CONCURSOS Y QUIEBRAS Introduccin

07/08/12

Esta materia est muy relacionada con Obligaciones. Sabemos que en las relaciones jurdicas obligacionales tenemos un sujeto activo (acreedor), un sujeto pasivo (deudor) y el primero tiene el derecho de exigir del primero la prestacin, y el deudor quien debe la prestacin, sean obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. Lo ideal y lo ms comn es que el deudor cumpla voluntariamente su obligacin por medio del pago. Pero sabemos que a veces esto no se da, y para esos supuestos el art. 505 C.C. brinda al acreedor distintos medio para obtener la prestacin de todas formas, sea exigiendo el cumplimiento forzado de una prestacin debida o, bien, la indemnizacin o ejecucin por otro. Esto sera lo ms tradicional todava, pero puede pasar que el deudor deba a ms de un acreedor o sea que haya pluralidad de acreedores, y que a su vez el deudor no pueda satisfacer el crdito de todos ellos porque su patrimonio no se lo permita. Esta es una situacin que no prev el Derecho de las Obligaciones y aqu es donde nos introducimos en el Derecho Concursal.

Estado de cesacin de pagos: Pero para entrar en este procedimiento de quiebra hay que definir una situacin o hecho que determine el inicio de procedimiento de liquidacin colectiva. Vemos distintas teoras respecto de esta situacin. As la teora ms dura o estricta nos deca que el mero incumplimiento o mora del deudor poda dar lugar a este procedimiento. Luego avanzado el tiempo se advirti que el incumplimiento poda obedecer a otras razones, no solo a la imposibilidad de cumplir, y el deudor poda aun justificar su incumplimiento. Cuando los comerciantes, artesanos, navegantes era pequeas unidades econmicas, si bien produca impacto en las personas vinculadas, no era algo que afectara a comunidades importantes. Pero cuando empiezan a surgir unidades econmicas ms relevantes y empiezan a crecer, o sea cuando lo involucrado es una empresa, se empieza a advertir que la quiebra no solucionaba la crisis porque cuando una empresa empezaba a estar en imposibilidad de cumplir someterla a un procedimiento de liquidacin colectiva le daba ms dao que soluciones. Y se empieza a valorar la empresa, por ser fuente de trabajos, por permite el sostenimiento del estado por medio del pago de impuestos, porque muchas veces produce la quiebra de otras empresas a modo de onda expansiva. Por todo esto es que se empiezan a dar cuenta que a veces la liquidacin de una empresa trae ms complicaciones que soluciones, porque los acreedores quedan ms insatisfechos que antes del cierre de la empresa. Como consecuencia de esto a partir del siglo XIX se empiezan a pensar en nuevos procedimientos distintos de la quiebra, que la eviten, que la misma no sea la nica salida, que exista otra posibilidad por medio de la cual el deudor llegue a un acuerdo con sus acreedores para que estos le otorguen quitas, espera, le reduzcan la deuda, y as superar la crisis. La primera ley que contempla esto es una ley belga de fines del siglo XIX. En Argentina el Cdigo de Comercio de Acevedo y Vlez Sarsfield segua el modelo de Napolen donde solo se estableca la quiebra. Luego de varias reformas en el ao 1902 la parte de quiebras fue reemplazada por una ley que tiene algunos defectos pero incorpor este procedimiento preventivo. Esto se llam concordato de acreedores y es lo que hoy es conocido como concurso preventivo. A partir de ah hubo varias leyes que se fueron sucediendo unas a otras pero a partir del siglo XX en Argentina hay dos procedimientos concursales: la quiebra (procedimiento liquidativo) y el procedimiento preventivo, que en su origen se llam convocatoria de acreedores y despus hasta ahora se lo llam concurso preventivo, con una solucin distinta: facilitar un acuerdo (acuerdo preventivo) para que el deudor pueda llegar a cumplir. Entonces como se deca, hay que determinar un hecho que sea suficiente para dar origen a

