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DESPIDO NULO

Se trata de una innovacin que introdujo la LEY DE LA PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL, no contemplada por la legislacin anterior sobre la materia. Debido a la causa que origina el despido, se trata de actos manifiestamente contrarios al Ordenamiento Jurdico. Y que a la vez estos actos hacen que se vulneren derechos fundamentales que asiste a todo trabajador.

A) Motivos Del Despido Nulo: Es nulo el despido que tenga por motivo: a) La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en actividades sindicales. Artculo 29 inciso a. LPCL, D.S. N003-97-TR (27.03.97). b) Ser candidato a representante de los trabajadores debidamente escrito o actuar o haber actuado en esa calidad. En el caso de candidatos, es nulo el despido si se produce en el perodo correspondiente entre los 30 das anteriores a la realizacin del proceso de eleccin y los 30 das posteriores a la conclusin de ste. En el caso de representantes de los trabajadores, el despido es nulo si se produce hasta 90 das despus de haber cesado en el cargo. Artculo 29 inciso b.LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97) y artculo 46, D.S. N001-96-TR (26.01.96) c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo que se configure la falta grave contemplada en el inciso f) del artculo 25 de la LPCL (injuria y faltamiento de palabra en agravio del empleador, sus representantes, del personal jerrquico o de otros trabajadores). Es nulo el despido si la queja o reclamo ha sido planteado contra el empleador ante las autoridades administrativas o judiciales competentes y se acredita que est precedido de actitudes o conductas del empleador que evidencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de sus trabajadores. La proteccin se extiende hasta 3 meses despus de expedida la resolucin consentida que cause estado, o ejecutoriada que ponga fin al procedimiento. Artculo 29, inciso c. LPCL, D.S. N003-97-TR (27.03.97); y artculo 47, D.S. N 001-96TR(26.01.96). d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma. Se considera discriminacin una notoria desigualdad o el trato marcadamente diferenciado a un

trabajador que no se encuentra sustentado en razones objetivas. Tambin es nulo el despido que, basado en motivos discriminatorios, afecte el empleo de trabajadores con discapacidad. Artculo 29 inciso d.LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97), artculo 48, D.S. N 001-96-TR (26.01.96) y artculo 31 Ley N 27050(06.01.99). e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso la existencia de causa justa para despedir. Ello es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del empleador de despedir por causa justa. Artculo 29 inciso e. LPCL. f) Que el trabajador sea portador del VIH/ "SIDA. Las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones. Es nulo el despido laboral cuando la causa es ser portador del VIH/SIDA. Artculo 6, Ley N 26626 (20.06.96). B) Algunos aspectos procesales. Para accionar por la nulidad de despido, es requisito previo que cuando menos uno de los supuestos mencionados sea invocado y acreditado por el trabajador. El plazo para presentar la demanda es de 30 das naturales contados desde que se produjo el despido y que no est sujeto a interrupcin o pacto alguno que lo enerve. Dicho plazo slo se suspender frente a la imposibilidad material del trabajador para accionar ante un tribunal peruano, por encontrarse aqul fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a l, o cuando no funcione el Poder Judicial. En general, la carga de la prueba ostenta el trabajador quien debe acreditar la existencia del despido y su nulidad, pues ni el despido ni el motivo alegado se presumen, sino que quien los alega debe probarlos. La excepcin a esta regla la constituye el supuesto de despido nulo por razn de embarazo, en el cual existe la presuncin de que el despido tuvo como causa el embarazo, si el empleador no acredita la existencia de causa justa de despido. Debe precisarse que el derecho a la interposicin de la accin de nulidad de despido queda definitivamente excluido cuando como consecuencia del despido producido el trabajador opta por una accin indemnizatoria, no interesando si el motivo del despido se encuadra en alguno de los supuestos de nulidad anotados.

Sin embargo, s cabe que ya iniciada una accin de nulidad de despido, el trabajador solicite en ejecucin de sentencia la variacin del pedido de reposicin por el de indemnizacin, la que se regir conforme al rgimen indemnizatorio del despido injustificado12.

