Derecho Comercial Mati

1 DERECHO COMERCIAL.
UNIDAD I ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO COMERCIAL.El comercio es por esencia, intermediacin en los cambios. La antigedad no conoci un Derecho mercantil, no obstante ser corrientes, numerosas transacciones cuyo carcter comercial es innegable. El comercio existe desde siempre para apalear las necesidades primitivas con el instituto del trueque (intercambio de bienes por bienes, otorgndole un valor), esta fue la gnesis del comercio. Surge en la Edad Media, ante la necesidad de los comerciantes y artesanos de tener un nuevo orden jurdico, que regule sus relaciones. Comerciar es el intercambio de bienes por una contraprestacin. La materia mercantil como disciplina autnoma dentro del derecho privado, surge en la Edad Media con el florecimiento de las ciudades del perodo feudal. En la antigedad se basaba en la costumbre, en usos, ya que no conocieron una disciplina sistematizada, simplemente haba disposiciones fragmentarias, aisladas, relativas a determinados negocios y operaciones, como por ejemplo al comercio martimo, compraventa, depsito, etc., que pueden encontrarse ya en el Cdigo de Hamurabi. Mayor especializacin se insinu en el derecho griego, con particular referencia a los negocios martimos, pero nada autoriza a suponer que las normas jurdicas aplicables a tales negocios constituyen un sistema de derecho especial. Es probable que haya existido un derecho comercial consuetudinario, no escrito. En Roma, anlogo a Grecia, se especializ en el derecho mercantil especialmente martimo y con la creacin de reglas mercantiles aisladas, no compiladas. Los romanos no conocieron la creacin de otro derecho ms que el derecho comn (civil). Por ello no sintieron la necesidad de sistematizar un conjunto de normas especficamente aplicables al comercio. Ius mercatorum romanun, se integraba con un nmero de disposiciones de derecho pblico, conformado por usos y costumbres que se daban en la operatoria mercantil y sirve de base para la creacin de institutos ms modernos. En la Edad Media, por las invasiones se produce un desplazamiento de las ciudades que se refugian en los castillos y se produce el nacimiento del feudalismo. Se centraba en un sistema agrcola-pastoril, el dueo de la tierra es el seor feudal. Se advierte tambin un notable florecimiento del comercio impulsado muy especialmente por las ciudades italianas, como Gnova, Venecia, Pisa o Florencia. En el siglo IX se desarrolla el sector terciario (actividades comerciales e industriales), se hace cada vez ms hegemnico el trfico mercantil. En el siglo XI empieza una era de prosperidad en Europa Central y se produce el traslado de la gente hacia las ciudades, y el sector primario le cede su paso al sector secundario (artesanos). El artesano hace trabajos por encargo, obras a pequea escala, no elabora en serie. Dentro del sector terciario sobresale la figura del mercader, ste a travs del desarrollo de una actividad mercantil empieza a acumular riqueza, poder que le permite desafiar al orden impuesto y crear un nuevo derecho que regule su actividad, que cubriera su clase, otorgndole proteccin, celeridad en las contrataciones, etc. Principios que los encontramos plasmados hoy da en nuestro ordenamiento jurdico. En dnde comerciaba el mercader? Lo haca en el mercado y en las ferias. Los mercados, eran los mbitos en donde se compraba y venda, en donde se intercambiaba mercadera. Eran el mbito permanente del comercio de los mercaderes; la venta al menudeo se produca tambin all. Las ferias, eran un mbito discontinuo, es decir, que las ferias no se realizaban diariamente sino que cada tanto, en un espacio de tiempo determinado. A stas concurran los mismos comerciantes a nutrirse de determinados productos o mercaderas difciles de conseguir. En ambos, se comerciaba, se renda cuentas, etc. Corporaciones: qu eran? Nacieron como centros de autorregulacin, de proteccin, agrupacin de profesiones tendiente a la produccin. Controlaba la calidad del trabajo, como una especie de sindicato que nucleaba, que se autorregulaba, fueron dictando sus propios sistemas de autorregulacin y de proteccin. El derecho mercantil tiene una gran raigambre en el derecho consuetudinario (prcticas usuales y usos y costumbres), pero se avanza hacia la emisin de reglas escritas, cada vez ms intensamente y en esto las corporaciones juegan un papel fundamental, porque las corporaciones fueron recreando, fueron dictando normas y reglamentos, resoluciones que tenda a reglamentar como se haca el oficio, como se deba comerciar y este derecho corporativo indica de alguna manera el derecho estatutario; porque se van dictando verdaderos estatutos, que despus se llamaron Estatutos de los comerciantes que regulaban la actividad entera. Estas corporaciones fueron adquiriendo cada vez ms poder, controlaban las ferias, participando y dictando ordenanzas y reglamentos, adquiriendo privilegios, propiedades, depsitos, fueron acumulando riqueza; particularmente fueron reglamentando cada oficio; junto con estos estatutos, fueron dictando otros de carcter general, que tenan que ver con determinadas cuestiones de la sociedad. Este derecho estatutario quedo abolido con la Revolucin Francesa (1789). Forma de solucionar los conflictos: necesitaban tener jueces que aplicaran las normas especficas, es decir, necesitaban jurisdiccin. Porque hasta el momento los jueces aplicaban el derecho comn, es decir, el derecho civil. Entonces, se vieron en la necesidad de buscar jueces que apliquen las leyes mercantiles; as fueron surgiendo: (1) RBITROS MERCANTILES: estaban personificados por los comerciantes ms prestigiosos, de mayor poder, con una gran solvencia material y moral. Estos podan dirimir conflictos. (2) JURISDICCIN CONSULAR: los cnsules en sus orgenes, eran legos, es decir, no eran letrados. Los cnsules juzgaban teniendo en cuenta la equidad, la buena fe, los principios generales del derecho comercial (celeridad, onerosidad, libertad de formas, libertad para comerciar, la internacionalidad, etc). Todos esos principios y toda la legislacin se aplicaron nicamente, en un principio a la clase de comerciantes, es decir, tuvo un carcter esencialmente profesional. Esta jurisdiccin con el paso del tiempo se fue extendiendo hacia individuos que sin ser comerciantes intervenan en materia mercantil, realizando algn acto mercantil.
En el Perodo Medieval, las tcnicas mercantiles y jurdicas fueron progresando. Los italianos del siglo XIII dominaban los principales mercados de Europa, con nombramientos de representantes en las distintas ciudades y tambin se manejaban por correspondencia, haba una gran versatilidad en los negocios. El trfico comercial comienza a hacerse cada vez ms multiforme y complejo. Se empiezan a complejizar las operaciones, paulatinamente la hegemona de las ciudades italianas comienzan a ser sustituidas, desplazadas por las principales ciudades de Europa Central. Crece el poder de los comerciantes y se comienzan a equiparar con los seores feudales. As comienzan a surgir las grandes monarquas. El derecho comercial en esta poca, pasa a formar parte del derecho estatal de los estados monrquicos, porque las monarquas toman para s el tema legislativo, ellas eran las que legislaban y el derecho comercial, entonces, pasa a formar parte del derecho estatal. Pero la disciplina comercial sigue siendo autnoma, ya haba logrado de alguna manera su autonoma. Es en este perodo en donde comienza paulatinamente la positivizacin del derecho comercial. OBJETIVIDAD Y SUBJETIVIDAD DEL DERECHO COMERCIAL.
CDIGO NAPOLEN 1808
S. XX
-COMERCIANTE-
CONCEPCIN SUBJETIVA
CONCEPCIN OBJETIVA - ACTO DE COMERCIO-
CONCEPCIN SUBJETIVA -EMPRESA-
Hasta el momento, se trataba de una concepcin subjetiva del derecho comercial. En la primera etapa, tenemos una concepcin subjetiva del derecho mercantil, como hecho histrico que marca la objetivizacin y da lugar a la otra etapa se coloca el Cdigo de Napolen (de comercio francs) del ao 1808. La concepcin subjetiva supone que se tiene en cuenta al sujeto, a la persona del comerciante y la ley mercantil se aplica a esa persona. El derecho comercial naci como un derecho de clase, porque necesitaban un derecho propio.La idea de una paulatina objetivizacin supone que se tiene en cuenta al acto de comercio. Esta concepcin quedo plasmada en el Cdigo de Napolen, ste se destaca del resto porque tena ciertas ventajas sobre los dems y entonces queda marcado histricamente como el hito que marca el paso de la concepcin subjetiva a la concepcin objetiva. Qu es un Cdigo? Es un cuerpo de normas sistematizadas, congruentes que nuclea normas dispersas. En nuestro Cdigo de Comercio se adopt la concepcin objetiva. Argentina en el siglo XIX tena las siguientes caractersticas: El derecho comercial estaba estructurado en torno al acto de comercio. Los actos de los comerciantes se presumen actos de comercio. Si el acto es comercial para una de las partes se aplica la ley mercantil para todos los que intervengan en ese acto. Estas caractersticas podemos encontrarlas en los artculos 8, 5 y 7 del Cdigo de Comercio, respectivamente. 8.- La ley declara actos de comercio en general: 1.- Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2.- La trasmisin a que se refiere el inciso anterior; 3.- Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4.- Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5.- Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; 6.- Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7.- Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; 8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9.- Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10.- Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; 11.- Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
5 .- Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. 7. - Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial. No hay duda de que el cdigo se ha enrolado en la concepcin objetiva enumerando los actos de comercio. Sin embargo estos artculos se utilizan para delimitar la competencia del derecho mercantil. En el artculo 5, el criterio delimitador es la persona; y el artculo 7 determina que si un acto es comercial para una de las partes, todos los dems quedan sometidos a la ley mercantil, con la nica excepcin para las personas para la cual el acto no sea comercial, la ley lo va a exceptuar de cumplir con determinados deberes, obligaciones y cargas que s tiene el comerciante. Pero en caso de conflicto, el derecho aplicable y la jurisdiccin a recurrir sern comerciales. Con esta ptica tenemos la delimitacin de la materia comercial. En el siglo XX con relacin al derecho comercial, por un lado se ha abandonado a nivel doctrinario el criterio objetivo para delimitar la materia comercial, recurrindose a un criterio subjetivo, sobre la base del empresario y la empresa.
UNIDAD II DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO. Disciplina que estudia las relaciones jurdicas entre los comerciantes y los no comerciantes. Estos pueden quedar bajo la jurisdiccin comercial en ciertos casos, como por ejemplo en el libramiento de cheques. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan materia comercial. CONTENIDO. El Derecho Comercial, como rama especial, surgi en el medioevo para regular primeramente el trfico local y luego el trfico interestadual que se realizaba en las ferias y mercados. En los aos que corren puede observarse una nueva fase de la evolucin del derecho mercantil. Lo caracterstico de la economa moderna a cuya regulacin tiende el Derecho Comercial, es la produccin en masa y el desarrollo del mercado; el movimiento sindical contemporneo. Tambin se caracteriza por la intervencin creciente del Estado en la economa privada. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL. La fuente es el origen de donde surge el derecho. Generalmente en el derecho comercial se admiten dos fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre. CLASES Y ORDEN DE PRELACIN. (1) LA LEY: podemos decir que son fuentes formales del derecho comercial, el Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias. As la ley comercial es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil, en cuanto a sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil. Caben dos categoras de leyes: a) Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, aplicables nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de ampliacin a relaciones civiles, como por ejemplo las letras de cambio; y b) Las que regulan principal y directa, pero no exclusivamente, materias mercantiles y aplicables analgicamente a la materia civil. Por lo tanto, el Derecho Civil no puede ser considerado como fuente del Derecho Comercial. El Derecho Civil tiene una aplicacin subsidiaria a la materia comercial; y cuando esto ocurre, la ley civil rige no como la ley comercial, sino como Derecho Civil verdadero y propio. La remisin que el Cdigo de Comercio hace al Derecho Civil no importa, sino proveer a la funcin integradora de las lagunas del Derecho Comercial mediante la determinacin de las normas subsidiarias aplicables. La naturaleza comercial de la norma se determina, esencialmente a base del contenido y de la naturaleza de la relacin regulada, y no por el nombre o la ubicacin de aquella. (2) LOS USOS Y COSTUMBRES: la materia mercantil tiene una base importante de usos y costumbres. Generalmente se reconoce a la costumbre como la primera y exclusiva fuente histrica del derecho. Es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica . Debe distinguirse la costumbre, por una parte, de los llamados usos convencionales; la diferencia esencial entre la costumbre verdadera y propia, y estos usos, reside en que estos a ltimos les falta el elemento psicolgico, la conviccin en quienes lo practican de que sea necesaria su observancia como derecho, es decir, no tiene fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia o inters de los sujetos. En el Cdigo de Comercio, los trminos son empleados indistintamente. La costumbre puede ser fuente del Derecho Comercial, siempre y cuando la ley se refiera a ella, cuando la misma ley hace referencia a ella como regla interpretativa. Para que la costumbre puede ser considerada fuente formal del derecho y obligue por s con la misma fuerza que el derecho escrito, deben reunir los siguientes caracteres: Uniformes (deben ser el resultado de una prctica unvoca compuesta de elementos homogneos). Frecuentes (repetidos en un nmero apreciable). Generales (cumplidos por un nmero ms o menos grande de miembros de la colectividad social). Constantes (no accidentales). Cumplidos (con la conviccin de la necesidad de observar ese comportamiento obligacin jurdica). como si se tratase de una
(3) JURISPRUDENCIA: son los fallos dictados por los jueces en una sentencia. Reiteracin de fallos sobre una determinada cuestin o tema. Es una fuente indirecta, no vinculante del Derecho Comercial. (4) DOCTRINA: la mayora de los autores opinan que no es fuente del derecho. Fontanarrosa dice que podr ser un valioso elemento auxiliar para la explicacin y aplicacin del derecho.
(5) PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: no constituyen fuente formal, porque no son otras cosas que preceptos ya comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin. LOS ACTOS DE COMERCIO. Determinar el concepto del acto de comercio importa, en esencia, determinar el contenido del Derecho Comercial tal como est configurado en el sistema de nuestro cdigo mercantil. CONCEPCIN DE ROCCO. Slo Rocco ha hecho el mximo esfuerzo para llegar a un concepto unitario del acto mercantil. Segn este autor, acto intrnsicamente mercantil es todo acto que realiza o facilita una interposicin en el cambio . Pero esa definicin adolece de una falla, que es querer agrupar bajo un solo concepto diversas categoras de actos esencialmente heterogneos. Tambin incluye por una lado muchos actos que no son mercantiles y excluye a ciertos que han sido declarados mercantiles por la ley en razn de su conexin con el comercio. RGIMEN LEGAL. Puede esquematizarse de la siguiente manera: en el artculo 8 se enumeran los que la doctrina suele llamar actos objetivos de comercio; el artculo 5 apartado 2 ampla el nmero de esos actos, al establecer la presuncin de que los actos de los comerciantes se presumen comerciales, salvo prueba en contrario; y finalmente, el artculo 7 lo ampla aun ms, al establecer que los actos mercantiles para una de las partes intervenientes originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio. La enumeracin del artculo 8 sirve para determinar la materia del comercio, y por ende, es de orden pblico, y por consiguiente no pueden los particulares, por su sola voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carcter. Sin embargo, en el artculo podemos encontrar una enumeracin de carcter enunciativo, no taxativo, es decir, pueden existir muchos otros actos de comercio que nos estn incluidos en el artculo. 8. La ley declara actos de comercio en general: 1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; (ACN) 2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior; (ACN) 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; (ACN) 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; (ACDL) 5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; (ACDL) 6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; (ACDL) 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; (ACDL) 8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; (AcxC) 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes; 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; (ACxC) 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. (ACDL) CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO. Se pueden clasificar de la siguiente manera: (I) ACTOS DE COMERCIOS NATURALES: son aquellos que se traducen en una interposicin en el cambio y que responde al criterio de comercio econmico. Esto se traduce en una interposicin en el cambio de bienes. Y puede ser una interposicin en el cambio de: A) MERCADERAS: porque naturalmente son mercantiles, son reputados comerciales de acuerdo al concepto econmico del trmino. Como por ejemplo lo son los incisos 1 y 2 del artculo 8. En cuanto al inciso 1, la adquisicin se refiere a los derechos y supone la incorporacin de stos al patrimonio de su titular. La adquisicin debe ser a ttulo oneroso, y quedan comprendidas la dacin en pago, la locacin, la compra, la cesin, la permuta, etc. Por tanto se excluye a las adquisiciones originarias y las de ttulo gratuito. La cosa adquirida debe ser mueble, pero tan slo basta que la cosa sea mueble para quien la adquiere. La adquisicin de la cosa o del derecho ha de hacerse para lucrar con su enajenacin. Se entiende por enajenacin el desprendimiento voluntario de un derecho realizado por el sujeto o titular del mismo a fin de que sea adquirido por otro simultneamente a ese desprendimiento. B) DINERO: inserto en el inciso 3, interviene una entidad, que es el banco con: * Operaciones bancarias: que pueden ser a su vez, activas, cuando el banco acta como acreedor; pasivas, cuando el banco como deudor y neutras, en donde el banco presta un servicio, como cobrar un impuesto, por ejemplo. * Operaciones de cambio: pueden ser manuales, como por ejemplo cambiar dinero en un cajero; o trayecticio a travs de determinados instrumentos.
(II) ACTOS DE COMERCIO POR CONEXIN: comprende una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil. Son aquellos que por su vinculacin con las actividades comerciales son reputadas tales, aun cuando no lo sean por su naturaleza. Dentro de esta clase hay que distinguir dos subgrupos: 1) PRESUNCIN: actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en contrario. Se comprenden por ejemplo: todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin genrica del Art. 5 apartado 2 -el artculo se refiere a los actos de los comerciantes. La presuncin se establece a base de la conexin de los actos con el ejercicio profesional del sujeto, salvo la prueba de la inexistencia de la conexin con un acto mercantil- y el inciso 8 del artculo 8 los contratos hechos por el factor de un establecimiento comercial se entienden celebrados por cuenta del propietario del establecimiento, siempre que correspondan al giro del mismo-. 2) DEMOSTRACIN: actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso en concreto, por ser generalmente contratos que ordinariamente son civiles. Y pertenecen a ese supuesto: el mandato ordinariamente es un acto civil, pero cuando tiene por objeto la administracin de negocios de comercio, adquiere carcter mercantil- y la comisin, la fianza sigue la suerte de la obligacin principal- (Art. 8 inc. 10), el depsito se considera mercantil cuanto tiene por causa fuente o causa final un acto de comercio y se realiza entre comerciante o cuando por lo menos una de las partes es comerciante-, la prenda es mercantil cuando sirve de garanta a una operacin mercantil- (Art. 8 inc. 10), etc. (III) ACTOS DE COMERCIO POR DISPOSICIN DE LA LEY: son aquellos reputados mercantiles porque el legislador as lo determin, sin tener en cuenta un criterio nico. Son una serie de actos heterogneos que no tienen que ver uno con el otro, que no obstante lo cual el legislador incluye en esta legislacin; por esa sola circunstancia son actos de comercio. Podemos encontrar: a las empresas (Art. 8 inc. 5); los seguros (Art. 8 inc. 6); las sociedades de cualquier tipo (Art. 8 inc. 6); el corretaje y el remate (Art. 8 inc. 3, segunda parte); las operaciones cambiarias (Art. 8 inc. 4); las operaciones bancarias (Art. 8 inc 3, primera parte); las cartas de crdito (Art. 8 inc. 10); la cuenta corriente (Art. 8 inc. 11); los relativos a los actos de navegacin; los fletamentos (Art. 8 inc. 7), etc. (IV) ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES: son actos que seran comerciales para uno de los intervinientes y civiles para el otro. Son determinados por el artculo 7 del Cdigo de Comercio. ACTOS NO MERCANTILES. El artculo 452 relacionado con los actos de comercio, determina en sus 5 incisos todos aquellos actos que no se consideran mercantiles, y dice: 452. No se consideran mercantiles: 1.Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz; No estn comprendidos por el Cdigo de Comercio la compraventa de inmuebles. Este inciso trae una excepcin, se refiere a determinadas cosas que son accesorias a un bien raz, y por consiguiente, i nmuebles por accesin; y a la vez son accesorias al comercio, cuando sirvan para facilitar o ejecutar el comercio, se convierte en un acto mercantil. 2.Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin; No son mercantiles las compras hechas para consumo personal, lo que aqu falta es la intencin de lucrar con la enajenacin y por consiguiente el acto es civil para el adquirente. En este caso, con respecto al artculo 7, la compra del no-comerciante no es mercantil, sino que el acto es civil; pero en caso de haber algn problema, por haber contratado con un comerciante quedar atrapado en la normativa y jurisdiccin mercantil. 3.Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados; Las ventas agrcolas-ganaderas, son actos civiles. Se dice que le falta una primera fase necesaria al comercio, que es la adquisicin originaria de la cosa. Tambin trae una excepcin, es que si el establecimiento est organizado como una empresa, los actos se reputan comerciales, por dicha organizacin. 4.Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, dotacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito; No son mercantiles, todo lo que tenga que ver con los salarios, retribuciones, es decir, son frutos civiles que estn atrapados por la normativa del Cdigo Civil. 5.La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta. No se considera mercantil, la venta que haga una persona de los sobrantes de los acopios. Excepto, cuando supere el mero uso personal, se presume que se actu con nimo de lucro y se reputa comercial tanto la compra como la venta.
UNIDAD III EMPRESA. La nocin de empresa surge en el campo de la economa poltica, para designar determinadas organizaciones de los factores de produccin. La naturaleza social del hombre le llevo a descubrir las ventajas que significa el coordinar la accin de varios individuos para facilitar la consecucin de sus propsitos. En el terreno econmico, esta observacin se tradujo en la tendencia a organizar los elementos productivos (hombres, utensilios, naturaleza) para aumentar la potencialidad de creacin de bienes o prolongar su duracin. EMPRESA Y EMPRESARIO. La empresa no debe ser confundida con el empresario. El empresario es el titular de la empresa, que puede ser, tanto una persona fsica como jurdica. Es quien ejerce una actividad econmica, profesional y organizada, cuyo objeto es la produccin y cambio de bienes y servicios. 1) Titular de la empresa. 2) Persona fsica o jurdica. 3) Es el agente 4) que proporciona el impulso inicial y continuado de la empresa. 5) Soporta las prdidas y participa de las ganancias. Posee dos caractersticas fundamentales: Riesgo. Espritu de iniciativa. Qu es la empresa? Es la hacienda en movimiento ms la actividad del empresario. Es un concepto dinmico. El empresario para desarrollar la empresa necesita valerse de un conjunto de elementos de carcter heterogneo, de carcter patrimonial para lograr su propsito. Este conjunto de bienes materiales e inmateriales que le sirven de sustento se conoce con el nombre de hacienda. Y es un concepto esttico. De este modo es un objeto de derecho, se podr transferir, vender, dar en pago, realizar un aporte societario, etc. La empresa es la organizacin de los distintos factores de produccin, bienes, servicios, personas destinadas al ejercicio de una determinada actividad comercial. Posee los siguiente elementos: A) Personal: es el elemento humano. Compuesto desde el empresario, propietario de la empresa, el gerente hasta todos los dependientes. B) Material: formado por las maquinarias, instalaciones, muebles, tiles. C) Inmateriales: se refiere a todos los elementos de la empresa.
CONCEPTO ECONMICO. Es una organizacin de produccin de bienes o de servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar beneficios. De acuerdo con esta definicin se pueden indicar las siguientes caractersticas: La empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo. Apta para producir no slo bienes materiales, sino tambin bienes inmateriales (servicios). Dichos bienes estn destinados al cambio, es decir, al mercado general; y Tal actividad se realiza con propsitos de obtener beneficios. CONCEPTO JURDICO. El Cdigo de Comercio, con tcnica defectuosa y atrasada slo enuncio 5 especies o categoras de empresas. Pero ya se ha dicho que tal enumeracin legal no es taxativa sino meramente demostrativa, y que dentro de cada categora es posible extender la disciplina del cdigo a los actos no enumerado. Como el Cdigo de Comercio no ha definido la empresa, el interprete puede y debe buscar sus elementos conceptuales en los datos suministrados por la ley. Jurdicamente, la empresa es este quid inmaterial y algo abstracto consistente en la actividad de organizacin. Junto a ella se encuentra lo que se denomina hacienda, que es el conjunto de bienes organizados para la explotacin de la empresa. Este co njunto esta constituido por cosas corporales (dinero, mercaderas, local o establecimiento, instalaciones), derechos (nombre comercial, ensea, marcas de fbrica, patentes de invencin), crditos y deudas, y las relaciones jurdicas de diverso orden constituidas por el personal y la clientela, y esa especial aptitud de la hacienda para producir utilidades, conocidas con el nombre de aviamento. NATURALEZA JURDICA. La empresa no es un sujeto de derecho ni tampoco objeto de derecho; no tiene capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. La empresa es un concepto econmico. PRINCIPIO DE CONSERVACIN DE LA EMPRESA. Es un principio, un cmputo, una idea, no es una ley o un derecho. ste informa una serie de normas dispersas en nuestra legislacin que tienden a la proteccin y a la conservacin de la empresa. Cdigo Civil. 3475. Los acreedores de la herencia, reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados de sus crditos.
3475 bis. [Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos. La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto en el artculo 2326.] (articulo agregado por ley 17.711.). Ley 14.394. 51. Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se entender reducido a ste. El juez podr autorizar la divisin total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero. 52. Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si hubiere herederos incapaces, el convenio concluido por sus representantes legales no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin, antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas. 53. Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o de otra ndole tal que constituya una unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte, podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos. A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin antes del trmino fijado, si concurrieren causas graves o de manifiesta utilidad econmica que justificasen la decisin. Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge sobreviviente. Lo dispuesto en este artculo se aplicar igualmente a la casa habitacin construida o adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia habitual de los esposos. Ley 19.550 de Sociedades Comerciales. Esta protege a la sociedad y por lo tanto a la empresa. 16. Principio general. La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviere ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital. 17. Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. 100. Norma de interpretacin. En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar en favor de la subsistencia de la sociedad. Ley de Concursos y Quiebras. Siempre tendi a la defensa de la empresa. Hay que hacer una distincin. En e ao 1995 se sanciono la ley 24.522 que sustituyo a la anterior ley 19.551, sta tenda a la conservacin de la empresa a cualquier precio. La nueva ley (24.522) defiende a la empresa viable y otorga todas las herramientas para que siga adelante. En febrero del 2002, se modifica nuevamente por la ley 25.563, inspirada por el FMI, porque quera posibilitar que las empresas extranjeras se queden con empresas argentinas. En mayo del 2002, se deroga esta ley y se vuelve en parte a la ley 24.522. As el artculo 24 trata la suspensin del remate y medidas precautorias y el artculo 43 habla del periodo de exclusividad para formular propuestas para el deudor, la que debe ser pblica. HACIENDA. La empresa, es jurdicamente, la actividad organizada con la finalidad de producir bienes o servicios para el mercado. Al regular el Derecho Comercial el conjunto de los elementos o bienes instrumentales necesarios para el ejercicio de la actividad organizada que constituye la empresa, aparece la nocin de hacienda o establecimiento mercantil. Estos bienes aparecen vinculados entre s por una interdependencia funcional establecida por el empresario mediante una organizacin adecuada y tendiente a posibilitar y facilitar el ejercicio de su actividad de empresa. Estas necesidades de la clientela ubicada en lugares alejados, genera dos fenmenos: Uno de ellos consiste en la simple irradiacin exterior de la empresa y se traduce en la creacin de sucursales y agencias, llamado descentralizacin. El otro es conocido como concentracin y da lugar a la formacin de filiales. Sede o establecimiento principal: es donde el empresario tiene el asiento principal de la administracin de los negocios. Si se trata de un comerciante individual, all estarn las oficinas desde donde se dirige la empresa y se centraliza su contabilidad. Si se trata de una sociedad, la sede o establecimiento principal ser el lugar donde residen y funcionan los rganos de gobierno y administracin.
Sucursal: es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de relativa autonoma, destinado a colaborar en la explotacin realizada por el establecimiento principal. Tiene las siguientes notas caracterizantes: a) Es una simple extensin de la empresa a la que esta subordinada y tiene su mismo objeto; b) Tiene una instalacin material distinta de la del establecimiento principal; c) Est a cargo de un factor o gerente dotado de cierta amplitud y libertad de accin, si bien subordinado a las directivas impuestas por la administracin central; d) Tiene una clientela, por lo comn, distinta de la del establecimiento principal. La existencia de la sucursal no afecta en modo alguno la unidad patrimonial de la empresa. Esta ltima constituye la titular de todo el patrimonio. Agencia: no se distingue con nitidez de la sucursal. Suele sealarse, simplemente, que los poderes de los encargados de las agencias son, por lo general, ms restringidos que los de los gerentes de las sucursales. Filiales: es una forma de participacin financiera de una sociedad con otra y responde a un fenmeno o tendencia hacia la concentracin de las empresas. Se denomina participacin, la suscripcin o adquisicin de acciones de una sociedad por otra. La filial es una sociedad jurdicamente independiente de la llamada sociedad madre; pero es econmicamente dependiente de ella. Dicho de otro modo, la filial es una sociedad provista de personalidad jurdica, de patrimonio propio, regida por sus propios estatutos y por sus propios rganos de gobierno y administracin. Puede, inclusive, tener un objeto de explotacin distinto de la sociedad madre. NATURALEZA JURDICA DE LA HACIENDA. Teora atomstica: la hacienda es un conjunto de elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al titular de la misma, pero sin interdependencia o conexin reciproca, de modo tal que no puede hablarse de unidad, ni menos de una universalidad de cosas en sentido jurdico. Esta teora solo puede sostenerse en aquellas legislaciones que carecen de un expreso ordenamiento tutelar de la hacienda. Teora de la personalidad jurdica: la hacienda no es simplemente un conjunto de bienes inertes, sino que constituye un sujeto de derechos, con su propia vida, su propio carcter, su propio crdito, frente al cual el titular o propietario aparece como su primer servidor. Pero tal tesis es insostenible. Sujetos de derecho son los seres humanos individual o colectivamente considerados, no los bienes. Estos son siempre objeto de las relaciones jurdicas. Teora del patrimonio autnomo: la hacienda, si bien no es un sujeto de derecho, puede ser concebida como un patrimonio afectado a un destino especial y, por consiguiente, parcialmente autnomo respecto del restante patrimonio de su titular. Si se trata de un empresario individual, no cabe distinguir dos patrimonios separados. El empresario responde con todo su patrimonio tanto respecto de sus deudas particulares como de las contradas en la explotacin del establecimiento. Teora de la universalidad jurdica: consideran al establecimiento mercantil como un conjunto de bienes sometidos a relacin jurdicas activas y pasivas propias, que se transfieren juntamente con la titularidad del fondo. Teora de la universalidad de hecho: la opinin prevaleciente en nuestro pas es la que concibe a la hacienda como una universalidad de hecho. ELEMENTOS DEL ESTABLECIMIENTO COMERCIAL. La hacienda es un conjunto de bienes de naturaleza heterognea organizados por el empresario para la explotacin de la empresa. Esa heterogeneidad ha impuesto la necesidad de proceder a la clasificacin de ellos. La clasificacin ms difundida es la que distingue entre elementos materiales e inmateriales. El artculo 1 de la ley 11.867 sobre transferencia de establecimientos comerciales trae una enumeracin de bienes que sirve de orientacin para sealar los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un fondo de comercio. La enumeracin contenida en el precepto no es taxativa y las partes que conciertan un negocio de enajenacin de un establecimiento comercial quedan en libertad para incluir otros bienes adems de los enumerados o para excluir alguno de ellos. 1. Declranse elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. INSTALACIONES. Se entiende, por lo general, los enseres e instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda (vidrieras, tuberas de ventilacin, instalacin de gas, etc). Los muebles y tiles son tambin pertenencias del fondo de comercio unidos a ste por su destino econmico ms que por una adhesin fsica o material (mostradores, recipientes, herramientas, ventiladores, etc). Las mquinas son aparatos o artefactos destinados a la fabricacin, transformacin, embalajes o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o las mercaderas. EXISTENCIA DE MERCADERAS. Las mercaderas son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de la explotacin del establecimiento. Las materias primas son las sustancias que se utilizan para la elaboracin o preparacin de las mercaderas; por lo tanto, estas ultimas son tambin elementos integrantes del fondo. En cuanto a las provisiones, bajo esa denominacin se comprenden aquellas sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como simples medios de explotacin (carbn, lea, combustible en general, lubricantes para mquinas, etc.) pero que no se incorporan a los productos o mercaderas que se fabrican o se venden. NOMBRE Y ENSEA COMERCIAL. El nombre comercial, es el nombre bajo el cual el comerciante acta en el mundo del trfico mercantil y goza de crdito, y con el cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa. ste debe ser distinguido del nombre civil, que es
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el medio de identificacin de las personas y entonces asume el carcter de un atributo de la personalidad. En tanto el nombre civil, o por lo menos el apellido, est impuesto por la ley, el nombre comercial queda reservado a la libre eleccin del comerciante. As como el nombre comercial identifica al comerciante, la ensea o emblema identifica al establecimiento. sta consiste en el signo distintivo (cartel, letrero) que suele colocarse al frente o en un lugar visible del local y que se forma, por lo general, con palabras o con figuras o con ambas a la vez. Debe reunir 4 requisitos: debe ser veraz, o sea que no debe contener enunciaciones o indicaciones capaces de engaar al pblico; debe ser lcita, no podr contener expresiones o dibujos inmorales, contrarios a las buenas costumbres, etc.; debe ser original, es decir, no contener palabras que por su generalidad o imprecisin no cumplan su funcin de identificar el establecimiento; y debe ser novedosa, en el sentido de que no debe repetir expresiones ya empleadas por otro establecimiento del mismo ramo en el mbito donde aquel alcanza con sus actividades mercantiles. CLIENTELA. Desde luego, un establecimiento mercantil no puede subsistir sin el apoyo de los clientes. stos son los que, al pagar el precio de los bienes que suministra el establecimiento, le proveen de los recursos econmicos necesarios para su evolucin. La clientela es un conjunto de personas que en forma habitual ocurren a un establecimiento comercial. Est representada por el conjunto ms o menos homogneo de personas o entidades que comercian en un establecimiento. Ella comprende tanto la clientela habitual como la ocasional o de paso. Los clientes puede agruparse en dos grandes categoras: a) La de personas que contratan habitualmente con un establecimiento. b) La de los clientes ocasionales o de paso, esto es, aquellas personas que solo por accidente contratan con un establecimiento determinado. Algunos autores la consideran como un elemento integrante del fondo de comercio y de hecho la ley lo menciona dentro de los elementos. Segn Fontanarrosa la clientela no es un bien que pueda ser objeto de derechos, sino una situacin de hecho que es fruto o consecuencia de la actividad y de la organizacin impuestas por el empresario y que viene a integrar otra nocin mas compleja que es la llave del negocio. En sntesis, situacin fctica que, econmicamente, suele tener un valor decisivo en la evolucin del establecimiento. No puede afirmarse que con la transferencia del fondo de comercio se transfiere tambin la clientela. Si el nuevo adquirente de la hacienda no acierta a mantener el prestigio de sta, podr ocurrir que los clientes la abandonen y ocurran a otros establecimientos donde sean mejor atendidos o donde consigan mercaderas de mejor calidad o a mejores precios, no obstante todos los preceptos y pactos en contrario. La clientela es por lo tanto, simplemente, un resultado de hecho: es decir, un resulta del esfuerzo personal, de la actividad del empresario y sus colaboradores y de la organizacin de todos los elementos de la hacienda. DERECHO AL LOCAL. El inmueble no es parte del fondo de comercio, si se puede adquirir junto con el fondo de comercio, debe hacerse separadamente bajo las normas del Cdigo Civil, porque los inmuebles estn fuera de la orbita del Derecho Comercial de acuerdo con el artculo 452. No es menester que el empresario sea el propietario del inmueble que utiliza para la explotacin de su establecimiento, basta que disponga de l, por cualquier ttulo. Con muchsima frecuencia ocurre que el empresario no es propietario del inmueble que ocupa su establecimiento sino, simplemente, locatario. Al enajenar el fondo de comercio surge el problema de establecer la situacin del adquirente respecto de dicho inmueble. Si el que transfiere el fondo de comercio es propietario del inmueble en donde funciona dicho establecimiento; lo ms probable es que las partes pacten lo que suceder con el inmueble, porque todo es materia de negociacin. Que opciones tendrn: Se transfiere el fondo de comercio, de acuerdo con el procedimiento de la ley, y le vende el inmueble, con lo cual deber efectuar una escritura publica e inscribirla en el Registro Pblico de Propiedades. Se transfiere el fondo de comercio, pero no vende el inmueble, sino que celebra un contrato de locacin. Qu ocurre si las partes nada pactan al respecto del inmueble? Se transfiere el fondo de comercio y no existe clusula alguna sobre el destino del inmueble; existen dos posturas en doctrina al respecto: a) Por un lado los que dicen que el inmueble de alguna manera tendra que estar incluido en la transferencia, se basan en que la ley habla de derecho al local, ste supone una suerte de privilegio o preferencia para el adquirente del fondo de comercio. Entonces, en principio el inmueble se tendra que transferir junto con el fondo de comercio por ser parte de el. b) Y por el otro lado, en la que se enrola Fontanarrosa, dice que en principio ante el silencio, las clusulas ambiguas, deben interpretarse a favor del deudor, en este caso el vendedor, de acuerdo con el artculo 218 inciso 7 del Cdigo de Comercio. Entonces, no tendra porque venderle el inmueble al adquirente del fondo de comercio que no previo pactar alguna clusula al respecto. 218. Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: 7.En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin. En otro supuesto se puede encontrar que, se transfiere el fondo de comercio, pero el transmitente no es propietario del inmueble, sino que es locatario, en este caso se deber recurrir a lo que establezca el contrato de locacin, celebrado entre el transmitente y el propietario del inmueble. Puede suceder que: 1) Exista una clusula que prohba expresamente la cesin o sublocar del contrato de locacin. En este caso el adquirente del fondo de comercio no podr sublocar el inmueble. Y si a riesgo de la prohibicin expresa se cede, el locador puede iniciar juicio de daos y perjuicios en el que solidariamente respondern ambos, transmitente y adquirente del fondo de comercio. 2) O que exista una clusula en el contrato de locacin que permita la cesin previo conformidad del locador; a travs de esto el locador realizar una verificacin de quien ser el nuevo locatario y de las garantas propietarias.