estos procedimientos concursales. Ac hay dos conceptos que nuestra ley los utiliza como sinnimos aunque tcnicamente no son lo mismo: insolvencia y estado de cesacin de pagos. Cuando hablamos de insolvencia nos referimos a la situacin que se da cuando el pasivo es mayor que el activo. En cambio la cesacin de pagos es un estado del patrimonio y esta situacin se configura cuando este patrimonio se ve imposibilitado de cumplir regularmente las obligaciones exigibles y de manera permanente. Se cumple regularmente una obligacin cuando la misma se logra pagar con los bienes que el deudor posee y que estn pensados y afectados para el pago de las mismas; en cambio cuando el deudor debe recurrir a vender maquinarias, mercaderas y otros bienes de este tipo, para poder pagar sus obligaciones, si bien habr cumplimiento, el mismo no ser regular, ya que para ello se ha tenido que recurrir a liquidar bienes que no estaban pensados para ello. Por otro lado, las obligaciones que se incumplen deben ser obligaciones exigibles, es decir que ya vencieron o que estn prximas a vencer, dentro del mismo ao; para evaluar si estamos frente a un estado de cesacin de pagos no se tiene en cuenta si habr imposibilidad de cumplir en un futuro las obligaciones con vencimiento posterior. Asimismo esta situacin de imposibilidad de cumplir regularmente las obligaciones exigibles que el deudor tiene debe persistir en el tiempo, por lo tanto una crisis pasajera en la empresa no nos pone frente a este escenario. De lo dicho surge con claridad que insolvencia y cesacin de pagos no es lo mismo y que podemos estar frente a una situacin de insolvencia y no estar en un estado de cesacin de pagos y viceversa. As, puede ser que una empresa posea el dinero suficiente para afrontar sus obligaciones exigibles vencidas o por vencer (no para hacerlo respecto de las de largo plazo o de vencimiento lejano) y por lo tanto no estar en estado de cesacin de pagos, y estar en situacin de insolvencia porque a pesar de ello su pasivo sea mayor a su activo; y bien puede suceder tambin que la misma empresa no posea en cuentas liquidas el monto suficiente para afrontar las deudas presentes y prximas y sin embargo poseer un activo muy grande en comparacin con su pasivo. A pesar de esta diferencia tcnica es comn que estos trminos se utilicen como sinnimos. As tambin se har a lo largo del cursado.

Derecho concursal. Principios que lo informan. Aspectos sustanciales y procesales. El derecho concursal tiene la finalidad de regular la situacin o consecuencias de la cesacin de pagos. Informan esta materia principios como el de igualdad de los acreedores, cuestin que hace que esta ejecucin sea colectiva. A su vez rige el principio de conservacin de la empresa, que a lo largo de la historia ha dado lugar al concurso preventivo. Pero este ha evolucionado a lo que hoy conocemos como principio de conservacin de la fuente de trabajo, ya que se entiende que por sobre todo hay que proteger a las mismas, incluso a costa dela subsistencia de la empresa. Podemos decir que nuestra ley 24522 trae normas de derecho de fondo y de forma, modificando las normas ordinarias, a razn de que la situacin de crisis motiva esta distincin. Y esto la vuelva la materia ms compleja del derecho. En ms de una oportunidad ha surgido la duda de si es constitucional que esta ley traiga normas que hacen al procedimiento, ya que si bien la Constitucin autoriza al Congreso a dictar una ley de quiebras, las cuestiones de forma estn reservadas a las provincias. Un fallo histrico dijo que si para cuidar el derecho de fondo hay que dictar normas procesales, corresponde hacerlo. Pero se aplica por los jueces provinciales, o sea que entiende la justicia ordinaria, no federal, a pesar de ser una ley federal. En algunas cabeceras hay juzgados con competencias especializadas como ocurre con el N 9 de Paran.

Los procesos concursales: El derecho concursal da lugar a distintos procedimientos judiciales. Estos procesos son procesos universales ya que abarcan a la totalidad del patrimonio del deudor. Hay dos procesos concursales bsicos: la quiebra y el concurso preventivo. La quiebra tiene como finalidad lograr la liquidacin de la misma, para con el producido pagar a los acreedores. En cambio el concurso preventivo busca evitar la quiebra, por medio de un acuerdo preventivo. Para iniciar estos procesos tiene que darse presupuestos: Subjetivos: que la persona en situacin de cesacin de pagos debe ser concursable. Como regla todas las personas, fsicas o jurdicas pueden ser sujetos de concurso. Objetivos: el sujeto debe verse en un situacin de cesacin de pagos.

El problema de las distintas caractersticas patrimoniales de los sujetos concursales: Los concursos y quiebras surgieron para los comerciantes, pero tambin pueden caer en estado de cesacin de pagos personas ajenas al comercio. Hasta 1972 exista el concurso civil para por ejemplo un club de futbol, una mutual, un empleado, un profesional; y la crisis del comerciante se rega por otra ley. En 1972 empieza la unificacin y termina en 1983. El problema es que este procedimiento le queda grande aun jubilado y a veces le queda chico a una gran empresa. Empieza a surgir hoy la quiebra del consumidor, y abarca a todo aquel que no es un agente econmico.

