ou da
Administrao Pblica ndireta), constituindo autntico acordo operacional,
mediante o qual o contratante passa a ser destinatrio de benefcios previstos
em lei. Esta modalidade est prevista na CF art. 37, 8, como meio de
ampliao da autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e
entidades da Administrao direta e indireta.
163
M.X ! ConvKnios corresponde a acordo de vontades pelo qual o Poder
Pblico firma com entidades pblicas ou privadas associaes visando o
atingimento de interesse comum. Difere substancialmente dos contratos por
que: a) os interesses no so conflitantes, mas comuns; b) h mtua
colaborao entre os partcipes do acordo; c) os pagamentos so integralmente
voltados para a consecuo do objetivo expresso no instrumento, e no como
contraprestao remuneratria. Os convnios estabelecem formas de
cooperao.
M.\ ! ConsIrcios corresponde a ajuste de vontade firmado por entidades
estatais da mesma espcie (Municpios, Estados-Membros), visando interesses
comuns. No se cria uma nova pessoa jurdica. Como haver o emprego de
recursos pblicos, dever estar calcada na Lei 8.666/93 e de outras normas de
controle (como a fiscalizao pelo Tribunal de Contas) dos repasses e de
aplicaes. Tratando-se de ajuste firmado por entidades diversas (Unio e
Estados-Membros, por exemplo) tem-se o convnio, e no o consrcio
administrativo.
M. ! ConsIrcio pblico a gesto associada de servios pblicos ganhou,
a partir de 6 de abril de 2005, novo e importante instrumento de atuao, os
chamados consrcios pblicos, previstos pela Lei 11.107/05, que regulamentou
o disposto no art. 241 da CF. O propsito o de permitir a conjugao de
recursos materiais, financeiros e humanos de cada um dos consorciados para
o desenvolvimento de aes conjuntas, assegurando-se eficincia e
economicidade. ntegram a Administrao indireta, podendo ser constitudas
sob a forma de associao pblica ou com personalidade jurdica de direito
privado (art. 1, 1, da Lei 11.107/05). Ter prazo certo de durao. Esta Lei
passou a prever a existncia de associaes pblicas como espcie de pessoa
jurdica de direito pblico, ao lado das autarquias e Fundaes Pblicas.
Seriam, assim, mais uma integrante da Administrao Pblica ndireta. OBS: a
lei dever ser totalmente lida.
M.F ! Parceria Pblico!privada aplicvel s concesses de servios
pblicos ou concesses de obras pblicas que envolvam a realizao de
investimentos pelo Poder Pblica concedente, subsistindo as concesses
comuns regidas pela Lei 8.987/95. Trata-se, assim, de um novo regime jurdico,
aplicvel a determinadas concesses de obras ou servios pblicos. Diga-se
que no se trata de forma de privatizao, mas de novo instrumento de
concesso da explorao de servio ou de obras pblicas.
P"1," T d >=C=,A2G" A" D=R#=," D# PR"PR=#DAD#
O Poder Pblico pode limitar o direito de propriedade assegurado ao
particular. Estas restries, porm, devem limitar-se ao fomento do bem-estar
social, do cumprimento da funo social da propriedade. Dependem de
expressa previso legal, existindo situaes excepcionais (Estado de Stio e de
Defesa) onde se admite a imposio de limitao sem lei anterior.
164
A Lei n10.257, de 10de julho de 2001 Estatuto da Cidade instituiu
novos instrumentos de poltica urbana e normas que "regulam o uso da
propriedade em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos
cidados, bem como do equilbrio ambiental.
T. ! Codalidades
As restries ao direito de propriedade privada so: limitao
administrativa, ocupao temporria, tombamento, requisio e servido
administrativa, alm da desapropriao, nica a operar a transferncia da
propriedade e, por isso, a mais gravosa.
15.1.1 Limitaes Administrativas imposta por ato administrativo genrico,
no direcionada a propriedades determinadas, visando atender ao interesse
pblico por meio de obrigao de no fazer (se a obrigao for de fazer tem-se
a imposio da servido). Ex: limitao de altura de edifcios, a metragem
mnima de recuo para a construo de imveis, dentre outras.
15.1.2 Ocupao temporria aproveitamento de propriedade particular para
utilizao pelo Poder Pblico, remunerada ou no, para e execuo de obras,
servios, ou atividades pblicas ou de interesse pblico (CF, art 5, XXV). A
ocupao pode incidir, ainda, nos imveis necessrios pesquisa e lavra de
petrleo e de minrios nucleares (Decs.Lei n 1.864/81 e 1.865/81).