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3) Tambin puede suceder que en el contrato de alquiler nada diga. En principio, si no hay una prohibicin expresa se podra ceder el contrato de locacin.
PATENTES DE INVENCIN. Las patentes son personales, esto es, se otorgan a favor del inventor; pero asimismo son transferibles, mediante el cumplimiento de las formalidades legales. Todo autor o inventor de medio o procedimiento de aplicacin industrial o comercial tiene el derecho su explotacin exclusiva, que puede ser concedido por un determinado tiempo segn el mrito y la voluntad del solicitante. Esta materia se rige por la ley nmero 24.481. MARCAS DE FBRICA. La marca identifica al producto. Puede colocarse tanto en el mismo producto que se quiere distinguir como en su envase o envoltorio. Este tema se rige por la Ley de Marcas 22.362. DIBUJOS, MODELOS Y DISEOS INDUSTRIALES. Se consideran dibujos y modelos industriales aquellos aptos para dar a los productos industriales una fisonoma o individualidad particular, ya sea por al forma, sea por su especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos. Ellos caracterizan e individualizan los productos, no atendiendo a patrones o finalidades tcnicas, sino respondiendo a criterios estticos. La distincin ente los modelos y diseos y las patentes, es que los primeros prevalecen los motivos puramente estticos, en tanto que las segundas la forma de los productos se determina fundamentalmente por motivos tcnicos. DISTINCIONES HONORFICAS. Los premios, las medallas, diplomas y dems distinciones que se otorguen al establecimiento o a sus productos forman parte del fondo de comercio; excepto las otorgadas al titular del establecimiento con carcter personal.
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10) TODOS LOS DEMS DERECHOS DERIVADOS DE LA PROPIEDAD COMERCIAL E INDUSTRIAL O ARTSTICA. Estos derechos se refieren a la llamada propiedad intelectual, cientfica, literaria o artstica, protegidos por la ley 11.723. La propiedad industrial esta contemplada en las leyes sobre marcas de fbrica y sobre patentes de invencin.
ELEMENTOS NO ENUNCIADOS EN EL ARTCULO 1 DE LA LEY. CRDITOS Y DEUDAS. En nuestro pas, tanto la doctrina como la jurisprudencia se manifiestan prevalentemente en el sentido de que tanto los crditos como las deudas emergentes de la actividad del establecimiento mercantil son del titular de ste, ya que en nuestro derecho el fondo de comercio no constituye un patrimonio separado. Por consiguiente, la transmisin de un establecimiento comercial no importa por s misma la transmisin de sus crditos y deudas, salvo que por pacto expreso se estipule que comprende la totalidad del activo y pasivo del fondo. LIBROS DE COMERCIO. Fontanarrosa estima que los libros son de propiedad del dueo del establecimiento, a quien la ley le impone la obligacin de conservarlos durante el trmino de 10 aos despus de cesar en sus actividades. Por consiguiente no est obligado a entregarlos al adquirente del fondo. Pero si ste los necesitara para informarse acerca de la situacin de los negocios, para continuar la explotacin y mantener las relaciones con terceros, podr requerir al enajenante la informacin necesaria y aun exigir la exhibicin parcial de los libros. LOS SERVICIOS Y CONTRATOS DE TRABAJO. En cuanto a los colaboradores independientes, estos no estn unidos por una vinculacin jurdica estable, no pueden considerarse como elementos de la hacienda. Respecto de los vinculados con el empresario por una relacin de dependencia, se debe estar a lo dispuesto por el artculo 246 de la ley 20.744, que dispone que en caso de transferencia pasaran al adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo. As el contrato de trabajo con los dependientes constituye un elemento integrante del fondo de comercio y se transfiere con el. AUTORIZACIN O HABILITACIN ADMINISTRATIVA PARA FUNCIONAR. En los supuestos de necesitar por diversos motivos la habilitacin o autorizacin, es claro que dicha autorizacin es elemento integrante de la hacienda y debe poder ser transferida juntamente con esta. CONTRATOS INTUITU REI E INTUITU PERSONAE. Cuando se transfiere la hacienda pueden existir contratos pendientes o en curso de ejecucin. En los contratos intuitu personae est determinada su instransferibilidad, a menos que expresamente se determinara lo contrario y se obtuviera el consentimiento del tercero contratante. En cuanto a los contratos celebrados en consideracin a la explotacin del establecimiento, deben considerarse como elementos integrantes del mismo; pero en el caso de transferencia del fondo, los contratantes cedidos tendrn los derechos que les corresponden en su calidad de tales. DOMICILIO. El domicilio no es un elemento del patrimonio sino del estado de las personas. Por ello no es elemento integrante de la hacienda mercantil.
A.
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C.
D. E.
F.
G.
LLAVE DEL NEGOCIO.
Segn Fontanarrosa, es la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar servicios al empresario. Esa esperanza o expectativa de obtener beneficios de la empresa es lo que se llama valor llave. Es decir el valor llave es: 1) Ante todo, una esperanza o expectativa; 2) De obtener beneficios o utilidades; 3) En medida superior a lo normal; 4) En una poca futura. El valor llave no es, pues, una nocin absoluta sino funcional. Solo existe en tanto el establecimiento tiene vida y ofrece probabilidades de brindar utilidades; pero desaparece en caso de cierre y liquidacin del mismo porque entonces se extinguen las esperanzas de superutilidades futuras. El valor llave, no es considerado como elementos de la hacienda, ya que como la clientela es un resultado o manifestacin de la explotacin que se traduce econmicamente en beneficios para el empresario. TRANSMISIN DEL FONDO DE COMERCIO. PROCEDIMIENTO.
OPOSICIN DEL ACREEDOR 10 DAS.
DISPOSICIN DEL ACREEDOR PARA EMBARGAR 20 DAS.
EDICTOS 5 DAS. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO 10 DAS.
Debern publicarse edictos de la transferencia del fondo de comercio por 5 das en el Boletn Oficial y en un diario de mayor tirada del lugar. Cuando terminan estos 5 das, empieza a correr el plazo de 10 das que para los acreedores presenten sus oposiciones y para que la persona que intervenga en el procedimiento (vendedor, comprador, escribano, abogado) retenga el monto sus crditos y haga un depsito en el Banco Oficial, depsito que tiene que estar 20 das a disposicin de los acreedores para que pueda embargar sus crditos. Luego de transcurridos los 10 das para la oposicin de los acreedores, se puede firmar validamente el instrumento de venta del fondo de comercio y a partir de all tiene 10 das para inscribir el instrumento en el Registro Pblico de Comercio. Publicacin de edictos. 2. Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a terceros previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realiza el acto. Nmina de acreedores: 3. El enajenante entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los crditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores, monto de los crditos y fechas de vencimientos si los hay, crditos por los que se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artculo 4, a pesar de los plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores en la negociacin. El enajenante entregar al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los crditos adeudados con los datos especificados por el artculo 3 de la ley; por estos crditos se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artculo 4, a pesar de los plazos que puedan estar subordinados, salvo en caso de la conformidad de los acreedores en la negociacin. Firma del documento. 4. El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima publicacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia, podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervenga en el acto reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial en el banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago. Este derecho podr ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el artculo anterior, como por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la existencia de ellos por
asientos llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de Comercio. Pasado el trmino sealado por el artculo 5, sin efectuarse embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante. El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurrido 10 das hbiles desde la ltima publicacin y hasta ese momento los acreedores afectados por la transferencia, reconocidos en la nota (Art. 3) y los omitidos en la nota siempre que puedan acreditar sus crditos-, podrn notificar su oposicin al comprador o al rematador o escribano, reclamando: la retencin del importe de sus crditos, el depsito de la suma necesaria para el pago y embargar. Salvo conformidad de los acreedores en la negociacin. Depsito. 5. El comprador, rematador o escribano, debern efectuar esa retencin y el depsito y mantenerla por el trmino de veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo judicial. Pasados los 20 das sin efectuarse embargo por los presuntos acreedores, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante. Pero no pierden, los acreedores, el derecho a exigirlo por otra va y contra el vendedor. Embargo de las sumas depositadas. 6. En los casos en que el crdito del oponente fuera cuestionable, el anterior propietario podr pedir al juez que se le autorice para recibir el precio del adquirente, ofreciendo caucin bastante para responder a ese o esos crditos. Documento definitivo. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio . 7. Transcurrido el plazo que seala el artculo 4 sin mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera producido, las disposiciones del artculo 5, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que, para producir efecto con relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en el Registro Pblico de Comercio o en un registro especial creado al efecto. Transcurridos los 10 das desde la ltima publicacin sin mediar oposicin, cumpliendo si se hubiera producido la retencin y el depsito, podr otorgarse validamente el documento de venta, que deber extenderse por escrito e inscribirse en el RPC dentro de los 10 siguientes para producir efectos con relacin a terceros. Procedimiento. Reglas. 8. No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4 salvo el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores. Estos crditos deben proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo. 9. A los efectos determinados en el artculo anterior, se presumen simuladas juris et de jure las entregas que aparezcan efectuadas a cuenta o como sea que hubiere hecho el comprador al vendedor y en cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores. Por ejemplo: a travs de una maniobra fraudulenta habra un vaciamiento del fondo de comercio. 10. En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de las existencias, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el artculo 2, ajustndose a las obligaciones sealadas en los artculos 4 y 5 en el caso de notificrsele oposicin. En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar en el banco destinado a recibir los depsitos judiciales, en cuenta especial el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos que no podrn exceder del quince por ciento de ese producto. Si habiendo oposicin el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con ste respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos. El martillero debe hacer un inventario que sirve para que no se pague menos de lo que existe en el fondo de comercio. 11. Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido. 12. El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar los libros correspondientes para la inscripcin de las transmisiones de establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los derechos que determinen las leyes de impuestos. A partir de la inscripcin ser oponible a terceros, pero no podr subrogarse en los derechos que el confiere la ley. El procedimiento es optativo, pero es necesario seguir el procedimiento que establece la ley para que sea oponible a terceros. El procedimiento es en defensa de los derechos de los terceros. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Obligaciones del vendedor: Entrega del fondo de comercio con todos sus elementos constitutivos y libre de toda responsabilidad. Conservar el fondo de comercio abstenindose de realizar cualquier variacin. Responsabilidad por eviccin (es la privacin o perturbacin de un derecho, uso y goce de la cosa).
14 Responsabilidad por vicios redhibitorios (defectos ocultos de las cosas). Garanta de no reestablecimiento o del hecho personal.
Derechos del vendedor. Percibir el precio convenido. El precio solo lo puede reclamar despus de dar cumplimiento al procedimiento de ley, con posterioridad a que se hayan efectuado los depsitos de los acreedores opositores. Obligaciones del comprador. Pagar el precio convenido, una vez cumplido el procedimiento de ley, de lo contrario la transferencia sera inoponible a terceros. Derechos del comprador. Exigir la entrega del establecimiento comercial transcurrido los 10 das del artculo 4, siempre que haya efectuado los depsitos.
DERECHO COMERCIAL.
UNIDAD IV EL COMERCIANTE. CONCEPTO. Para definir al comerciante, vamos a recurrir al artculo 1 del Cdigo de Comercio: 1. La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. Individuos: inmediatamente se piensa en personas fsicas, pero las personas jurdicas tambin pueden ser comerciantes. El trmino es comprensivo de las personas fsicas y de las personas jurdicas. Capacidad legal para contratar: el Cdigo de Comercio hace una remisin a la ley comn, al Cdigo Civil, en su artculo 9 que regula cual es la capacidad que exige el cdigo para ser comerciante. El Cdigo Civil dice que es hbil para ejercer el comercio, todo aquel que tenga la libre administracin de sus bienes; esta es la regla general de capacidad. 9. Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. Los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son igualmente incapaces para celebrar actos de comercio, salvo las modificaciones de los artculos siguientes.
Ejercicio de cuenta propia de actos de comercio: aqu tambin como en el primer requisito, hay un error de tcnica legislativa. Porque lo primero que se entiende es que la persona comerciante debe hacerlos personalmente. La utilizacin de un nombre lleva envuelta la responsabilidad frente a terceros de la persona cuyo nombre se utiliza. Lo que interesa a los fines de la calificacin de comerciante no es la circunstancia de que el actu en inters propio o ajeno, sino que su gestin se realice a nombre propio, es decir, de forma tal que l aparezca directamente vinculado con los terceros en las operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los resultados econmicos finales de sta recaigan sobre otro sujeto. Lo que hay que entender es que: puede el comerciante hacerlo l mismo, materialmente; pero que tambin pueden hacerlo los representantes que acten en nombre y por cuenta del comerciante. Profesin habitual: en cuarto lugar es necesario que el sujeto realice el ejercicio del comercio haciendo de ello su profesin habitual. Como hbito consiste en la reiteracin ms o menos constante y prolongada de actos de la misma especie. Por consiguiente, la calidad o condicin de comerciante ha de manifestarse en forma de un ejercicio reiterado y relativamente duradero de actos de comercio. No tienen que ser actos espordicos, sino que deben hacerse habitualmente, profesionalmente, reiteradamente, y que estos actos que se hacen con periodicidad sean su forma de sustento, su medio de vida. Todas estas cualidades son las que definen al comerciante: Comerciante es la persona fsica o jurdica que teniendo la libre administracin de sus bienes, de acuerdo a la ley comn, ejerce por s mismo o a travs de su representante, actos de comercio haciendo de ello su profesin habitual. ADQUISICIN DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE. La adquisicin de la calidad de comerciante es una cuestin de hecho, pues se adquiere mediante el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio. Es decir, que la sola materializacin de las operaciones, de los negocios mercantiles hacen que la persona que los realice adquiera tal calidad, sin que sea necesario la inscripcin en la matrcula de comerciante en el Registro Pblico de Comercio. Si en realidad tuviramos un artculo que dijera que son la inscripcin en la matricula no puede ser comerciante, ah estaramos hablando de que es una cuestin de derecho. Sin embargo la inscripcin en la matrcula es una carga (hecho potestativo del propio inters), es decir, si lo realiza va a obtener determinados beneficios, pero no es obligatorio. La diferencia entre la carga y la obligacin, es que no hay sancin; si no se matricula no hay sancin alguna. Con la inscripcin en la matrcula lo nico que va a obtener es una presuncin legal de que es comerciante.
PRDIDA (CESACIN) DEL ESTADO DE COMERCIANTE. Como lo constitutivo de la calidad mercantil es el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio, la cesacin de tal actividad lleva consigo la desaparicin de dicha calidad. Es indiferente cualquier declaracin de voluntad o acto formal (como la cancelacin de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Por ello no es una situacin clara, es una situacin de hecho que muchas veces requiere una anlisis de cada caso. Cesa de ser comerciante quien deja de practicar actos de comercio en forma habitual y profesional. La cesacin del comercio puede efectuarse en forma paulatina, disminuyendo gradualmente la frecuencia e importancia de las operaciones hasta su total abandono. La comprobacin de la cesacin de la actividad mercantil deber, por consiguiente, fundarse en un examen cuidadoso de las circunstancias de cada caso concreto. En sntesis, puede perderse por: MUERTE DEL COMERCIANTE (desaparicin del individuo); PRDIDA DE LA CAPACIDAD; CONCURSO (el sndico suple la voluntad del comerciante fallido). PRUEBA DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE. Respecto de la prueba de la calidad del comerciante, debe examinarse: (A) Qu se debe probar: debe tenerse presente que la calidad del comerciante es un hecho complejo, consistente en una actividad mantenida durante un tiempo apreciable. La prueba debe tender a demostrar este ejercicio habitual y profesional de actos mercantiles. (B) Cmo se debe probar: basta considerar que es una situacin fctica. Por consiguiente son admisibles todos los medios de demostracin de los hechos.
(C) Quien debe probar: es preciso tener en cuenta que quien afirma la condicin comercial de una persona, invoca un estado configurado por especiales caractersticas, cuya existencia debe ser demostrada por quien alega.
CAPACIDAD COMERCIAL. CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO. El Cdigo de Comercio legisla solamente sobre la capacidad de hecho o capacidad de obrar. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico no hay incapacidades de derecho para ser comerciante; esto es, no hay normas que establezcan la imposibilidad jurdica de adquirir la calidad de comerciante. El principio general es el de que toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes, es hbil para ejercer el comercio. 9. Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. Pero esta regla esta sujeta a ciertas limitaciones impuestas por razones de: edad o habilitacin mental. Sin embargo se debe hacer una diferencia entre incapacidad e incompatibilidad. La diferencia fundamental es que cuando hay una incompatibilidad se sanciona a la persona pero el acto queda vigente. En cambio la incapacidad supone que lo que se ataca es el acto, independientemente de la persona, es decir acarrea la nulidad del acto. INCAPACES. Los menores de 18 aos, los dementes declarados en juicio, los sordomudos que no sabes darse a entender por escrito carecen en absoluto de la libre administracin de sus bienes; por lo que falta uno de los presupuestos legales para el ejercicio del comercio establecido por el artculo 9. De ello deriva que carecen de capacidad para ejercer personalmente el comercio. Un supuesto previsto por la ley es el de que el menor o incapaz reciban por herencia, donacin o legado, un establecimiento mercantil en funcionamiento cuya explotacin sea productiva y beneficiosa, por lo tanto, para los intereses del tutelado. En tal situacin, el padre, tutor, o curador, pueden con la venia judicial, continuar con la explotacin. Pero lo que no pueden hacer ni aun con licencia judicial, es iniciar una nueva explotacin mercantil, ya importara exponer el patrimonio del incapaz a todas las situaciones de incertidumbre propias de la especulacin que lleva consigo toda iniciacin. En tanto que continuar con la explotacin de un establecimiento significa, sobre la base de la buena administracin, significa mantener solamente la fuente del rdito. As, quien realiza materialmente los actos de comercio que integran la explotacin del establecimiento es el representante legal. En los casos de gestin representativa quien adquiere la calidad de comerciante es aquel en cuyo nombre se ejercita la actividad mercantil, lo que trae como consecuencia que sea el incapaz y no su representante legal el que debe ser considerado comerciante. Si el representante actuar sin la respectiva venia judicial, constituye un impedimento para que el incapaz adquiera la calidad de comerciante, sin perjuicio de que los actos realizados, singularmente considerados puedan ser nulos por la falta de las condiciones legales para su validez. MENORES. Los menores adultos, es decir los menores entre 18 y 21 aos, tiene algunos institutos que le permiten adquirir capacidades ms amplias. Los principios generales son: a) El principio general es el de que la incapacidad de los menores cesa: por la mayor edad, el da que cumplieren 21 aos y por su emancipacin, antes que fueren mayores. b) La emancipacin puede producirse por: matrimonio del menor y por habilitacin de edad. c) Fuera de los supuestos mencionados, el menor de edad pero mayor de 18 aos puede adquirir una capacidad parcial, limitada a ciertas actividades, mediante la obtencin de un ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin. Emancipacin. Mediante la emancipacin adquieren un adelanto de la capacidad y pueden darse por matrimonio y dativa (habilitacin de edad). El Cdigo de Comercio dispone: 11. Es legtima la emancipacin: 1.[Conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre.] (texto segn ley 23.264.) 2.Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Llenados estos requisitos, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. Emancipacin por matrimonio. 133. [La emancipacin por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los artculos 134 y 135, aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad.] (texto segn ley 23.515.) 131. [Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. La emancipacin por matrimonio no es plena, sino que de acuerdo al artculo 134: 134. [Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1. Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; 2. Hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;
3. Afianzar obligaciones.] (texto segn ley 17.711.) 135. [Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad.] (texto segn ley 17.711.) Estas restricciones a las facultades de administracin y disposicin impiden considerar que los menores emancipados por matrimonio celebrado con consentimiento de sus padres gocen de plena capacidad. As, pues, estos menores, si bien se emancipan y quedan liberados de la patria potestad, en los aspectos patrimoniales siguen sometidos a restricciones que impiden considerarlos plenamente capaces. 132. Si el matrimonio fuese anulado, la emancipacin ser de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada. [En el caso del matrimonio putativo subsistir la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe]. (prrafo agregado por ley 17.711.) Emancipacin dativa. En cuanto a la emancipacin por habilitacin de edad, el artculo 131 establece: 131. [... Los menores que hubieren cumplido dieciocho aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado Registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del ministerio pupilar.] (texto segn ley 23.264.) La emancipacin puede ser otorgada: POR EL PADRE O LA MADRE QUE ESTN EN EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD DEL MENOR. Debe ser instrumentada mediante escritura publica, la que debe inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. POR EL JUEZ A PEDIDO DEL TUTOR O DEL PROPIO MENOR. En este caso la sentencia judicial, en su calidad de instrumento publico, suple a la escritura. Ante la situacin de que los padres pudieran liberarse de obligaciones y responsabilidades, se ha resuelto judicialmente que dicha emancipacin requiere necesariamente la conformidad del menor interesado. Autorizacin para ejercer el comercio. El artculo 10 del Cdigo de Comercio dispone: 10. Toda persona mayor de dieciocho aos puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. El artculo dice que pueden ejercer el comercio con tal que acredite: estar emancipado o autorizado para ejercer el comercio. Fontanarrosa dice que cuando esta emancipado hay actos que no pude realizar y las incapacidades son importantes; entonces si el menor esta emancipado, va a necesitar la autorizacin para ejercer el comercio, porque la emancipacin slo libera al menor de la patria potestad; ms aun, el menor puede no estar emancipado y sin embargo, autorizado para ejercer el comercio. La autorizacin debe ser expresa, pero no formal, es decir, puede darse por instrumento pblico o privado; en este ltimo caso deber ser reconocido o ratificado personalmente por el autorizante. Slo excepcionalmente puede ser tcita, como ocurre en el caso del menor asociado al comercio de su padre. 12. [El hijo mayor de dieciocho aos, que fuese asociado al comercio del padre o de la madre, o de ambos, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad. Debe ser previa a la iniciacin del comercio, y los actos realizados antes de otorgada dicha autorizacin son nulos, pero podrn ser confirmados una vez subsanada la incapacidad. Debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio y debe ser publicada mediante orden judicial. 11. Es legtima la emancipacin: 1. [Conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre.] (texto segn ley 23.264.) 2. Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Llenados estos requisitos, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. El alcance de la autorizacin tiene carcter general para todos los actos y obligaciones comerciales. Una vez concedida la autorizacin con las formalidades y los requisitos del artculo 11 del Cdigo de Comercio, el menor solo tiene plena capacidad para realizar no slo los actos y operaciones comerciales sino tambin aquellos conexos con el ejercicio del comercio; pero no para realizar actos de naturaleza civil. El menor autorizado tambin puede constituir sociedades con el padre (caso de autorizacin restringida al ejercicio de los actos que constituyen el objeto de la explotacin social) y con terceros (pero es necesaria en este caso la previa autorizacin para ejercer el comercio). La autorizacin podr se revocada cuando la practica del menor demuestre su incompetencia para los negocios y ponga en peligro su patrimonio. 12. [... La autorizacin otorgada no puede ser retirada al menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar, segn el caso y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efecto contra terceros que no lo conocieren, deber ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo.] (texto segn ley 23.264.)
