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Breves Observaes sobre Direito Probatrio

Tadeu Moreira - Acadmico de Direito da UCS - Canela

Seg, 12 de Novembro de 2012 11:25

1. Introduo Pode o autor formular um pedido ftico sobre o qual o juiz ir decidir, na sentena, se tal fato corresponde ou no verdade. Se esse fato se ope afirmao ditada pelo ru, a qual tambm poder, ou no, corresponder verdade, aver um impasse sobre qual a verdade sobre os fatos. !ssim o ru ou ne"ando aquele fato ou revestindo#o de al"o que d$ consist$ncia a outro fato, cuja e%ist$ncia seja de "rande import&ncia na ne"ao daquele primeiro fato ora e%planado, dever se utilizar de provas para corroborar sua ale"ao. 'esse sentido, a ci$ncia do direito que estuda as provas o direito probat(rio que de enorme import&ncia e de "rande discusso no mundo jur)dico. * conte+do do direito probat(rio consiste na determinao das ale"aes suscet)veis de demonstrao por via da prova, a palavra prova por si s( "era pol$mica e controvrsia, sendo que a palavra tem in+meros si"nificados, tanto na lin"ua"em vul"ar usada no cotidiano da sociedade quanto no uso que os cientistas, pesquisadores e particularmente os juristas fazem do vocbulo. * presente estudo tem por meta a anlise dos tipos de prova e, em apertada s)ntese, a anlise "eral do direito probat(rio no ,rasil. 2. Conceito de Prova ! palavra prova poliss$mica. - uma palavra bem con ecida por toda a sociedade e o si"nifica de seu termo usado nos mais diferentes assuntos e das mais variadas formas poss)veis. .mbora seja uma palavra teoricamente con ecida pela sociedade em "eral, sabe#se que e%istem diversas definies a fim de l e dar finalidade. .nfim, seja como for, uma de suas definies ao que diz respeito ao direito e aos juristas, pode ser a se"uinte/ 01 a prova o farol que deve "uiar o juiz nas suas decises11. Prova nada mais do que o nobre convencimento que se adquire a respeito da e%ist$ncia de um fato, si"nifica formar a convico do juiz sobre a e%ist$ncia ou no de fatos relevantes no processo, neste sentido a"re"a#se a contribuio de 2&ndido 3an"el 4inamarco/ 5...6 Prova demonstrao e provar mostrar. 2omo o juiz jul"ar a causa de um modo se certos fatos tiverem ocorrido e de modo oposto se no ocorreram, para jul"ar preciso saber se ocorreram ou no. Por isso e dada institucionalizada i"nor&ncia do juiz quanto aos fatos relevantes para o jul"amento, indispensvel dotar o processo de meios capazes de tirar seu esp)rito do estado de obscuridade e ilumina#lo com representao da realidade sobre a qual jul"ar. .ssa representao o con ecimento da realidade ftica e esses meios, em conjunto, compem a instruo probat(ria. * resultado a ser obtido mediante a instruo probat(ria o con ecimento dos fatos e conseq7ente firmeza para proferia a deciso. 'a din&mica do processo e dos procedimentos, prova um conjunto de atividades de verificao e demonstrao, mediante as quais se procura c e"ar verdade quanto aos fatos relevantes para o jul"amento.[1] !tualmente, dada proporo da import&ncia da prova junto ao judicirio, notamos que com o desenvolvimento do pa)s em um crescimento ascendente, a tecnolo"ia se apro%imando da nossa realidade, nos deparamos cada vez mais com as provas e todas as suas diversas formas, li"adas diretamente tecnolo"ia e desenvolvimento do judicirio, que buscam somente a verdade, independente de verso do ru ou autor, a prova tem o sentido de dar o tom a certas decises e jul"amentos a serem tomados, facilita a vida do juiz, "uia o mesmo de modo que encontre o camin o da verdade de forma mais breve e coerente e justa.