Evolucin histrica: En el derecho romano cuando el deudor no cumpla poda hasta matrselo, como as tambin expulsarlo, quitarle la ciudadana, o los ttulos de nobleza en caso de tenerlos, someterlos a esclavitud, encarcelarlo Se confunda el incumplimiento de un deber civil con el delito de estafa. Y esto de alguna manera se mantiene en el medio evo donde se entenda que el deudor que no cumpla era un defraudador. En sntesis, las medidas contra el incumplidor eran gravsimas pero no solucionaban el problema porque los acreedores quedaban insatisfechos; a lo sumo servan a modo de ejemplo para las dems personas. En la edad media se empez a generar una nueva clase social, los artesanos, los comerciantes, los navegantes, lo que sera siglos despus la burguesa, y que empez a surgir con las ferias que se realizaban alrededor de los castillos medievales donde se empez con las transacciones comerciales; y cada ciudad empez a formar su derecho estatutario, es decir que se dieron su propio derecho disciplinario, una especie de autorregulacin. Es decir que el derecho comercial surge como un derecho no estatal, un derecho de gremio. Cuando haba un incumplimiento la sancin era grave al igual que antes, expulsarlo de la comunidad, luego de venderle todos los bienes, sanciones penales, matarlo, esclavizarlo, someterlo a servidumbre, y penas infamantes como colgarlo en la plaza pblica o en una jaula o con un gorro rojo para que todos los vieran. Y vemos que se segua mezclando la sancin civil con la penal, con la venganza, etc. Pero seguimos sin poder conseguir una solucin. Inclusive en las ferias cada comerciante tena un banco asignado, entonces cuando este entraba en incumplimiento, una de las cosas que el gremio haca era romper este banco, y esto tena un contenido simblico importante y significaba que ese comerciante haba sido expulsado de la comunidad. Y de ah viene la frase banca rota.

Aqu el problema patrimonial se solucionaba por medio de un procedimiento similar a lo que hoy llamamos la quiebra y que no era un procedimiento judicial en cuanto estatal sino que estaba reducido a la cofrada, al gremio pero por procedimiento similares a los que conocemos como judiciales. Con el fin de la edad media y comienzo de la edad moderna, y con el surgimiento de los estados y se empieza a reemplazar la legislacin estatutaria, es decir la lex mercantoria, estos procedimientos concursales empiezan a estar en manos del estado, consistiendo la misma en una liquidacin de los bienes de los bienes del deudor para satisfacer a los acreedores. La caracterstica que tiene esto es que esta ejecucin es colectiva, porque intervienen en la quiebra todos los acreedores del mismo, cobrando en proporcin a su crdito original; de ah que entendamos a esta masa de acreedores como una comunidad de prdidas ya que los mismos no se ven satisfechos pero rige un criterio de justicia que informa todo este proceso y es el principio de igualdad o paridad de los acreedores. Cuando decimos que es en proporcin decimos que si el patrimonio es igual a la mitad de las deudas significa que todos los acreedores cobraran la mitad de sus crditos; al que se le deba 100 cobrar 50, al que se le deba 50 cobrar 25 y al que se le deban 10 cobrar 5. Se aplica la justicia distributiva, ya que todos sufren la prdida del deudor comn en la misma proporcin. Lo contrario sera que un acreedor cobre todo y otro nada. Esto es lo que se pretenda evitar mediante la ejecucin colectiva. Este pensamiento rige aun hoy el procedimiento de la quiebra. Esto significa que las relaciones obligacionales se complejizan. Porque a mayor nmero de acreedores menos ser la probabilidad de que cobren todos. Y por esto es que es comn que se de que un acreedor busque impugnar el ttulo de acreedor de otro, o de disminuir el monto de ese crdito. Vemos que el conflicto no es solo entre acreedor y deudor sino que hay un gran conflicto de intereses y esto se da justamente porque el patrimonio es escaso, de lo contrario esto no sucedera, y porque estamos frente a un proceso universal, como tambin lo es el juicio sucesorio.