Desde el momento de la inscripcin y publicacin de la sentencia, el retiro de la autorizacin produce efectos frente a terceros, pero aun antes de dicho tramite la sentencia revocatoria producir efectos contra terceros que la conozcan. Con respecto al menor produce el efecto de volverlo a la misma situacin de capacidad que tena antes de que aquella le fuera concedida. Puede ocurrir que una vez retirada dicha autorizacin desaparezcan las causas que la motivaron, nada obsta a que la venia fuese concedida nuevamente, pero esta vez ser necesario adems del consentimiento del padre y la madre, deber ser concedida por resolucin judicial. Capacidad parcial por obtencin de un ttulo habilitante. El artculo 128 apartado 2 dispone: 128. [Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. El ejercicio de la profesin debe hacerse obviamente a nombre propio por quien posee el ttulo habilitante, y el precepto solo autoriza a ejercerla por cuenta propia. La capacidad legal para el ejercicio de la profesin para la cual se ha obtenido el pertinente ttulo habilitante lleva implcitamente la aptitud legal para el ejercicio de la actividad mercantil mediante la cual se exterioriza la labor profesional, sin necesidad de ninguna otra autorizacin. Y en el ejercicio de su actividad mercantil profesional puede administrar los bienes adquiridos con el producto de su trabajo y disponer libremente de ello por cualquier ttulo, gratuito u oneroso. As la capacidad comercial del menor poseedor de un ttulo profesional habilitante es mucho ms restringida que la del menor emancipado y, por supuesto, que la del menor autorizado para ejercer el comercio. MENORES (MAYORES 18 MENORES 21) EMANCIPACIN POR MATRIMONIO -Regulado por el Cdigo Civil, artculos 131, 134 y 135DATIVA EXPRESA AUTORIZACIN PARA EJERCER EL COMERCIO. -Regulada por el Cdigo de Comercio, en su artculo 11TCITA MENOR COMERCIANTE DE HECHO -Regulada por el Cdigo de Comercio en el artculo 12TITULO PROFESIONAL HABILITANTE Regulado por el Cdigo Civil en el artculo 128. Menor no autorizado para ejercer el comercio. Si la falta la debida autorizacin o si ella no se inscribiera y publicara en la forma legalmente establecida, se producen ciertos efectos relativos a la eficacia de los actos singulares que el menor realice, y a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. Es decir, el menor no autorizado o cuya autorizacin no llena los requisitos legales no puede considerarse comerciante, se trata de una imposibilidad de adquirir la calidad o status de comerciante por ausencia de uno de los presupuestos legales. En consecuencia, los actos que el menor realice en esas condiciones no pueden presumirse comerciales, ni los libros que lleve gozaran de fe en juicio, etc. En cuanto a los actos que el menor realice, considerados individualmente, habr que estudiar en cada caso concreto si el negocio realizado entra o no dentro de la categora de actos que puede realizar de acuerdo a su capacidad civil. Situacin de los penados. Adems de las incapacidades del Cdigo Civil, el artculo 12 del cdigo penal dispone que la reclusin y la prisin por ms de tres aos importan la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y el derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. 12.* La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. Incompatibilidades. En el caso de la incapacidad, el acto realizado es nulo y la reiteracin de actos mercantiles no hace adquirir al incapaz la calidad de comerciante, por cuanto falta una condicin legal necesaria para la adquisicin del status mercantil. En el supuesto de las incompatibilidades, se trata de verdaderas prohibiciones legales impuestas por motivos disciplinarios derivados del ejercicio de una profesin o cargo. Las sanciones tendrn entonces, carcter disciplinarios, pero el acto mercantil realizado ser valido. 22. Estn prohibidos de ejercer el comercio por incompatibilidad de estado: 1. Las corporaciones eclesisticas; 2. Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical; 3. Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. 23. En la prohibicin del artculo precedente, no se comprende la facultad de dar dinero a inters, con tal que las personas en l mencionadas no hagan del ejercicio de esa facultad profesin habitual de comercio ni tampoco la de ser accionistas en cualquier compaa mercantil, desde que no tomen parte en la gerencia administrativa. 24. Estn prohibidos por incapacidad legal: 1. Los que se hallan en estado de interdiccin;
2. Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin, salvo las limitaciones del artculo 1575.*
UNIDAD V OBLIGACIONES COMUNES A LOS COMERCIANTES. El cdigo establece una serie de obligaciones comunes o generales para todos los comerciantes, sin perjuicio de ciertas obligaciones particulares a determinadas categoras de ellas, establecidas por el mismo cdigo y por leyes especiales. Sin embargo puede decirse que slo constituye una verdadera obligacin, la de rendir cuentas, prevista en el artculo 33 inc. 4. Todas las dems son cargas, establecidas con el fin de garantizar la buena fe y evitar en lo posible los actos fraudulentos de los comerciantes inescrupulosos, teniendo en cuenta la funcin social del comercio. La diferencia entre cargas y obligaciones, es que la carga conlleva un beneficio para quien realiza el acto y no puede hacerse cumplir de forma compulsiva, a diferencia de la obligacin. En s, las cargas son potestativas del propio inters, en realizarlo o no. Es por ello que si realiza dicha carga va a obtener un beneficio y si no lo realiza no va a tener una sancin especifica, como tampoco puede ser compelido a su ejercicio. stas estn determinadas por el artculo 33; correlacionando esta disposicin con las de los artculos 25, 28, 31, 35 y 36, resultan las siguientes obligaciones comunes: a) La obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. b) La obligacin de inscribirse en la matrcula de los comerciantes. c) Si son menores, deben inscribirse en ella los ttulos de su capacidad civil. d) Inscripcin de toda alteracin de las circunstancias expresadas al inscribirse en la matrcula. e) Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio , de todos los documentos indicados en el artculo 36. f) Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios para tal fin. g) Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de contabilidad. h) Obligacin de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley. 25. Para gozar de la proteccin que este Cdigo acuerda al comercio y a la persona de los comerciantes, deben stos matricularse en el Tribunal de Comercio de su domicilio. Si no hubiere all Tribunal de Comercio, la matrcula se verificar en el Juzgado de Paz respectivo. 33. Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan: 1.La inscripcin en un Registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito; 2.La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin; 3.La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad; 4.La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. 35. Se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de todos los documentos que se presentasen al Registro, formando tantos volmenes distintos, cuantos fueren los objetos especiales del registro. Tanto el Cdigo como muchos autores utilizan la palabra obligacin, cuando estamos tratando de definir cargas de comerciante, ya que la nica obligacin del comerciante es la de rendir cuentas. SUMISIN A LOS ACTOS Y FORMAS ESTABLECIDOS POR LA LEY MERCANTIL. Los comerciantes, de acuerdo con el artculo 33 del Cdigo de Comercio, estn obligados a someterse a todos los actos y formas establecidos por la ley mercantil. Lo que se quiere significar es que quienes ejercitan profesionalmente el comercio deben realizar sus actos de acuerdo a lo dispuesto por las leyes mercantiles. Esto es sobreabundante porque si se ejerce el comercio, es obvio que se va a sujetar a la jurisdiccin y a la ley mercantil. REGISTRO PBLICO DE COMERCIO. Quien contratan con los comerciantes tiene inters igualmente respetable en conocer aquellas circunstancias de la gestin comercial capaces de influir en la apreciacin de las condiciones de seriedad, solvencia y solidez del sujeto mercantil con quien celebran el negocio. De all que la ley, atendiendo a estos intereses, disponga la publicidad obligatoria de las circunstancias que ella concepta importantes para garantizar la buena fe en el trfico mercantil. Con tal finalidad, el Cdigo de Comercio ha instituido una oficina denominada Registro Pblico de Comercio , encargada de inscribir esos hechos importantes para el normal desenvolvimiento del comercio. El Registro Pblico de Comercio , es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. Organizacin y funciones del Registro. El Cdigo de Comercio en su artculo 34 dispone: 34.* En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Lo que la disposicin ha querido establecer es que en cada lugar donde exista un juzgado de comercio se constituya un registro pblico. Aqu en Rosario est a cargo del Juzgado de Primera Instancia Civil y Comercial de la Primera Nominacin de Rosario. El secretario encargado ser responsable de la exactitud y legalidad de los asientos, lo que significa que debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengan los datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los
documentos originales que se inscriben; y si se trata de agregacin de copias, que stas lo sean fieles de sus respectivos originales (exactitud); igualmente deber controlar que las anotaciones se hagan de acuerdo con las prescripciones legales vigentes (legalidad); pero no tiene ningn poder disciplinario sobre los comerciantes a los fines de exigirles el cumplimiento de las prescripciones legales. Con respecto a la legalidad Hasta donde se extienden las facultades del secretario? La prctica ha establecido que sea el juez quien ordene la inscripcin de todos los documentos. Naturalmente esta prctica no puede modificar la responsabilidad establecida por la ley, por ello el secretario est obligado, al elevar al juez para su resolucin las solicitudes de inscripcin, a advertirle cualquier irregularidad que note con relacin a la legalidad de la inscripcin, para dejar a salvo su responsabilidad. El contralor slo puede referirse a la legalidad formal de las anotaciones, es decir, a lo relativo a las formas extrnsecas: la admisibilidad jurdica de la inscripcin (estos es, la determinacin de si se trata de un documento o acto que debe y puede inscribirse, segn la ley); la propia competencia del registro; la habilitacin del solicitante para la inscripcin (su identidad personal, capacidad jurdica y de hecho, legitimacin para actuar); la forma de la inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos. Pero el examen no alcanza al contralor de la veracidad de las declaraciones expresadas por los que solicitan la inscripcin, porque no habindose realizado los hechos declarados en presencia del oficial pblico encargado del registro, ste no puede dar fe de su autenticidad. Por otra parte el secretario carece de facultades para investigar, fuera del tribunal, la verdad de los actos que se le presenten para su inscripcin. 35. Se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de todos los documentos que se presentasen al Registro, formando tantos volmenes distintos, cuantos fueren los objetos especiales del registro. 37. Se llevar un ndice general, por orden alfabtico, de todos los documentos de que se tome razn, expresndose al margen de cada artculo la referencia del nmero, pgina y volumen del registro donde consta. 38. Los libros del Registro estarn foliados y todas sus hojas rubricadas por el que presidiere el Tribunal de Comercio, en la poca en que se abra cada nuevo Registro. Carcter pblico. El Registro Pblico de Comercio es pblico. El Cdigo de Comercio ha omitido reglamentar la forma como puede hacerse la consulta de los asientos; en consecuencia cada provincia puede establecer el rgimen que considere ms adecuado a los fines publicitarios de la institucin. Valor de las inscripciones. En general, las inscripciones tiene un valor meramente declarativo, en el sentido de que ellas constituyen la comunicacin al pblico de un hecho, tambin eficaz y demostrable en otra forma. Fuera de ese efecto publicitario, la inscripcin puede conferir algunas ventajas, tales como las del artculo 26 incisos 1 y 2. Pero otras veces la inscripcin tiene un valor constitutivo, es decir, posee una eficacia creadora de derechos, en el sentido de que constituye uno de los requisitos indispensables para que la relacin nazca como tal. Ejemplo de esto se tiene en el caso de las sociedades comerciales, que no pueden funcionar como tales mientras no se haya inscripto el contrato. En todo caso, la inscripcin en el Registro vale como presuncin de la veracidad del acto inscripto, hasta la prueba en contrario que corresponde producir a quien pretenda que aquella no corresponde a un acto real. MATRCULA DE LOS COMERCIANTES. En lo fundamental, el registro pblico de comercio se compone de dos secciones: la matrcula de los comerciantes y el registro de los documentos que ellos deben inscribir, el que se llevar en tantos volmenes distintos cuantos fueren los objetos especiales del Registro. 35. Se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de todos los documentos que se presentasen al Registro, formando tantos volmenes distintos, cuantos fueren los objetos especiales del registro. La ley considera comerciante al que efectivamente ejercita el comercio en forma profesional, sin que influya en la adquisicin de la calidad mercantil ningn acto formal de inscripcin. En consecuencia, quien ejerce profesionalmente el comercio es comerciante aunque no est inscripto en la matrcula; y a la inversa, quien se ha inscripto en ella no adquiere por ese solo hecho la condicin de comerciante, si no ejercita real y efectivamente la profesin. En este ltimo supuesto, la inscripcin en la matrcula no pasa de constituir una presuncin iuris tantum, que puede ser destruida mediante prueba de que el matriculado no realiza actos de comercio por profesin habitual. Qu valor tiene la matriculacin? El artculo 26 seala dos consecuencias importantes: Da a los libros de comercio llevados regularmente por el negociante matriculado, la fuerza probatoria establecida en el artculo 63; y Autoriza al comerciante matriculado a solicitar concordato. 26. Todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes ventajas: 1.La fe que merezcan sus libros con arreglo al artculo 63; 2.Derecho para solicitar el concordato; 3.Moratoria mercantil; 4.(Derogado por ley 11.719.) 5.(Derogado por ley 11.719.) Para que la inscripcin surta los efectos legales, debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados. La presuncin de comercialidad que la matriculacin confiere nace en el momento mismo de la inscripcin, de acuerdo con el artculo 32; aunque el cdigo no lo establezca, es preciso que quien deje de ser comerciante solicite la cancelacin de su inscripcin en la matrcula, pues de lo contrario la presuncin seguira funcionando.
32. El que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin. Lugar de la matrcula. La matrcula debe ser llevada en cada localidad donde exista un Juzgado de Comercio, correspondiente al domicilio comercial y no el real del negociante. Donde no exista, la matrcula ser llevada al Juzgado de Paz del lugar, y el Juez de Paz deber elevar mensualmente la lista de los matriculados al Juzgado de Comercio de cuya jurisdiccin depende, la cual ser agregada a ese Registro. Cuando se trate de una sociedad, la inscripcin debe solicitarse ante el juzgado correspondiente al domicilio de la sede social y si el establecimiento tiene varias sucursales ubicadas en diversas jurisdicciones, la matriculacin debe hacerse en los registros correspondientes a cada una de ellas. Requisitos de la matriculacin. 27. La matrcula del comerciante debe hacerse en el Registro de Comercio, presentando el suplicante peticin que contenga: 1.Su nombre, estado y nacionalidad, y siendo sociedad, los nombres de los socios y la firma social adoptada; 2.La designacin de la calidad del trfico o negocio; 3.El lugar o domicilio del establecimiento o escritorio; 4.El nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del establecimiento. Con respecto al inciso 2, se refiere a la designacin de la clase de negocios que han de constituir el objeto de la explotacin mercantil. Presentada la solicitud, el Juez ordenar la inscripcin si no hubiese motivos para dudar de que el interesado goza del crdito y probidad de un comerciante de su clase; pero negar la matriculacin si el solicitante no tuviese capacidad legal para ejercer el comercio. Contra esta resolucin cabe el recurso de apelacin para ante el tribunal superior. La resolucin denegatoria de la inscripcin una vez firme, tiene fuerza de cosa juzgada. Dado los propsitos de publicidad, es evidente que cualquier alteracin en la situacin del comerciante anotada en el registro, considerada de inters para los terceros, debe hacerse conocer al pblico en la misma forma en que se hizo conocer el estado originario. Todas las alteraciones de las circunstancias especificadas en el artculo 27 deben inscribirse con las mismas solemnidades y resultados. Cancelacin de la matrcula. La ley no prev nada acerca del comerciante que cesa en el ejercicio del comercio. Dado el alcance de la presuncin establecida en el artculo 32, es conveniente que el interesado solicite la cancelacin de su matrcula. De lo contrario, subsistiendo indefinidamente la inscripcin, sigue funcionando la presuncin legal y queda a cargo del interesado destruirla mediante la prueba del efectivo cese del ejercicio del comercio. REGISTRO DE DOCUMENTOS. El artculo 36 del Cdigo de Comercio contiene una enumeracin de los documentos cuya inscripcin exige la ley; pero no debe entenderse que ella es taxativa, pues hay otras disposiciones legales que se refieren al mismo asunto. 36.* Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos: 1.Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales; 2.Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes; 3.Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptundose las de sociedades en participacin; 4.Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos; 5.Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocacin; y en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este Cdigo. La exigencia del inciso 4 est reiterada por el artculo 133. La falta de inscripcin no perjudica a terceros; pero si el comerciante informo por circulares a sus corresponsales sobre los poderes conferidos al factor, la falta de inscripcin de la autorizacin en el registro no puede ser invocada a las personas que fueron informadas mediante la circular, para impugnar el alcance y el efecto de tales poderes. Tambin pueden agregarse: las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces; las transferencias de establecimientos comerciales e industriales; los contratos de fideicomiso de debentures; las fusiones de las sociedades; etc. Como principio general, los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das contados desde la fecha del otorgamiento, de acuerdo con el artculo 39: 39. Todo comerciante est obligado a presentar al Registro general el documento que deba registrarse, dentro de los quince das de la fecha de su otorgamiento. Respecto de las convenciones matrimoniales y dems documentos relativos a personas no comerciantes que despus vinieren a serlo, se contarn los quince das desde la fecha de la matrcula. Despus de este trmino slo podr hacerse la inscripcin, no mediando oposicin de parte interesada, y no tendr efecto sino desde la fecha del registro. El cmputo se realiza contando das corridos, incluidos los feriados. Pero el cdigo ha omitido prever la situacin de una persona que resuelve ejercer el comercio y, de hecho, lo ejercita sin matricularse, adquiriendo la calidad de comerciante por aplicacin del artculo 1. En este supuesto debe entenderse que los 15 das se computarn desde que comienza a ejercer efectivamente el comercio.
Vencido el plazo la inscripcin slo puede hacerse en tanto no haya oposicin de parte interesada. 40. Los quince das del artculo precedente empezarn a contarse, para las personas que residiesen fuera del lugar donde se hallare establecido el Registro de Comercio, desde el siguiente al de la llegada del segundo correo que hubiere salido del domicilio de aquellas personas despus de la fecha de los documentos que hubieren de ser registrados. CONTABILIDAD Y TENEDURA DE LIBROS. La obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica actualmente desde un triple punto de vista: 1) Por el propio inters del comerciante que los lleva, porque as puede conocer en todo momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin mercantil; 2) Por el inters de quien contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar sus propias defensas; 3) Por el inters general del comercio y la sociedad, ya fuere porque en caso de quiebra se podr, sobre la base de los libros, reconstruir la conducta comercial del fallido. 43. [Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) El precepto impone a todo comerciante a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada. La palabra contabilidad designa a la vez el conjunto de los libros contables de una empresa, la ciencia que estudia y determina las reglas segn las cuales deben ser llevados esos libros, y el servicio de la empresa encargada de llevar los libros. Asi el Cdigo de Comercio impone la obligacin de llevar determinados libros, sujetos tambin a ciertas formalidades. Libros de comercio. El nmero de los libros de comercio que lleve el comerciante queda librado a su arbitrio, as como la forma de ellos, con tal que sea regular y que sean llevados los libros declarados legalmente indispensables. La ley slo establece un mnimo de requisitos, dejando al comerciante en libertad para aumentar el nmero de libros o las formalidades para llevarlos. El comerciante no puede llevar simultneamente varios juegos de libros; pero tal limitacin no rige cuando la empresa est integrada por varios establecimiento o sucursales, en cuyo caso cada uno de ellos puede llevar su propia contabilidad sin perjuicio de centralizar en el establecimiento principal las anotaciones para establecer la situacin patrimonial general de la empresa. El artculo 44 establece como obligatorios e indispensables: 44. [Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este Cdigo u otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario; 2. Inventarios y Balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar, los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) El libro de caja es uno de los ms importantes y su importancia es tanto mayor cuanto ms vasta y compleja es la hacienda mercantil. 46. Si el comerciante lleva Libro de Caja, no es necesario que asiente en el Diario los pagos que hace o recibe en dinero efectivo. En tal caso, el Libro de Caja se considera parte integrante del Diario. Las anotaciones suelen designarse con los nombres de escrituras o registraciones. Ellas pueden ser cronolgicas, cuando las operaciones se anotan por orden de fechas, en forma que expongan la historia del establecimiento durante determinado lapso; o sistemticas, cuando las operaciones a que se refieren son clasificadas en grupos que comprenden determinados hechos u operaciones relativas a un mismo objeto o que producen efecto anlogos y constituyen lo que se llaman cuentas. En cuanto al mtodo puede ser: por partida simple o partida doble y de sistema completo o incompleto. Pero la ley slo exige que la contabilidad sea llevada de acuerdo con un orden uniforme o sobre la base contable uniforme. Sea cual fuere e mtodo empleado, la contabilidad del comerciante debe reflejar en forma clara, verdica y todo lo exacta que sea posible, su situacin patrimonial y financiera, as como la evolucin de los negocios. La obligacin de llevar libros inherente a la calidad de comerciante, principia y termina simultneamente con el principio y el fin del ejercicio profesional mercantil del que debe llevarlos. La obligacin subsiste mientras se mantenga la actividad mercantil y con referencia a las sociedades, tal obligacin perdura mientras contine su liquidacin, hasta la total extincin de los negocios sociales. 67. [Los comerciantes tienen obligacin de conservar sus libros de comercio hasta diez aos despus del cese de su actividad y la documentacin a que se refiere el artculo 44, durante diez aos contados desde su fecha. Los herederos del comerciante se presume que tienen los libros de su autor, y estn sujetos a exhibirlos en la forma y los trminos que estara la persona a quien heredaron.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) El trmino corre desde la cesacin del giro o comercio, es decir, desde que el comerciante termina sus negocios. Pero si en lugar de terminar las operaciones por cierre del establecimiento, el dueo lo transfiere a otra persona que se hace cargo del activo y pasivo no est obligado a transferirle los libros y la correspondencia. Vencidos los 10 aos, desaparece la obligacin de conservacin y exhibicin; de modo que aunque el comerciante los poseyera despus de extinguido dicho plazo, no puede ser compelido a exhibirlos. Los requisitos formales pueden referirse ante todo a la generalidad de los libros y concernir a su aspecto exterior, formalidades extrnsecas; o bien a su contenido, formalidades intrnsecas.
Con respecto as los formalidades extrnsecas el artculo 53 dice: 53. [Los libros que sean indispensables conforme las reglas de este Cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de aqul a quien pertenezca y del nmero de hojas que contenga. En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio se cumplirn esas formalidades por el juez de paz.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) Las formalidades intrnsecas, es decir, relativas al modo de llevar los libros, son las siguientes: 54. En cuanto al modo de llevar, as los libros prescriptos por el artculo 44, como los auxiliares que no son exigidos por la ley, se prohbe: 1.Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse, segn lo prescripto en el artculo 45; 2.Dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones; 3.Hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y omisiones que se cometan se han de salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el error; 4.Tachar asiento alguno; 5.Mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernacin y foliacin. 55. Los libros mercantiles que carezcan de algunas de las formalidades prescriptas en el artculo 53, o tengan algunos de los defectos y vicios notados en el precedente, no tienen valor alguno en juicio en favor del comerciante a quien pertenezcan. LIBRO DIARIO: el Cdigo de Comercio considera al libro diario como el eje sobre el que gira toda la contabilidad del comerciante; y as exige que en l se anoten da por da y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que ste haga, as como todos los papeles de crdito que reciba y d, afiance y endose; y en general, en todas las operaciones y actos en que intervenga y que puedan influir en su patrimonio, de modo que de cada partida resulte claro quien sea el acreedor y quien el deudor en la negociacin. 47. Los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el Libro Diario, la suma total de las ventas al contado, y, por separado, la suma total de las ventas al fiado. LIBRO INVENTARIO: por ste se entiende la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una persona o entidad, es decir, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular, y de todas las deudas y obligaciones que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus respectivos valores. Esa descripcin as como la estimacin de valores deben hacerse de conformidad con las reglas establecidas por la tcnica contable, respondiendo a varias finalidades: a) Inventario de constitucin de una empresa; b) Inventario de cesin de ella; c)Inventario de liquidacin o quiebra; d) Inventario peridico o de ejercicio. Se conoce como ejercicio a cada uno de los periodos a cuyo final debe compilarse el inventario y balance. 48. El Libro de Inventarios se abrir con la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del comerciante, al tiempo de empezar su giro. Despus formar todo comerciante en los tres primeros meses de cada ao, y extender en el mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna. Los inventarios y balances generales se firmarn por todos los interesados en el establecimiento que se hallen presentes al tiempo de su formacin. LIBRO BALANCE: el balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del inventario, en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado. El artculo 48 dispone la confeccin de un balance general cada 3 meses. Salvo la excepcin que hace el artculo 50 con respecto a los comerciantes por menor: 50. Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el balance general sino cada tres aos. Los principios fundamentales sobre los que debe reposar un balance, surgen del artculo 51: 51. [Todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) Claridad: el balance debe ser claro, de modo que permita conocer rapida y fcilmente la situacin del comerciante, respondiendo a las normas contables usuales. Veracidad y exactitud: no debe falsear no ocultar alguna circunstancia referente a la situacin patrimonial de la empresa y debe expresar con la mayor aproximacin posible los valores que integran el activo y el pasivo. La exigencia de la verdad va vinculada directa y racionalmente a la utilidad porque un balance insincero o falso carece de utilidad, porque sus datos no reflejan la situacin patrimonial de la empresa.
25 Uniformidad de los criterios de valoracin: si bien el balance se refiere a un ejercicio determinado, es de gran utilidad e inters el poder estudiar comparativamente varios balances de ejercicios sucesivos de una misma empresa, como medio de establecer el proceso de evolucin. El artculo 51 agrega que las partidas del balance se formaran tomando como bases las cuentas abiertas.
Consecuencias de la falta o irregularidad de los libros. La obligacin impuesta por la ley a los comerciantes de llevar sus libros con regularidad y conservarlos durante cierto tiempo, origina sanciones de diversa ndole: 56. El comerciante que omita en su contabilidad, alguno de los libros que se declaran indispensables por el artculo 44, o que los oculte, caso de decretarse su exhibicin, ser juzgado en la controversia que diere lugar a la providencia de exhibicin, y cualquiera otra que tenga pendiente, por los asientos de los libros de su adversario. FALTA TOTAL DE LOS LIBROS EXIGIDOS. Debe tratarse, obviamente, de una falta intencional o negligente, ya que si se tratara de una falta proveniente de la prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no tendra por qu sufrir el perjuicio establecido por el artculo 56. FALTA PARCIAL DE LOS LIBROS INDISPENSABLES. Sufre la misma solucin del artculo 56. NEGATIVA A EXHIBIRLO EN JUICIO. Equivale a la ocultacin y por lo tanto corresponde atenerse igualmente a los asientos de los libros del adversario. IRREGULARIDAD EN LA FORMA. Origina la prdida de la eficacia probatoria a favor del comerciante que los lleva. Es decir, el comerciante que lleva mal un libro no podr invocar en juicio los asientos que puedan favorecerlo; pero la parte contraria podr utilizarlos como prueba suya y contra aquel. Exhibicin de los libros. Todos los comerciantes estn obligados a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley. Ella puede ser ordenada a instancia de parte o de oficio y puede ser efectuada a la parte contraria o al juez. EXHIBICIN PARCIAL: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos o partidas relativos a una operacin o negocio determinado, respecto del cual existe controversia. 59. Fuera de los casos especificados en el artculo anterior, slo podr proveerse a instancia de parte o de oficio la exhibicin de los libros de los comerciantes, contra la voluntad de stos, en cuanto tenga relacin con el punto o cuestin que se trata. En tal caso el reconocimiento de los libros exhibidos se verificar a presencia del dueo de stos, o de la persona que lo represente, y se contraer exclusivamente a los artculos que tengan relacin con la cuestin que se ventila. La exhibicin parcial es un medio de prueba que slo ha de producirse en juicio; pero como comprobacin de hechos fuera de juicio, en Santa Fe, podra solicitarse la comprobacin de existencia de determinados libros y la compulsa de asientos concretamente identificados. La exhibicin solo procede respecto de las partes en juicio, no se puede exigir a un tercero la exhibicin de sus libros, excepto que el tercero hubiera intervenido de alguna manera en la negociacin sometida a litigio, en forma tal que haya debido efectuar en sus libros asientos relativos a ella. EXHIBICIN GENERAL: llamada tambin comunicacin, consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros del comerciante. Tiene carcter de medida excepcional, porque excepcionales son las situaciones en que una persona puede alegar la comunidad de todos los asientos de los libros llevados por otro. La negativa a prestarse la comunicacin de los libros puede originar la compulsin por la fuerza de los supuestos e que, antes de iniciar el juicio se hace necesario obtener los datos para preparar una liquidacin o particin. 58. La exhibicin general de los libros de los comerciantes slo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesin, comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena y en caso de liquidacin o quiebra. La diferencia con la exhibicin parcial es que sta se hace directamente al adversario y no al juez, como aquella; es decir, el que pidi la comunicacin puede examinar personalmente los libros y hacerlos examinar por un perito. Valor probatorio de los libros. 63. Los libros de comercio llevados en la forma y con los requisitos prescriptos, sern admitidos en juicio, como medio de prueba entre comerciantes, en hecho de su comercio, del modo y en los casos expresados en este Cdigo. Sus asientos probarn contra los comerciantes a quienes pertenezcan los libros o sus sucesores, aunque no estuvieren en forma, sin admitrseles prueba en contrario; pero el adversario no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, estar por las resultas combinadas que presenten todos los asientos relativos al punto cuestionado. Tambin harn prueba los libros de comercio en favor de sus dueos, cuando su adversario no presente asientos en contrario hechos en libros arreglados a derecho u otra prueba plena y concluyente. Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si lo considerase necesario, otra supletoria. Finalmente, cuando resulte prueba contradictoria de los libros de las partes que litigan, y unos y otros se hallen con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el tribunal prescindir de este medio de prueba y proceder por los mritos de las dems probanzas que se presenten, calificndolas con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. RENDIR CUENTAS.
DERECHO COMERCIAL.
Es la nica obligacin del comerciante, e incumbe a todos los comerciantes. Es una obligacin genrica impuesta a todos los comerciantes. 68. Toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe ser conforme a los asientos de los libros de quien la rinde, y debe ser acompaada de los respectivos comprobantes. Rendir cuentas es informar al dueo del negocio o interesado en l, por cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o administrador y el dueo del negocio. Esta obligacin no es del todo personal, y por este motivo se transmite a los herederos. Requisitos de la rendicin. 70. Todo comerciante que contrata por cuenta ajena est obligado a rendir cuenta instruida y documentada de su comisin o gestin. Las cuentas deben contener todas las explicaciones y aclaraciones necesarias para que el dueo del negocio quede informado acerca de los procedimientos y resultados de la operacin. Por eso la rendicin debe ser descriptiva, o sea, relatar en forma sumaria los detalles de la gestin de modo que pueda verse el camino seguido para llegar el fin logrado. Adems deben agregarse los comprobantes de las operaciones, pues sin estos los asientos en los libros carecen de valor legal probatorio. La oportunidad de rendir cuentas est determinada en el artculo 69, sin embargo ha de entenderse que el lapso indicado se refiere a cada ao de gestin y a cada ao calendario. Este precepto es meramente dispositivo ya que las partes pueden convenir la rendicin en otras pocas o perodos. 69. Al fin de cada negociacin, o en transacciones comerciales de curso sucesivo, los comerciantes corresponsales estn respectivamente obligados a la rendicin de la cuenta de la negociacin concluida, o de la cuenta corriente cerrada al fin de cada ao. En cuanto al lugar, el artculo 74 dispone: 74. La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administracin, no mediando estipulaciones en contrario. Cuando intervengan varios administradores o mandatario, cada uno de ellos rendir cuentas de los trmites y operaciones que haya realizado. Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que estas resulten conformes a la ley y debidamente comprobadas, son a cargo de los bienes administrados. 71. En la rendicin de cuentas, cada uno responde por la parte que tuvo en la administracin. Las costas de la rendicin de cuentas en forma, son siempre de cargo de los bienes administrados. En la rendicin de cuentas privada o extrajudicial, el cuentadante presenta la relacin detallada del negocio realizado, con la indicacin de las sumas percibidas y de las desembolsadas, acompaando los documentos comprobantes o justificativos de las operaciones efectuadas. El dueo del negocio est obligado a expresar las observaciones que considere pertinentes, dentro del trmino de un mes de la recepcin de la cuenta. Pasado dicho trmino son que las exprese se presume que las ha reconocido implcitamente, salvo prueba en contrario. 73. El que deja transcurrir un mes, contado desde la recepcin de una cuenta, sin hacer observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba contraria, y salvo igualmente la disposicin especial a ciertos casos. Las reclamaciones pueden ser judiciales o extrajudiciales. Si se produjese alguna observacin, debern las partes llega a una solucin por va judicial o extrajudicial; slo despus de resueltas todas las cuestiones se entender rendida la cuenta. 72. Slo se entiende rendida la cuenta, despus de terminadas todas las cuestiones que le son relativas. La impugnacin de la rendicin puede ser general o parcial, es decir, si dentro de ella hubiese solamente algunas partidas injustificadas, basta slo observar esas, dejando en pie las que aparecen suficientemente documentadas o autorizadas. Judicialmente, en la provincia de Santa Fe, la rendicin de cuentas se rige por las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Comercial, que contiene un ttulo especial a tal efecto como juicio especial: Ttulo II, artculos 527 a 530.
UNIDAD V bis. TEORA GENERAL DE LA REPRESENTACIN. La representacin es un producto de la cooperacin. En la vida social no siempre es posible que un individuo desarrolle personalmente toda su actividad. Por razones de imposibilidad fsica, incapacidad jurdica o simple comodidad, imponen o simplemente sugieren la conveniencia de encargar a otro la realizacin de determinados actos.
Teora General de la Representacin.
REPRESENTADO -Sujeto de inters-
CONCEPTO DE REPRESENTACIN. Segn Fontanarrosa, la representacin surge cuando un individuo (representante, sujeto de la declaracin de voluntad) ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro (representado, sujeto de inters), de modo que el negocio se considera como celebrado directamente por este ltimo, y los derechos y obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante pasan inmediatamente al representado. Actuar por cuenta ajena (o en inters ajeno) significa actuar para satisfacer fines o intereses de otro, aunque la actuacin se realice en nombre propio. Actuar en nombre ajeno significa hacer saber al tercero a quien se dirige una declaracin de voluntad, que la actuacin tiende a vincular a otro, aunque en ltimo anlisis pueda venir a satisfacer un inters propio. As pueden darse diversos casos: ACTUACIN EN NOMBRE PROPIO Y EN INTERS AJENO: este es el caso del comisionista, quien contrata dando su nombre propio y sin indicar el de su comitente; pero las consecuencias jurdicas recaern sobre ste ltimo, con la salvedad de que entre el comitente y los terceros no existe relacin directa. ACTUACIN EN NOMBRE E INTERS AJENOS: es el caso del mandatario. El contrato celebrado por ste con los terceros se considera como celebrado directamente por el mandante y, por consiguiente, nace una relacin directa entre ste y aquellos. ACTUACIN EN NOMBRE AJENO Y EN INTERS PROPIO: es el supuesto de la prenda de un crdito, cuando el acreedor prendario ejecuta el crdito prendado. Al cobrarlo acta en nombre de su deudor, pero en inters propio. Esta teora lo que explica es el vnculo directo que se genera entre el representado y el tercero contratante. Puede pasar que los efectos del acto, del negocio jurdico, que realice el representante van a caer en cabeza del representado, por ello muchos autores hablan de sujeto de inters refirindose al representado y el representante como sujeto de la declaracin de voluntad. Porque el que celebra el contrato con el tercero contratante es el representante, es l sujeto de la declaracin de voluntad en virtud de las facultades e instrucciones que el representado imparti. Pero este contrato que celebra el sujeto de la declaracin de voluntad en inters del sujeto representado, lo celebra directamente con el tercero, en el representado no aparece nunca en este negocio jurdico. De manera tal que todos los efectos jurdicos de este contrato, derechos y obligaciones van a recaer directamente sobre el representado. Entonces entre el representado y el tercero hay una accin directa, para que el representado le reclame al tercero o el tercero al representado, sin que el representante participe. Entre representado y representante pueden haber muchas relaciones, la ms usual es la del mandato a travs del cual el representado le haya dado un poder y se regulen los derechos y obligaciones de las partes. En materia comercial el mandato es siempre con representacin, a diferencia del mandato comercial, es decir el mandato siempre implica la representacin del mandante. Ya que el mandato sin representacin en materia mercantil es lo que se llama comisin. El mandato no es la nica figura a la que puede aplicarse la teora general de la representacin, sino que hay muchas figuras , otras vertientes del derecho a las cuales esta teora se puede aplicar, como por ejemplo en el derecho de familia con los padres en representacin de los hijos menores de edad, tutores y curadores; en materia societaria, inexorable se requiere que una persona fsica represente a la persona jurdica; en materia de concursos y quiebras, el sndico; en materia de sucesiones, el administrador de la herencia, el albacea; etc. FUENTES DE LA REPRESENTACIN. La representacin puede originarse en relaciones de derecho pblico o privado, a ttulo gratuito u oneroso. La generalidad de los autores distinguen la representacin legal o necesaria y la voluntaria o convencional. LEGAL: se origina cuando la ley impone un represntate a personas fsicas incapaces o imposibilitadas de actuar, o a personas jurdicas.
REPRESENTANTE - Sujeto Declaracin de voluntad-
TERCERO
28 VOLUNTARIA: es la facultativa que se origina en la voluntad del representado, quien confiere al representante la autorizacin o poder para que emita declaraciones de voluntad negociales cuyos efectos habrn de recaer en su propio crculo de intereses. En este caso la ley no hace ms que reconocer los efectos jurdicos queridos mediante el otorgamiento de ese poder.
ELEMENTOS CARACTERIZANTES.
DERECHO COMERCIAL.
1) PODER O PROCURA. El representado otorga al representante el poder o facultad para emitir declaraciones de voluntad en su nombre, determina concretamente el contenido de esa facultad (todas las circunstancias y situaciones) y le fija lmites. El otorgamiento de ese poder importa solamente una autorizacin al representante para la celebracin de negocios en nombre del representado. Esta declaracin de voluntad unilateral, que es el poder, tiene solamente eficacia externa, es decir respecto de terceros. En el aspecto interno, en las relaciones entre representado y representante, rige la disciplina del otro negocio (mandato, sociedad, etc.). 2) CONTEMPLATIO DOMINI. Se llama tradicionalmente a la exigencia de que el representante haga saber a los terceros con quienes contrata, que el negocio lo celebra en nombre de otro; en otros trminos, que su declaracin de voluntad tiende a satisfacer un inters ajeno y no propio. Este conocimiento debe ser simultaneo o anterior al momento de celebrar el negocio. No es necesario una declaracin solemne o formal, basta con que se pueda inferir esa representacin de alguna circunstancia, por ejemplo que firme por poder o por procura. 3) ACTUACIN DE ACUERDO CON LAS FACULTADES. Consiste en que el representante actu dentro de los lmites sealados por el poder conferido. Aqu pueden darse dos supuestos: abuso del poder y exceso del poder. Fuera del campo de las facultades otorgadas por el poder no existe representacin, y el negocio celebrado por el representante excedindose de los lmites de la representacin no obliga al representado, pero ste puede ratificar lo actuado, y en tal supuesto, quedar vinculado por el negocio celebrado en su nombre. Aqu se pueden dar dos situaciones: Abuso del poder: el representante ha actuado dentro de la esfera de sus facultades, pero en forma abusiva y perjudicial para su representado. En tal caso existe representacin, y el representado queda obligado, frente a los terceros contratantes, por los actos de su representante, sin perjuicio de su derecho a exigirle la reparacin del dao causado por el desempeo abusivo del encargo. Exceso del poder: el representante ha actuado fuera del mbito de sus facultades y, por consiguiente, no hay representacin. Queda directamente el representante obligado frente al tercero, salvo posterior confirmacin del representado.
