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2) Discutir la tesis del agravamiento (el valor del bien jurdico protegido
por la prohibicin del delito poltico es mayor que el del bien jurdico
protegido por el delito comn) y la tesis de la atenuacin (la situacin
es la inversa y por lo tanto deben considerarse atenuantes, y corresponder
defensas e incluso elogios, lo que se traduce en beneficios como la
amnista, el asilo, etc.
1) El D P es una accin violenta que tiene como objeto una meta poltica: no
afecta slo a un individuo sino a la comunidad, o al rgimen poltico en su
conjunto. Por ello
2) El tipo objetivo del D P, a diferencia del comn que es mala in se, describe
acciones que son mala prohibita: el disvalor de la conducta no proviene del
contenido de la misma sino de la decisin de una institucin autoritativa.
As un comunista durante el zarismo o un zarista en la URSS son
delincuentes polticos: relatividad poltica del delito poltico.
3) Quien comete un delito poltico, a diferencia de quien comete un delito
comn, no suele tener mayores problemas en universalizar su conducta
sino todo lo contrario. El delincuente poltico acta no slo conforme sino
en razn de cierto valor o principio que considera universalizable.
Se extraa una conceptualizacin en lugar de una mera caracterizacin. Sin duda
estas son propiedades de los delitos polticos pero, a mi juicio, la primera es
demasiado amplia y las otras pueden ser compartidas por otros delitos, no nos
permiten dar cuenta de la especificidad del delito poltico.
Analicmoslas separadamente:
1) Bien podramos pensar con Rosler que la propiedad definitoria del delito
poltico est dada por el hecho de ser una accin violenta que persigue
metas polticas. Al respecto caben las siguientes observaciones:
Primero habra que definir qu se entiende por acciones violentas con
metas polticas. Los trminos problemticos son violencia y poltica.
Dejemos el primero de lado y presupongamos que implica uso de la fuerza
fsica.
En cuanto a la idea de poltica. En sentido estricto podemos referirnos a
acciones que tienen por objetivo al estado, i.e., acciones que pretenden
cambiar determinada poltica estatal, derrocar a determinado jefe de
estado, cambiar la forma de gobierno o, por ltimo, derrocar el estado en
tanto que tal (anarquismo poltico).
Pero la meta tambin puede entenderse en un sentido amplio como
haciendo referencia a objetivos distintos que el estado, ya sea miembros o
grupos de inters de la comunidad poltica. As el asesinato de un miembro
de un determinado partido (entre nosotros el caso de Mariano Ferreyra es
bastante reciente) puede bien ser visto como un delito poltico.
Tambin, por cierto, puede incluir a quienes cometen crmenes desde el
aparato del estado (como los crmenes de lesa humanidad cometidos
durante la dictadura).
afirma que todos los delitos, en tanto delitos, son mala prohibita, i.e.,
productos de una construccin social contingente, una decisin colectiva
en la que se definen los comportamientos reprobables y castigables.
AMBITO NORMATIVO
En virtud de la amplitud de las propiedades con que Rosler ha definido el delito
poltico y de que cuando desarrolla los argumentos de la doctrina parece que ste
es el caso que tiene en mente, me centrar en el delito de magnicidio, es decir,
presupondr que los argumentos ofrecidos son argumentos a favor de atenuar o
agravar el delito de magnicidio. A diferencia de la ms interesante polticamente
figura de la rebelin, y en contra de Rosler, el magnicidio es tanto mala y se como
mala prohibita. Es mala in se porque es el homicidio de una persona, es mala
prohibita porque es el homicidio del soberano. Esta distincin nos permite pensar
respecto de qu figura bsica el delito sera penado o agravado.
En cuanto a la discusin sobre si considerar agravado o atenuado el delito poltico
Rosler elenca las razones que a lo largo de la historia se ofrecieron en uno u otro
sentido. Se extraa una evaluacin propia de dichas razones y una tesis positiva
respecto de si tal delito debe considerarse agravado o atenuado. Creo que en el
anlisis de Rosler se presenta un problema clsico de la filosofa: la tensin entre
el mtodo historiogrfico, que a mi juicio aplica Andrs, y el anlisis conceptual y
normativo. En lo que llamar la versin clsica, la historiografa se limita a ofrecer
una genealoga de las ideas, una historia de las opiniones. Pero si bien nos ilustra
sobre el tema no pretende guiarnos, i.e, ofrecer argumentos a favor de una u otra
posicin (esto es justamente lo que pretende el anlisis normativo). Siempre
estuve deseoso de descubrir una va intermedia en que la historiografa no
quedara limitada por as decirlo al estudio del mbito de descubrimiento de las
ideas. Tal vez esta el la intencin de Andrs y pueda ilustrarnos al respecto.
En todo caso creo que este punto es un buen comienzo para el debate posterior:
Debe considerarse que el delito poltico (y especficamente el magnicidio) es
ms o menos grave que el delito comn (homicidio)? Y por lo tanto debe
considerrselo como una figura agravada o atenuada?