3. Objeto da Prova * objeto da prova so todos os fatos de "rande relev&ncia para a soluo da lide, ou seja, os fatos liti"iosos e controvertidos importantes, para provar, afinal, quem tem razo. !inda cabe ressaltar que a prova visa a demonstrar a realidade dos fatos e no o direito em questo. !ssim entende#se que deve provar fatos e no o direito em si. .m verdade, entende#se que basta parte demonstrar que os fatos ocorreram para que o juiz aplique o direito correspondente, como j dito anteriormente seria um modo de dar luz ao direito, em tese a prova daria mais credibilidade para a deciso a ser tomada pelo juiz. 8 quem ressalte, tambm, que o objeto da prova nada mais do que o conjunto das ale"aes controvertidas das partes em relao a fatos relevantes para todos os jul"amentos a serem feitos no processo, no sendo esses fatos not(rios nem presumidos, nesse entorno se fazem parte as ale"aes relativas a esses fatos e no os fatos em si mesmos. 'esse mesmo sentido, dando um entendimento claro da prova, discorremos aqui a contribuio de 2&ndido 3an"el 4inamarco/ 5...6 Sabido que o vocbulo prova, vem do adjetivo latino probus, que si"nifica bom, correto, verdadeiro, se"ue#se que prova demonstrar que uma ale"ao boa, correta e portanto condizente com a verdade. * fato e%iste ou ine%iste, aconteceu ou no aconteceu, sendo portanto insuscet)vel dessas adjetivaes ou qualificaes. 'o fatos bons, corretos e verdadeiros nem maus, incorretos, mendazes. !s ale"aes, sim, que podem verazes ou mentirosas 9 e da) a pertin$ncia de prova#las, ou seja, demonstrar que so boas e verazes.[2] Salientamos um principio de direito probat(rio que diz que apenas os fatos devem ser objeto de prova, presumindo#se que a re"ra de direito deve ser con ecida do juiz. * art. ::; do 2P2 confirma tal re"ra, ao dispor no sentindo de que a atividade probat(ria das partes diri"e#se a estabelecer a veracidade dos fatos em que se funda a ao ou a defesa. <ma contribuio final e no menos importante, no que se trata do objeto da prova, destacada por =iuseppe 2 iovenda.[3] 5...6 *bjeto da prova constituem os fatos que no sejam recon ecidos e not(rios, porquanto os fatos que no se possam ne"ar sinetergiversatione dispensam a prova. !s normas jur)dicas, visto que devem ser con ecidas do juiz, no representam objeto de prova no sentido de que a falta de prova delas possa prejudicar qualquer das partes. 4a mesma forma as 01re"ras de e%peri$ncia11. >az#se e%ceo, todavia, quanto s normas que o juiz cumpra, de fato, aplicar, no caso de provadas, mas que no obri"ado a con ecer, ou seja, as normas de direito consuetudinrio e as normas de direito estran"eiro. ?:@ Portanto a prova tem por finalidade convencer o juiz quanto e%ist$ncia ou a ine%ist$ncia dos fatos sobre que versa a lide, neste sentindo temos o que define o seu objeto. 4. Provas em espcie a. Prova ocumenta!" 2omo o j e%planado anteriormente, a prova tem muito destaque no &mbito judicial. !ssim, no momento da apresentao dos requisitos em "eral das peas processuais, principalmente, no que diz respeito fundamentao de preliminares e mrito, as provas adquirem vital e "randiosa import&ncia eis que as mesmas fornecem informaes para o convencimento do juiz a respeito da verdade de uma situao de fato. 3elativamente prova documental, refere#se que etimolo"icamente, ao falarmos de prova documental, devemos recorrer ao latim/ a palavra documento oriunda de documentun, do verbo docere, que tem o si"nificado de ensinar, instituir, mostrar.