Representacin colectiva. Suele darse el caso de que se designen varios representantes para actuar en nombre de una persona fsica o jurdica. Estos pueden actuar en forma conjunta o separada de acuerdo a lo que se haya establecido. En el caso de la representacin conjunta, todos los apoderados reunidos integran una sola voluntad representativa y basta con que una este viciada, para que se considere viciada la voluntad colectiva. FIN DE LA REPRESENTACIN. La representacin puede concluir por las siguientes causas: Expiracin del trmino por el que se otorg la representacin; Cumplimiento del negocio para el que aquella fue conferida; Cumplimiento de una condicin resolutoria a la que se someti la representacin; Desaparicin de los elementos sobre la que pudo eventualmente fundarse; Revocacin del poder; Renuncia del representante; Muerte o incapacidad del representante o representado; Quiebra del representante o representado.
AGENTES AUXILIARES DE COMERCIO. Son todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar directamente con la actividad jurdica o contractual del empresario. Dentro de esta esfera, se pueden distinguir: AUXILIARES SUBORDINADOS: son los que estn vinculados al comerciante por una relacin de subordinacin o dependencia. El comerciante celebra con ciertas personas contratos de trabajo mediante los cuales stas entran a formar parte del establecimiento. Y puede ser personal interno o externo. Estos por su relacin de subordinacin no son comerciantes. AUXILIARES AUTNOMOS: trabajan para el comerciante pero en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de subordinacin. Actan generalmente como intermediarios y, trabajan en su propio beneficio, aunque con frecuencia obren por cuenta del comerciante. A esta categora pertenecen los corredores, rematadores, mandatarios y comisionistas, agentes de comercio y los expediccionistas. Estos hacen de su actividad una profesin habitual y por ello son comerciantes.
AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS Factor. Dependiente. Internos Empleados. Obreros. - Viajante de Comercio. Externos AUTNOMOS. Martilleros. Corredores. Despachante de Aduanas. Agentes de comercio.
AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS. INTERNOS. FACTORES. Esta definido por el artculo 132 del cdigo de comercio: 132. Se llama factor, la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio. El factor al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo relativo a la gestin encomendada y acta como si fuera el preponente en persona. Es usual emplear el trmino gerente como sinnimo de factor. 146. Slo tiene el carcter legal de factor para las disposiciones de esta seccin, el gerente de un establecimiento comercial o fabril, por cuenta ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a l, con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el propietario. La relacin se constituye por una preposicin institoria. sta no es otra cosa que un mandato representativo, porque el factor recibe el encargo de su principal, de administrar negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del preponente; y en esas facultades va incluida la de celebrar actos jurdicos. En su calidad de representante del principal, el factor cumple los actos mercantiles de que est encargado, en nombre y por cuenta de aquel. Falta por consiguiente, el requisito del ejercicio a nombre propio, y por ello no es considerado comerciante. Retribucin. La retribucin puede consistir tanto en un salario fijo como en una habilitacin o cualquier otra combinacin. La forma y modalidades del pago no influyen sobre la naturaleza de la relacin de empleo. Forma de la designacin. 133. Todo factor deber ser constituido por una autorizacin especial del proponente, o sea la persona por cuya cuenta se hace el trfico. Esta autorizacin slo surtir efecto desde la fecha en que fuere asentada en el Registro de Comercio. La finalidad esencial de la preposicin institoria es facilitar el ejercicio del comercio al permitir al comerciante que encargue a un subordinado la administracin de su establecimiento. El poder debe ser presentado al Registro para su inscripcin dentro de los 15 das de su otorgamiento. Debe contener los datos concernientes a la relacin interna de las partes, as como las instrucciones especiales que reciba el factor para su desempeo. La falta de inscripcin del poder priva de accin al mandante y mandatario para exigirse prestaciones recprocas. Con relacin a terceros estos siempre podrn accionar contra el preponente por cumplimiento de los negocios que el factor hubiese realizado en nombre de aquel. 134. La falta de las formalidades prescriptas por el artculo anterior, slo produce efecto entre el principal y su factor, pero no respecto a los terceros con quienes haya contratado. La preposicin puede considerarse como general y permanente, y se entiende que el factor esta autorizado para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. En tanto obren dentro de las facultades conferidas por el poder y la operacin ejecutada corresponda al giro del negocio, el preponente no puede excusar su responsabilidad. 135. Los factores constituidos con clusulas generales, se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir estas facultades, debe expresar en la autorizacin las restricciones a que haya de sujetarse el factor. As el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios a la explotacin del establecimiento que administra. Pero a pesar de ello no podran transformar el establecimiento o cambiar su objeto; no puede vender ni hipotecar bienes inmuebles del principal, etc. Pero en cambio, si puede pedir el concurso preventivo en representacin de su principal. El preponente puede reducir o limitar las facultades del factor, pero debe expresar en la autorizacin las restricciones a que ste habr de sujetarse. 136. Los factores deben tratar el negocio en nombre de sus comitentes. En todos los documentos que suscriban sobre negocios de stos, deben declarar que firman con poder de la persona o sociedad que representan. En la preposicin institoria se presume que el factor actu en nombre de su representante cuando celebrase negocios de los comprendidos en el giro del establecimiento comercial. 138. Los contratos hechos por el factor de un establecimiento comercial o fabril, que notoriamente pertenezca a persona o sociedad conocida, se entienden celebrados por cuenta del propietario del establecimiento, aun cuando el factor no
lo declarase al tiempo de celebrarlo, siempre que tales contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento, o si aun cuando sean de otra naturaleza, resulta que el factor obr con orden de su comitente, o que ste aprob su gestin en trminos expresos, o por hechos positivos que induzcan presuncin legal. Cuando el factor contrata en nombre de su comitente, hacindolo constar as en los documentos que firme y respecto de los negocios atinentes al giro del trfico de su preponente, las obligaciones contradas por l, as como los derechos adquiridos por el se constituyen sobre el comitente. 137. Tratando en los trminos que previene el artculo antecedente, todas las obligaciones que contraen los factores recaen sobre los comitentes. Las acciones que se intenten para compelerles a su cumplimiento, se harn efectivas en los bienes del establecimiento, y no en los propios del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de tal modo, que no puedan fcilmente separarse. Si el factor contrata sin indicar que lo hace en nombre de su comitente, rige la presuncin establecida en el artculo 138 del cdigo. Por ltimo si el factor contrata a nombre propio, habr que distinguir si lo hizo por cuenta propia o del preponente. 139. Fuera de los casos prevenidos en el artculo precedente, todo contrato celebrado por un factor en nombre propio, le obliga directamente hacia la persona con quien contratare. Sin embargo, si la negociacin se hubiera hecho por cuenta del comitente del factor, y el otro contratante lo probare, tendr opcin de dirigir su accin contra el factor o contra su principal; pero no contra ambos. En todos los casos en que surge la responsabilidad del principal por los actos de su factor, las acciones que los terceros intenten para compelerlos a cumplir las obligaciones contradas se harn efectivas en los bienes del establecimiento y no en los propios del factor, a no ser que estuvieran confundidos con aquellos de modo tal que no puedan separarse. Mientras el factor actu regularmente en el ejercicio de su cometido, las multas en que incurra en la gestin de los negocios, se harn efectivas en los bienes que administre. 143. Las multas en que incurriere el factor, por contravencin a las leyes o reglamentos fiscales, en la gestin de los negocios que le estn encomendados, se harn efectivas en los bienes que administre, salvo el derecho del propietario contra el factor, si fuere culpable en los hechos que dieren lugar a la multa. La responsabilidad del comitente cuando el representante ha actuado regularmente en el desempeo de su misin es inexcusable. Por eso si el factor actu de acuerdo con el poder inscripto, el preponente queda obligado sin posibilidad de exonerarse de responsabilidad aunque probase que el factor actu sin orden suya. 142. Los principales no quedan exonerados de las obligaciones que a su nombre contrajeren los factores, aun cuando prueben que procedieron sin orden suya en una negociacin determinada, siempre que el factor estuviese autorizado para celebrarla, segn el poder en cuya virtud obre y corresponda aqulla al giro del establecimiento que est bajo su direccin. No pueden sustraerse del cumplimiento de las obligaciones contradas por los factores, a pretexto de que abusaron de su confianza o de las facultades que les estaban conferidas, o de que consumieron en su provecho los efectos que adquirieron para sus principales, salvo su accin contra los factores, para la indemnizacin. El factor es mandatario representativo del preponente, de carcter subordinado y dependiente, por ello el articulo 141 dispone lo que se llama deber de fidelidad: 141. Ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio ni ajeno, en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, a no ser que sea con expresa autorizacin de su principal. Si lo hiciera, las utilidades sern de cuenta del principal, sin que est obligado a las prdidas. El mandato institorio cesa: Por Revocacin del mandato; Venta del establecimiento. Por renuncia del factor. Por muerte del factor. 144. La personera de un factor no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le revoquen los poderes; pero s por la enajenacin que aqul haga del establecimiento. Son, sin embargo, vlidos los contratos que celebrare, hasta que la revocacin o enajenacin llegue a su noticia por un medio legtimo. DEPENDIENTES. Adems de la persona encargada de la administracin de un establecimiento, el comerciante necesita de la colaboracin de otras personas. As el articulo 146, segundo prrafo dispone: 146.- ...Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente. Se considera dependiente al colaborador del comerciante, subordinado provisto de un poder de representacin limitado a determinadas operaciones, expresamente delimitadas por el principal y sin facultades deliberativas. Y empleado al auxiliar tcnico del comerciante, simple locador de servicios. Como principio general, los dependientes no tiene la facultad de contratar y obligarse por sus principales, es decir, carecen de poder representativo. Aunque el principal puede autorizarlo para ciertas operaciones especiales. 147. El comerciante que confiera a un dependiente de su casa el encargo exclusivo de una parte de su administracin, como el giro de letras, la recaudacin y recibo de capitales, bajo firma propia, u otras semejantes en que sea necesario firmar
documentos que produzcan obligacin y accin, est obligado a darle autorizacin especial para todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser anotada y registrada en los trminos prescriptos por el artculo 133. No ser licito, por consiguiente, a los dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ellas, ni suscribir ningn otro documento, de cargo ni descargo, sobre las operaciones de comercio de sus principales, a no ser que estn autorizados con poder bastante legtimamente registrado. La autorizacin debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. El principal puede autorizar a un dependiente a realizar determinadas operaciones de su giro con eficacia respecto de personas especificadas. As bastar con que el comerciante dirija una carta a las personas con quienes habr de tratar en su nombre el dependiente comunicndoles la autorizacin. 149. Dirigiendo un comerciante a sus corresponsales circular, en que d a conocer a un dependiente de su casa como autorizado para algunas operaciones de su giro, los contratos que hiciere con las personas a quienes se dirigi la circular, son vlidos y obligatorios, en cuanto se refieren a la parte de la administracin que le fue confiada.
Igual comunicacin es necesaria para que la correspondencia de los comerciantes, firmada por sus dependientes, surta efecto en las obligaciones contradas por correspondencia. A los dependientes autorizados para efectuar una operacin de comercio o para administrar se aplican las normas determinadas por el articulo 150, relativas a los factores. 150. Las disposiciones de los artculos 136, 137, 139, 142, 143, 144 y 145, se aplican igualmente a los dependientes que estn autorizados para regir una operacin de comercio, o alguna parte del giro o trfico de sus principales. La ley le confiere una representacin limitada en el articulo 151 y la presuncin que establece es iuris tantum, que slo rige dentro del establecimiento. 151. Los dependientes encargados de vender por menor en tiendas o almacenes pblicos, se reputan autorizados para cobrar el precio de las ventas que verifiquen, y sus recibos son vlidos expidindolos a nombre de sus principales. La misma facultad tienen los dependientes que venden en los almacenes por mayor, siempre que las ventas sean al contado, y el pago se verifique en el mismo almacn; pero cuando las cobranzas se hacen fuera de ste, o proceden de ventas hechas a plazos, los recibos sern necesariamente suscriptos por el principal, su factor o legtimo apoderado constituido para cobrar. El artculo 152 dispone sobre la tenedura de los libros por parte de los dependientes: 152. Los asientos hechos en los libros de cualquier casa de comercio, por los tenedores de libros o dependientes encargados de la contabilidad, producen los mismos efectos que si hubieran sido personalmente verificados por los principales. 153.* Siempre que un comerciante encarga a un dependiente del recibo de mercaderas compradas, o que por otro ttulo deben entrar en su poder, y el dependiente las recibe sin objecin ni protesto, se tiene por buena la entrega sin que se le admita al principal reclamacin alguna, a no ser en los casos prevenidos en los Ttulos De la Compraventa y De los Fletamentos (artculos 472, 473, 1078 y 1079). El desempeo de las funciones del dependiente es indelegable, y la violacin de esta norma los hace directa y personalmente responsables de los actos de los sustitutos. A excepcin de la autorizacin escrita de sus principales. 161. Ni los factores ni los dependientes de comercio pueden delegar en otros, sin autorizacin por escrito de los principales, cualesquiera rdenes o encargos que de stos recibieren, y caso de verificarlo en otra forma, respondern directamente de los actos de los sustitutos y de las obligaciones que hubieren contrado. EMPLEADOS. Los empleados son aquellas personas que desempean funciones, ms que nada administrativas dentro de una empresa. Obviamente en este nivel no hay ninguna facultad de representacin del principal. OBREROS. Es un escaln ms abajo, nos encontramos con los obreros, aquellos que realizan la actividad manual de la empresa, prestando sus servicios, no ya en la sede del establecimiento comercial, sino en la planta fabril, en donde se manufacturen los productos, por ejemplo. Aqu tampoco existe facultad de representacin del principal. EXTERNOS. Hasta ahora se ha referido a los auxiliares que realizan sus tareas normalmente dentro del establecimiento del comerciante. Pero la explotacin fructfera de una empresa de cierta magnitud requiere la colaboracin de personas, que actuando fuera del local del establecimiento y ms prximo a las fuentes de produccin. VIAJANTE DE COMERCIO. Es aquella persona que no presta sus servicios dentro del establecimiento comercial, y lo une con el principal, una contrato de trabajo; pero est estipulado que preste su servicio fuera del mismo, recorriendo distintas plazas, tratando de captar clientes, nuevos mercados; y as lograr la celebracin de contratos mercantiles. Hay viajantes de ventas y de compras. Puede tener relacin de dependencia (que lo ligue al principal) o no tenerla, en cuyo caso ser un viajante libre (es aquel que no tiene un contrato de trabajo y puede representar a distintos grupos comerciales y slo cobran: comisin y viticos).
Puede, tambin, tener o tener representacin. En caso de tenerla, tiene la facultad de celebrar el mismo el contrato, caso contrario slo puede captar el cliente y derivarlo para que el principal celebre el contrato. La ley 14.546 determina que son viajantes de comercio, aquellos que haciendo de sa su actividad habitual y en representacin de uno o ms comerciantes y/o industriales, concierten negocios relativos la comercio o industria de su o sus representados, mediante una remuneracin. El viajante, salvo convenio escrito en contrario a su o sus empleadores, est autorizado a concertar negocios por cuenta de varios comerciantes y/o industriales, siempre que los mismos no comprendan mercaderas de idntica calidad y caractersticas. Se entender que existe relacin de dependencia con sus empleadores, siempre y cuando acredite alguno de los siguientes requisitos: a) Que venda a nombre y por cuenta de su o sus representados o empleadores; b) Que venda a los precios y condiciones de venta fijados por las casas que representa; c) Que perciba como retribucin: sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin. d) Que desempee habitual y personalmente su actividad de viajante; e) Que realice su prestacin de servicios dentro de una zona o radio determinado o de posible determinacin; f) Que el riesgo de las operaciones est a cargo del empleador. Segn Fontanarrosa, son viajantes las personas que recorren plazas o lugares fuera del establecimiento, van en busca de clientes, ofrecen la mercadera, muestran los tipos, oyen los deseos de la clientela; en una palabra llevan por todas partes la novedad, la tradicin, la moda, los gustos, las exigencias econmicas de la empresa y las del pblico . En el caso del viajante-empleado existe una relacin de empleo entre l y su principal. Sobre esta relacin se inserta un mandato; pues el viajante est encargado de tratar negocios jurdicos con los clientes. Frente al empleador, el viajante est obligado a cumplir con los deberes emergentes de su contrato de trabajo: recorrer las zonas asignadas, visitar a los clientes, etc. Frente a los terceros acta como un representante o como un mandatario, segn tenga o no poder para concluir por s mismo los negocios. Los poderes del viajante pueden ser limitados a una categora de operaciones, a una zona, a negocios al contado, etc. AGENTES SUBORDINADOS AUTNOMOS. MARTILLEROS. Se ha definido la subasta como la venta hecha al mejor postor (es quien ofrece el precio ms alto), en un lugar determinado, a donde se ha hecho concurrir cierto nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al pblico en todo o en parte o simplemente descritas para precisar sus caractersticas y poner a los eventuales compradores en situacin de juzgar sobre la conveniencia de su adquisicin a un precio determinado. Existen dos sistemas practicados en la subastas:
A) B)
Sistema Ingls o Tradicional: en el que el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada por los postores sucesivos;
Sistema Holands: en el que el martillero abre la oferta con una base mxima, que luego va reduciendo a medida que advierte que el precio propuesto es excesivo y que por eso no encuentra interesados en la adquisicin. En ste ltimo sistema, la venta se perfecciona cuando en el curso de las rebajas que va haciendo el vendedor, aparece un comprador conforme en abonar el precio propuesto en ese momento. Nuestra prctica se aproxima a la inglesa, en el sentido de que las pujas sucesivas de los postores van haciendo subir el precio originariamente propuesto por el martillero en nombre de su comitente. Pero hay diferencias fundamentales. Segn la ley inglesa, la venta queda perfeccionada slo cuando el martillero adjudica la cosa al postor dejando caer el martillo. De estos surgen dos consecuencias: a) El comprador puede retirar su oferta antes de que ella sea aceptada mediante la adjudicacin que haga el martillero dejando caer el martillo (cosa que no ocurre en nuestro sistema); b) El vendedor puede aceptar o rehusar la oferta del postor. En nuestro derecho tradicionalmente se pueden sealar dentro del proceso de la subasta tres momentos: 1) El pregn del martillero que anuncia al pblico lo que va a vender. El pregn es una verdadera oferta al pblico, es decir, una declaracin de voluntad de vender dirigida al pblico, en la que se manifiesta un propsito serio de vender una cosa y se establecen con suficiente precisin las condiciones esenciales de venta (por ejemplo el precio mnimo o la base). 2) Las posturas o propuestas de precio de los concurrentes. Sentada la premisa anterior se desprende la consecuencia de que las posturas hechas por los licitantes tienen el significado de una verdadera aceptacin. As el contrato de venta en subasta se perfecciona por la aceptacin de la oferta del martillero hecha mediante la postura de cada licitante. Slo que el contrato as concluido queda sometido a condicin resolutoria constituida por la eventualidad de que otro licitante posterior mejore la postura aumentando el precio ofrecido. 3) La adjudicacin o atribucin de la cosa al que ofreci el precio mayor. Cuando no hay ms postores, la cosa se adjudica al ltimo, es decir, al que ofreci el mayor precio. La adjudicacin no tiene, por consiguiente, otra funcin que la meramente declarativa de reconocer al verdadero y definitivo adquirente. Este sistema tiene la ventaja sobre el sistema ingls de considerar perfeccionado el contrato tan pronto como el licitante haya emitido su declaracin sobre el precio, impidiendo las retractaciones y desistimientos que perturbaran el normal desarrollo de la subasta. En sntesis, la venta perfeccionada por la aceptacin del licitante queda sometida a la condicin resolutoria de que otro licitante haga una propuesta mejor. El efecto de tal condicin es que la venta perfeccionada con el postor precedente se resuelve como si nunca hubiera existido. En consecuencia, segn Fontanarrosa, si por cualquier circunstancia la nueva venta concertada con el postor siguiente quedara sin efecto, no renace la anterior que quedo resuelta, sino que es preciso proceder a una nueva subasta; y si
en sta no hubiese interesados, el postor que dio motivo a la anulacin de la venta podr ser responsabilizado por los perjuicios originados con su conducta. Sin embargo, en la prctica es recurrente tomar la penltima postura efectuada y mantenerla por cualquier eventualidad, ya que en caso de no llevarse a cabo la ltima postura se tomara esta y el contrato de subasta se realizara con el penltimo postor. (opinin vertida en clase por la Dra. Fabrizzi). ESPECIES. La subasta puede ser: PARTICULAR o PRIVADA: se verifica cuando una persona fsica o jurdica o una entidad cualquiera encarga a un martillero la venta pblica de cosas que desea enajenar. En stas rige las normas del Cdigo de Comercio; las ventas realizadas en stas tienen calidad de negocio jurdico de derecho privado. JUDICIAL o ADMINISTRATIVA: ocurre cuando esa venta pblica se realiza por orden de algn juez o por disposicin de la administracin pblica. stas subastas se rigen por los cdigos de procedimientos de las provincias o por normas administrativas; las ventas realizadas en ellas adquieren configuracin de acto procesal. MARTILLEROS. SU CARCTER. Los martilleros son aquellas personas fsicas que ejercen profesional y habitualmente la realizacin de remates. Segn Fontanarrosa, son aquellas personas, en forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor precio. El carcter de las funciones de los martilleros vara segn el modo de efectuar el remate. - Cuando actan por cuenta y en nombre de sus comitentes pueden investir la calidad de mandatarios. - Si el martillero acta sin invocar el nombre de su comitente, asume la calidad de comisionista. - En los casos de los remates judiciales, el martillero es un auxiliar de la justicia y, como tal, su actuacin queda disciplinada por las leyes orgnicas de los tribunales y los cdigos de procedimientos. Segn el artculo 8 inciso 3, toda operacin de remate es acto objetivo de comercio. Y quienes realizan actos de comercio haciendo de ellos su profesin habitual son comerciantes. Condiciones habilitantes para ejercer la profesin de martillero. De acuerdo al artculo 1 del decreto-ley 20.266 determina que se para ejercer la actividad de martillero se requiere: 1.* [Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2; b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.] (Texto segn ley 25.028.). El artculo 2 establece quienes estn inhabilitados para ser martilleros: 2. Estn inhabilitados para ser martilleros: a) Quienes no pueden ejercer el comercio; b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; c)Los inhibidos para disponer de sus bienes; d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de diez aos de cumplida la condena; e)Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria; f) Los comprendidos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil. Matrcula. La matriculacin es obligatoria. Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada de acuerdo con los preceptos de la ley. 23.* Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada en las condiciones previstas en el artculo 3. Quienes infrinjan esta norma sern reprimidos por el organismo que tenga a su cargo la matrcula, con multa de hasta pesos argentinos un [milln cinco mil] y adems se dispondr la clausura del local u oficina respectiva; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera corresponder. El organismo que tenga a su cargo la matrcula, de oficio o por denuncia de terceros, proceder a allanar con auxilio de la fuerza pblica los domicilios donde se presuma que se cometen las infracciones antes mencionadas y, comprobadas que ellas sean, aplicar las sanciones previstas, sin perjuicio de las denuncias de carcter penal, si correspondieran. La orden de allanamiento y de clausura de locales deber emanar de la autoridad judicial competente. En todos los casos, las sanciones de multa y clausura sern apelables para ante el tribunal de comercio que corresponda. Cada provincia organiza la matrcula de martilleros. En la matrcula de la jurisdiccin donde haya de ejercitar sus actividades debe inscribirse todo el que pretenda actuar como martillero, para lo cual debe cumplir los siguientes requisitos: 3. [Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir los siguientes requisitos: a) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 1; b) Acreditar mayora de edad y buena conducta; c)Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin;
d) Constituir una garanta real o personal y la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general; e) Cumplir los dems requisitos que establezca la reglamentacin local.] (Texto segn ley 25.028.) La garanta es inembargable y responder exclusivamente al pago de los daos y perjuicios que causare el matriculado en su actividad, al de las sumas de que fuere declarado responsable y al de las multas que se aplicaren, debiendo en tales supuestos el interesado proceder a la reposicin inmediata de la garanta, bajo apercibimiento de suspensin de la matrcula. El ejercicio de las actividades del martillero es personal. Por consiguiente, no pueden ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de la sociedad se efecten remates por personas no matriculadas. Con el propsito de asegurar una dedicacin exclusiva a la profesin y adems evitar situaciones que podran originar una competencia desleal, el artculo 7 establece: 7. Los empleados pblicos aunque estuvieren matriculados como martilleros, tendrn incompatibilidad, salvo disposiciones de leyes especiales y el supuesto del artculo 25, para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la cual formen parte. El decreto-ley acuerda a los martilleros la facultad de efectuar ventas o remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes especiales, as reza el artculo 8: 8. Son facultades de los martilleros: a) Efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes especiales; b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate los faculta esta ley; c)Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el artculo 9; d) Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de remate. Sociedades entre martilleros. El decreto-ley 20.266 en su artculo 15 establece la posibilidad de los martilleros de constituir sociedades, pero con una limitacin: no podrn tener otro objeto que no sea la realizacin de actos de remate. 15. Los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta especificada en el artculo 3, inciso d). El artculo 16 determina el objeto de dichas sociedades: 16. En las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero que lo lleve a cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, sern responsables ilimitada, solidaria y juntamente con sta por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas sociedades deben efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados, e inscribirse en registros especiales que llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula. El precepto introduce una modificacin al rgimen de responsabilidad en materia societaria, ya que en las sociedades de martilleros, sus administradores o directores responden ilimitada, solidaria y conjuntamente por los perjuicios que causen sus asociados en el desempeo de sus actividades. OBLIGACIONES DEL MARTILLERO Y PUBLICIDAD DEL REMATE. El decreto-ley 20.266 se preocupa de asegurar a los remates la debida publicidad, exigiendo a tal fin la manifestacin de diversas circunstancias destinadas a asegurar a los eventuales interesados una amplia y correcta informacin respecto de los bienes ofrecidos en venta. As en el artculo 9 se determina cuales son las obligaciones del martillero, haciendo as a la publicidad, la actividad del martillero y a la forma de la subasta: 9. Son obligaciones de los martilleros: a) Llevar los libros que se establecen en el Captulo 8; b) Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de dominio de los mismos; c)Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul; d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate y descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio. En casos de remates realizados por sociedades, debern indicarse adems los datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Remate de lotes. Cuando se trate de remates de lotes en cuotas o ubicados en pueblos en formacin, los planos debern tener constancia de su mensura por autoridad competente y de la distancia existente entre la fraccin a rematar y las estaciones ferroviarias y rutas nacionales o provinciales, ms prximas. Se indicar el tipo de pavimento, obras de desage y saneamiento y servicios pblicos, si existieran; e)Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible una bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la sociedad a que pertenezcan; f) Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo; g) Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la misma ser ineficaz;
h) Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes. El instrumento se redactar en tres ejemplares y deber ser debidamente sellado quedando uno de ellos en poder del martillero. Bienes muebles. Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y sta fuera suficiente para la trasmisin de la propiedad, bastar el recibo respectivo; i) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea o cuenta del precio, en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes; j) Efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de cinco das, salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de no hacerlo; k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio; l) En general, cumplimentar las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes. Si se trata de remates judiciales, las normas relativas a la publicidad se complementan con las que establecen las leyes procesales. En cuanto a las subastas particulares, la publicidad queda librada al prudente criterio del martillero, quien decidir acerca de la publicidad necesaria, salvo que hubiera convenido con el comitente las formas y modalidades de la propaganda. El precepto del inciso c, habla del legitimado para disponer del bien, y no simplemente del comitente. No basta, pues, recibir un encargo para la venta de un bien sin verificar si el que dio el encargo est legalmente autorizado para disponer del mismo. El inciso h impone a los martilleros la obligacin de suscribir el instrumento de venta, y firmarlo por s y cuando est autorizado para hacerlo en nombre del legitimado deber dejar constancia del tal autorizacin. El instrumento se redactar siempre en 3 ejemplares (dos sern para las partes vendedora y compradora, respectivamente; y el tercero quedar en poder del martillero). La ley en el inciso i, impone la obligacin de exigir y percibir un importe en dinero en efectivo, no pudiendo aceptar cheques u otros medios de pago. Con respecto a la rendicin de cuentas, debe hacerla dentro del plazo de 5 das, salvo convencin en contrario. ADJUDICACIN DE LAS COSAS. Una vez abierto el acto de la subasta y hecha una postura, el remate ya no puede suspenderse. Si la subasta se realiza sin base, cualquier postura, por mnima que fuere, importa aceptacin de la oferta hecha por el martillero, el cual queda obligado a adjudicar la cosa al oferente, a falta de otro mejor postor. Dado que la venta, aunque se realice en la subasta pblica, es un contrato consensual, una vez perfeccionada por la postura de un licitante, aunque su monto fue irrisorio, el martillero no puede desistir de la adjudicacin; y si lo hiciera, incurrira en incumplimiento de contrato, con todas las consecuencias consiguientes. Si la subasta se realiza con base, la oferta hecha por el importe de la base se obliga al martillero a adjudicar la cosa al oferente, a falta de otro mejor postor. Pero si nadie ofreciese sumas que alcancen el mnimo bsico, el martillero podr suspender y diferir el remate. El martillero que realizare la subasta contrariando las instrucciones de su comitente incurrir en responsabilidades respecto de ste; pero el acto ser vlido frente a terceros, salvo conclusin de stos con el martillero, en cuyo caso el comitente podr hacer anular el acto. Acerca del lugar de remate, Fontanarrosa determina que: Respecto de la venta de inmuebles, y especialmente en materia de subastas judiciales, suelen plantearse incidentes sobre nulidad de remate por no haberse realizado ste en el lugar de ubicacin del inmueble. La jurisprudencia ha resuelto que el remate no es nulo por haberse verificado en un lugar distinto del de ubicacin. Algunas leyes provinciales son ms elsticas, como por ejemplo el artculo 23 de la ley 4477 de la provincia de Santa Fe, que determina que podrn realizarse las subastas en las oficinas de los martilleros, sobre el mismo inmueble, en el lugar donde se encuentran depositados los bienes o donde lo estime ms conveniente. Tratndose de cosas muebles, ya que ellas pueden ser fcilmente trasladadas a cualquier sitio, basta que los anuncios determinen claramente el lugar donde se las podr examinar y donde se realizar el remate. PROHIBICIONES A LOS MARTILLEROS. La ley impone una serie de prohibiciones en el artculo 19 que tienden a asegurar la correccin y honradez en el cumplimiento de las funciones de los martilleros. 19. Se prohbe a los martilleros: a)* Practicar descuentos, bonificaciones o reduccin de comisiones arancelarias; b) Tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias a su favor, o de terceras personas; c) Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de la sociedad a que pertenezca se efecten remates por personas no matriculadas. En caso de ausencia, enfermedad o impedimento grave del martillero, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr delegar el remate en otro matriculado, sin previo aviso; d) Comprar por cuenta de terceros, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se les hubiere encomendado; e) Comprar para s los mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, socios, habilitados o empleados; f) Suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del legitimado para disponer del bien a rematar; g) Retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin que le corresponda;
h) Utilizar en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial" o "municipal", cuando el remate no tuviera tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a engao o confusin; i) Aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo el caso de leyes que as lo autoricen; j) Suspender los remates existiendo posturas, salvo que habindose fijado base, la misma no se alcance. DERECHOS DE LOS MARTILLEROS. El martillero tiene derecho al cobro de su retribucin, llamada comnmente comisin, y al reintegro de los gastos realizados para el cumplimiento del remate, de acuerdo con el artculo 11: 11. El martillero tiene derecho a: a)* Cobrar una comisin conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin, salvo los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del artculo 256 del Cdigo de Comercio; b) Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados. El artculo 13 especifica como se determinar la comisin: 13. La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate. Los artculos 12 y 14 establecen para los casos en el remate no pueda llevarse a cabo o se anule: 12. En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la comisin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores. 14. Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero, ste tiene derecho al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la parte que caus la nulidad. El artculo 22 prescribe que en caso de que tanto la suspensin como la anulacin del remate fueren imputables a culpa del martillero, ste perder su derecho a cobrar la comisin y al reintegro de los gastos, y responder por los daos y perjuicios ocasionados. LIBROS Y DOCUMENTACIN. El artculo 17 nombra cuales son los libros requeridos por la ley: 17. Los martilleros y las sociedades a que se refiere el artculo 15 deben llevar los siguientes libros, rubricados por el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin: a) Diario de Entradas, donde asentarn los bienes que recibieren para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quin han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin; b) Diario de Salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de quin se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems especificaciones que se estimen necesarias; c)De Cuentas de Gestin, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus comitentes. El presente artculo no es aplicable a los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remates o consignaciones.
CORREDORES. Bajo el nombre de corredor se comprende a la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratos. El corredor aparece como un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar. As hay personas que por su conocimiento de los mercados se encargan de efectuar las negociaciones preliminares que necesariamente preceden a todo contrato de alguna importancia. Los corredores no concluyen los contratos que interesan a sus clientes, sino que se limitan a promoverlos o facilitarlos; pero su actividad intermediadora constituye el contenido de una prestacin que el corredor debe a su comitente en virtud de una relacin o de un contrato de corretaje, distinto y autnomo respecto del contrato de cuya promocin se ha encargado. De acuerdo con el artculo 8 inciso 3 el corretaje es un acto de comercio, aunque tuviese por objeto promover o facilitar la conclusin de un contrato de compraventa de un inmueble; por ende cuando el corredor haga de sta su profesin habitual ser considerado comerciante, ya que l ejerce el corretaje en nombre y por cuenta propios. Sistemas legislativos referentes al ejercicio del corretaje. Dentro del campo de la legislacin comparada se advierten tres tendencias: 1) La de los pases que reglamentan el ejercicio del corretaje bajo un rgimen de monopolio. El corretaje es un oficio pblico reserva a nmero determinado y restringido de personas designadas por el gobierno bajo ciertas condiciones. 2) La de los Estados que aseguran la libertad de comercio. Cualquier persona puede dedicarse al corretaje sin ms que llenar los requisitos de idoneidad y publicidad exigidos por la ley. Es el admitido por nuestro Cdigo de Comercio. 3) La de las naciones que establecen regmenes mixtos, es decir, que en formas diversas organizan el monopolio del corretaje en cierto tipos de negocios (por ejemplo contrataciones martimas), dejando libertad en el ejercicio de los dems. Caracterizacin jurdica del corretaje.