Legislacin La ley de 1902 delimit el poder del juez y aument el de los acreedores, y esto dio lugar a muchos abusos. Por estas y otras razones la mencionada ley fue reemplazada por la ley 11719 de 1932 o 1933; su autor fue el senador por Catamarca, Ramn S. Castillo, quien posteriormente fue presidente de la Nacin Argentina. Esta ley le dio mayor importancia a la doctrina Italiana donde se le devolva mayor poder al juez; a su vez se conserva la quiebra y el concordato de acreedores. En 1972 esta ley fue reemplazada durante un proceso militar por la ley 19551. Moderniza el rgimen pero mantiene la estructura de quiebra y concordato de acreedores, que pasa a llamarse acuerdo preventivo. En 1983 se modifica por la ley 22917 y esta se mantiene hasta 1995. En este ao se reemplaza la ley por la ley 24522, que est vigente actualmente, aunque con algunas modificaciones. Aqu si se producen grandes cambios; se le da mucha importancia al ministerio de economa (Caballo en su momento). Los autores de esta ley fueron Rivera y Vtolo. Toda la legislacin de esa poca estaba influenciada por el derecho anglosajn. Hay un espritu pro acreedor, o pro banco fundamentalmente. Se incorpora en el art. 48 el instituto de rgimen de salvataje, tratando de reproducir una ley norteamericana. Por medio de esta figura se estableci la posibilidad de remover al deudor de la actividad de su empresa, declarando a otra persona en su lugar. Se conserva el concurso preventivo y respecto de la quiebra, se apunta a un procedimiento ms rpido. O sea que la idea es que cuando la empresa es salvable, lo ms conveniente es hacer todo lo posible para que contine con su actividad, ya que de esta manera seguir produciendo ganancias y eso por supuesto que es favorable para la masa de acreedores; pero para el caso de que la empresa no pueda ser salvada, su liquidacin se produzca lo ms rpido posible

porque se entiende que una empresa de este tipo actuando en el mercado es contraproducente, y a cuanto ms tiempo pasa menos se logra cobrar. Con el tiempo se busc el propsito de mantener las fuentes de trabajo, cosa que se ve bastante en las reformas del ao pasado, mediante las cuales se intent legitimar las cooperativas de trabajo amparando a los trabajadores, al punto de permitir que los mismos se queden con la empresa. En realidad estas cooperativas empiezan a surgir con la crisis de 2001/2002 cuando muchas empresas cortaron sus cadenas de pago y algunos trabajadores empezaron a hacerse cargo de las empresas. Se dieron muy variadas situaciones. En algunos casos esto dio buenos resultados pero en la mayora no. Un caso que fue exitoso y emblemtico fue el del Diario Defensa y Justicia, que era un diario de tribunales que publicaba jurisprudencia; otro la Cermica Sann, Neuqun. Pero por cada dos o tres empresas que se salvan, muchsimas ms fracasan. Otro problema es que pasa con los otros acreedores, que se quedan mirando. Dicha ley tiene muchos defectos tcnicos. A pesar de ello subsisti hasta que se produjo la crisis de 2001. En el ao 2002 se modific dos veces. Primero por la ley 25563, que buscaba evitar la quiebra de las empresas, los remates. Era de muy mala tcnica legislativa y no solucionaba los problemas de fondo sino que los postergaba para ms adelante. Por eso ese mismo ao la ley 25589 volvi a modificar la ley de concursos y quiebras. Esta ley menciona por primera vez a las cooperativas de trabajado diciendo al pasar que el juez en el procedimiento de liquidacin tendr en cuenta las propuestas que le hagan los trabajadores. Y con esto bast para que en la realidad se produjeran muchos casos de empresas tomadas, le gustara al juez del concurso o al sndico o no, dando lugar a situaciones muy complejas. Posteriormente en el ao 2006 la ley 26086 busc mejorar el sistema de pronto pago, o sea el sistema de pago a los trabajadores. Se busc tambin descomprimir los tribunales, que estaban atestados de problemas laborales sobre todo. Y la ley 26684 del ao 2011 vino a legalizar las cooperativas de trabajo, aunque con buena demora porque ya eran un hecho de la realidad social. Por todo esto es que podemos decir que el principio de conservacin de la empresa ha pasado a segundo plano y que primero que nada est la conservacin de los puestos de trabajo, porque ahora podemos ver normas que protegen o buscan proteger los puestos de trabajo incluso a costa de la empresa. En sntesis, la legislacin vigente en esta materia es la ley 24522 con sus reformas. Vale decir que todas tienen grandes fallas de tcnica legislativas, por eso es bastante destacable el desarrollo de los jueces y la doctrina.