4ocumento uma forma capaz de representar um fato, assim podemos dizer que documento no apenas o escrito al"o bem mais amplo do que issoA no se restrin"e somente escrita, portanto se trata de toda e qualquer coisa que transmita diretamente o re"istro f)sico de um fato, pode ser em forma de desen os, foto"rafias, "ravaes sonoras e etc. 'este mesmo sentido, *vidio !. ,aptista da Silva, discorre sobre o conceito e nos da um entendimento mais amplo sobre prova documental. 5...6 Sempre que se faz aluso a documento ou, em direito processual, a prova documental, em "eral se ima"ina que estas cate"orias de direito probat(rio equival am ao conceito de prova literal, elaborada e produzida por meio de escrita 5littera, a letra, aquilo que est escrito6. * conceito de documento, todavia, bem mais amplo, abran"endo outras formas de representao alm de formas "rficas ou simplesmente literais. [4] ! prova documental uma marca caracter)stica forte que se contrape prova testemun al 5 re"istro de fatos "ravados apenas na mem(ria do omem6. Sabemos que a prova documental no se ape"a somente a documentos escritos, mas como j dito anteriormente, toda e qualquer coisa que passe, transmita diretamente um re"istro f)sico a respeito de um fato. Buando se fala de prova documental, deve#se dar maior import&ncia, maior cuidado especificamente aos documentos escritos, aquele que cristaliza fatos atravs da palavra escrita, em papel ou outro material adequado, eis que a prova documental leva "rande credibilidade perante as demais. 'esse ponto, a respeito da credibilidade da prova documental e da sua import&ncia processual, compartil amos de trec o escrito por 8umberto C eodoro D+nior ao asseverar que E5...6 * documento, quando autentico, prova que "oza de enorme presti"io, pela "rande fora de convencimento que encerra.F[#] b. Prova $estemun%a!" Prova Cestemun al aquela que se obtm atravs do relato prestado em ju)zo, por pessoas que con eam o fato liti"ioso, assim s( considerada prova testemun al a que possuir as "arantias que cercam o depoimento oral, que obri"atoriamente se faz em audi$ncia na presena das partes e do juiz, re"endo sobre compromisso le"al de dizer a verdade, sujeito a per"untas e a responder pela prtica de falso testemun o. Cestemun o um meio de prova, usado para esclarecimento de fatos, que consiste na declarao de uma pessoa, que no parte no processo, que no deve ter amizade ou inimizade com as partes, deve a mesma comparecer em ju)zo para efetuar tal testemun o, esclarece fatos ao juiz com finalidade processual, sobre o que sabe a respeito do fato ora jul"ado. Pessoa capaz e estran a ao feito, que v$m a ju)zo com a misso de depor o que sabe sobre fato controvertido, no podem de modo al"um ter interesse na causa e devem satisfazer a requisitos le"ais de capacidade que e%i"e o ato que devem e%ecutar. 8 tr$s tipos de testemun as as presenciais, de refer$ncia e referidas. !ssim temos as presenciais que se do daquelas que de fato, assistiram o fato liti"ioso, estavam no local, so as de maior import&ncia neste casoA as de refer$ncia que so aquelas que atravs de terceiros souberam ou tomaro con ecimento do fato, ouviram falar do assunto e devem relatar aquilo que sabem, por fim as referidas, aquelas cuja e%ist$ncia se da por meio de outra testemun a, al"um apura e indica essa referida como con ecedora do fato liti"ioso, essa at ento descon ecida pelas partes e que a partir de a"ora ter "rande import&ncia e devera fornecer esclarecimentos sobre o que de fato sabe. 4o valor probante das testemun as, eis que se trata de uma parte delicada do processo, embora de acordo com prisma ist(rico do direito a prova testemun al seja a mais anti"a dos meios de convencimento utilizado pela justia, a mesma "era muita resist$ncia dentre o judicirio em "eral. !ssim que a prova testemun al dos poucos momentos em que o juiz utilizar do seu poder discricionrio e soberano dentro do processo, eis que c e"a um momento de "rande import&ncia na pea processual, pois cabe ao juiz valorar a prova testemun al, de modo que o juiz deve levar em conta a improbabilidade do depoimento, a coer$ncia dos fatos ora narrados pela testemun a, a m fama da testemun a se essa possuir, e