Una vez ordenada la reposicin por el juez, el trabajador ser reincorporado en su empleo en las mismas condiciones en las que se encontraba cuando dicho despido se produjo y, en consecuencia, no debe verse afectada su categora ocupacional; por lo que el perodo dejado de laborar por causa del mismo ser considerado como de trabajo efectivo para todos los fines de ley, correspondindole al trabajador el pago de las remuneraciones dejadas de percibir ms los incrementos que por ley o por negociacin colectiva le hubiera tocado recibir en caso no hubiese sido despedido, as como los depsitos de la compensacin por tiempo de servicios causada en el perodo de inactividad, ms sus intereses. En cuanto al rcord vacacional que qued trunco por el despido, a eleccin del trabajador, se pagar por dozavos en relacin al perodo efectivamente trabajado antes del despido o, en todo caso, se acumular al rcord vacacional por el perodo que se trabajar con posterioridad a la reposicin. Un despido nulo es aquel en el cual el empresario se ve obligado, bien por la autoridad laboral o bien por un juez, a readmitir al trabajador o los trabajadores que han sido ilegalmente despedidos Tambin se considera como un despido nulo cuando el despido se realiza sobre un trabajador que est en excedencia para cuidar a un hijo menor de 3 aos o de un familiar. El despido ser procedente si se puede probar que el despido se ha llevado a cabo por motivos diferentes a los citados.

- La declaracin de nulidad puede deberse a:

Omisin de la forma escrita, falta de puesta a disposicin de la indemnizacin u omisin de mencin de la causa de despido (con posibilidad de que el empresario reitere el despido en los 7 das siguientes a la declaracin de nulidad).

Fraude de ley al intentar eludir el procedimiento de despido colectivo. Por las mismas causas que el despido disciplinario nulo.

EFECTOS DEL DESPIDO NULO :

A) El despido nulo tendr el efecto de la readmisin inmediata del trabajador, con abono de los salarios dejados de percibir. B) La sentencia ser ejecutada de forma provisional tanto cuando fuera recurrida por el empresario como por el trabajador.

1.-Efectos del despido procedente.- El despido procedente convalidar la extincin del contrato de trabajo, sin derecho a indemnizacin ni a salarios de tramitacin. La sentencia realmente viene a declarar la licitud de la actuacin extintiva del empresario y desde el momento en que se produjo.

2.-Efectos del despido improcedente.- Cuando el despido sea declarado improcedente, el empresario, en el plazo de 5 das desde la notificacin de la sentencia, podr optar entre la readmisin del trabajador con abono de los salarios de tramitacin o el abono de las siguientes percepciones econmicas, que debern ser fijadas en aquella:

A ).Una indemnizacin equivalente a 45 das de salario por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de tiempo inferiores a un ao, con un mximo de 42 mensualidades.

B ). Los salarios de tramitacin, esto es, los salarios dejados de percibir desde la fecha del despido hasta la notificacin de la sentencia o de un nuevo empleo, si tal colocacin fuese anterior a la sentencia y el empresario probase lo percibido, para su descuento, de los salarios de tramitacin. *Ser nulo el despido que tenga por mvil alguna de las causas de discriminacin prohibidas en la Constitucin o en la Ley, o bien se produzca una violacin de los derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador.

*El despido nulo conlleva siempre la readmisin del individuo en el puesto de trabajo y

el abono de los salarios de tramitacin (los que debera haber cobrado el trabajador durante el tiempo que no ha estado trabajando.

*El despido se considera procedente cuando queda acreditado el incumplimiento alegado por el empresario en su escrito de notificacin de despido. El trabajador no tendr derecho a indemnizacin.

*Ser improcedente en el caso contrario al anterior o cuando en su forma no se ajuste a lo establecido en el Estatuto del trabajador (por escrito indicando los hechos y la fecha en que tendr efecto). Cuando el despido sea declarado improcedente, el empresario podr elegir entre:

a) Readmitir al trabajador en un plazo de cinco das a la notificacin de la sentencia que declare la improcedencia, abonando los salarios que dej de percibir desde la fecha de despido hasta que se declar el despido improcedente (salario de tramitacin) b) Abonarle las siguientes percepciones econmicas:

* El importe de una indemnizacin de cuarenta y cinco das por ao hasta un mximo de cuarenta y dos mensualidades ms los salarios de tramitacin.

* Una cantidad igual a la suma de los salarios dejados de percibir desde el momento del despido hasta que recibe la notificacin de sentencia improcedente o hasta que hubiera encontrado otro empleo si tal colocacin fuera anterior a dicha sentencia (salarios de tramitacin).

Adems, el empresario deber mantener en alta al trabajador en la Seguridad Social durante el periodo correspondiente a los salarios que dej de percibir.

A veces, dependiendo de la legislacin se entiende que el despido por ciertas causas es nulo. Por ejemplo, se entiende que es nulo el despido por causas como la de embarazo y en Chile por ejemplo si no se han pagado las cotizaciones de seguridad social. En este caso, el empleado/a puede y debe exigir, una indemnizacin, o bien su readmisin con efectos retroactivos (cobrando el sueldo ntegro).Tambin hay casos

hbridos. Tambin puede ocurrir que la ley entienda que hay una causa de despido procedente, que da un derecho a una indemnizacin, algo menor que si el despido fuera improcedente.