El corredor no representa a las partes que han de celebrar el negocio jurdico a cuya conclusin coopera con su intermediacin, sino que simplemente aproxima a los interesados y les facilita el camino para su entendimiento . Tampoco celebra l dicho negocio jurdico, el que queda perfeccionado con la intervencin directa de las partes contratantes. En realidad, el corretaje es una locacin de obra calificada por determinadas particularidades que no afectan a la sustancia de esa figura jurdica. El corredor se compromete ante las partes a obtener la concertacin de un contrato que a ellas interesa, percibiendo una retribucin calculada sobre el resultado de su actuacin, es decir, condicionada a que dicho contrato se concluya. En sntesis, el corretaje es un contrato consensual, bilateral, no formal y oneroso. Condiciones legales para ejercer la profesin de corredor. La ley exige una serie de requisitos impuestos para asegurar el eficaz desempeo de la profesin. No se trata de restricciones a la libertad del ejercicio profesional, sino de condiciones de idoneidad y publicidad fundadas en razones de inters general. Antes de la sancin de la ley 25.028, se requera, de acuerdo al artculo 88 del Cdigo de Comercio: 88.* [Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad; b) Poseer ttulo de enseanza secundaria expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes; c)Aprobar el examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad, que se rendir ante cualquier Tribunal de Alzada de la Repblica con competencia en materia comercial, ya sea federal, nacional o provincial, el que expedir el certificado habilitante en todo el territorio del pas. A los efectos del examen de idoneidad se incorporar al tribunal un representante del rgano profesional con personera jurdica de derecho pblico no estatal, en las jurisdicciones que exista. El examen deber versar sobre nociones bsicas acerca de la compraventa civil y comercial.] (Texto segn ley 23.282.) Sin embargo la ley 25.028 en su artculo 3 modifica este rgimen determinando, derogando el artculo 88, salvo lo concerniente a la habilitacin profesional que, hasta que se implemente la carrera universitaria de corredor, se har conforme a las disposiciones legales de ese artculo que a tal efecto permanece vigente por ese exclusivo lapso. 3. Hasta tanto se implementen las carreras universitarias para corredores y martilleros, la habilitacin profesional se har conforme las disposiciones legales del artculo 88 del Cdigo de Comercio y 1 de la ley 20.266, que a tal efecto permanecen vigentes por ese exclusivo lapso. A partir del establecimiento de los ttulos universitarios y por nica vez, se equipararn los corredores y martilleros habilitados para el ejercicio de sus funciones a dicha fecha, con los egresados universitarios. As la ley 25.028 agrega a la ley 20.266 un tratamiento separado de los martilleros: 1.* Se reforma el decreto-ley 20.266/73 conforme las disposiciones establecidas en el Anexo 1, denominado "Reformas al rgimen legal de martilleros y corredores", que es parte integrante de la presente ley, sustituyndose los artculos 1 y 3 de la citada norma e incorporndose los artculos 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37 y 38. Finalmente, de acuerdo con la vigente legislacin, los requisitos para ser corredor son los siguientes de acuerdo con el artculo 32 del decreto-ley 20.266: 32. [Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2; b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten.] (Incorporado por ley 25.028.) Matrcula. De acuerdo con el artculo 33 la publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la inscripcin del corredor en la matrcula que debe llevar cada Tribunal de Comercio. 33. [Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello, deber cumplir los siguientes requisitos: a) Acreditar mayora de edad y buena conducta; b) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 32; c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer como corredor; d) Constituir la garanta prevista en el artculo 3 inciso d), con los alcances que determina el artculo 6; e) Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local. Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen el corretaje, no tendrn accin para cobrar la remuneracin prevista en el artculo 37, ni retribucin de ninguna especie.] (Incorporado por ley 25.028.) Libros de los corredores. Las peculiaridades de su profesin imponen a los corredores la necesidad de llevar distintos libros de los que la ley exige a los dems comerciantes en general. As el artculo 35 del decreto-ley son exigibles al corredor: 35. [Los corredores deben llevar asiento exacto y cronolgico de todas las operaciones concluidas con su intervencin, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro, rubricado por el Registro Pblico de Comercio o por el rgano a cargo del gobierno de la matrcula en la jurisdiccin.] (Incorporado por ley 25.028.) Los libros de los corredores constituyen prueba de los contratos comerciales celebrados con intervencin de dichos intermediarios. Es decir, prueban tanto las relaciones establecidas entre las partes celebrantes del contrato principal, como las creadas entre los comitentes y el corredor. Respecto de los contratos concluidos directamente entre los comitentes, los libros de los corredores tienen eficacia probatoria por la posicin imparcial que el mediador asume frente a los contratantes, y por la posibilidad de controlar los asientos de sus libros con las minutas sacadas de los registros que deben ajustarse a la verdad de los asientos.
En cuanto a las relaciones entre el corredor y su comitente, la fuerza probatoria de los libros de aquel emerge de los principios generales relativos a la eficacia probante de los libros de comercio. En cuanto a la exhibicin, segn Fontanarrosa, ha de entenderse que slo puede exigirse la exhibicin parcial, es decir, la de los asiento vinculados con la negociacin que da origen a la controversia judicial. En cuanto a la exhibicin parcial ella es procedente con relacin a las partes interesadas en el negocio al que se refieren los asientos cuya exhibicin se solicita o se ordena de oficio. Facultades del corredor. De acuerdo con el artculo 34 del decreto-ley, el corredor en ejercicio de la profesin est facultado a: 34. [En el ejercicio de su profesin el corredor est facultado para: a) Poner en relacin a dos o ms partes para la conclusin de negocios sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin. No obstante una de las partes podr encomendarles que la represente en los actos de ejecucin del contrato mediado. b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurdicos. c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes. d) Prestar fianza por una de las partes.] (Incorporado por ley 25.028.) La funcin del corredor consiste en aproximar a las partes que desean contratar, pero sin hacerse parte en la contratacin principal ni tomar inters en ella. Su actuacin debe ser objetiva e imparcial, sin embargo el artculo determina que puede prestar fianza por una de las partes. Obligaciones de los corredores. El artculo 35 del decreto-ley dispone cuales son las obligaciones de los corredores: 36. [Son obligaciones del corredor: a) Llevar el libro que establece el artculo 35. b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos. c) Deber comprobar, adems, la existencia de los instrumentos de los que resulte el ttulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes registrables, recabar la certificacin del Registro Pblico correspondiente sobre la inscripcin del dominio, gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones que reconozcan aqullos, as como las inhibiciones o interdicciones que afecten al transmitente. d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y dems instrucciones relativas al negocio; se deber dejar expresa constancia en los casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en nombre de aqul. e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las circunstancias conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en particular, las relativas al objeto y al precio de mercado; f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: slo en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las mismas. g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las partes lo exigiere. h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de discusin, sobre la calidad de las mercaderas. i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en cuya negociacin intervenga. j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En los que no requieran la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta de la operacin, segn las constancias del Libro de Registro. k) Respetar las prohibiciones del artculo 19 en lo que resulten aplicables. l) Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la reglamentacin local.] (Incorporado por ley 25.028.) Los corredores tienen el deber de asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en que ellos intervienen y su capacidad legal para celebrarlos. Esta obligacin tiende a facilitar la contratacin entre las partes, y solo se extiende a lo humanamente exigible a cualquier persona prudente y experta en negocios. En cuanto a la obligacin de guardar secreto, ste no puede recaer sobre las condiciones de la propuesta, frente a un eventual interesado en el negocio. As queda librada a la prudencia y discrecin del corredor dar los detalles necesarios sin caer en superficialidades. Derecho a comisin. El artculo 37 le otorga a los corredores este derecho: 37. [El corredor tiene derecho a: a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin; a falta de ellos, de acuerdo de partes o de uso, se le determinar judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho a su percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado. La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho a exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma parte; b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto o uso contrario.] (Incorporado por ley 25.028.) El corredor tiene derecho a una retribucin por su labor intermediadora; sa es precisamente, la contraprestacin debida por el comitente y constituye el correlato de la prestacin asumida por el mediador. El contrato tpico de corretaje es aquel en el cual una persona encarga al corredor que le procure la conclusin de un negocio determinado, ordinariamente un contrato. As es preciso, adems, que su conclusin sea consecuencia de la actividad del corredor. En otros trminos, entre esa actividad y la conclusin efectiva del negocio debe existir una relacin de causa a efecto. Basta que las partes hayan sido aproximadas por ste y que, por su obra, se hayan puesto de acuerdo sobre los puntos esenciales del negocio, aunque luego hayan modificado ciertos detalles de la contratacin o hayan prescindido del corredor para la concertacin y formalizacin definitiva del negocio. Es cuestin de hecho establecer en cada caso ocurrente la existencia de esa relacin causal y la importancia de la actividad del mediador respecto de la decisin final de los contratantes; prueba que corresponde al corredor que pretende cobrar la comisin. Si el fracaso de la contratacin no slo es imputable al corredor sino que puede ser atribuido a la culpa del comitente, la percepcin de la comisin acta en funcin del resarcimiento del dao causado al mediador. Si el contrato no se concluyera por su culpa el artculo 38 dispone: 38. [El corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se frustrare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le reintegren los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que hubiere lugar.] (Incorporado por ley 25.028.) Cuando principiada la negociacin del corredor, el comitente encargase su conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo, a espaldas del corredor, a fin de eludir el pago de la comisin devengada, queda obligado a pagar la comisin como si el contrato se hubiese concluido por obra del mediador.
UNIDAD VI CONTRATOS COMERCIALES. FORMAS CONTRACTUALES. Entendemos por formas contractuales el conjunto de requisitos extrnsecos mediante los cuales se exterioriza la voluntad de cada una de las partes, que constituye el consentimiento contractual. Se acostumbra clasificar en doctrina a las formas contractuales, en ad solemnitatem o constitutivas, y ad probationem o probatorias; las primeras son requeridas para la validez del acto, de modo tal que si no son satisfechas las solemnidades impuestas por la ley o acordadas por las partes, el acto es nulo, y ello es as porque en estos casos las formas constituyen la sustancia. En cambio, las segundas son requisitos o solemnidades que la ley determina para la prueba de los actos, pero que en caso de faltar no afectan su validez. Tanto en el derecho civil como en la materia comercial el principio general es el de la libertad de las formas, salvo para aquellos contratos respecto de los cuales rigen determinadas solemnidades que en caso de no ser observadas producen la nulidad del acto. 210. Los contratos para los cuales se establecen determinadamente en este Cdigo formas o solemnidades particulares, no producirn accin en juicio si aquellas formas o solemnidades no han sido observadas. PRUEBA. El Cdigo de Comercio enumera algunos medios de prueba de los contratos comerciales; empero, la norma resulta innecesaria en atencin a que el Cdigo Civil, aplicable en razn de lo dispuesto en el artculo 207 C.Com., dispone en su art. 1190 las pruebas admisibles para los contratos civiles. 207. El derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales. La doctrina est de acuerdo en considerar que el art. 208 C.Com., es slo enunciativo, pero ms all de ello debemos tener presente que tal norma mercantil menciona todos los medios de prueba que racionalmente es posible concebir, es decir que el mencionado artculo trae una enunciacin de los diversos medios probatorios admisibles slo a ttulo de ejemplo, sin contener un orden de prelacin, ni una limitacin a la admisibilidad de ellos y de los que pudieran ser creados con los adelantos tcnicos y cientficos, con la sola limitacin de las garantas de veracidad y autenticidad, as como el sometimiento a las reglas de la sana crtica. 208. Los contratos comerciales pueden justificarse: 1.Por instrumentos pblicos; 2.Por las notas de los corredores, y certificaciones extradas de sus libros; 3.Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su nombre; 4.Por la correspondencia epistolar y telegrfica; 5.Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas; 6.Por confesin de parte y por juramento; 7.Por testigos. Son tambin admisibles las presunciones, conforme a las reglas establecidas en el presente Ttulo. El rgimen probatorio de los contratos comerciales se completa con las normas de los arts. 209, 210, 211, 212, 214, y con las normas referentes a la prueba de los libros de comercio (arts. 63 y ss.) y de la publicidad registral respecto de terceros (arts. 36 y ss.). En cuanto a los instrumentos pblicos dispone el Cdigo de Comercio que los contratos comerciales pueden ser probados por instrumentos pblicos (art. 208, inc. 1); por ello se debe aplicar en esta materia todo el rgimen de estos instrumentos y de su fuerza probatoria que trae el Cdigo Civil en los arts. 979 a 1011. En lo referido a las notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros la ley no establece la fuerza probatoria de los libros de los corredores, el inciso 2 del referido artculo se limita a prescribir que los contratos comerciales pueden justificarse por las notas y por los certificados, precepto que los menciona separadamente de los instrumentos pblicos. En consecuencia, su fuerza probatoria deber ser determinada por el juez conforme a las circunstancias del caso y segn se trate de prueba en favor o en contra del corredor, o en pleito entre las partes contratantes; son de aplicacin, mutatis mutandis, los principios generales que rigen respecto de la prueba de los libros comerciales. Los corredores tienen el derecho-deber de otorgar certificados de las operaciones asentadas en sus registros. Estos verdaderos testimonios deben contener todos los datos que surjan del Libro de Registro del corredor, tales como la fecha de la operacin, el nmero de orden, y las condiciones y circunstancias registradas que pueden contribuir al esclarecimiento del negocio. Tales certificados son medios de prueba idneos para acreditar los contratos comerciales y si contuvieran algn dato falso, el corredor podr ser incriminado por el delito de falsedad, pero como el certificado con el cual comete la falta es un instrumento privado, corresponde encuadrarlo en la figura contemplada en el art. 292 Cdigo de Penal. Instrumento privado en sentido lato es aquel que ha sido otorgado sin la intervencin de un escribano o de un oficial pblico. Su rgimen est determinado por los arts. 1012 a 1036, Cdigo Civil. En materia comercial debemos tener en cuenta que existen instrumentos no firmados que pueden llegar a tener cierta relevancia en materia probatoria de los contratos y obligaciones comerciales, como es el caso de la factura de venta que se dirige al comprador y que contiene la cantidad, calidad, peso o medida de la mercadera vendida, con el precio unitario y la determinacin del total, y que en caso de no tener establecido plazo de pago, hace presumir que la venta es al contado, y si no es observada dentro de los diez das de recibida por el comprador, implica tcita aceptacin (art. 474, 3er. prr., C.Com.). Otro documento a considerar aqu es el remito que enva el vendedor al comprador detallando la mercadera que se entrega, y en el cual el segundo, por s o por su dependiente (art. 153, C.Com.), debe dejar constancia del recibo de la mercadera. Esta constancia, si bien generalmente se efecta mediante la firma del recibidor, en algunos casos slo estampa el sello fechador de entrada de la empresa compradora, sirviendo ello de prueba de la recepcin de la mercadera, a partir de lo cual corren los plazos legales para reclamacin por vicios aparentes y redhibitorios (arg. arts. 472 y 473, C.Com.). Blancos, raspaduras o enmiendas.
El art. 211, C.Comercial determina que no sern admisibles los documentos de los contratos comerciales en que haya blancos, raspaduras o enmiendas que no estn salvadas por los contrayentes bajo su firma. Exceptase el caso en que se ofreciera la prueba de que la raspadura o enmienda haya sido hecha a propsito por la parte interesada en la nulidad del contrato. 211. No sern admisibles los documentos de contratos de comercio en que haya blancos, raspaduras o enmiendas que no estn salvadas por los contrayentes bajo su firma. Exceptase el caso en que se ofreciera la prueba de que la raspadura o enmienda haba sido hecha a propsito por la parte interesada en la nulidad del contrato. Se debe entender que el citado artculo no puede ser aplicado en forma absoluta en sus trminos literales, lo que llevara a rechazar todo documento por el hecho de presentar blancos, raspaduras o enmiendas no salvadas, cualquiera que sea su importancia. Esto slo debe ocurrir cuando los blancos, raspaduras o enmiendas no salvadas figuren en partes esenciales, como la fecha, nombre, cantidades de cosas, etc. Los trminos del artculo, blancos, raspaduras o enmiendas, que deben ser interpretados restrictivamente dado su carcter excepcional, no incluyen las testaduras, ni los agregados entre lneas, los cuales, cuando no son salvados, carecen de todo valor, pero no invalidan el contrato en que figuran. Se debe entender que la expresin no sern admisibles los documentos de contratos se refiere a su admisin como prueba del contrato en lo que respecta al contenido de sus clusulas, no a su valor como elemento de juicio para acreditar la existencia del contrato entre las partes o como prueba indiciaria. La salvedad de la raspadura o enmienda debe ser hecha al pie del instrumento, bajo la firma de las partes, sea que vaya al final del texto, para lo cual bastar la firma del documento, sea que vaya en una clusula adicional, la cual deber ir especficamente firmada por ambas partes. Correspondencia telegrfica y epistolar. Dispone el art. 214 Cdigo de Comercio, que la correspondencia telegrfica se rige por las mismas disposiciones relativas a la epistolar, para la celebracin de contratos y dems actos jurdicos. 214. La correspondencia telegrfica se rige por las mismas disposiciones relativas a la epistolar, para la celebracin de contratos y dems efectos jurdicos. Su alcance es determinar que desde el punto de vista jurdico ambas clases de correspondencia se rigen por los mismos principios, especialmente en lo relativo a la celebracin de los contratos: envo, recepcin, etc. Todo lo expuesto hasta aqu resulta de aplicacin respecto de las cartas-documentos, que ltimamente han sido instituidas como medio anlogo al telegrama colacionado. Libros de comercio y facturas aceptadas. El art. 208 inc. 5, Cdigo de Comercio, determina que los contratos y las obligaciones comerciales pueden ser probados mediante los libros de comercio y las facturas aceptadas. En cuanto a las facturas, la factura firmada o conformada mediante sello fechador por el recibidor de la mercadera enviada, as como la que ha sido recibida en esos trminos pero no es observada por el comprador dentro de los diez das de recibida (art. 474, inc. 3), se la debe considerar aceptada en los trminos del art. 208, inc. 5, siendo instrumento idneo para probar el contrato de compraventa mercantil. Confesin y testigos. Respecto de la prueba de los contratos comerciales mediante confesin y juramento, as como por testigos, debemos remitir al lector a las obras de derecho procesal que estudian tales medios de prueba. Empero, respecto de la prueba de testigos, ella resulta admisible slo en los casos en que expresamente el Cdigo de Comercio la permita; v.gr., locacin de servicios, mandato y contratos cuyos valores no excedan de doscientos pesos fuertes, es decir, moneda nacional. Tal es lo que dispone el art. 209, 1 er. Prrafo del Cdigo de Comercio; esta norma se corresponda con el art. 1193 Cdigo Civil, aunque sabido es que la ley 17711 modific a esta ltima norma elevando el monto a $ 10.000, el cual por consecuencia de la inflacin galopante que ha sufrido el pas desde entonces, tambin ha quedado totalmente desactualizado; urge una reforma que cuente con un mecanismo de actualizacin que lo haga til, como ha ocurrido con varias de las normas legales y reglamentarias que traen cifras ajustables. Tratndose de asuntos de mayor cuanta, esto es, que superen el monto que determina el Cdigo, la prueba testimonial slo ser admisible si existiere principio de prueba por escrito, entendiendo que ella existe cuando hubiere cualquier documento pblico o privado emanado del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestacin, o que habiendo fallecido tuviera inters si viviera (art. 209, 2 y 3er. prrs.). 209. La prueba de testigos, fuera de los casos expresamente declarados en este Cdigo, slo es admisible en los contratos cuyo valor no exceda de doscientos pesos fuertes. Tratndose de asuntos de mayor cuanta, la prueba testimonial slo ser admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado que emana del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestacin o que tendra inters si viviera. FECHA CIERTA. Segn el Cdigo Civil, los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores por ttulo singular la verdad de la fecha expresada en ellos (art. 1034 C.Civ.), salvo que el instrumento haya sido exhibido en juicio, o presentado en cualquier reparticin pblica, si all quedase archivado, o se trascribiere en un registro pblico, o se reconociere ante un escribano y dos testigos que lo firmaren, o bien que cualquiera de las partes firmantes o testigos fallecieren (art. 1035 C.Civ.). RESOLUCIN.
El primitivo art. 216 del Cdigo de Comercio, si exista condicin resolutoria expresa, no se requera intervencin judicial para que el contrato quedara resuelto; si, en cambio, la condicin resolutoria estaba implcita, era menester una sentencia que as lo declarara. El decreto-ley 4777/63 reform a la norma considerada, disponiendo que: 216. [En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) El nuevo texto legal ha adoptado una buena solucin: condicin resolutoria implcita y resolucin ipso jure, por el solo vencimiento del plazo que el acreedor le debe fijar al deudor para el cumplimiento de su prestacin (plazo no menor de quince das), salvo que el uso o un pacto expreso establecieran uno menor. La referida intimacin, aunque la ley apartndose de su modelo italiano no lo establezca en forma expresa, debe hacerse bajo apercibimiento de resolucin, en trminos no sacramentales, pero inequvocos. El rgimen del artculo trascrito en materia de condicin resolutoria es, pues, el siguiente: I) PACTO COMISORIO EXPRESO: basta la sola voluntad de la parte interesada para que se produzca la resolucin del contrato, con efecto desde que se le comunica al incumplidor (art. 216, 3er. prr.). II) CONDICIN RESOLUTORIA IMPLCITA: basta tambin la sola voluntad de la parte interesada, pero la ley le otorga al incumplidor un plazo (que fija aqulla, pero no menor a quince das, salvo que el uso o un pacto expreso estableciesen uno menor) para que cumpla su prestacin, y, si ello no ocurre, el solo vencimiento del plazo resuelve automticamente el contrato. Queda eliminada as toda la intervencin judicial obligatoria, intervencin que la doctrina nacional criticaba. Efecto retroactivo. Prestaciones cumplidas. La resolucin tiene efecto retroactivo, salvo en lo que respecta a las prestaciones ya cumplidas, que quedan firmes (art. 216, 1er. prr.); la ley se refiere aqu a los contratos que originan obligaciones divisibles, que pueden ser de cumplimiento parcial, como en la generalidad de los contratos de tracto sucesivo, v.gr., arrendamientos, locacin de servicios, suministros peridicos de cosas, etc., pero no a la ejecucin de los hechos que constituyen la contraprestacin de la obligacin incumplida, como, por ejemplo, la entrega de las cosas cuyo precio no pagado determina la resolucin de la compraventa, cosas que, como es lgico, deben ser devueltas al vendedor; lo contrario importara tornar ineficaz la condicin resolutoria. Inejecucin parcial. Si bien el precepto que se refiere a incumplimiento, sin discriminaciones de ninguna especie, dado que en principio, y por razones obvias, debe estarse por la vigencia del contrato y su cumplimiento antes que por su resolucin, se entiende que la inejecucin parcial da derecho a la resolucin slo cuando de haberla previsto la parte contraria no habra celebrado el contrato; en principio, quedan excludas las obligaciones accesorias, salvo que, puedan poner en peligro el cumplimiento de la principal, o disminuyeran su utilidad, o dificultaran su exacto cumplimiento. Es una cuestin de hecho librada a la amplia apreciacin de los jueces. Acreedor en mora. Efectos respecto de terceros. Como el acreedor que reclama el cumplimiento al cocontratante debe haber cumplido, u ofrecido seriamente cumplir (art. 1201, C.Civ.), carecer de ese derecho si ha incurrido en mora. Por otra parte, como lo entienden en forma pacfica la doctrina y jurisprudencia, la resolucin del contrato no afecta a los terceros. Caso fortuito o de fuerza mayor. La circunstancia de que el incumplimiento se deba a caso fortuito o de fuerza mayor, no obsta a la resolucin del contrato; la razn es siempre la misma: constituyendo su obligacin la contraprestacin de la que qued incumplida, debe quedar liberada de ella, cualquiera que sea la causa por la cual el contratante no cumpli. Por otra parte, el art. 216 habla de incumplimiento, sin hacer distingo ni excepcin de ninguna especie. El caso fortuito o de fuerza mayor slo tendr, en este supuesto, la virtud de eximir al incumplidor de toda responsabilidad por los daos y perjuicios. Segn los casos, las obligaciones de ambas partes quedarn extinguidas y se producir la cancelacin del contrato, por virtud de las disposiciones del Cdigo Civil, sin recurrir al art. 216; tal ocurrir cuando medie imposibilidad de cumplimiento; por ejemplo, si la obligacin es de dar cosa cierta y sta perece por caso fortuito o de fuerza mayor y tambin en el supuesto de obligaciones de otro gnero, cuyo cumplimiento se torne imposible por el mismo motivo. Culpa del acreedor. Al acreedor culpable de que el deudor no cumpla le est vedado ampararse en las normas del art. 216, porque lo contrario importara dejar en su mano la validez y eficacia de un acto bilateral.
Renuncia. La renuncia preventiva al derecho de pedir la resolucin del contrato es perfectamente vlida, ya que es un derecho establecido en favor del acreedor, al cual siempre le queda la accin para exigir el cumplimiento de lo pactado y la correspondiente indemnizacin; a fortiori, la renuncia expresa o tcita posterior al incumplimiento. Opcin del contratante cumplidor. Desde el momento en que los contratos se celebran para cumplirlos, lgicamente cualquiera de las partes puede compeler a la otra para el cumplimiento de su prestacin; la resolucin es un recurso subsidiario, alternativo, de carcter prctico, para terminar una relacin jurdica creadora de obligaciones para ambas partes, liberando de las suyas a una de ellas en razn de incumplimiento de la otra, solucin cuyo fundamento es indiscutible, ya que en los contratos sinalagmticos las prestaciones de cada una de las partes tienen como compensacin y razn de ser las del cocontratante. Por ello, la parte que ha cumplido o est dispuesta a cumplir su prestacin puede optar entre forzar a la otra a la ejecucin de lo pactado o dar por rescindido el contrato. Pero la opcin por una de las vas que confiere la ley, importa o no renunciar a la otra?, o, en otros trminos, si se pide la ejecucin del contrato, puede posteriormente hacerse valer el pacto comisorio o a la inversa? El texto actual resuelve expresamente la cuestin, aceptando que: la resolucin puede pedirse aunque se haya demandado el cumplimiento del contrato, pero no se puede solicitar el cumplimiento cuando se hubiere demandado la resolucin (art. 216, ltimo prr., in fine), debindose entender que la norma regula lo relativo a la opcin tanto en los casos de clusula resolutoria expresa como en los de pacto comisorio implcito. Interpretacin. Se trate de clusula expresa o de condicin implcita, la interpretacin de los hechos determinantes de la resolucin, en caso de ser llevados a la justicia, debe ser restrictiva, pues, en principio, los contratos se celebran para ser cumplidos, y de buena fe. Daos y perjuicios. El acreedor que emplaza a su deudor moroso para que cumpla, tiene derecho a reclamar daos y perjuicios por la demora, y si trascurrido el plazo este ltimo no ha cumplido, con lo cual queda el contrato resuelto automticamente, tiene derecho al resarcimiento de los daos y perjuicios que le ocasione el incumplimiento. Expresamente lo determina el art. 216. Lo relativo a los daos y perjuicios, tanto respecto de la mora como en caso de incumplimiento, se rige por las normas y principios del derecho comn, incluso cuando medie concurrencia de culpas, con la consiguiente graduacin de ellas. En el caso de culpa concurrente, el juez, deber apreciar prudencialmente una y otra, y compararlas: si son equivalentes las declarar compensadas y negar la resolucin del contrato, o las declarar por culpa de ambos; de lo contrario podr o no podr hacer lugar a la resolucin, segn la influencia que las respectivas culpas hayan tenido en el incumplimiento. O, en otras palabras, si el acreedor despus de emplazar al deudor para el cumplimiento declara resuelto el contrato, la otra parte puede ocurrir a la justicia no aceptando tal decisin por considerar que no se le puede imputar incumplimiento, y pidiendo que se declare la subsistencia del contrato, que ofrece cumplir; o bien, considerando arbitraria la decisin del cocontratante (a quien puede imputar culpa en la situacin creada), puede pedir al juez la resolucin. Planteada as la litis, el juez deber establecer si ha mediado culpa de uno u otro, o de ambos, no slo a los efectos del resarcimiento de los daos, sino para resolver sobre la resolucin o subsistencia del contrato, sin perjuicio de pronunciarse sobre la indemnizacin de los daos y perjuicios, como cuestin subsidiaria. Ello sin perjuicio de que en la determinacin de los daos ocasionados y su imputabilidad se tenga en cuenta cul de las partes es culpable, y si media concurrencia de culpas, en cuyo ltimo caso pueden ellas ser compensadas o graduadas. Cuando el incumplimiento ocurre por fuerza mayor, no se puede hablar de culpa del deudor, ni a los efectos de la resolucin, que tambin en tal caso se produce, ni del resarcimiento de los daos y perjuicios. Slo basta sealar que la indemnizacin de los daos tiene siempre carcter subsidiario, por lo cual para la procedencia de la respectiva accin es indispensable que se exija, previa o simultneamente, el cumplimiento, o se manifieste la voluntad de resolver el contrato. Si el contrato se rescinde de comn acuerdo entre las partes, no procede la accin por daos y perjuicios, si no se ha hecho reserva expresa en tal sentido. Va judicial voluntaria para obtener la resolucin. La admisin de un procedimiento extrajudicial para llegar a la resolucin del contrato no excluye la accin judicial voluntaria con la misma finalidad; el acreedor puede no usar la facultad que la ley le otorga de declarar resuelto el contrato, previo emplazamiento al deudor, y, por convenirle ms en razn de las circunstancias, deducir accin por resolucin, tal como determinaba, en forma imperativa, el texto derogado. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS. Interpretar la ley significa desentraar y precisar el contenido de la norma jurdica formulada en ella y delimitar su alcance. La interpretacin es indagar el verdadero significado de la voluntad declarada en l, procurando establecer por un proceso racional, la comprensin del alcance y sentido del consentimiento prestado. Se trata de reconstruir la intencin de las partes, por encima del inters de cada uno de ellos. La interpretacin puede ser:
a) INTERPRETACIN LITERAL. Antes que nada hay que ver que dice el contrato, y a las palabras empleadas se les dar el sentido que establezca el uso comn y especialmente la costumbre del lugar donde deban ejecutarse; salvo que se tratare de convenciones de carcter tcnico, entonces se las dar a las palabras el sentido propio con que se las utiliza en la disciplina relacionada con el objeto del contrato. b) INTERPRETACIN CONTEXTUAL. Las clusulas ambiguas o equivocas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
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c) INTERPRETACIN SUBJETIVA. Es la que se da por la intencin comn de las partes. En este caso de ambigedad de las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de los contratantes. d) INTERPRETACIN FCTICA. Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. e) INTERPRETACIN CONSERVADORA. Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igual la validez, habr que adoptar el que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de equidad. f) INTERPRETACIN A FAVOR DEL DEUDOR. En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, al clusulas dudosas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de la liberacin. 217. Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. 218. Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: 1.Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos; 2.Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general; 3.Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad; 4.Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato; 5.Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos; 6.El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras; 7. En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin.
PRESCRIPCIN EN EL DERECHO COMERCIAL. La prescripcin es un medio de adquirir o de extinguir derechos mediante el transcurso del tiempo. La prescripcin que interesa al Derecho Comercial es la prescripcin liberatoria, definida de la siguiente manera, es la extincin de la accin emergente de un derecho subjetivo producida por la inaccin de su titular durante el lapso sealado por la ley. NORMAS APLICABLES. El Cdigo de Comercio en su artculo 844 dispone: 844. La prescripcin mercantil est sujeta a las reglas establecidas para las prescripciones en el Cdigo Civil, en todo lo que no se oponga a lo que disponen los artculos siguientes. En consecuencia, en el caso concreto debe aplicarse el Cdigo de Comercio o la disposicin legal de naturaleza mercantil que expresamente rija la relacin jurdica que se trate; y con carcter complementario y subsidiario se aplicaran los principios generales del Cdigo Civil (por ejemplo en materia de suspensin, interrupcin, comienzo del trmino, etc), en cuanto no estn modificados por los preceptos del cdigo mercantil. PARTICULARIDADES EN MATERIA COMERCIAL. En cuanto a la suspensin, el efecto de ella es inutilizar el tiempo para la prescripcin en el tiempo por el cual ella ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior que en ella se produjo. En cambio, la interrupcin deja sin efecto el lapso transcurrido hasta el momento interruptivo, y a partir de ese momento debe computarse un nuevo trmino completo de prescripcin. As el artculo 845 ha eliminado las causales de suspensin, dejando a salvo a los incapaces y el supuesto del artculo 3980 del Cdigo Civil: 845. Todos los trminos sealados para intentar alguna accin, o practicar cualquier otro acto, son fatales e improrrogables, y corren indistintamente contra cualquier clase de personas, salvo el recurso que corresponda al incapaz contra su representante necesario, y lo dispuesto en el artculo 3980 del Cdigo Civil. 3980. [Cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses. Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla, los jueces podrn aplicar lo dispuesto en este artculo.] (texto segun ley 17.711.) El trmino de 10 aos es el aplicable en materia mercantil a todos aquellos supuestos no contemplados especficamente en preceptos especiales de naturaleza comercial, ya estn contenidos en el Cdigo de Comercio o en las leyes que integran la materia.