tambm a coer$ncia "eral nos fatos dentre os vrios depoimentos que j ouviu. Portanto, embora seja permitido em todo processo a prova testemun al, pode o juiz optar por dispensar a oitiva de testemun as, desde que o processo possua a prova documenta e que o juiz entenda que estas j foram o bastante para que ele tomasse a deciso correta, que a prova documental j esclareceu os fatos ou questes incontroversas a serem apurados. 'este sentido, contribui *vidio !. ,aptista/ 5...6 * sistema jur)dico brasileiro, no obstante proclamar sua adeso ao sistema da apreciao racional da prova, mantm in+meras restries admissibilidade da prova testemun al, que podem ser indicadas como vest)"ios ainda e%istentes do anti"o sistema de prova le"al. !ssim que nosso 2(di"o de Processo 2ivil, em seu !rt. GHI, declara no poderem depor como testemun a os incapazes, as pessoas impedidas e as consideradas suspeitas, e em seus respectivos par"rafos relaciona tais pessoas.[&] - dever de todo cidado colaborar com a justia na apurao da verdade, qualquer pessoa pode depor, e%ceto as impedidas, suspeitas ou as incapazes, como j e%planado anteriormente, salvo que at mesmo os impedidos e suspeitos podem de fato ser c amados a depor, 01 quando estritamente necessrio11, todavia seus depoimentos sero simplesmente para esclarecimentos, sem compromisso le"al de dizer a verdade. Por fim, de modo de esclarecimentos "erais, licito as partes arrolar no m%imo de JH testemun as, podendo o juiz, diminuir esse numero ate o m)nimo de :, aja vista que estas devem versar sobre o mesmo fato, devem ser ouvidas primeiramente as testemun as de acusao, ou seja as do autor, e depois a de defesa, do ru, se fazendo as per"untas pelas partes na mesma ordem. c' Prova Pericia!" *s fatos liti"iosos muitas vezes no podero ser resolvidos por meio das provas usuais como testemun as e documentos. ! estes casos especiais reservamos a prova pericial, quando o juiz necessita de um profissional especializado para resolver os problemas da lide, quando falamos em profissional especializado, lo"o nos referimos a mdicos, en"en eiros, contadores e assim por diante. 'o desmerecendo as demais provas, sabe#se desde j que a prova pericial de "rande import&ncia e credibilidade perante aos juristas, podemos dizer que a prova pericial consiste em e%ame, avaliao e vistoria, assim como e%posto no art. G;H do 2P2, desta forma destaca#se/ a6 e%ame que consiste basicamente na inspeo de coisas, 5carro, trem6, pessoas ou documentosA b6 Kistoria uma inspeo, s( que sobre bens im(veis a e%presso 01vistoria11 que popularmente con ecida e utilizada para ve)culos incorreta, a mesma se trata de uma inspeoA c6 !valiao ou !rbitramento, essa a parte destinada a apurao de valores, em din eiro de coisa, direitos e obri"aes, e%istem determinados valores perdidos em que se fez necessrio um rbitro para estimar e dar ci$ncia do valor e do preju)zo. 2abe destacar que a pericia ser sempre judicial, o perito ser nomeado em ju)zo, porem salienta#se que pode aver pericias e%trajudiciais estas produzidas pelas partes, todavia ainda que essas no ten am o mesmo valor probat(rio que possui a pericial judicial, as produzidas pelas partes sendo acol idas simplesmente como parecer tcnico. !inda no sentido da prova pericial judicial e das partes, discorre Luiz 3odri"ues Mambier/ 5...6 !inda que a parte ten a formao tcnica ou cientifica no setor de con ecimento que envolve os fatos liti"iosos, no se de confundir depoimento pessoal com os esclarecimentos que o perito presta sobre o laudo. 'o cabe a parte esclarecer o juiz sobre con ecimentos tcnicos ou cient)ficos, porque busca a parte a satisfao de um interesse, e a imparcialidade nota marcante na atividade pericial, assim como a testemun a, tanto que no tocante fi"ura do perito incidem as mesmas normas relativas ao impedimento e suspeio que dizem respeito ao juiz 5art. J:N, OOO6, e, em re"ra, no devem depor testemun as impedidas ou suspeitas. 5art. GHI, Onciso ;P e :P6. [(] 'o sentido da import&ncia e da necessidade da prova pericial, compartil amos trec o da obra de 8umberto C eodoro D+nior/