Es el caso de despidos por motivos econmicos (dificultades econmicas de la empresa). El mayor efecto de despido es que finaliza la relacin laboral entre las partes. A parte, el despido puede generar otros efectos colaterales como:

Puede generar derecho a indemnizacin. Tambin implica el comienzo del estatus de desempleado para el trabajador. Esto le puede permitir el cobro de subvenciones si la legislacin del Estado contempla dicha posibilidad y se cumplen los requisitos.

DESPIDO NULO Y PROTECCIN DE LA LIBERTAD SINDICAL

I. ASPECTOS GENERALES.

En la actual coyuntura legislativa el despido nulo es el nico instituto que garantiza al trabajador la reposicin en su puesto de trabajo, y esto ocurre cuando el despido pretende justificarse en motivos que resultan atentatorios de derechos fundamentales.

En efecto, los supuestos regulados legalmente son de tal entidad -despido por participar en actividades sindicales, por razones de sexo, raza, emisin de opiniones, entre otros-, que de producirse un despido por cualquiera de esas circunstancias el ordenamiento reacciona decretando la nulidad de la medida empresarial

En ese sentido, si se demuestra que el empleador ha fundado la resolucin del vnculo laboral en alguno de los supuestos tasados en la ley, el despido es privado de efectos jurdicos, de modo tal que el contrato de trabajo contina inalterado como si nada hubiera pasado y la relacin laboral no se hubiera interrumpido en ningn momento

Consecuencia de la declaratoria de la nulidad del despido (enmarcada dentro del principio general de nulidad de los actos contrarios a las normas imperativas): reposicin

NOTA: origen normativo del despido nulo: D. Leg. 728 (LFE).

II. PROTECCIN DE LA LIBERTAD SINDICAL.

1. LIBERTAD SINDICAL: DERECHO HUMANO Y NECESIDAD DE PROTECCIN.

La especial consideracin de la libertad sindical como derecho humano y fundamental y la trascendencia que tiene para el sistema de relaciones laborales en su conjunto, hacen necesario que se fijen especiales medidas de tutela con el fin de hacer efectivo su ejercicio y de desterrar todos aquellos actos y comportamientos que sean contrarios al mismo o que injustificadamente obstaculicen su disfrute Se pretende conseguir, de esta manera, un ejercicio libre de la actividad sindical en sus diversos aspectos individuales y colectivos, organizativos o de actividad-, lejos de intrusismos estatales y empresariales o de cualquier otro agente que pretenda lesionar los derechos de libertad sindical. En ese sentido, la proteccin de la libertad sindical (o lo que es lo mismo, de los derechos que la conforman) debera abarcar a toda clase de comportamientos antisindicales, independientemente de su motivacin, del momento en que se realice y del agente infractor.

El sistema de proteccin adoptado por nuestro ordenamiento -inscrito dentro de la tendencia de las legislaciones latinoamericanas- es el de fuero sindical. Se entiende por fuero sindical al conjunto de medidas de tutela del dirigente y militante sindicales, con la finalidad de ponerlos a cubierto de los perjuicios que pudieran sufrir como consecuencia de la militancia sindical, as como garantizar el normal y eficaz desarrollo de la actividad sindical misma Esta forma de proteccin, de clara vertiente individual, ha sido recogida por la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (LRCT) en sus artculos 30 y 31 que garantiza a determinados trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa sin justa causa debidamente demostrada o sin su aceptacin. Esos determinados trabajadores son bsicamente dirigentes sindicales y, entre ellos, se encuentran los miembros de la junta directiva de los sindicatos, para cuyo efecto el estatuto sindical deber indicar los cargos directivos protegidos.

La Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL) completa el mbito de tutela de la libertad sindical al considerar nulo el despido que tenga por motivo la participacin en actividades sindicales. Podra decirse que dicha norma acta como un mecanismo preparatorio de la libertad sindical, en la medida que permite una restauracin perfecta del derecho vulnerado, esto es, la vuelta de las cosas al estado anterior a la lesin. En ese sentido, no olvidemos que la nulidad del despido tiene como consecuencia la ineficacia del acto del despido (por antisindical) y, por ello, al trabajador lesionado en su derecho de libertad sindical se le debe reponer en su puesto de trabajo. Por tanto, aun dentro de una concepcin restringida del fuero sindical ste supone la tutela del dirigente frente a determinados actos empresariales cuando los mismos vayan dirigidos a entorpecer la actividad sindical.

Ahora bien, dicha proteccin no supone una patente de corso para que puedan incurrir en incumplimientos laborales sin que sean pasibles de ser sancionadas en tanto dure el mandato representativo. Hay que decir, sin embargo, que no es pacfica en la doctrina la determinacin de la responsabilidad que genera el incumplimiento de las obligaciones a las que -como cualquier trabajador- estn sujetos los dirigentes sindicales. El punto polmico se centra no en el extremo de exonerar de toda responsabilidad a los representantes de los trabajadores por las infracciones que hayan efectuado, sino en la posibilidad de ubicar dentro del poder sancionador del empresario aquellas infracciones que se pudieran haber cometido con ocasin del ejercicio de la funcin representativa.