15.1.3 Tombamento a declarao editada pelo Poder Pblico (Unio,
estados-Membros, Distrito federal e Municpios) acerca do valor histrico,
artstico paisagstico, arqueolgico, turstico, cultural ou cientfico de bem mvel
ou imvel com o fito de preserv-lo.O tombamento atribui ao bem uma
caracterstica de imodificabilidade, que pode ser acompanhada de
inalienabilidade.
Modalidades:
De ofcio: incide sobre bens pblicos;
Voluntrios: incidente sobre bens particulares com a anuncia de seus
proprietrios;
Compulsrio: incidente sobre bens particulares e impostos coativamente,
depois de regular procedimento administrativo. As restries podem ser:
ndividuais: sobre determinado bem;
Gerais: sobre todos os bens de uma regio, bairro, coletividade,
etc.
15.1.4 Requisio administrativa a coativa utilizao de bens particulares
em situao emergenciais. O Poder Pblico pode, havendo fundada razo,
requisitar imvel pertencente a particular para evitar a ocorrncia de "perigo
pblico (CF, art. 5, XXV). A requisio pode ser civil, para evitar danos
coletividade, ou militar, realizada por autoridades militares para a manuteno
da segurana nacional. O perigo pblico pode estar retratado em incndio,
inundaes, epidemias, etc.
165
15.1.5 Servido administrativa para possibilitar a realizao de obras e
servios pblicos. No transfere o domnio ou a posse do imvel, mas limita o
direito de usar e fruir do bem. imprescindvel, para a sua instituio, ato
administrativo de contedo declaratrio editado pelo Poder Pblico (entes
federados), podendo ser formalizado por acordo ou sentena judicial. As
servides devem ser levadas a registro no Cartrio de registro de mveis. O
Poder Pblico apenas indenizar o particular se comprovada a ocorrncia de
danos ou prejuzos, porquanto dele no se retira o domnio ou a posse, como
dito.
15.1.3 Desapropriao o procedimento administrativo pelo qual o Poder
Pblico ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade
pblica, utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de
um bem, substituindo-o em seu patrimnio por justa indenizao.
A Constituio federal prev trs modalidades de desapropriao com
carter sancionatrio. Duas esto relacionadas ao no cumprimento da funo
social da propriedade(art. 182, 4 e 186 da CF). A terceira a prevista no art.
243, que trata da expropriao de glebas de terras em que sejam cultivadas
plantas psicotrpicas, que no cabe qualquer tipo de indenizao e que sero
destinadas especificamente ao assentamento rural, visando ao cultivo de
produtos alimentcios e medicamentosos.
Todo e qualquer bem de valor econmico podem ser expropriados (ou
desapropriado), inclusive o subsolo, carecendo sempre de declarao regular,
que aponte de descreva o bem a ser objeto da expropriao, bem como o
fundamento ftico e jurdico desta. A desapropriao pode, ainda, incidir sobre:
posse, desde que legtima e de valor econmico; aes, quotas e direitos de
qualquer sociedade (STF, smula 476); bens pblicos desde que pertencentes
a entidade estatal inferior (ou seja, a Unio pode desapropriar bens dos
Estados-Membros, Municpios e Distrito Federal; os Estados-Membros podem
desapropriar bens dos Municpios; estes ltimos no podem desapropriar bens
de outra entidades estatais.
15.1.3.1 Procedimento a desapropriao opera-se em procedimento
administrativo bifsico: a fase declaratria, com a indicao do bem, da
necessidade, da utilidade pblica ou do interesse social ao ser alcanado, seja
por lei ou decreto; a fase executria, com a estimativa da justa indenizao e a
consolidao da transferncia do domnio para o Poder expropriante.
A desapropriao indireta tambm denominada pela doutrina
"apossamento administrativo ou "desapropriao extraordinria. Ocorre
quando o Poder Pblico se apossa de um bem ou parte de um bem, sem o
consentimento do proprietrio ou sem o devido processo legal, que a
desapropriao. Reflete-se em ao ajuizada, ao ordinria de indenizao
por apossamento administrativo ou por desapropriao indireta. Nessa ao
invertem-se as posies dos sujeitos da ao expropriatria: o autor da ao
o proprietrio; o ru o poder pblico.