5...6 'em admiss)vel e%i"ir que o juiz dispon a de con ecimentos universais a ponto de e%aminar cientificamente tudo sobre a veracidade e as consequ$ncias de todos os fenQmenos poss)veis de fi"urar nos pleitos judiciais. 'o raras as vezes, portanto, ter o juiz o au%ilio de pessoas especializadas, como en"en eiros, mdicos, contadores, qu)micos e etc., para e%aminar as pessoas, coisas ou documentos envolvidos no liti"io e formar sua convico para jul"ar a causa, com a indispensvel se"urana. !parece, ento, a prova pericial como o meio de suprir a car$ncia de con ecimentos tcnicos de que se ressente o juiz para apurao dos fatos liti"iosos.[)] !inda, 8umberto C eodoro D+nior diferencia a prova pericial da testemun al e nos d uma boa e%plicao sobre a prova pericial em si/ 5...6 - a pericia, destarte, meio probat(rio que, de certa forma, se apro%ima da prova testemun al e no direito anti"o os peritos foram, mesmo, considerados como testemun as. Ras, na verdade, uma profunda diferena entre esses instrumentos de convencimento judicial. * fim da prova testemun al apenas reconstruir o fato tal qual e%istiu no passadoA a pericia, ao contrrio, descreve o estado atual dos fatosA das testemun as, no dizer de Lessona, invoca#se a mem(ria, dos peritos, a ci$ncia. [*] 3elativamente admissibilidade da per)cia, admite#se pericia quando a soluo da lide depender de e%ame tcnico especializado, assim o juiz indeferir o uso da prova pericial quando no for necessria para soluo da lide, quando as demais provas j bastaram para que a deciso fosse proferida a soluo fosse encontrada. 4a import&ncia do perito, o mesmo uma vez nomeado passa a e%ercer a funo publica de au%iliar da justia, vislumbrasse tambm que caso a pericia seja muito comple%a, de forma que necessite de perito de con ecimento em varias reas, caber ao juiz nomear mais de um perito, assim sabendo desde j que o perito no multidisciplinar. Por fim, e%iste tambm a inspeo judicial que consiste na percepo sensorial do juiz sobre as qualidades e circunst&ncias das pessoas ou coisas relacionas com o fato a ser solucionado, a inspeo judicial se faz necessria quando mesmo com provas testemun as, documentas o juiz ainda no se faz convencido assim o mesmo e%i"e a inspeo, de modo que assim com assist$ncia de profissionais, o juiz poder tomar a deciso mais correta de modo +nico de solucionar a lide. '*C!S/ 4O'!R!32*, 2&ndido 3an"el. Institui+es de ireito Processua! Civi! . S.ed. So Paulo/ Ral eiros, Kolume OOO, ;HHT, p. GG. [2]4O'!R!32*, 2&ndido 3an"el. Institui+es de ireito Processua! Civi!. S.ed. So Paulo/ Ral eiros, Kolume OOO, ;HHT, p. IU. [3] 28O*K.'4!, =iuseppe. Institui+es de ireito Processua! Civi! . 2ampinas/ ,ooVseller .ditora, Kolume OO, p. JJ:. [4] 4! SOLK!, *vidio ,aptista. Curso de Processo Civi! . S.ed. So Paulo/ 3C, Kolume O, ;HH:, p. :UI. [#] D<'O*3, 8umberto C eodoro. Curso de ireito Processua! Civi!. :H.ed. >orense/ >orense, Kolume O, JTTT, p. GGI. [&] 4! SOLK!, *vidio ,aptista. Curso de Processo Civi! . S.ed. So Paulo/ 3C, Kolume O, ;HH:, p. :U;. [(] M!R,O.3, Luiz 3odri"ues. Curso ,vanado de Processo Civi! . I.ed. So Paulo/ 3C, Kolume O, p. GIH. [)]D<'O*3, 8umberto C edoro. Curso de ireito Processua! Civi!. :H.ed. So Paulo/ >orense, Kolume O, JTTT, p. GUU. [*] D<'O*3, 8umberto C edoro. Curso de ireito Processua! Civi!. :H.ed. So Paulo/ >orense, Kolume O, JTTT, p. GUU#GUN.