DERECHO COMERCIAL.
La prescripcin es una institucin que interesa al orden pblico. Por eso la ley prohbe renunciar al derecho de alegarla. Slo puede renunciarse una prescripcin ya ganada, porque entonces se dispone de un derecho adquirido y eso puede hacerlo cualquiera que tenga capacidad para enajenar. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD. DIFERENCIAS PLAZOS EFECTO ORIGEN
PRESCRIPCIN Son generalmente ms extensos. Prdida de la accin. Est siempre fijada por la ley.
CAUSAS DE SUSPENSIN E INTERRUPCIN
Est sujeta a ellas, a excepcin de lo dispuesto por el artculo 845 del Cdigo de Comercio.
CADUCIDAD Son ms cortos que la prescripcin. Prdida del derecho. Puede derivar de una sentencia, o de un negocio jurdico privado, unilateral o bilateral. En principio no estara sometida a ellas.
ARBITRAJE CONCEPTO. Es el mtodo de heterocomposicion de litigios al cual se llega exclusivamente si media una voluntad de las partes de someter la cuestin a arbitraje. Se trata de un mtodo alternativo, que aporta como ventaja una mayor celeridad, producto del procedimiento verbal, como as tambin una menor onerosidad, menor formalidad y mayor discrecin, ya que se guarda reserva de las cuestiones ventiladas. El compromiso arbitral, es aquel en que las partes deben declarar cual es el conflicto, es decir, sobre que puntos el rbitro deber arbitrar. CARACTERES DEL PROCEDIMIENTO. Privado. Verbal. No actuado. Informal. PAUTAS DE COMPETENCIA. El tribunal arbitral puede intervenir en todas las causas que pueden ser materia de transaccin, es decir, en aquella que no se vea afectado el orden pblico. La competencia del tribunal debe haberse estipulado en el contrato, mediante la clusula compromisoria. Las partes pueden elegir libremente uno o ms rbitros de la lista que compone cada tribunal, para que resuelva la cuestin. PROCEDIMIENTO.
AUDIENCIA INTRODUCTORIA: en ella el rbitro va a tratar de que las partes concilien, all se fijan los puntos contradictorios que sern materia de prueba en una segunda audiencia. LAUDO ARBITRAL: es la resolucin que dicta el rbitro, es obligatoria para las partes pero puede ser revisable judicialmente. Respecto a sus efectos principales puede decirse que el laudo se encuentra equiparado a la sentencia judicial, pero se diferencia de ella por no tener fuerza ejecutiva por cuanto el rbitro carece del poder de imperium del que se encuentran revestidos los magistrados. No obstante lo sealado, la experiencia indica que el arbitraje institucional asegura el cumplimiento del laudo. FORMAS QUE PUEDE ADOPTAR EL RBITRO. Arbitrador o Amigable Componedor: se lo conoce tambin como rbitro de hecho, y es el que adopta su decisin tomando en consideracin la equidad y su leal saber o entender, sin ajustarse a una normativa determinada. El laudo suele llamarse sentencia arbitradora. rbitro o rbitro de Derecho: su decisin, al igual que la de los jueces de la justicia ordinaria, debe ajustarse a la ley. La ventaja que presenta es que el procedimiento es menos formalista y ms rpido. Arbitraje Institucional: es la facultad que tienen algunas instituciones para practicar el arbitraje a travs de rbitros que las representan; los rbitros deben adecuarse a las reglamentaciones dispuestas por la institucin a la que pertenecen.
1) 2) 3) 4) 5)
DEMANDA. CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
SEGUNDA AUDIENCIA: es en donde se producen las pruebas.
UNIDAD VII BOLSAS Y MERCADOS DE COMERCIO. En el lenguaje mercantil corriente, la palabra bolsa tiene diversas acepciones. Con ella suele distinguirse: a) La reunin de personas (comerciantes, agentes de cambio, corredores, etc.) que se congregan para realizar operaciones mercantiles; b) El local donde estas reuniones se realizan; c) El conjunto de las operaciones efectuadas en un da determinado en uno de los lugares indicados; d) Las sociedades constituidas con el objeto de fundar establecimientos donde los comerciantes realicen sus reuniones. Fontanarrosa la define como, la reunin de los comerciantes o de sus agentes en un lugar determinado para realizar futuras operaciones en masa sobre mercaderas fungibles, presentes o futuras, de acuerdo con prcticas o usos establecidos . Segn el genero de operaciones que realicen, las bolsas pueden ser de valores o de mercancas. La bolsa de comercio, es la institucin madre, se la denomina as porque generalmente se tiende a confundir bolsa y mercado, as la bolsa le brinda el lugar fsico en donde cobija a los mercados. La Bolsa de Comercio, es una institucin que promueve, que reglamenta, las reuniones cotidianas de los comerciantes con el fin de hacer ms fcil, rpida y cierta la celebracin de los contratos burstiles, asegurando adems su cumplimiento y su fiscalizacin. (Definicin dada por Allende). As entendido, se puede considerar a los Mercados, como los lugares en donde se forman las ruedas de compradores y vendedores, se fijan los precios de acuerdo a la oferta y demanda, en un momento y lugar de terminado As dentro de la bolsa funcionaran los distintos mercados. Tiene la funcin de acercar a compradores y vendedores y tambin la funcin muy importante, de canalizar el ahorro. La bolsa ofrece el mbito o recinto adecuado para la realizacin de todas las operaciones burstiles y brinda un marco de seguridad y legalidad en el cumplimiento de esos contratos. Tambin cuenta con un sistema de registracin de dichas operaciones que deben ser publicitadas todas estas operaciones que se van celebrando. Por esto tiende a la transparencia de los precios. Adems la bolsa ofrece determinadas facilidades ( o servicios banco, biblioteca, etc.) Uno de los propsitos generales de las bolsas de comercio es el de promover y estimular el empleo del arbitraje como medio de resolver rpida y amigablemente las cuestiones y litigios de ndole comercial. MERCADOS DE VALORES. Los mercados se tienen que constituir como SA, con acciones nominativas o endosables o no, y son personas jurdicas independientes de la bolsa de comercio, si bien actan dentro de ella y estn adheridas a estas a travs de un convenio, no puede funcionar un mercado si no est adherido a la bolsa de comercio del lugar. La ley 17.811 es la que regula toda la operatoria burstil. 36. Los mercados de valores slo pueden permitir la negociacin de ttulos valores cuya cotizacin hubiese sido autorizada por la bolsa de comercio que integren y las que deban realizarse por orden judicial. Las operaciones sobre ttulos valores dispuestas en expedientes judiciales, deben ser efectuadas por un agente de bolsa en el respectivo recinto de operaciones. 37. Los mercados de valores deben dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las operaciones que efecten los agentes de bolsa. FUNCIN ECONMICA. Desde el punto de vista econmico, las Bolsas y los Mercados cumplen dentro de un ordenamiento jurdico basado en el principio de la libertad de contratar, una funcin importantsima, consistente en canalizar el ahorro (que se opera a travs de los Mercados de Valores que promueven y facilitan la inversin, consistente en la adquisicin de ttulos-valores), facilitar la circulacin de los bienes y equilibrar los precios en el tiempo y espacio. BOLSAS LIBRES Y OFICIALES. Pueden observarse mundialmente tres grandes sistemas de organizacin de las bolsas: 1) El de los pases que dejan librada la organizacin y el funcionamiento de estos establecimiento a la INICIATIVA PRIVADA. El ejemplo clsico de este sistema de bolsa libre es el del London Stock Exchange, que es un mercado privado y cerrado constituido bajo la forma de sociedad por acciones. 2) El de las naciones que subordinan su creacin y actividad al criterio fiscal, dado a los organismos burstiles el carcter de ESTABLECIMIENTOS OFICIALES. Como ejemplo de este sistema se puede nombrar a Francia. 3) El que deja cierta libertad a la INICIATIVA PARTICULAR en cuanto a la creacin de estos establecimientos, pero sujetando su funcionamiento a la INTERVENCIN Y CONTRALOR DEL ESTADO. En este sistema se encuentra el rgimen argentino. RGIMEN ARGENTINO DE CONSTITUCIN Y ORGANIZACIN DE LAS BOLSAS Y MERCADOS. Se constituyen de la siguiente forma de acuerdo con los artculos 22 y 28 de la ley 17.811, las bolsas se constituyen como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas; pero tratndose de las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, o bien de los mercados de valores, slo podrn constituirse mediante autorizacin del Poder Ejecutivo Nacional, el que la otorgar por intermedio de la Comisin Nacional de Valores, quedando sujetas al contralor de sta ltima. 22. Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas.
28. Las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores, que deseen constituirse en el futuro, deben requerir autorizacin al Poder Ejecutivo Nacional por intermedio de la Comisin Nacional de Valores, para desarrollar las funciones que esta ley asigna a esas entidades. Esta autorizacin es independiente de la personera jurdica que deben solicitar en el orden nacional o provincial. La bolsa de comercio de rosario est constituida bajo la forma de asociacin civil sin fines de lucro y fue fundada en el ao 1884, el objetivo fundamental, a la finalidad principal de la bolsa es la de promover la realizacin dentro de su mbito de operaciones, negociaciones licitas, que tengan por objeto la operatoria mercantil. COMISIN NACIONAL DE VALORES. A la cabeza de este sistema integral se encuentra la Comisin Nacional De Valores. Este es el organismo de control o fiscalizacin, tiene el poder de polica sobre todo lo que se refiere a la operatoria burstil en nuestro pas. Esta entidad autrquica se relaciona con el PEN a travs del Ministerio de Economa (de acuerdo con el artculo 1 de la ley 17.811) y est integrado por un directorio compuesto por 5 miembros elegidos por el Poder Ejecutivo Nacional. 1. La Comisin Nacional de Valores es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica. Sus relaciones con el Poder Ejecutivo se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa y Trabajo de la Nacin. Las funciones de la Comisin estn detalladas en el artculo 6 de dicha ley: 6. La Comisin Nacional de Valores tiene las siguientes funciones: a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores; b) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores; c) Llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores; d) Llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse aqullas y quienes actan por cuenta de ellas; e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de ttulos valores, y los de los mercados de valores; f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito de aplicacin de la presente ley; g) Solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las funciones que les asigna esta ley. La funcin principal es autorizar la oferta pblica de titulo valores. Por oferta pblica se entiende (Art. 16 ley 17.811) la invitacin que realizan los emisores de ttulos valores a personas en general (inversores, ahorristas) a travs de ofrecimientos personales, medios masivos de comunicacin; para que estos inversores participen de la compra de estos ttulos. Tambin tiene la funcin de controlar y fiscalizar esa oferta pblica prestada. Dentro del poder de polica tiene la funcin de aprobar los reglamentos internos de las bolsas de comercio y de los mercados de valores. A los fines del cumplimiento de las funciones asignadas, la Comisin tiene facultades reglamentarias pudiendo dictar las normas a las que deben ajustarse las personas jurdicas o fsicas que intervengan en la oferta pblica de ttulos valores. AGENTES DE BOLSA. El decreto-ley en su capitulo V reglamenta las actividades y funciones de los intermediarios que actan en los mercados celebrando las operaciones por cuenta de sus clientes o comitentes. Son aquellas personas fsicas que se encargan de realizar operaciones burstiles por cuenta y orden de sus clientes, es decir, celebra operaciones burstiles por cuenta y orden de sus clientes, de acuerdo con las instrucciones que stos les hayan impartido. Los mercados de valores deben llevar un registro de agentes de bolsa. Solamente los inscriptos en dichos registros pueden operar en los mercados de valores o desarrollar actividades como tales. El artculo 41 establece los requisitos para ser agente de bolsa: 41. Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado, se requiere: a) Ser mayor de edad; b) Ser accionista del mercado de valores correspondiente y haber constituido una garanta a la orden del mismo; c) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia moral y responsabilidad patrimonial, a juicio del mercado de valores respectivo; d) Ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores correspondiente. Y en el artculo siguiente detallada las incompatibilidades, es decir, aquellas personas que no pueden ser agentes: 42. No pueden ser inscriptos como agentes de bolsa: a) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta; los fallidos por quiebra casual y los concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los condenados con pena de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por delito cometido con nimo de lucro o por delito contra la fe pblica; b) Las personas en relacin de dependencia con las sociedades que coticen sus acciones; c) Los funcionarios y empleados rentados de la Nacin, las provincias y municipalidades, con exclusin de los que desempeen actividades docentes o integren comisiones de estudio; d) Las personas que ejercen tareas que las reglamentaciones de los mercados de valores declaren incompatibles con la funcin de agente de bolsa. Cuando la incompatibilidad sobrevenga a la inscripcin, el agente de bolsa queda suspendido en sus funciones hasta tanto aqulla desaparezca.
Si la incompatibilidad es sobreviniente, el agente de bolsa queda suspendido hasta que la causal sea removida. Cada mercado de valores puede reglamentar las condiciones de inscripcin de los agentes que quieran actuar en l y las de actuacin. Los agentes de bolsa slo pueden aceptar rdenes de personas que previamente hayan acreditado su identidad y dems datos personales y registrado su firma en el registro que a ese efecto deben llevar. La llamada orden de bolsa es el contrato mediante el cual la persona que desea comprar o vender ttulos valores (llamada cliente o comitente) encarga al agente de bolsa la celebracin de la operacin de bolsa que se propone realizar. La orden debe tener un objeto determinado. El agente debe ejecutar la orden de acuerdo con las instrucciones dadas por el cliente y comunicar a ste el resultado, rindindole cuentas de la operacin. Los agentes estn obligados a guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros, as como de sus nombres, slo puede ser relevados de esta obligacin por decisin judicial dictada en proceso criminal vinculado a esas operaciones. OFERTA PBLICA DE TTULOS VALORES. El artculo 16 conceptualiza la oferta pblica de ttulos valores: 16. Se considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin. Los sujetos oferentes pueden ser los emisores de los ttulos o bien organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas al comercio de ttulos. Los destinatarios de la oferta pueden ser las personas en general o bien sectores o grupos determinados de personas. Los ttulos que pueden ser objeto de la oferta son nicamente los ttulos valores emitidos en masa, que se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo. La oferta pblica puede realizarse en los mercados de valores o fuera de ellos, mediante cualquier forma de publicidad y puede ser objeto de oferta pblica cualquier acto jurdico. Estn excluidas de este supuesto la emisin de ttulos valores del Estado nacional, provincial o municipal o de sus entidades autrquicas. OPERACIONES DEL BOLSA. Bajo el nombre genrico de operaciones de bolsa se comprende, por lo comn, un conjunto de contratos de contenido diverso, que se agrupan en una categora especial atendiendo al lugar donde se celebran (bolsa o mercado), a las personas que intervienen (agentes del bolsa), a los bienes sobre que recaen (valores inmobiliarios, cereales y frutos, etc.) y a las formalidades que deben observarse en su concertacin. Las operaciones burstiles son siempre de naturaleza contractual y giran casi todas en base a las modalidades de la compraventa. Entonces segn nuestras leyes deben considerarse operaciones o contratos de bolsa los celebrados bajo determinadas modalidades generalmente sobre la base de una compraventa- que se conciertan y se cumplen en un mercado y con la intervencin de ciertos intermediarios denominados agentes de bolsa. Estos contratos se refieren a bienes genricamente determinados y que no se encuentran presentes en el lugar en donde se celebra el contrato y por lo tanto, se describen las cantidades, los gneros, etc. Los reglamentos de las bolsas y mercados deben asegurar la realidad de las operaciones y la veracidad de sus registros y de su publicacin. 23. Los reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben asegurar la realidad de las operaciones y la veracidad de su registro y publicacin. 25. Las operaciones de bolsa deben concertarse para ser cumplidas. Las partes no pueden sustraerse a su cumplimiento invocando que tuvieron intencin de liquidarlas mediante el pago de la diferencia entre los precios que se registren al tiempo de la concertacin y al de la ejecucin. Estos dos artculos tienden a asegurar la seriedad de las operaciones. La ley 17.811 no especifica que tipo de contratos burstiles pueden realizarse, dejando librada a las prcticas y usos de cada plaza la determinacin de las operaciones de bolsa, con la nica condicin de que sean serias y lcitas. Las operaciones ms usuales son las que se detallan a continuacin.
AL CONTADO
INMEDIATO
NORMAL A PLAZO FIRME

DE PASE
A PLAZO
CAUCIN BURSATIL DE OPCIN
DE NDICES OPERACIONES AL CONTADO. La operacin al contado entraa, sustancialmente una compraventa de ttulos o acciones sometida a un rgimen especial contemplado por las reglamentaciones y los usos burstiles y a la que subsidiariamente le son aplicables las disposiciones de la
compraventa comn, en la que ambas partes contratantes (agente de bolsa comprador y vendedor) deben efectuar sus respectivas prestaciones (pago del precio y entrega de los ttulos) inmediatamente luego de celebrado el contrato Las operaciones al contado se conciertan para ser liquidadas el mismo da o inmediatamente despus . Las que son liquidadas en el mismo da se denominan contado inmediato; las se que se liquidan a las 24 o 72 horas de su concertacin se denominan normal. El contrato es consensual, meramente obligatorio y de ejecucin inmediata. OPERACIONES A PLAZO FIRME. Se denominan operaciones a plazo firme aquellas que se conciertan determinando todas sus modalidades para su efectivo cumplimiento, pero estableciendo un termino para la real ejecucin de las prestaciones convenidas (pago del precio y entrega de los ttulos). El contrato queda perfeccionado y firme desde su celebracin, solo se difiere el cumplimiento de las obligaciones, al vencimiento de un trmino que habitualmente (dependiendo del reglamento de cada bolsa) no puede ser mayor de 50 das. Se establece un trmino para la real ejecucin de las prestaciones convenidas. Por lo general son objeto de estas operaciones las acciones, ttulos pblicos y obligaciones negociables. En la practica se pueden dar dos situaciones: 1) Es que el mercado garantice estas operaciones a plazo firme. Para poder garantizar el mercado estas operaciones tiene que tener constituido un fondo de garanta que se utiliza para que el mercado pueda afrontar los compromisos no cumplidos por los agentes de bolsa. Ese fondo se forma con un porcentaje de las utilidades anuales lquidas y realizadas en el mercado; esas sumas deben mantenerse disponibles, aunque pueden invertirse en ttulos valores pblicos con cotizacin autorizada. A su vez el agente de bolsa es responsable ante el mercado de valores, por cualquier suma que dicha entidad hubiese abonado por su cuenta. Mientras este agente no regularice su situacin y pruebe que mediaron circunstancias de fuerza mayor por las cuales no pudo cumplir, va a quedar suspendido en su actividad. 2) La otra situacin es que el mercado no garantice las operaciones. En este caso uno de los agentes de bolsa va a sufrir una prdida; entonces el mercado expide a favor del agente que ha sufrido la prdida, un certificado en el que conste la suma de dicha prdida. Este certificado es un ttulo ejecutivo, de forma que tal que el agente lo va a ejecutar para cobrarse contra el otro agente deudor la suma que le debera haber pagado. OPERACIONES DE PASE. Consiste en una operacin mediante la cual una de las partes adquiere valores o efectos al contado y simultneamente los enajena a trmino (a plazo), en tanto que la otra realiza con la primera la operacin inversa, estos es, le vende estos valores o efectos al contado y se los readquiere a trmino. Son dos compraventas con el mismo objeto, entre los mismos sujetos, una al contado y otra a trmino. Esta operacin de pase debe ser considerada unitariamente como un solo contrato y as se registra. Ejemplo: Juan compra a plazo a Pedro 100 acciones de una sociedad annima, de valor nominal de $10.- cada una, a su precio de cotizacin el da de la compra es de $8.- cada una. En consecuencia, el valor total de la operacin es de $800.- (a lo que naturalmente, deben agregarse las comisiones, impuestos, etc.). Vencido el plazo, Juan no dispone de fondos para abonar el precio y recurre a un tercero para dilatar el plazo de cumplimiento con quien celebra un contrato de pase, vendindole las acciones compradas por l a Pedro. Juan entonces vende las acciones al contado a Diego conviniendo que simultneamente se las venda nuevamente a trmino, por un precio que incluye el precio de compra ms un suplemento calculado sobre la base del inters correspondiente al trmino pactado. Como se advierte el pasador compra al contado pagando el precio y recibiendo efectivamente los ttulos, y al mismo tiempo vende esos mismos ttulos a su vendedor, a trmino, por un precio mayor. OPERACIN DE CAUCIN. Las operaciones de caucin, son aquellas empleadas para obtener dinero sobre valores inmobiliarios, conservando la propiedad de los ttulos. El propietario de acciones que necesita dinero, las vende al contado a alguna persona y sta, en el mismo acto, se las revende al primero, a trmino, por un precio mayor. Pero, a diferencia de lo que ocurre en el pase, las acciones no son entregadas al adquirente sino que quedan depositadas (en caucin) en la Caja de Valores S.A. (es una institucin que funciona dentro de la Bolsa de Comercio, tiene por finalidad la guarda, custodio y conservacin de los ttulos valores). As al vencimiento del trmino fijado para su readquisicin, el vendedor primitivo deber abonar al comprador el precio convenido, producindose as la retroventa. Si aquel no cumpliera su obligacin, el mercado proceder a vender las acciones, satisfaciendo al dador del dinero el precio que le corresponde y devolviendo el saldo si lo hubiere, al vendedor primitivo. Esta guarda por parte de la Caja de Valores es un depsito colectivo irregular porque genera la obligacin de devolver la misma cantidad de cosas, con el mismo valor en que fueron depositadas, pero no la misma e idntica accin. En dicha Caja pueden actuar como depositantes los agentes de bolsa, un inversor, un ahorrista. Normalmente son los ahorristas o inversores que tienen una cuenta abierta como clientes del agente de bolsa, hasta una fecha determinada, salvo voluntad en contrario y se abran las cuentas a nombre del agente de bolsa y no del cliente. OPERACIONES CON OPCIN. Son operaciones a trmino en las cuales una de las partes o ambas se reservan la facultad de optar por la resolucin del contrato o por la modificacin de sus modalidades de ejecucin, ya sea en cuanto a la cosa o respecto del vencimiento del contrato, mediante el pago de una prima o premio a su co-contratante. La prima o premio consiste en una suma de dinero que uno de los contratantes se obliga a pagar al otro. Dicha prima se pacta como una prestacin secundaria que va anexa a la principal, consistente en el pago del precio o entrega de la cosa. Cuando la prima est a cargo del comprador, ella se resuelve en un aumento del precio debido; en tanto que si est a cargo del vendedor, se traduce en una disminucin del precio cobrable.
OPERACIN DE NDICE. Tienen por objeto la negociacin de una cantidad expresada en unidades de una cartera de valores cotizados en bolsa, cuyo valor se determina diariamente. Por ejemplo: la negociacin del ndice merval que es el ndice compuesto por una cantidad de acciones componentes del plantel lder de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. El contrato versa sobre los distintos ndices que tienen los mercados. FONDOS COMUNES DE INVERSIN. Regulado por la ley 24.083, los fondos de inversin son uniones de pequeos y medianos capitales destinados a la inversin en activos financieros, exceptuando los inmuebles, que conforma una cartera indivisa y global con todos esos activos, que pertenece a los participantes del fondo comn de inversin, que se llaman cuotapartistas. La ventaja que tienen estos fondos es la diversificacin del riesgo porque se invierte en distintos activos financieros. 1. [Se considera fondo comn de inversin al patrimonio integrado por valores mobiliarios con oferta pblica, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el Banco Central de la Repblica Argentina, y dinero, perteneciente a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad representados por cuotapartes cartulares o escriturales. Estos fondos no constituyen sociedades y carecen de personera jurdica. Los fondos comunes de inversin podrn emitir distintas clases de cuotapartes con diferentes derechos. Las cuotapartes podrn dar derechos de copropiedad de acuerdo con lo previsto en el primer prrafo de este artculo y tambin podrn emitirse cuotapartes de renta con valor nominal determinado y una renta calculada sobre dicho valor cuyo pago estar sujeto al rendimiento de los bienes que integren el haber del fondo.] (Texto segn ley 24.441.) 3. La direccin y administracin de fondos comunes de inversin estar a cargo de una sociedad annima habilitada para esta gestin que actuar con la designacin de sociedad gerente o por una entidad financiera autorizada para actuar como administradora de cartera de ttulos valores por la ley de entidades financieras. La gerente del fondo, deber: a) Ejercer la representacin colectiva de los copropietarios indivisos en lo concerniente a sus intereses y respecto a terceros, conforme a las reglamentaciones contractuales concertadas. b) Tener, para ejercer su actividad, un patrimonio de cincuenta mil pesos. Este patrimonio nunca podr ser inferior al equivalente de cincuenta mil dlares estadounidenses. Las sociedades gerentes de fondos comunes de inversin no podrn tener, en ningn caso, las mismas oficinas que la sociedad depositaria, debiendo ser stas totalmente independientes. 4. La sociedad gerente y la depositaria, sus administradores, gerentes y miembros de sus rganos de fiscalizacin son solidaria e ilimitadamente responsables de los perjuicios que pudiera ocasionarse a los cuotapartistas por incumplimiento de las disposiciones legales pertinentes y del Reglamento de Gestin. MERCADO DE CEREALES. El cereal es uno de los recursos ms importantes del mundo. La ley 17.811 se dedica casi en su totalidad al Mercado de Valores; por ende hay un vaco legal en cuanto a regulacin especifica en cuanto al comercio de granos y de los corredores o comisionistas de cereales. SUJETOS QUE INTERVIENEN. I. PRODUCTOR: se encuentra en un primer eslabn y tiene a su cargo la siembre y la cosecha. II. ACOPIADORES: est en el segundo eslabn y son aquellos sujetos o sociedades (cooperativas, por ejemplo) a quienes los productores le entregan los cereales. Va a comercializar los cereales hacia el tercer eslabn. III. INDUSTRIAS: stas se encuentran en el tercer eslabn, adquieren el cereal para industrializarlo, manufacturarlo y hacer otros productos (industrializacin o consumo). IV. EXPORTADORES: ubicados en el cuarto nivel, el acopiador vende el cereal a ste para que los venda a otro pas. El mediador entre compradores y vendedores, es el CORREDOR DE CEREALES, que puede ser persona fsica o sea que se dediquen a mediar en la celebracin de contratos de cereales. CLASES DE MERCADOS. En materia de granos, se puede operar en un mercado de disponible o en un mercado a trmino; en cada uno de estos mercados se celebran contratos diferentes, atento que son distintos los funcionamientos. MERCADO ABIERTO, LIBRE O DISPONIBLE. Es el ms importante que se desarrolla dentro de la Bolsa de Comercio (tanto por sus montos y nmeros de operaciones). En este mercado las operaciones se pactan con la intencin de entregar o recibir la mercadera negociada, sea en el momento de la contratacin o en una fecha posterior, a cambio de un precio cierto o bien pendiente de determinacin, a stos ltimos se los conoce como negocios a fijar precio. Otra caracterstica de este mercado es que se desenvuelve sobre bases no rgidas ni preestablecidas en cuanto a tamao de los lotes, calidades, formas de pago, garantas, etc. Las partes libremente se ponen de acuerdo en las clusulas que regirn la compraventa, salvo lo que respecte a disposiciones de orden pblico que no pueden ser dejadas de lado por las partes. Los oferentes son los comisionistas o corredores de cereales como as tambin las cooperativas agrarias de segundo grado en representacin de los acopiadores y las cooperativas de primer grado en representacin de los productores. Los demandantes son los exportadores, las fbricas de aceite, los molinos harineros, industrias procesadoras, quienes habitualmente actan en forma directa. Los productos que ms habitualmente se comercializan son: maz, trigo, girasol, soja, lino, etc. diariamente la Cmara Arbitral de Cereales de la Bolsa, a travs de la subcomisin de semana, sobre la base de operaciones realizadas en ese mercado, fija los precio de pizarra de cada producto. Las modalidades de contratacin ms habituales son las operaciones de pago contra entrega, las operaciones a fijar precio, operaciones de pago anticipado y operaciones de canje. El corredor de cereales, en cuanto a su actuacin, se desenvuelve bajo la figura tpica del corretaje .
51 MERCADO A TRMINO O DE FUTUROS: a diferencia del mercado disponible, el objetivo fundamental perseguido es protegerse de los riesgos emergentes de las oscilaciones de precio que sobrevengan al momento de la contratacin. Es un mercado formal e institucionalizado; negocindose en su mbito contratos en los cuales tanto la calidad, como el lugar, el momento de entrega y la cantidad de mercaderas se hallan estandarizadas. Cada vez que un operador celebra un contrato en este mercado, el operador asume la posicin de contraparte del referido mercado en el negocio en cuestin, por eso se dice que el operador asume una posicin compradora o vendedora contra el mercado. El sujeto que ayuda a celebrar la contratacin acta bajo la figura del comisionista (en nombre propio y por cuenta ajena). Entre los oferentes y demandantes existen personas que no tienen una conexin directa con el mercado de granos y pueden ser: 1) Hedgers: su objetivo es neutralizar las oscilaciones adversas de los precios de las mercaderas que poseen y aun no han vendido o que no poseen y deben entregar en un futuro prximo. 2) Especuladores: son aquellas personas que toman los riesgos que la otra parte quiere evitar, mediante la utilizacin de los contratos de futuro, para asegurar anticipadamente un precio a la mercadera que posteriormente vendern o necesitan adquirir. Un derivado de los contratos futuros son los contratos de opciones, que son aquellos por los cuales mediante la opcin se adquiere el derecho de comprar o vender un contrato de futuro de mercadera a un precio establecido que es el precio de ejercicio mediante el pago de una prima. El mercado a trmino de Rosario se ocupa de registrar, compensar y liquidar los contratos de futuro que se celebran en su rueda; estos contratos estn estandarizados y el mercado garantiza a cada una de las personas en forma independiente el pleno cumplimiento de las operaciones que se celebren. DERECHO COMERCIAL.
UNIDAD VIII COMPRAVENTA MERCANTIL. CONCEPTO. Es el acto de comercio prncipe. El eje de todo el derecho comercial moderno. Est dado por el artculo 450 del Cdigo de Comercio: 450. La compraventa mercantil es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso. Lo llamativo de esta figura es la posibilidad de que el sujeto de la compraventa, puede ser o no propietario de la cosa. Eso es as porque en la compraventa mercantil, la compraventa de cosa ajena es vlida de acuerdo con este artculo y refrendndolo el artculo 453: 453. La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula. La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios. El ejemplo tpico es cuando en el caso de compraventa de mercaderas, stas no se tiene en stock y deben pedirse al proveedor. Por ende estas mercaderas son ajenas porque aun no han ingresaron al patrimonio del vendedor. As el artculo trata la venta de cosa ajena y la promesa de venta de cosa ajena. La compraventa es el ejemplo clsico de un actos de comercio naturales, contenido en el artculo 8 incisos 1 y 2. El contrato de compraventa, es un contrato de doble regulacin, es regulado tanto por el Cdigo Civil como por el Cdigo de Comercio, con algunas diferencias. CARACTERES. TPICO Y NOMINADO. El contrato est previsto en el orden legal argentino. BILATERAL. En la compraventa, independientemente de la cantidad de sujetos que intervengan, se da como carcter propio de una naturaleza de cambio, su esencial bilateralidad. CONSENSUAL. El contrato se perfecciona a partir de que las partes manifiestan recprocamente su voluntad (consentimiento) de celebrarlo. Pero se necesita la tradicin material o simblica de la cosa comprada (ttulo y modo). CONMUTATIVO. Al celebrarse el contrato, las prestaciones de las partes son ciertas y determinadas. ONEROSO. En este contrato se establecen dos contraprestaciones equivalentes y supone siempre, un propsito lucrativo mediante la reventa. DE EJECUCIN INSTANTNEA. El contrato se celebra en un nico acto, lo que se puede diferir es el pago del precio. Excepcionalmente podra tener carcter aleatorio, por ejemplo, la compraventa de cosas futuras: cosechas a producirse, etc. NO FORMAL. EFECTO DECLARATIVO.
1) PARTES. En cuanto a las partes contratantes siempre son dos, cualquiera sea el nmero de los sujetos que las integren, siempre hay un comprador y un vendedor, que pueden ser tanto personas fsicas como jurdicas.
ELEMENTOS ESENCIALES.
2) COSA. El objeto del contrato son las cosas muebles, en un sentido amplio en donde se incluyen cosas muebles corporales, incorporales, registrables, no registrables, la energa, etc. De acuerdo al artculo 451 y 452 del Cdigo de Comercio. 451. Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crdito comerciales. La cosa vendida debe ser lcita, cierta y posible, presente o futura, y no prohibida, determinada (por las partes) o determinable (como por ejemplo el gnero, la cantidad, etc.). Si la cosa no fuese pasible de determinacin el contrato de compraventa es nulo. La determinacin de la cosa, puede hacerse en el momento de creacin del contrato o posteriormente; en este ltimo caso deben darse los datos o bases para determinarla. 3) PRECIO. El precio debe ser cierto, en dinero, determinado o determinable. En el primer supuesto las partes lo fijan al contratar; en el segundo se remite a alguna variable, como por ejemplo, al precio de plaza. Si el precio no es determinado o no puede ser determinable, el contrato de compraventa es nulo. Debe ser tambin serio, es decir, guarda una adecuada relacin con el valor que tiene la cosa en el mercado. En contraposicin al precio vil, irrisorio, ficticio, etc. que en realidad no son precios porque nulifican la operacin.