A desapropriao por zona incide em reas beneficiadas por obras ou
servios pblicos e que em razo disso sofreram valorizao extraordinria. O
ato declaratrio de utilidade pblica dever, antes, consignar as reas que
sero, ao trmino das obras e servios, alienadas para terceiros.
166
Somente a Unio poder promover a desapropriao para fins de
reforma agrria (art. 184, CF), que incidir sobre bens imveis localizados na
zona rural e que no cumpram a sua funo social.
A necessidade pblica a caracterizada por situao inesperada,
emergencial, inadivel e premente, isto , que no pode ser removido, nem
procrastinado e para cuja soluo indispensvel incorporar-se ao domnio do
Estado o bem particular.
A utilidade pblica denotada quando conveniente e vantajosa ao
interesse coletivo, mas no constitui um imperativo irremovvel.
O interesse social caracterizado pela convenincia social da
desapropriao, como ocorre nas expropriaes para reforma agrria,
necessria melhoria nas condies de vida social, a mais equitativa
distribuio da riqueza, atenuao das desigualdades em sociedade.
Retrocesso corresponde obrigao do expropriante de ofertar ao
expropriado o bem sempre que receber destinao diversa da pretendida e
indicada no ato expropriatrio, mediante a devoluo da indenizao paga. O
Supremo Tribunal Federal j decidiu que a retrocesso se trata de um direito
real e no de uma obrigao pessoal. Assim, acompanha a coisa, transmitindo-
se o direito a herdeiros, cessionrios e sucessores.
Tredestinao corresponde ao desvio de finalidade havido na
desapropriao. evidente pelo no-uso do bem ou porque a destinao
ulterior no corresponde indicao no ato expropriatrio. fundamental que o
destino no corresponda a nenhuma hiptese de necessidade ou utilidade
pblica, ou interesse social para que seja configurada a "tredestinao.
P"1," U d =1,#R@#12G" 1A "RD#C #C"1gC=CA
A interveno estatal na ordem econmica excepcional e est
presente sempre que o Poder Pblico atua em segmento prprio da iniciativa
privada.
U. d 1atureza d a natureza suplementar, excepcional, em face do que
dispe os art. 170 e 173 da CF e que consideram a ordem econmica fundada
na "livre iniciativa e sua explorao direta pelo Estado somente ser aceita
quando necessrio "aos imperativos da segurana nacional ou relevante
interesse coletivo.
U.F d Codalidade de =nterven$*o d a interveno pode decorrer de:
monoplio;
represso ao abuso do poder econmico;
controle de abastecimento e
tabelamento de preos.
16.2.1 Monoplio por monoplio entende-se a exclusividade de
determinada atividade, ou a atuao com exclusividade de mercado, com a
excluso de qualquer concorrncia. A Constituio estabelece hipteses de
167
monoplio exclusivo da Unio (art. 177), como: a pesquisa de lavra de jazidas
de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; a refinao do
petrleo nacional e estrangeiro; a importao e exportao dos produtos e
derivados bsicos resultantes dessa atividade; etc.
16.2.2 Represso ao abuso do Poder Econmico est presente em
medidas estatais que positivam impedimentos formao ilegal de cartis ou a
prticas comerciais abusivas (art. 173, 4). A fiscalizao exercida pelo
CADE, autarquia instituda pela Unio. So em nmero de quatro as
modalidades abusivas:
a) limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre
iniciativa;
b) dominar mercado relevante de bens e servios;
c) aumentar arbitrariamente os lucros;
d) exercer de forma abusiva posio dominante.
16.2.3 Controle de abastecimento de alada da Unio e por ele permite-
se a adoo de instrumentos capazes de compelir o fornecimento ao mercado
de produtos, bens e servios indispensveis produo. Em 1986 o Pas
assistiu aplicao dessa modalidade de interveno, quando o Governo
Federal, durante o Plano Cruzado (Jos Sarney), desapropriou bovinos para o
fornecimento populao.
16.2.4 Tabelamento de Preos a medida excepcional incidente sobre
preos praticados pelo setor privado, buscando adequ-los ao mercado. Ele
no incide sobre os preos pblicos, fixados pela Administrao livremente, ou
semiprivados, tambm fixados pela Administrao, mas a partir de influncia do
mercado privado. Apenas a Unio pode ordenar o tabelamento de preos.
OBS: o chamado "preo poltico, que tambm no abriga qualquer hiptese de
tabelamento, corresponde ao valor fixado pela Administrao para servir de
indicativo da poltica de preos do estado.
168