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A ro!imaes entre o livro "Dos Deveres# de Marco T$lio C%cero e o Caso "Mensal&o#

Gabriela Baldessar - Acadmica de Direi o da !"S - S#o Sebas i#o do "a$ e %s agi&ria de Direi o do Gabi'e e da 2( )ara "$vel de *o' e'egro Se+, 23 de Novembro de 2012 14:43

E.%istem duas espcies de injustia/ a primeira, a dos que prejudicam, a se"unda a dos que, podendo, no defendem da injustia aqueles contra quem ela cometidaF. .sta frase retirada do livro 4os 4everes de 2)cero resume muito bem o que a sociedade pensa sobre o caso mensalo, pois de onde esperamos que a luta pela justia e pela sociedade i"ualitria seja feita, que sur"em as injustias e esc&ndalos. 4e quem esperamos e que prometeu lutar contra todas as desi"ualdades e contra quem cometer qualquer injustia ou a"ir contra os conceitos de tica e moral que no raramente somos surpreendidos por crimes como corrupo, formao de quadril a, "esto fraudulenta, lava"em de din eiro, entre outros, crimes dos quais a maioria dos rus do mensalo foram condenados. Omportante ressaltar que, apresar do livro de 2)cero ter sido escrito mais de vinte sculos, comum vermos as coincid$ncias nos dias atuais. *s ensinamentos de tica, moral, onra e riqueza que esto presentes no livro 4os 4everes devem ser se"uidos por todos na sociedade e principalmente por que tem o dever de "ui#la e assisti#la. * processo do mensalo est tendo muita import&ncia para vida pol)tica e jur)dica do ,rasil e tambm para mudar a viso do pa)s no no e%terior, tendo em vista que estarrecedor saber que o ,rasil tem o se"undo maior )ndice de corrupo do mundo, perdendo apenas para a 'i"ria. * ,rasil um dos +nicos pa)ses do mundo, que no tem quase nen um politico preso por corrupo, porm depois da deciso do mensalo esta viso mudou. 'a 2 ina, por e%emplo, a corrupo comprovada punida com pena de morte ou priso perptua, alm da imediata devoluo aos cofres p+blicos dos valores roubados. <ma imensa quantidade de din eiro foi desviada pelos rus do mensalo, porm a"ora com a maioria das penas computadas e a quantidade de multas aplicadas e tendo em vista que os rus tiveram que "astar mil es com seus advo"ados, parece que a justia foi feita. .m sua obra, 2)cero diz que quando se mer"ul a na pai%o pelo poder, pelas onrarias, pela "l(ria, a maior parte dos omens tentada a esquecer a justia, talvez esta seja uma e%plicao sobre o porqu$ dos rus do mensalo e muitos outros pol)ticos cometem e cometeram tantos crimes de corrupo, lava"em de din eiro e no rara as vezes cometem at mortes para conse"uir o que querem. *s pol)ticos preciso entender que so funcionrios p+blicos como quaisquer outros, com a funo de empre"ar seus trabal os e seus con ecimentos em prol de seu pa)s e no roubar e fazer coisas s escondidas da sociedade. * ,rasil j tem os pol)ticos mais caros do mundo, e ainda assim continuam roubando. 'o que o roubo se justifique pela pobreza, pois mil ares de pessoas em estado de pobreza em nosso pa)s que "an am a vida onestamente e com moral, conforme os ensinamentos de 2)cero. Por fim, a sociedade espera que o processo do mensalo sirva de e%emplo para todos os politico e tambm para a pr(pria sociedade, no sentido que o ,rasil se torne um pa)s de e%emplo para o resto do mundo, pois conforme 2)cero em sua obra 4os 4everes, a justia traz enorme abund&ncia de satisfaes e que ser amado e querido uma coisa a"radvel, e d e%ist$ncia mais se"urana e ao prazer mais plenitude.