DIFERENCIAS ENTRE LA COMPRAVENTA CIVIL Y COMERCIAL. Cosas objeto del contrato (Art. 451 Cdigo de Comercio). Plazos de prescripcin (arts. 844 y siguientes del Cdigo de Comercio). Forma. Venta de cosa ajena (Art. 453 del Cdigo de Comercio). Seas o arras (Art. 475 del Cdigo de Comercio).
53 Plazo para reclamar por vicios redhibitorios (Art. 473 del Cdigo de Comercio).
MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA. Los artculos del 455 al 457 enuncian las distintas modalidades que puede asumir el contrato de compraventa. 455. En todas las compras que se hacen de efectos que no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, se presume en el comprador la reserva de examinarlos y de rescindir libremente el contrato, si los gneros no le convinieren. La misma facultad tendr, si por clusula expresa, se hubiese reservado probar el gnero contratado. As en uno como en otro caso, retardndose por el comprador el acto del examen o la prueba, ms de tres das despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se considerar el acto sin efecto. Artculo que se aplica a una de las modalidades de la compraventa que es comprar sin tener las cosas a la vista. Entonces se supone la reserva en el comprador de examinar esas cosas y de rescindir el contrato si los gneros no lo convienen. Si el comprador interpela al vendedor para efectuar este examen, y pasan 3 das sin que dicho examen se produjera, se considera el acto sin efecto, ya que en realidad era una compraventa sujeta al previo examen de las cosas por no estar a la vista en el momento de celebrar el contrato. 456. Cuando la venta se hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en los usos del comercio, no puede el comprador rehusar el recibo de los gneros contratados, siempre que sean conformes a las mismas muestras o a la calidad prefijada en el contrato. En caso de resistirse a recibirlos por falta de esta conformidad se reconocern los gneros por peritos, quienes, atendidos los trminos del contrato y confrontando aqullos con las muestras, si se hubieren tenido a la vista para su celebracin, declararn si los gneros son o no de recibo. En el primer caso se tendr por consumada la venta, quedando los efectos por cuenta del comprador; y en el segundo, se rescindir el contrato, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga derecho el comprador por los pactos especiales que hubiere hecho con el vendedor. En este artculo la modalidad es ventas sobre muestras o determinando una calidad conocida. Si el comprador se niega a recibir las mercaderas porque segn l no corresponden a las muestras o calidad que figura en el contrato, entonces ser necesario llamar a peritos para que teniendo en cuenta las muestras con la mercaderas entregadas, coteje y diga si las mismas corresponden o no a las muestras o a la calidad presumida. De acuerdo a lo que se determine en este peritaje, si se tienen por iguales (corresponden a la calidad o muestra) se tendr por consumada la venta quedando los efectos por cuenta del comprados; en el caso de que no resulten iguales se rescindir el contrato. En este caso la compraventa se sujeta a lo que determine el perito. 457. En la venta de cosas que no estn a la vista, y que deben ser remitidas al comprador por el vendedor, se entiende siempre estipulada la condicin resolutoria para el caso de que la cosa no sea de la calidad convenida. Este artculo refuerza todo lo dispuesto anteriormente, en cuanto a la compraventa de cosas que no estn a la vista, estipulando a favor del comprador una condicin resolutoria al contrato de compraventa. 458. Cuando se entrega la cosa vendida sin que por el instrumento del contrato conste el precio, se entiende que las partes se sujetaron al corriente, en el da y lugar de la entrega. En defecto de acuerdo, por haber habido diversidad de precio en el mismo da y lugar, prevalecer el trmino medio. Este artculo viene de alguna manera a suplir alguna negligencia de las partes al contratar. De este modo si se entrega la cosa y no adjunta el precio, se va a entender que las partes se sujetan al precio de plaza de la cosa; si ese precio es fluctuante se toma el trmino medio de los mismos. Requiere indefectiblemente que las cosas hayan sido entregadas. 459. El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si ste no pudiere o no quisiere hacer la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en contrario. El precio puede ser determinable, en este caso un tercero puede proceder a realizar dicha determinacin. Si ste tercero que debi fijar el precio no lo puede hacer (por muerte o incapacidad) la venta es nula, salvo que las partes hayan incluido una clusula en la cual pacten que ante la imposibilidad o negativa del tercero en la determinacin del precio se sujetarn al precio de plaza, por ejemplo. En este caso el contrato de compraventa quedara salvado. 460. No mediando estipulacin contraria, son de cargo del vendedor los gastos de la entrega de la cosa vendida hasta ponerla, pesada y medida, a disposicin del comprador. Los de su recibo, as como los de conduccin o transporte, son de cuenta del comprador. Este artculo habla de los gastos de la compraventa. En general, no slo referido a los gastos, muchos de estos artculos que el Cdigo de Comercio trae, sirven para, supletoriamente, regir cuando las partes no hubieran pactado lo contrario. El cdigo, en materia de gastos dispone que: Son a cargo del vendedor: los gastos de entrega de la cosa hasta ponerla pesada y medida a disposicin del comprador. Son a cargo del comprador: los gastos de traslado y recibo hasta su establecimiento. 461. La entrega de la cosa vendida, en defecto de estipulacin expresa, debe hacerse en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta, y puede verificarse por el hecho de la entrega material o simblica, o por la del ttulo, o por la que estuviese en uso comercial en el lugar en donde deba verificarse. Este artculo se refiere al lugar de entrega de la cosa vendida, que deber se el domicilio donde se hallare la cosa al tiempo de la venta. Esa entrega puede ser: En forma material: es la entrega de la cosa en mano del comprador. En forma simblica: es por ejemplo, la entrega de la llave donde se encuentran las cosas vendidas, de acuerdo al artculo 463: 463. Se considera tradicin simblica, salvo la prueba contraria en los casos de error, fraude o dolo: 1. La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u objeto vendido;
DERECHO COMERCIAL.
2. El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su consentimiento; 3. La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador; 4. La clusula: por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro de veinticuatro horas, o por el segundo correo; 5. La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes. En cuanto al inciso 3, debe relacionarse con los plazos de caducidad estipulados a favor del comprador para reclamar por las enunciaciones que hubiere en la factura (10 das), si esa factura se enva y se recibe sin ninguna oposicin o reclamo se consideran cuentas liquidadas, por ello dicho envo y recepcin se considera tradicin simblica. En el inciso 4 se mencionan dos instrumentos probatorios. Por un lado, el conocimiento de embarque, es el documento que prueba la celebracin de un contrato de transporte por agua; mientras que la carta de porte, es el documento probatorio del transporte de mercaderas por tierra. Por ello la inclusin de la clusu la por cuenta en estos instrumentos tambin se considera como un supuesto de tradicin simblica. 462. En todos los casos en que el comprador, a quien los efectos deben ser remitidos, no estipula un lugar determinado o una persona cierta que deba recibirlos a su nombre, la remesa que se haga a su domicilio importa entrega efectiva de los efectos vendidos. Exceptase el caso en que el vendedor no pagado del precio, remite los efectos a un consignatario suyo, no para entregarlos llanamente, sino recibiendo el precio, o tomando garantas. De acuerdo con este artculo, si las cosas son remitidas al domicilio que figura en la factura, salvo que el comprador haya estipulado otra cosa, se considera que es una entrega material vlida. 464. Cuando los contratantes no hubieren estipulado plazo para la entrega de los efectos vendidos y el pago de su precio, estar obligado el vendedor a tener a disposicin del comprador la cosa vendida, dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato. El comprador gozar del trmino de diez das para pagar el precio de los efectos; pero no podr exigir la entrega sin dar al vendedor el precio en el acto de verificarse aqulla. Este artculo habla del plazo para la entrega de las cosas. Si no se estipulo plazo para la entrega, el vendedor debe tenerlas a disposicin del comprador dentro las 24 horas siguientes a la celebracin del contrato. Por otra parte, el comprador tiene 10 das para el pago del precio, pero no podr exigir la entrega de las cosas hasta tanto no se halla efectivizado el pago. Si las partes no pactan nada al respecto, se considera que el pago debe realizarse al contado. 467. [Cuando el vendedor no entregase los efectos vendidos en el plazo estipulado o en el establecido por el artculo 464, se aplicar lo dispuesto en el artculo 216, sin perjuicio de la facultad del comprador de pedir autorizacin para comprar en la plaza, por cuenta del vendedor, una cantidad igual de los mismos objetos. Sin embargo, cuando la falta de la entrega de los efectos vendidos proceda de que hubiesen perecido, o se hubiesen deteriorado por accidentes imprevistos, sin culpa del vendedor, cesa toda responsabilidad por parte de ste y el contrato queda rescindido de derecho devolvindose el precio al comprador.] (Texto segn decreto-ley 4777/63.) Este artculo remite al artculo 216, sobre resolucin de los contratos, en caso de que el vendedor no entregase los efectos vendidos en plazo estipulado. 472. Cuando los gneros se entregaren en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen y reconocimiento, podr el comprador, en los tres das inmediatos a la entrega, reclamar cualquier falta en la cantidad o vicio en la calidad; justificando, en el primer caso, que los cabos o extremidades de las piezas estn intactas, y en el segundo, que los vicios o defectos no han podido suceder por caso fortuito, ni causarse fraudulentamente en su poder. El vendedor puede siempre exigir en el acto de la entrega, que se haga el reconocimiento ntegro, en calidad y cantidad, de los gneros que el comprador reciba, y en este caso no habr lugar a dicha reclamacin despus de entregados. Este artculo habla de los vicios aparentes en las cosas compradas. Aqu se mencionan tambin plazos de caducidad para reclamar por los vicios. Los vicios aparentes son los defectos que se notan a la simple vista al examinarlos los efectos entregados y tambin se incluyen los faltantes en cuanto a la cantidad entregada. En el segundo prrafo, se determina que el vendedor puede exigir al comprador que realice un control sobre la mercadera en el momento de la entrega, y si lo examina ya no tiene el derecho de reclamar posteriormente. 473. Las resultas de los vicios internos de la cosa vendida, que no pudieren percibirse por el reconocimiento que se haga al tiempo de la entrega, sern de cuenta del vendedor durante un plazo, cuya fijacin quedar al arbitrio de los tribunales, pero que nunca exceder de los seis meses siguientes al da de la entrega. Pasado ese trmino, queda el vendedor libre de toda responsabilidad a ese respecto. Este artculo habla de los vicios internos de la cosa vendida, es decir, los vicios redhibitorios. El plazo para reclamar por vicios redhibitorios en materia mercantil es como mximo de 6 meses contados a partir de que las cosas fueron entregadas. 474. Ningn vendedor puede rehusar al comprador una factura de los gneros que haya vendido y entregado con el recibo al pie de su precio, o de la parte de ste que se hubiere pagado. No declarndose en la factura el plazo del pago, se presume que la venta fue al contado. Las referidas facturas, no siendo reclamadas por el comprador dentro de los diez das siguientes a la entrega y recibo, se presumen cuentas liquidadas. [Si el plazo de pago del precio fuera superior a los treinta das, se estar a lo dispuesto en el Captulo 15, del Ttulo 10 del Libro segundo.] (Agregado por decreto-ley 6601/63.) De acuerdo a este artculo, todo vendedor debe entregarle al vendedor una factura en donde consten todos los datos necesarios para identificar: que fue lo que se vendi, en que cantidad, el precio unitario, el precio total, a quien se lo vendi, comisin frente al IVA, fecha de emisin de la factura, modalidad de pago; si nada se dice, y pasan 10 das se entienden cuentas liquidadas, es decir se tienen como aceptado todo lo dispuesto en esa factura y por recibida la mercadera.
475. Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras. Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad anticipada, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, debern expresarlo as por clusula especial del contrato. Este artculo habla de la sea o arras. En materia mercantil, la sea se entiende siempre que es a cuenta de precio y ratificatoria del contrato; distinto de materia civil, en donde el arras es penitencial y las partes pueden retractarse devolviendo la sea. Obviamente este tema no es orden pblico y las partes pueden pactar lo contrario. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL VENDEDOR Y COMPRADOR. PARTES OBLIGACIONES Entregar la cosa en el plazo y lugar pactado. Deber de custodia y conservacin de la cosa hasta su entrega. Responder por los vicios de las cosas vendidas: aparentes y redhibitorios. Responder por eviccin. VENDEDOR Garanta del buen funcionamiento en la compraventa de consumo. Entregar facturas de las cosas vendidas y recibo del precio percibido. Entregar una cosa de la misma especie y calidad si la cosa se pierde o deteriora por culpa del vendedor. Pagar el precio en el plazo, lugar y modo convenidos en el contrato. Recibir la cosa. Abonar los gastos de traslado de las cosas, salvo estipulacin en contrario. COMPRADOR
DERECHOS Exigir el pago del precio convenido en el lugar y plazo pactados en el contrato.
Rehusar la entrega de la cosa hasta tanto se le abone el precio. Solicitar la resolucin o el cumplimiento del contrato, ante el incumplimiento del comprador.
Exigir la entrega de la cosa. Examinar los efectos. Negarse a recibir la cosa, si no rene las condiciones de cantidad, calidad, peso, etc. Optar por la resolucin o el cumplimiento del contrato cuando el vendedor no entregue por ejemplo, las cosas en el plazo estipulado.
TARJETAS DE CRDITO. CONCEPTO. El contrato de tarjeta de crdito est regulado por una ley especial, anexa al Cdigo de Comercio, que es la ley 25.065. Es una ley relativamente nueva (1999). Esta ley regula el Sistema de Tarjeta de Crdito, de acuerdo con el artculo 1 de la ley: 1. Se entiende por sistema de Tarjeta de Crdito al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales cuya finalidad es: a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locacin de bienes o servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sistema, en los comercios e instituciones adheridos. b) Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato. c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los trminos pactados. Se denomina Sistema porque hay varios contratos individuales que entre todos ellos integran ese sistema complejo y sistematizado. La finalidad est determinada por el artculo 1, en sus diversos incisos. SUJETOS INTERVINIENTES. Este instituto crea vnculos jurdicos entre: ENTIDAD EMISORA. USUARIO TITULAR. PROVEEDOR ADHERIDO.
EMISOR
TITULAR
PROVEEDOR
Adicionales
Negocios adheridos
El artculo 2 da definiciones: 2. A los fines de la presente ley se entender por: a) Emisor: Es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita Tarjetas de Crdito, o que haga efectivo el pago. b) Titular de Tarjeta de Crdito: Aquel que est habilitado para el uso de la Tarjeta de Crdito y quien se hace responsable de todos los cargos y consumos realizados personalmente o por los autorizados por l mismo. c) Usuario, titular adicional, o beneficiario de extensiones: Aquel que est autorizado por el titular para realizar operaciones con Tarjeta de Crdito, a quien el emisor le entrega un instrumento de idnticas caractersticas que al titular. d) Tarjeta de Compra: Aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusivas en su establecimiento o sucursales. e) Tarjeta de Dbito: Aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que al efectuar compras o locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del titular. f) Proveedor o Comercio Adherido: Aquel que en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de Crdito. Hoy da la mayora de las tarjetas de crdito se comercializan a travs de entidades bancarias, entendidos como los vehculos encargados de volcar a su cartera de clientes las tarjetas. Entonces se denomina sistema complejo porque hay contratos individuales celebrados entre todos, como por ejemplo, entre los proveedores y el emisor sean antes de que la tarjeta sea lanzada al mercado o concomitantemente a ese momento. La empresa emisora de la tarjeta contrata con el comerciante a fin de que ste se obligue a aceptar la tarjeta presentada por el usuario, y dicha empresa emisora se compromete a pagarle el importe de lo adquirido por ste, previa deduccin de una comisin. A su vez, la empresa emisora recibir del usuario de la tarjeta la misma cantidad de dinero que l gasto, de modo que la ganancia de la empresa reside exclusivamente en la comisin que cobra al comerciante adherido. As hay un contrato individual entre el emisor y el titular de la tarjeta a travs del contrato de emisin de tarjeta de crdito. Tambin hay innumerables contratos individuales, entre el titular y adicionales y los proveedores. En la prctica, para llegar al contrato que constituye la base jurdica de la emisin de la tarjeta, se comienza con la firma por parte del cliente de una solicitud de tarjeta (lo que constituye una propuesta), que necesita la ulterior conformida d de la destinataria (la emisora). Mientras no exista esta conformidad (que puede ser tcita, como la consecuencia de la entrega de la tarjeta al usuario) no habr contrato y, por tanto, no se podr hablar de derechos y obligaciones de las partes. 6. Contenido del contrato de emisin de Tarjeta de Crdito. El contrato de emisin de Tarjeta de Crdito debe contener los siguientes requisitos: a) Plazo de vigencia especificando comienzo y cese de la relacin (plazo de vigencia de la tarjeta). b) Plazo para el pago de las obligaciones por parte del titular. c) Porcentual de montos mnimos de pago conforme a las operaciones efectuadas. d) Montos mximos de compras o locaciones, obras o retiros de dinero mensuales autorizados. e) Tasas de intereses compensatorios o financieros. f) Tasa de intereses punitorios. g) Fecha de cierre contable de operaciones. h) Tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema (discriminados por tipo, emisin, renovacin, envo y confeccin de resmenes, cargos por tarjetas adicionales para usuarios autorizados, costos de financiacin desde la fecha de cada operacin, o desde el vencimiento del resumen mensual actual o desde el cierre contable de las operaciones hasta la fecha de vencimiento del resumen mensual actual, hasta el vencimiento del pago del resumen mensual, consultas de estado de cuenta, entre otros). i) Procedimiento y responsabilidades en caso de prdida o sustraccin de tarjetas. j) Importes o tasas por seguros de vida o por cobertura de consumos en caso de prdida o sustraccin de tarjetas. k)* Firma del titular y de personal apoderado de la empresa emisora. l) Las comisiones fijas o variables que se cobren al titular por el retiro de dinero en efectivo. m) Consecuencias de la mora. n) Una declaracin en el sentido que los cargos en que se haya incurrido con motivo del uso de la Tarjeta de Crdito son debidos y deben ser abonados contra recepcin de un resumen peridico correspondiente a dicha tarjeta. La ley 25.065 es que la dispone el rgimen legal de las tarjetas de crdito, pero en su artculo 3 trae como aplicacin supletoria la ley de defensa del consumidor, por las relaciones que existen entre el emisor, el titular y el proveedor y defenderse de los abusos. 3. Ley aplicable. Las relaciones por operatoria de Tarjetas de Crdito quedan sujetas a la presente ley y supletoriamente se aplicarn las normas de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin y de la ley de Defensa del Consumidor ley 24.240. COMISIONES.
Luego de efectuada la compra, el negocio adherido remite al emisor el duplicado del cupn de compra, para que el emisor le pague las compras efectuadas, dentro de un plazo prefijado, previo descuento de una comisin (que es la ganancia del emisor), determinada por el artculo 15 de la ley: 15.* El emisor no podr fijar aranceles que difieran en ms de tres puntos en concepto de comisiones entre comercios que pertenezcan a un mismo rubro o con relacin a iguales o similares productos o servicios. En todos los casos se evitarn diferencias que tiendan a discriminar, en perjuicio de los pequeos y medianos comerciantes. El emisor en ningn caso efectuar descuentos superiores a un cinco por ciento sobre las liquidaciones presentadas por el proveedor. INTERESES. El presente artculo habla de los intereses aplicables al titular, estipulando un tope para los mismos. 16.* Inters compensatorio o financiero. El lmite de los intereses compensatorios o financieros que el emisor aplique al titular no podr superar en ms del veinticinco por ciento a la tasa que el emisor aplique a las operaciones de prstamos personales en moneda corriente para clientes. En caso de emisores no bancarios el lmite de los intereses compensatorios o financieros aplicados al titular no podr superar en ms del veinticinco por ciento al promedio de tasas del sistema para operaciones de prstamos personales publicados del da uno al cinco de cada mes por el Banco Central de la Repblica Argentina. La entidad emisora deber obligatoriamente exhibir al pblico en todos los locales la tasa de financiacin aplicada al sistema de Tarjeta de Crdito. RESUMEN MENSUAL. Los siguientes artculos especifican el contenido del resumen mensual que debe ser enviado al titular y los adicionales. 22. Resumen mensual de operaciones. El emisor deber confeccionar y enviar mensualmente un resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados. 23. Contenido del resumen. El resumen mensual del emisor o la entidad que opere por su cuenta deber contener obligatoriamente: a) Identificacin del emisor, de la entidad bancaria, comercial o financiera que opere en su nombre. b) Identificacin del titular y los titulares adicionales, adherentes, usuarios o autorizados por el titular. c) Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior. d) Fecha en que se realiz cada operacin. e) Nmero de identificacin de la constancia con que se instrument la operacin. f) Identificacin del proveedor. g) Importe de cada operacin. h) Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior. i) Lmite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales. j) Monto hasta el cual el emisor otorga crdito. k) Tasa de inters compensatorio o financiero pactado que el emisor aplica al crdito, compra o servicio contratado. l) Fecha a partir de la cual se aplica el inters compensatorio o financiero. m) Tasa de inters punitorio pactado sobe saldos impagos y fecha desde la cual se aplica. n) Monto del pago mnimo que excluye la aplicacin de intereses punitorios. o) Monto adeudado por el o los perodos anteriores, con especificacin de la clase y monto de los intereses devengados con expresa prohibicin de la capitalizacin de los intereses. p) Plazo para cuestionar el resumen en lugar visible y caracteres destacados. Monto y concepto detallados de todos los gastos a cargo del titular, excluidas las operaciones realizadas por ste y autorizadas. Este resumen puede ser impugnado por el titular, de acuerdo con el artculo 26 de la ley: 26. Personera. El titular puede cuestionar la liquidacin dentro de los treinta das de recibida, detallando claramente el error atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por nota simple girada al emisor. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. A) DEL USUARIO. En principio, la responsabilidad por las compras frente a la empresa emisora de la tarjeta recae sobre su titular, mxime cuando en ningn momento ste alego ni prob falsificacin de la firma en los cupones, ni grave negligencia por parte del establecimiento vendedor. B) DE LA EMPRESA EMISORA. El titular de la tarjeta queda obligado a pagar sus adquisiciones a la empresa emisora a partir del cierre de cada perodo y posterior puesta a su disposicin de la liquidacin pertinente. La obligacin de pago slo se torna exigible para el usuario una vez que ha recibido la pertinente liquidacin, ya que es a partir de ese momento que puede verificar los gastos que se dan por realizados en tal perodo y saber en que plazo debe efectuar el pago. C) COMERCIANTE ADHERIDO AL SISTEMA. La sociedad emisora contrata con el establecimiento comercial, en cuya virtud ste se obliga a aceptar la tarjeta presentada por el usuario y proveerle el correspondiente bien o servicio. Las obligaciones que asume la entidad emisora de la tarjeta ante el comerciante adherido solo son exigibles por ste, previa suscripcin del respectivo comprobante por el titular de la tarjeta. VA EJECUTIVA.
q)
Este artculo especfica la preparacin de la va ejecutiva por parte del emisor contra el titular: 39. Preparacin de va ejecutiva. El emisor podr preparar la va ejecutiva contra el titular, de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que se acciona, pidiendo el reconocimiento judicial de: a) El contrato de emisin de Tarjeta de Crdito instrumentado en legal forma. b) El resumen de cuenta que rena la totalidad de los requisitos legales. Por su parte el emisor deber acompaar: a) Declaracin jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y vlida, previa a la mora, por parte del titular o del adicional por extravo o sustraccin de la respectiva Tarjeta de Crdito. b) Declaracin jurada sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y vlido, previo a la mora, por parte del titular, de conformidad con lo prescripto por los artculos 27 y 28 de esta ley. Y por otra parte, este artculo habla de la preparacin de la va ejecutiva del proveedor contra el emisor: 40. El proveedor podr preparar la va ejecutiva contra el emisor pidiendo el reconocimiento judicial de: a) El contrato con el emisor para operar en el sistema. b) Las constancias de la presentacin de las operaciones que dan origen al saldo acreedor de cuenta reclamado, pudiendo no estar firmadas si las mismas se han formalizado por medios indubitables. c) Copia de la liquidacin presentada al emisor con constancia de recepcin, si la misma se efectu.
COMPRAVENTA INTERNACIONAL. La Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de fecha 11/04/1980, fue receptada por el derecho argentino mediante la ley 22.765, lo que la transforma en un cuerpo normativo relevante para la contratacin internacional. DEFINICIN. MBITO DE APLICACIN. La convencin se refiere a una operacin econmica precisa: el cambio de cosas por dinero. Por ello se aplica exclusivamente a los contratos de compraventa internacionales de mercaderas. Se excluye la permuta y se incluye al leasing. En cuanto a las mercaderas se refiere a bienes muebles de todo tipo. Quedando por ende excluidos: los inmuebles, los bienes incorporales, como crditos y deudas, los ttulos valores, fondos de comercio, las compraventas de consumo, las que se realizan en subastas. El carcter internacional de la compraventa surge cuando el contrato se celebra entre partes que tengan sus establecimientos en estados diferentes y cuando estos estados sean contratantes o las normas del Derecho Internacional Privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado contratante. En las operaciones de comercio internacional, la principal fuente creadora de normas reguladoras de los acuerdos a los cuales llegan las partes, es la autonoma de la voluntad. Las partes son las que fijan sus derechos y obligaciones, pudiendo cambiar cualquier uso o costumbre que no sea de su agrado utilizar para una determinada operacin. INCOTERMS. Estos son el principal elemento normativo utilizado en el comercio internacional de mercaderas. Esta palabra abrevia, a modo de acronimo, la frase inglesa que en espaol significa trminos del comercio internacional. En el fondo son usos y costumbres codificados de aplicacin no obligatoria. Los incoterms son reglas para la interpretacin de los trminos comerciales utilizados con mayor frecuencia en el comercio internacional, mediante una serie de normas de carcter facultativo destinadas a precisar el sentido exacto de ellos . Actualmente establecen los principales derechos y obligaciones entre comprador y vendedor, sin perjuicio de lo que consideren oportuno agregar o eliminar las partes, evitndose as la necesidad de repetir en cada operacin comercial lo ya reglado en cada incoterm. stas no son normas obligatorias para las partes, a menos que as lo acuerden expresamente, incluyendo su sigla en el contrato, y que son libres para modificarlas total o parcialmente. Los incoterms respetan la autonoma de la voluntad de las partes. Principales contenidos de los incoterms. ENTREGA: este aspecto del contrato recae directamente sobre el vendedor y debe ejecutarse de acuerdo con el trmino comercial pertinente. Sin embargo, la entrega, como cualquier otro trmino del contrato, variar segn lo que dispongo el contrato de compraventa, en el que es licito pactar diferentes modalidades. El concepto de entrega vara segn el incoterm elegido, en algunos, el vendedor cumplir con su obligacin de entregar poniendo la mercadera a disposicin del comprador en un lugar indicado; en otros casos, la entrega se perfeccionar cuando entregue efectivamente al transportista la mercadera. RIESGOS: la forma y el momento en que se transmiten los riesgos es muy importante para determinar quien debe responder si acaece algn siniestro a la mercadera. Los incoterms definen con precisin de las condiciones en que se transmiten los riesgos en funcin de la clusula elegida, con prescindencia de la propiedad de la mercadera. Para que se opere la transmisin del riesgo, la mercadera debe estar debidamente individualizada; la mercadera debe ser claramente separada o identificada de cualquier otra. Como regla general, el riesgo se transmite cuando el vendedor entrega la mercadera, salvo que se pacte de otro modo. GASTOS: la distribucin de los gastos coincide en los incoterms con la transmisin del riesgo y, por supuesto, con la entrega. En la ejecucin de los contratos normales ser el vendedor quien asuma los gastos de la mercadera, hasta verificarse el cumplimiento del contrato. Es decir que segn lo que disponga cada incoterm en particular, los gastos que deba realizar el vendedor debern ser soportados hasta la entrega de la mercadera al comprador en las ventas directas ( ex work) o la entrega de la mercadera al transportista en ventas indirectas (FOB). Sin embargo, puede ocurrir que el vendedor deba realizar gastos despus de transmitirse los riesgos. Enumeracin.
59 GRUPO E (ex works). Basado en la partida o despacho de la mercadera, el vendedor pone las mercaderas a disposicin del comprador en su establecimiento. Significa que la nica obligacin del vendedor consiste en facilitar la mercadera en sus locales e instalaciones. El comprador corre con todos los costos y riesgos que entraa el transporte de la mercanca hasta el punto de destino deseado. GRUPO F. Basado en mercadera cuyo traslado principal est impago. El vendedor debe entregar las mercaderas a un transportista designado por el comprador. Se pueden encontrar las siguientes clusulas. FAS (free along side), significa fra nco al costado del buque; con arreglo a esta clusula el vendedor cumple sus obligaciones cuando se ha puesto la mercadera al costado del buque, en el muelle o en barcazas, corriendo hasta ese momento con todos los gastos. FOB (free on board), significa franco a bordo; el vendedor coloca a bordo de un buque la mercadera en el puerto de embarque convenido en el contrato, se transfiere el riesgo de prdida o dao del vendedor al comprador cuando la mercadera ha pasado la borda del buque. GRUPO C. basado en condiciones donde el recorrido principal est pago. El vendedor debe contratar el transporte, pero sin asumir los riesgos de dao o prdida de las mercaderas durante el viaje, ni ningn costo adicional. CIF (cost, insurance and freight), quiere decir costo, seguro y flete; el vendedor tiene que contratar, adems, un seguro martimo contra el riesgo de prdida o dao de mercanca durante el transporte. GRUPO D. Basado en la mercadera ya arribada a destino o a un punto determinado. El vendedor debe soportar todos los riesgos y todos los costos del transporte de las mercaderas hasta el pas de destino. DAF (delivered at frontier), quiere decir que el vendedor ha cumplido sus obligaciones cuando llega la mercadera a la frontera, pero antes del lmite aduanero del pas convenido en el contrato de compraventa. Los riesgos inherentes a la exportacin son del vendedor, quien deber proporcionar al comprador los documentos necesarios para que se haga cargo de la mercadera en el punto convenido en la frontera.
PAGO DE LAS OPERACIONES INTERNACIONALES. Pagos anticipados. En todos estos casos se realiza antes de que se enve la mercadera. Es la modalidad que ms riesgos acarrea para el comprador, pues paga antes que la mercadera sea embarcada, o tambin, puede ser el caso, antes de ser producida. En este supuesto, el comprador est asumiendo todo riesgo comercial y el riesgo pas de la operacin. Los instrumentos utilizados en esta clase pagos son: orden de pago o transferencia bancaria y el cheque. stos pueden ser simples o condicionados (cuando se ordena pagar, por ejemplo, contra entrega de documentos). La transferencia bancaria u orden de pago es la que una persona efecta a favor de un beneficiario o destinatario. Pagos diferidos. Las cobranzas documentarias es la operacin comercial o bancaria mediante la cual un remitente, comnmente un banco, actuando por cuenta, orden y riesgo de un cliente, por regla general por medio de otro banco cobrador, tramita el cobro de valores o efectos ante un deudor, sin ms compromiso ni responsabilidad que ejecutar las instrucciones de su mandante o cliente. O sea, que el vendedor delega la funcin de cobro a un banco que se compromete a entregar los documentos que otorgan titularidad de la mercadera al comprador, contra pago o aceptacin de una letra. Las partes en una cobranza son: 1) el ORDENANTE, el cliente que confa la operacin de cobro a su banco; 2) el BANCO REMITENTE que es el banco al cual al ordenante le ha confiado la operacin de cobro; 3) el BANCO COBRADOR, que es cualquier banco distinto del banco remitente, involucrado en el trmite de la orden de cobro; 4) el BANCO PRESENTADOR, que es el banco cobrador cuando efecta la presentacin al girado, y 5) el GIRADO, que es la persona a quien se le debe hacer la presentacin, segn la orden de cobro. Los bancos involucrados tienen las siguientes obligaciones: 1) Deben verificar que los documentos recibidos correspondan a los que se indican en el orden de cobro; 2) Los bancos intervinientes en el cobro no asumen ninguna obligacin o responsabilidad por las consecuencias de la demora o prdida en el trmite de cualquier mensaje, carta o documento; 3) Tampoco son responsables los bancos por las consecuencias de la interrupcin de sus actividades originadas en fuerza mayor, perturbaciones civiles, etc.; 4) El banco presentador no es responsable de la autenticidad de ninguna firma ni de la facultad de ningn suscriptor para firmar un pagar, recibo o cualquier otro documento similar.
DERECHO COMERCIAL.
UNIDAD IX MANDATO COMERCIAL. CONCEPTO. El mandato comercial es un contrato por el cual una persona, el mandante, encomienda a otra, el mandatario, la administracin de uno o ms negocios o actos comerciales que le otorg el primero. El artculo 221 del Cdigo de Comercio es el que brinda el concepto del contrato de mandato: 221. El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le encomienda. El mandato comercial no se presume gratuito. FORMA DE ACTUACIN DEL MANDATARIO. 222. Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado.
MANDANTE
CONTRATO DE MANDATO
MANDATARIO
NOMBRE Y CUENTA AJENA
TERCERO
El mandante es el dueo del negocio y el mandatario es aquella persona que el mandante eligi para encargarle la administracin de uno o ms negocios lcitos de comercio. Este mandatario acta en nombre y por cuenta ajena, ya que en el mandato se aplica la teora de la representacin, porque el mandato comercial es siempre con representacin. Por ello el mandatario es el que celebra los contratos con los terceros, pero se entiende que los ha celebrado el mandante quedando directamente obligado frente a los terceros contratantes. Por su actuacin el mandatario tiene derecho al cobro de una comisin, que puede ser de monto fijo o un porcentaje sobre las ganancias o negocios que administra. Aun cuando nada se haya pactado al respecto, se entiende que siempre el mandatario por su actuacin tiene derecho a una retribucin. El poder es el documento donde se deja constancia de la celebracin del contrato. La representacin es la investidura que recae sobre el mandatario como consecuencia de este contrato. El contrato es consensual, ya que se perfecciona mediante el acuerdo voluntario de las partes celebrantes. MANDATO CIVIL Y MANDATO COMERCIAL. DIFERENCIAS MANDATO CIVIL EN RAZN DE LA NATURALEZA DE Reviste carcter civil cuando los actos objetos del mandato sean de naturaleza LOS ACTOS ENCOMENDADOS civil. Si nada se ha estipulado, la ley lo presume EN RAZN DE LA GRATUIDAD gratuito. No siempre supone la representacin. EN RAZN DE LA REPRESENTACIN El mandatario puede actuar a nombre o EN RAZN DE LA ACTUACIN cuenta del mandante, o propio.