2. PROBANZA DEL DESPIDO NULO.

Es cierto que la carga de la prueba, tambin en materia de nulidad del despido, recae en el trabajador (artculos 37 de la LPCL y 27, inciso 3 de la LPT). Sin embargo, es conocida la extrema dificultad para probar un despido antisindical, porque suele ir revestido de un ropaje de licitud: se imputan al trabajador faltas graves tipificadas en la ley, con la intencin oculta de mediatizar o impedir el ejercicio de la actividad sindical. No interesa que el empleador posteriormente no pueda probar la causa del despido. Con ello se conseguir, como mucho, que el despido del trabajador sea declarado arbitrario -pero no nulo-, con lo que a dicho trabajador le corresponder la indemnizacin sealada en la ley para esa clase de despido, pero no la reposicin en

su

puesto

de

trabajo.

Por eso, en el contexto descrito deberan operar algunas instituciones procesales, como los sucedneos de los medios probatorios, que si bien no llevan a invertir la carga probatoria, plantean s ciertas presunciones o auxilios que el juzgador podr tomar en cuenta a fin de lograr la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o sustituyendo el valor o alcance de stos (artculo 275 del CPC). Estamos pensando concretamente en la figura de los indicios, que dentro del proceso laboral pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que sucedieron los hechos materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de ambas partes (artculo 41 de la LPT). Como se ha dicho con lucidez, el debate ya no se centrara en quin debe probar, sino en el cmo debe probarse. Y en el caso planteado, a partir de la entrada en vigor de la LPT, ello supone la posibilidad de probar mediante indicios la motivacin del despido antisindical.

EFECTOS DEL DESPIDO: Los efectos del despido suponen la extincin del contrato de trabajo. La resolucin del contrato por despido posee naturaleza extrajudicial, a diferencia de la resolucin del contrato a instancias del trabajador, de naturaleza judicial. Y ello con independencia de que el trabajador pueda reclamar contra el mismo en va judicial. La calificacin judicial del despido podr ser de nulo, procedente o improcedente. El despido disciplinario ser nulo nicamente en los casos en que tenga por mvil alguna de las causas de discriminacin previstas en la CE o en la ley, o bien se produzca con violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas. El despido ser declarado procedente cuando quede acreditado el

cumplimiento alegado por el empresario en su escrito de comunicacin. El empresario deber probar en el juicio la veracidad de los hechos alegados en la carta de despido, su gravedad y la culpabilidad del trabajador despedido. El despido se calificar de improcedente en dos supuestos: a.) Cuando el empresario no hubiera cumplido los requisitos formales precisos. b.) Cuando el empresario no acreditase suficientemente el incumplimiento del trabajador que alega en la carta de despido o su gravedad y culpabilidad.

El Juez autorizado en materia de despido disciplinario no puede autorizar una sancin inferior al despido. Cuando el despido se realizara con inobservancia de los requisitos formales, el empresario podr ejecutar un nuevo despido? en el que se cumplan los requisitos omitidos anteriormente- en el plazo de 20 das a contar desde el siguiente al del primer despido, siempre que pague al trabajador el salario devengado en los das intermedios y le mantenga.

EFECTOS DEL DESPIDO NULO

El despido nulo tendr el efecto de la readmisin inmediata del trabajador, con abono de los salarios dejados de percibir. La sentencia ser ejecutada de forma provisional tanto cuando fuera recurrida por el empresario como por el trabajador. A) Efectos del despido procedente.

El despido procedente convalidar la extincin del contrato de trabajo, sin derecho a indemnizacin ni a salarios de tramitacin.

La sentencia realmente viene a declarar la licitud de la actuacin extintiva del empresario y desde el momento en que se produjo.

B) Efectos del despido improcedente. Cuando el despido sea declarado improcedente, el empresario, en el plazo de 5 das desde la notificacin de la sentencia, podr optar entre la readmisin del trabajador con abono de los salarios de tramitacin o el abono de las percepciones econmicas.

Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria

DERECHO Y CIENCIA POLITICA CURSO: DERECHO LABORAL INDIVIDUAL CATEDRATICA: DRA JULIA OROZCO FLORES INTEGRANTES: CAMILO ALBERTO DIAZ AREVALO FERNANDO ARECHAGA NAVARRO DAVID RIVERA DEL AGUILA MARIO SANCARRANCO ESTRADA CICLO: VIII

TURNO: NOCHE Pucallpa Per 2013