Cabe recordar que nuestro CP configura el magnicidio como agravante del
homicidio:
Art. 227 ter. El mximo de la pena establecida para cualquier delito ser
aumentado en un medio cuando la accin contribuya a poner en peligro la
vigencia de la CN.
Pero del mero homicidio del presidente no cabe concluir que necesariamente se
ha contribudo a poner en peligro la vigencia de la CN. Para los casos en que esto
no sucede o bien se trata de un homicidio comn o bien de un homicidio en
concurso con otro delito. Supongamos el caso de que se secuestra al presidente
para arrancarle alguna concesin (rebelin, art. 226) a resultas de lo cual ste
muere. Pareciera que para el caso debe apliacarse el
Art. 236. Cuando al ejecutar los delitos previstos en este titulo el culpable
cometiere algn otro, se observarn las reglas establecidas para el concurso de
hechos punibles.
Aqu habra concurso real entre el secuestro seguido de muerte y la rebelin.
Resultado: se acumulan los mximos. (Agravante).
En el caso de una mera rebelin en la que resulta la muerte del presidente
(Allende en Chile si no se hubiera suicidado) parece que lo que hay es un
concurso ideal (art 54) con lo que se aplicara la figura de mayor pena, en este
caso el homicidio. (Aqu no parece que hubiera una agravante, pues lo que se nos
indica es que podemos llegar hasta el mximo de la pena del homicidio.
Seguidamente discutir las tesis que presenta Rosler
TESIS DEL AGRAVAMIENTO
slo una de las formas de la accin violenta con metas polticas. Si acotamos as
el campo de alcance del trmino, la cuestin de su gravedad se vuelve ms
manejable.
Ahora bien si ste es el caso y lo que define el delito poltico es el atentado a la
soberana entonces no se sostiene la afirmacin de Rosler de que la tesis del
agravamiento es compartida por el anarquismo, con la diferencia de que para el
anarquismo el principal si no nico delincuente poltico es el estado. Esto slo
puede ser posible debido a una excesivamente amplia caracterizacin del delito
poltico. Pero si slo son delitos polticos las acciones destinadas a derrocar o a
oradar por vas violentas la legitimidad del rgimen poltico entonces los
anarquistas, realizadores muchas veces de esas acciones, no pueden
considerarlas dignas de agravamiento sino de elogio.
Andrs sostiene que la doctrina de la guerra justa sera compartida tanto por
partidarios del absolutismo real como por los revolucionarios partidarios del
gobierno popular. Sorel: los procesos contra los enemigos del rey fueron
siempre llevados de manera excepcional. A su entender lo mismo les ocurri
a los enemigos de la revolucin francesa.
devaluado en cuanto a
b) Naturaleza jurdica del delito del rey (ms all de su disvalor): Luis
XVI, primer criminal contra la humanidad. Como el rey haba violado
el orden natural y se haba convertido de ese modo en un enemigo,
Saint Just y Robespierre argumentaron que no tena sentido
continuar con el juicio y que Luis deba ser simplemente muerto. El
debido proceso slo corresponda a los sbditos y los ciudadanos,
pero en la guerra no tena sentido
c) Sincdoque: Sea delincuente o enemigo, (el rey) no slo actuaba en
contra del pueblo francs sino adems en contra de la humanidad.
Habra que repensar esta categora tan firme hoy de crimen de lesa
humanidad. Quien lo comete ofendera a la humanidad toda no en el
sentido obviamente falso de que cada ser humano se considere, i.e.,
se sienta, ofendido (subjetivo) sino en el sentido objetivo de que
violara valores sagrados, constitutivos de la humanidad como tal.
Sin duda que esta idea es importante y merece trabajo, pero no
debemos olvidar que es un especfico instrumento retrico, una
construccin ideolgica diseada para justificar determinadas
acciones, i.e., jucios, ejecuciones, etc. Y podemos aceptarla porque
nos gustan los fines que con ella se persiguen hoy. Pero tambin es
probable que si escarbamos un poco ms terminemos por no
encontrar nada slido.
d) El delincuente poltico durante la revolucin fue ubicado fuera de la
ley, como un no sujeto de derecho. Los fuera de la ley eran
llevados ante comisiones militares para que se verificara su
identidad y luego ser ejecutados sumariamente, sin oportunidad de
defensa o apelacin. Mediante esta ley fue que se cometieron el 78
% de las muertes durante el terror.
II TESIS DE LA ATENUACIN
Segn esta tesis el delito poltico es menos grave que su contraparte comn,
merecedor de atenuantes y a veces digno de elogio.
Justificacines:
1) Morales
a) Motivacin moral de quien realiza una accin violenta inspirada en razones
ideolgicas a pesar del perjuicio que dicha accin podra provocarle. El
delincuente poltico intenta defender un principio que considera
universalizable
b) Constant: En el fondo el gobierno mismo o la sociedad son los verdaderos
responsables de los delitos polticos. La existencia de una conspiracin