MANDATO COMERCIAL En general, el mandato es comercial si el acto encomendado reviste ese carcter. Rige la presuncin de onerosidad. Es siempre con representacin.
El mandatario asume la obligacin de administrar negocios que le son encomendados. PARA TODO LO QUE NO SE ENCUENTRA NORMADO SE APLICA SUPLETORIAMENTE LAS NORMAS DE LA COMISIN COMERCIAL Y SINO LAS NORMAS DEL MANDATO CIVIL.
OBJETO DEL MANDATO. Por lo general, el objeto son actos de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el poder, como por ejemplo actos civiles que tuvieran ntima vinculacin con un acto de comercio.
223. El mandato comercial, por generales que sean sus trminos, slo puede tener por objeto actos de comercio. Nunca se extiende a actos que no sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el poder. RENUNCIA DEL MANDATO. El mandatario puede renunciar al mandato, pero si esa renuncia perjudica al mandante deber indemnizarlo, salvo que pruebe que su actuacin estaba supeditada a el suplemento de fondos por parte del mandante para el cumplimiento del mandato y no los hubiese recibido; y el otro supuesto es que el mandatario se encuentre en la imposibilidad de continuar con el mandato sin sufrir un perjuicio considerable. 224. El mandatario puede renunciar en cualquier tiempo el mandato, haciendo saber al mandante su renuncia. Sin embargo, si esa renuncia perjudica al mandante, deber indemnizarle el mandatario, a no ser que: 1. Dependiese la ejecucin del mandato de suplemento de fondos y no los hubiese recibido el mandatario o fuesen insuficientes; 2. Si se encontrase el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato sin sufrir personalmente un perjuicio considerable. En el poder que el mandante le da al mandatario, se le hace referencia a todas las facultades que tendr el mandatario y son parte integrantes de l. 225. Cuando en el poder se hace referencia a reglas o instrucciones especiales, se consideran stas como parte integrante de aqul. Si el mandante no otorgo instrucciones especficas, el mandatario deber obrar como si lo hiciera en un negocio propio y de acuerdo a los usos y costumbres. 226. Si la ejecucin del mandato se deja al arbitrio del mandatario, queda obligado el mandante a cuanto aqul prudentemente hiciese con el fin de consumar su comisin. 228. El mandatario que tuviese en su mano fondos disponibles del mandante, no puede rehusarse al cumplimiento de sus rdenes, relativamente al empleo o disposicin de aqullos, so pena de responder por los daos y perjuicios que de esa falta resultasen. Si el mandante hubiera entregado al mandatario los fondos para cumplir con lo encargo, ste no puede negarse al cumplimiento del mandato. DEBER DE INFORMACIN. 229. El mandatario est obligado a poner en noticia del mandante los hechos que sean de tal naturaleza que puedan influir para revocar el mandato. El mandatario debe darle al mandante debida noticia de todo cuanto vaya realizando en su nombre. PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO. Estos artculos se encuentran mal regulados dentro de este captulo, referido al mandato. 230. El comerciante que promete el hecho de un tercero se obliga a ejecutarlo personalmente, o a pagar la indemnizacin correspondiente, si el tercero no verifica el hecho o acto prometido. 231. Si la promesa consistiera en una obligacin de dar, debe el promitente, en todos los casos, dar lo prometido, sin que se le admita indemnizacin, a no ser que la dacin se hubiese hecho imposible. El que acepta la promesa del hecho de un tercero, queda obligado a ste como si con l hubiera contratado. En todos los casos, la ratificacin del tercero convierte el acto en un verdadero mandato con todos sus efectos legales. DERECHO DE RETENCIN Y PRIVILEGIO. Con respecto al mandato, hay muchos artculos referidos al mismo que estn regulado dentro del ttulo de la comisin, que son aplicables al contrato de mandato, como por ejemplo el derecho al cobro de la comisin, el derecho de retencin, el privilegio con respecto al pago, etc. Los artculos 279 y 280 se refieren al derecho de retencin y al privilegio para el cobro, que tienen los mandatarios sobre los efectos que tienen en su poder para la realizacin del mandato, para cobrarse anticipo de gastos, gastos de conservacin, de seguro y la comisin. 279.* Los efectos consignados, as como los adquiridos por cuenta del comitente, se entienden especialmente obligados al pago de las anticipaciones que se hubiesen hecho, gastos de transporte, conservacin y dems legtimos, as como a las comisiones e intereses respectivos. Son consecuencia de dicha obligacin: 1.Que ningn comisionista puede ser compelido a entregar los efectos que recibi o adquiri en comisin, sin que previamente se reembolse de sus anticipaciones, gastos, comisiones e intereses, si los hubiere; 2.Que en caso de falencia ser pagado sobre el producto de los mismos gneros, con la preferencia establecida en el artculo 1500. 280. Para gozar de la preferencia establecida en el artculo precedente, es menester que los efectos estn en poder del consignatario, o que se hallen a su disposicin, o que a lo menos se haya verificado la expedicin a la direccin del consignatario, y que ste haya recibido un duplicado del conocimiento o carta de porte. Gozar asimismo del derecho de retencin, si los efectos se hallan en camino a la direccin del fallido, probndose la remesa por conocimientos o cartas de porte de fecha anterior a la declaracin de la quiebra. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. DEL MANDANTE: Pagar la retribucin pactada y en su defecto, aquella que fuere de uso en el lugar.
62 Anticipar al mandatario, si lo requiere, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato. Indemnizar al mandatario los perjuicios que hubiere sufrido por vicios de la cosa a que se refiere el mandato,
aun cuando los ignorase. Rembolsar al mandatario los gastos e importes que hubiese anticipado, juntamente con los intereses. DEL MANDATARIO: Seguir las instrucciones impartidas en el cumplimiento del mandato, en su defecto, siguiendo los usos de comercio y actuando como lo hara en causa propia. Informar al mandante puntualmente el cumplimiento del mandato y de todo aquello que fuere conveniente a los fines del mejor cumplimiento del contrato. Informar al mandante todos aquellos hechos que pudieren influir en la revocacin del mandato. Entregar al mandante todo lo recibido en virtud del mandato. Rendir cuentas. Indemnizar los daos derivados de la inejecucin del mandato, sea esta total o parcial, salvo que la ejecucin fuere manifiestamente daosa para los intereses del titular del negocio. Pagar intereses al mandante de todas las cantidades que distrajere de su destino, desde el momento en que entraron dichos fondos en su poder. TERMINACIN DEL MANDATO. El mandato puede concluir por: 1) Cumplimiento del negocio. 2) Expiracin del plazo por el que fue acordado. 3) Revocacin del mandante. 4) Fallecimiento del mandante o mandatario; o incapacidad sobreviniente de cualquiera de ellos. 5) Por quiebra del mandante o mandatario. 6) Por renuncia del mandatario. COMISIN. CONCEPTO. El artculo 222 del Cdigo de Comercio, en su segundo prrafo da la definicin del contrato de comisin. Entonces ser comisin aquel contrato en el cual se hace un encargo para administrar negocios individualmente determinados, y esta persona obra a nombre propio y por cuenta ajena. Por ello, es el comisionista el que celebra los contratos con los terceros, quedando directamente l obligado con ellos. 222. Se llama comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por otros, negocios individualmente determinados obra a nombre propio o bajo la razn social que representa.
DERECHO COMERCIAL.
COMITENTE
COMISIONISTA
TERCERO
Contrato de Comisin
A Nombre Propio Y Por Cuenta Ajena
El artculo 232 es el que empieza a regular el Contrato de Comisin. Lo primero que dice el artculo es que entre el comitente (dueo del negocio) y el comisionista existe la misma relacin del mandato (por ende le es aplicable parte de su normativa) con las limitaciones que imponga el Cdigo de Comercio. 232. Entre el comitente y el comisionista, hay la misma relacin de derechos y obligaciones que entre el mandante y mandatario, con las ampliaciones o limitaciones que se prescriben en este Captulo. 233. El comisionista queda directamente obligado hacia las personas con quienes contratare, sin que stas tengan accin contra el comitente, ni ste contra aqullas, a no ser que el comisionista hiciere cesin de sus derechos a favor de una de las partes. De acuerdo a este artculo, y por la forma de actuacin del comisionista, el comitente queda al margen de la relacin entre el tercero y el comisionista. Obviamente todos los beneficios, ventajas que pueda tener el comisionista en la celebracin de los negocios van a redundar en beneficio del comitente. El contrato de comisin comercial se caracteriza por: la actuacin del comisionista; se refiere a negocios individualmente determinados y falta representacin. El artculo 233, en su ultima parte, hace referencia a los que Fontanarrosa menciona como representacin impropia o indirecta, se da cuando el sujeto de la declaracin de voluntad la emite como voluntad propia, es decir sin invocar que lo hace servir un inters ajeno, de tal modo que los terceros con quienes trata ignoran esta circunstancia; en tal caso, los efectos jurdicos del negocio recaen sobre el celebrante. Pero como consecuencia de las relaciones internas de esta denominada representacin indirecta, el agente y el sujeto de inters quedan vinculados entre s de tal modo que le primero debe transmitir al segundo los efectos activos del negocio celebrado con el tercero; as mismo dice que est mal llamada representacin. Porque en realidad el comisionista acta
directamente, pero como el artculo menciona la cesin de los derechos a favor de una las partes, entonces ah si los efectos pasaran al comitente, siguiendo las reglas especificas del Cdigo Civil sobre cesin de derechos. De esta forma el comitente se pondra en lugar del comisionista y podra alegar todas defensas y excepciones que pudiera alegar el comisionista frente a terceros. 234. Competen al comitente, mediante la cesin, todas las excepciones que podra oponer el comisionista; pero no podr alegar la incapacidad de ste, aunque resulte justificada, para anular los efectos de la obligacin que contrajo el comisionista. CARACTERES. CONSENSUAL. ONEROSO. NO FORMAL. DE ACEPTACIN INDIVISIBLE. ACEPTACIN DE LA COMISIN. 235. El comisionista es libre de aceptar o rehusar el encargo que se le hace. Si rehsa, debe dar aviso al comitente dentro de las veinticuatro horas, o por el segundo correo; si no lo hiciere, ser responsable de los daos y perjuicios que hayan sobrevenido al comitente, por no haber recibido dicho aviso. Sin embargo, el comerciante que fuese encargado por otro comerciante de diligencias para conservar un crdito, o las acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de aceptar la comisin, en el caso de que, rehusndola, se perdiere el crdito o los derechos cuya conservacin se trataba de asegurar. El comisionista puede aceptar o no la comisin. Si no dice, si por ejemplo recibe los efectos para ser vendidos, se entiende que tcitamente ha aceptado la comisin. Si no lo acepta inmediatamente le tiene que dar aviso al comitente de que no va a aceptar la comisin para evitarle cualquier perjuicio. Pero si se trata de ciertos encargos que de no ejecutarse se perdera la accin no lo puede rehusar, est obligado a hacerlo. 236. El comisionista que se niega a aceptar el encargo que se le hace, est, sin embargo, obligado a asegurar la conservacin de los efectos de que se trata, y evitar todo peligro inminente, hasta que el comitente le haya transmitido sus rdenes. Si esas rdenes no le llegan en un espacio proporcionado a la distancia del domicilio del comitente, puede solicitar el depsito judicial de los efectos, y la venta de los que sean suficientes para cubrir el importe de los gastos suplidos por el comisionista en el recibo y conservacin de los mismos efectos. Este artculo habla de la obligacin del comisionista de que rehusando la comisin debe propender a tomar todas las medidas necesarias para conservar los efectos. 237. Igual diligencia debe practicar el comisionista, cuando el valor presunto de los objetos consignados no puede cubrir los gastos que tenga que desembolsar por el transporte y recibo de ellos. El juez acordar el depsito y proveer a la venta, oyendo a los acreedores de dichos gastos y al apoderado del dueo de los efectos, si alguno se presentare. 238. El comisionista que aceptase el mandato, expresa o tcitamente, est obligado a cumplirlo, conforme a las rdenes e instrucciones del comitente. En defecto de stas, o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno, o si le hubiese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese suceso imprevisto, podr ejecutar la comisin, obrando como lo hara en negocio propio, y conformndose al uso del comercio, en casos semejantes. El comisionista, al igual que el mandatario, debe velar por los intereses de su comitente. INDIVISIBILIDAD DE LA COMISIN. 239. La comisin es indivisible. Aceptada en una parte, se considera aceptada en el todo, y dura mientras el negocio encomendado no est completamente concluido. Es decir, que si se acepta la comisin, se acepta por el todo ya que es indivisible. Dicha indivisibilidad dura durante la vida de todo el encargo. No es que la obligacin asumida por el comisionista sea indivisible, sino que lo es la aceptacin, de modo que admitida la comisin se la considera en todas sus partes, a no ser que el comisionista conteste la oferta manifestando que solo acepta una parte del encargo. ANTICIPOS DE FONDOS. El artculo 241 habla del anticipo de fondos por parte del comisionista que le sern reembolsados por el comitente en tiempo oportuno; por ende no podr alegar la falta de dichos fondos ya que el se ha obligado a proveerlos. Pero el artculo trae una excepcin, en todos aquellos casos en que el comitente se encuentre en estado de falencia (por ejemplo haya pedido la quiebra o se haya concursado), el comisionista puede negarse a proveer los fondos o llevar adelante la comisin, ya que el comitente podra no estar posibilitado para rembolsar los fondos. 241. El comisionista que se comprometiera a anticipar los fondos necesarios para el desempeo de la comisin puesta a su cuidado, bajo una forma determinada de reembolso, est obligado a observarla y a llenar la comisin, sin poder alegar falta de provisin de fondos, salvo si sobreviniera el descrdito notorio del comitente. ACTUACIN DEL COMISIONISTA. El comisionista debe actuar de acuerdo a las instrucciones dadas por el comitente. Si as no lo hiciere o lo hiciere de una forma que no fuere satisfactoria para el comitente, deber responder por los daos y perjuicios causados. As dice el artculo 242 del Cdigo de Comercio. Pero, seguidamente, el mismo artculo trae una salvedad a tal obligacin de responder por los daos y perjuicios; por consiguiente justifica el exceso en la actuacin cuando de tal actuar resulte beneficioso para el comitente, cuando la
operacin no admitiese demora y por ltimo, obviamente, cuando el comitente ratificase la actuacin, de esta manera el comitente estara saneando el exceso o apartamiento de las instrucciones recibidas. 242. El comisionista que se apartare de las instrucciones recibidas, o en la ejecucin de la comisin no satisficiere a lo que es de estilo en el comercio, responder al comitente por los daos y perjuicios. Sin embargo, ser justificable el exceso de la comisin: 1. Si resultase ventaja al comitente; 2. Si la operacin encargada no admitiese demora, o pudiese resultar dao de la tardanza, siempre que el comisionista haya obrado segn la costumbre generalmente practicada en el comercio; 3. Si mediare aprobacin del comitente o ratificacin con entero conocimiento de causa. El artculo 243 hace referencia a cuando la actuacin del comisionista es contraria a las instrucciones del comitente, o se excediere de sus facultades disponiendo que las consecuencias perjudiciales de dicha actuacin estarn a su cargo. Pero seguidamente aclara que el contrato celebrado por el comisionista con el tercero es perfectamente vlido, no hay razn para atacarlo. Por ejemplo: el comisionista estaba facultado para vender una partida de mercaderas a $1.50 por unidad y ste las vende a $1.30, los $0.20 de diferencia que vendi a menos, entre el valor de lo ordenado y lo finalmente convenido con el tercero, son a cuenta del comisionista. 243. Todas las consecuencias perjudiciales de un contrato hecho por un comisionista contra las instrucciones de su comitente, o con abuso de sus facultades, sern de cuenta del mismo comisionista, sin perjuicio de la validez del contrato. En consecuencia de esta disposicin, el comisionista que haga una enajenacin por cuenta ajena a inferior precio del que le estaba marcado, abonar a su comitente el perjuicio que se le haya seguido por la diferencia del precio, subsistiendo, no obstante, la venta. En cuanto al comisionista, que encargado de hacer una compra, se hubiere excedido del precio que le estaba sealado por el comitente, queda a arbitrio de ste aceptar el contrato tal como se hizo, o dejarlo por cuenta del comisionista, a menos que ste se conforme en percibir solamente el precio que le estaba designado, en cuyo caso no podr el comitente desechar la compra que se hizo de su orden. Si el exceso del comisionista estuviere en que la cosa comprada no fuese de la calidad que se le haba encomendado, no tiene obligacin el comitente de hacerse cargo de ella. DEBER DE INFORMACIN. El artculo 245 hace mencin al deber de informacin del comisionista al comitente, de forma tal que ste puede varias sus instrucciones, revocar la comisin, etc. Tambin de darle aviso de cualquier dao que sufran los efectos y mencionar cual es el origen del dao. 245. El comisionista debe comunicar puntualmente a su comitente, todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que puso a su cuidado, para que ste pueda confirmar, reformar o modificar sus rdenes, y en el caso de haber concluido la negociacin, deber indefectiblemente, darle aviso dentro de las veinticuatro horas, o por el correo ms inmediato al da en que se cre el convenio. De no hacerlo, adems de las responsabilidades ordinarias, sern de su cargo todos los perjuicios que pudieran resultar de cualquier mudanza que acordare el comitente sobre las instrucciones. RETRIBUCIN DEL COMISIONISTA. El comisionista como retribucin de su actuacin recibe lo que se denomina comisin. La comisin consiste, generalmente, en un tanto por ciento del monto bruto de la operacin, cuestin que, a falta de pacto, tambin se encuentra sujeta a los usos del lugar de ejecucin o, en su defecto, a la determinacin de peritos arbitradores. La remuneracin se debe desde que la comisin se ejecuta, concluyndose el negocio encomendado. La comisin se pierde cuando ste acta con dolo o culpa. sta puede tomar dos modalidades: una es la comisin ordinaria o simple prevista en el artculo 274 del Cdigo de Comercio. 274. Todo comisionista tiene derecho a exigir del comitente una comisin por su trabajo, la cual no habiendo sido expresamente pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde se hubiese ejecutado la comisin. La otra modalidad es la comisin extraordinaria de garanta prevista en el artculo 256. ste artculo prev que el comisionista puede tener derecho al cobro de otra comisin, la cual debe estar expresamente pactada para tener derecho al cobro. La comisin de garanta es aquella que tiene derecho a cobrar el comisionista por el hecho de hacerse cargo de los riesgos de la cobranza o la solvencia de los terceros contratantes. Si se pacta esta comisin extraordinaria, llegado el momento de pago el tercero no paga, el comisionista pagar de su propio bolsillo (con las mismas modalidades y plazos que el tercero) la suma que debera haber pagado el tercero. 256. Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra llamada de "garanta", corren de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor a los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el comprador. Si la comisin de garanta no se hubiese determinado por escrito, y sin embargo el comitente la hubiese aceptado o consentido, pero impugnare la cantidad, se entender la que fuese de estilo en el lugar donde residiere el comisionista, y en defecto de estilo, la que fuere determinada por arbitradores. La comisin debe ser ntegra, de acuerdo al artculo 275. Salvo que el comisionista fuese separado antes de finalizar el encargo o falleciere, entonces le corresponde la comisin proporcional a la parte actuada. Si la comisin fuese revocada anticipadamente sin causa el comitente debe pagarle la mitad de la comisin. 275. Si se ha concluido la operacin o mandato, la comisin se debe ntegra; pero en caso de muerte o separacin del comisionista, se debe nicamente la cuota correspondiente a los actos que haya practicado. Sin embargo, cuando el comitente revoque el mandato antes de concluido, sin causa justificada procedente de culpa del comisionista, nunca podr pagarse menos de la mitad de la comisin, aunque no sea la que exactamente corresponda a los trabajos practicados.
276. El comitente est obligado a satisfacer al contado, no mediando estipulacin contraria, el importe de todos los gastos y desembolsos verificados en el desempeo de la comisin, con los intereses respectivos por el tiempo que mediare entre el desembolso y el pago efectivo. SUSTITUCIN DE LA COMISIN. El artculo 251 prev la posibilidad de que el comisionista sustituya la comisin en otra. La sustitucin ser posible cuando este autorizada por el comitente o cuando no estndolo, lo exigiere la naturaleza de la operacin. En cualquiera de los casos el comisionista no responde por los actos del sustituto, siempre que pruebe: que se trataba de alguien que gozaba de crdito en el comercio o que le transmiti fielmente las ordenes del comitente. 251. El comisionista puede sustituir en otro la comisin, aun cuando para ello no tenga expresas facultades, si as lo exigiere la naturaleza de la operacin, o si fuere indispensable por algn caso imprevisto o inslito. La sustitucin puede hacerla a su nombre, o al del comitente. En el primer caso, contina la comisin por medio del subcomisionista. En el segundo, pasa enteramente a ste. El artculo 252 se refiere a la sustitucin voluntaria: 252. El comisionista que ha hecho la sustitucin, en virtud de facultades que al efecto tuviera, o por exigirlo la naturaleza de la operacin, o por resultado de un caso imprevisto, no responde por los actos del subcomisionista, probando que le transmiti fielmente las rdenes del comitente y que aqul gozaba de crdito en el comercio. Si la sustitucin se hubiera hecho sin necesidad o sin mediar autorizacin, el comitente tiene accin directa contra el sustituido y el sustituyente. PROHIBICIONES. El comisionista, de acuerdo con el artculo 262, no puede adquirir para s mismo los efectos de la comisin. Este artculo trata de evitar la colisin de intereses, ya que se supone que el comisionista debe velar por los intereses del comitente, actuando en la comisin como si el negocio fuera propio. En principio, la regla general es la prevista en la primera parte del artculo, pero a continuacin trae una salvedad, que es en los casos en que el comitente haya expresado su consentimiento. 262. Los comisionistas no pueden adquirir por s ni por interpsita persona, efectos cuya enajenacin les haya sido confiada, a no ser que medie consentimiento expreso del comitente. MEDIDAS CONSERVATORIAS. El artculo 273 habla de cuando el comisionista tiene la obligacin de hacer un contrato de seguro sobre los efectos en su poder. En caso de que no lo hiciere y los efectos perecieren, es responsabilidad del comisionista responder por tales efectos de acuerdo a su valor en plaza. 273.* El comisionista que recibiere orden para hacer algn seguro, ser responsable por los perjuicios que resultaren por no haberlo verificado, siempre que tuviere fondos bastantes del comitente para pagar el premio del seguro, o dejase de dar aviso con tiempo al comitente de las causas que le haban impedido cumplir su encargo. Si durante el riesgo quebrare el asegurador, queda constituido el comisionista en la obligacin de renovar el seguro, si otra cosa no le estaba prevenido. Es entendido que el referido seguro slo podr celebrarse con arreglo a lo dispuesto en el artculo 512. 247. El comisionista responde de la buena conservacin de los efectos, ya sea que le hayan sido consignados, que los haya comprado o recibido en depsito, o para remitirlos a otro lugar salvo caso fortuito o de fuerza mayor, o si el deterioro proviniese de vicio inherente a la cosa. OBLIGACIN DE RENDIR CUENTAS. Todo el que acta por otro tiene la obligacin de rendir cuentas en forma instruida, documentada, fehaciente, con los documentos respaldatorios correspondiente que avalen de que manera celebro el negocio. Este artculo tambin es aplicable al mandato. 277. El comisionista, por su parte, est obligado a rendir al comitente, luego de evacuada la comisin, cuenta detallada y justificada de todas las operaciones y cantidades entregadas o percibidas, reintegrando al comitente, por los medios que ste le prescriba, el sobrante que resulte a su favor. En caso de mora, responde por los intereses desde la fecha de la interpelacin. El siguiente artculo se refiere a que el comisionista que incurra en algunas de las causales prevista en el artculo puede ser pasible de un proceso penal, puede ser penado por estafa, defraudacin, etc. 278. El comisionista a quien se pruebe que sus cuentas no estn conformes con los asientos de sus libros, o que ha exagerado o alterado los precios o los gastos verificados, ser castigado como reo de delito, conforme a las leyes penales. DERECHO DE RETENCIN Y PRIVILEGIO. El artculo 279 se refiere a que todos los efectos en poder del comisionista como consecuencia de la comisin, son el asiento del privilegio para cobrarse los gastos, las anticipos y las comisiones ms los intereses. 279.* Los efectos consignados, as como los adquiridos por cuenta del comitente, se entienden especialmente obligados al pago de las anticipaciones que se hubiesen hecho, gastos de transporte, conservacin y dems legtimos, as como a las comisiones e intereses respectivos. Son consecuencia de dicha obligacin: 1. Que ningn comisionista puede ser compelido a entregar los efectos que recibi o adquiri en comisin, sin que previamente se reembolse de sus anticipaciones, gastos, comisiones e intereses, si los hubiere; 2. Que en caso de falencia ser pagado sobre el producto de los mismos gneros, con la preferencia establecida en el artculo 1500.
El artculo 280 habla del derecho de retencin por parte del comisionista de los efectos hasta tanto le sean pagados todos los gastos, comisiones e intereses si correspondiere. 280. Para gozar de la preferencia establecida en el artculo precedente, es menester que los efectos estn en poder del consignatario, o que se hallen a su disposicin, o que a lo menos se haya verificado la expedicin a la direccin del consignatario, y que ste haya recibido un duplicado del conocimiento o carta de porte. Gozar asimismo del derecho de retencin, si los efectos se hallan en camino a la direccin del fallido, probndose la remesa por conocimientos o cartas de porte de fecha anterior a la declaracin de la quiebra.
CONTRATO DE TRANSPORTE. CONCEPTO. El contrato de transporte es aquel contrato que se celebra entre dos partes, por un lado se encuentra la empresa de transporte, quien se obliga a trasladar, personas o cosas, hasta el lugar de destino a cambio de una retribucin . REGULACIN DEL TRANSPORTE. Si el transporte es comercial, esto es, si se desarrolla en forma de empresa, estar regulado por el CDIGO DE COMERCIO y las disposiciones legales que han sido sancionadas que complementan la normativa de cdigo (artculo 8 inciso 5). Por ende la comercialidad del transporte deviene de su organizacin como empresa. Si el transporte es aislado, es decir, no se ejecuta en forma de empresa, aunque sea oneroso, y aun el gratuito le son aplicables las normas del CDIGO CIVIL sobre locacin de obra. Salvo que se realice por agua, aunque sea aislado, es siempre comercial. Si el transporte es martimo o fluvial (excepto que se realice en pequeas embarcaciones) se rigen por la LEY DE NAVEGACIN 20.094. Si el transporte es areo se rige por las disposiciones del CDIGO AERONUTICO. CARACTERES DEL CONTRATO. BILATERAL: genera obligaciones para ambas partes. ONEROSO: es esencia del contrato la contraprestacin en dinero. De no ser as estaramos frente un contrato de transporte benvolo. CONSENSUAL: si bien el artculo 170 para conferirle carcter real, no hay dudas de que es el acuerdo de voluntades, el acto que perfecciona el contrato y a partir del cual nacen sus efectos. CONMUTATIVO: ambas prestaciones tienen un alcance determinado al momento de la celebracin, y resultan, en principio, equilibrados en cuanto a su valor. TPICO: se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio. NO FORMAL: la ley no le determina una forma. DE COLABORACIN: de acuerdo con su funcin econmica y social, el transporte se ubica dentro de las llamadas relaciones de colaboracin o cooperacin, en las cuales uno de los sujetos presta su esfuerzo en la integr acin de las actividades de produccin. DE ADHESIN: se encuentran condiciones preestablecidas en las cuales las partes adhieren. DESTINO: un itinerario a recorrer que debe ser respetado por la empresa. CLASES DE TRANSPORTE. Teniendo en cuenta el mbito en que se celebra y ejecuta el contrato de transporte, ste puede ser: Bajo un rgimen libre: cuando no se encuentra sujeto a un reglamento. Las tarifas se convienen por acuerdo de partes. Aqu se contrata en forma privada, por lo que puede prestarse o no segn le convenga o no la propuesta de la otra parte. Bajo un rgimen de servicio pblico: en este caso la empresa transportadora est obligada a contratar, no puede negarse a prestar el servicio si no existen causas justificadas. Esta clase puede a su vez clasificarse en: A) PROPIO. Cuando el servicio est directamente prestado por el Estado. B) IMPROPIO. Cuando es prestado por particulares bajo el rgimen de concesin del estado. Es el transporte de media y larga distancia. Conforme a la va utilizada por la cual es transporte puede ser: Terrestre. Martimo o Fluvial. Areo. Conforme a la naturaleza del objeto transportado: Transporte de cosas. Transporte de personas. Transporte de noticias. TRANSPORTE DE COSAS. PARTES INTERVINIENTES. Las partes intervinientes son necesariamente dos: 1) El TRANSPORTISTA (Porteador o acarreador). Es el que asume la obligacin de resultado que supone transportar las mercaderas hasta el lugar de destino. Frecuentemente es una empresa de transporte. La obligacin
de resultado se traduce en que el transportista debe hacer llegar las cosas sanas y salvas, en las mismas condiciones en que fueron cargadas. 2) El CARGADOR. Es la persona que contrata con esta empresa de transporte para que se efectu el traslado de los efectos. Es quien entrega la cosa y paga el flete o precio. El cargador puede remitir la mercadera: A s mismo: que se da cuando consigna las mercaderas a su nombre. En este caso destinatario y cargador se confunden en la misma persona, y formara parte del contrato de transporte. A un destinatario: este no es parte del contrato de transporte. Por ello generalmente se dice que el contrato de transporte, es un contrato de estipulacin a favor de terceros. Tambin se puede encontrar, aunque no es parte del contrato de transporte, al Mandatario o Comisionista de transporte, que es aquel que acta como comisionista del empresario de transporte, es decir que celebra el contrato con la empresa por cuenta del cargador, y se rige de conformidad con las normas de aplicacin a la comisin. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRANSPORTE. ITINERARIO: o camino a seguir por el empresario de transporte. Este puede ser: convencional, reglamentario o determinado por la costumbre.
A. B.
DESPLAZAMIENTO: es la necesidad de traslacin de las cosas.
C. TARIFA O FLETE: este es el elemento objetivo del contrato, es decir la retribucin (precio) del contrato. Es la contraprestacin que hay que pagar que las cosas sean trasladas hasta el lugar de destino . En cuanto a las modalidades del flete puede ser que al momento de celebrar el contrato el cargador pague el flete en ese momento o bien que se pacte flete a pagar (por el destinatario cuando las mercaderas lleguen a destino). Es entonces, convencional, o sea, cuando se fija de comn acuerdo entre las partes. De esta forma se determina cuando el transportador es una empresa particular o privada que trabaja sin concesin del estado. D. CARGA: pueden transportarse mercaderas, es decir, todo tipo de cosas. Las cosas transportadas deben ser especificadas en la carta de porte. E.
TRMINO O PLAZO: que es esencial en el transporte y que puede ser: convenido, reglamentario o determinado por la costumbre. FORMA Y PRUEBA. CARTA DE PORTE. El contrato de transporte es no formal, por lo tanto, admite ser probado por cualquier medio de prueba admitido por el Cdigo de Comercio. No obstante ello, suele instrumentarse, en forma privada, siendo comn la emisin de ciertos documentos de utilizacin tpica de estos contratos; as pueden ser: carta de porte (en el transporte de carga), conocimiento de embarque (en el transporte por agua) y pasaje o billete (en el transporte de personas). Carta de porte. El instrumento probatorio por excelencia del transporte de cosas por tierra se llama CARTA DE PORTE. La carta de porte es el ttulo representativo de las mercaderas transportadas. El Cdigo de Comercio dice que la extensin de la carta de porte es facultativa. Esto quiere decir que puede existir contrato de transporte, an no existiendo carta de porte. Pero si las partes lo exigen en esa situacin s debe entregarse. Y una extendida representa el ttulo legal del contrato. 167. La carta de porte es el ttulo legal del contrato entre el cargador y el acarreador, y por su contenido se decidirn todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin admitirse ms excepcin en contrario que la de falsedad o error involuntario de redaccin. Si no hubiere carta de porte, o fuere ella atacada por alguna de las causas mencionadas en el prrafo anterior, se estar al resultado de las pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones; pero el cargador ante todo tendr que probar la entrega de los efectos al porteador, en caso que ste lo negare. Slo podr probarse el valor, segn la apariencia exterior de los efectos. Si no hay carta de porte el contrato de transporte puede ser probado por otros medios de prueba: la gua, los libros donde se registran las cargas en la empresa de transporte, por testigos, o por algn otro documento que acredite que se celebro un contrato de transporte. Los requisitos que debe contener la carta de porte estn enunciados en el artculo 165, es decir: nombre y domicilio de las partes y dems sujetos intervenientes, descripcin de los efectos, el flete y sus modalidades, plazo para la entrega, fecha y firma de las partes. 165. Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y firmada, que contendr: 1. Los nombres y domicilios del dueo de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega; 2. La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus marcas o signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje; 3. El flete convenido, y si est o no pagado; 4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega; 5. Todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio. La carta de porte tiene dos funcionamiento primordiales:
68 COMO ELEMENTO PROBATORIO DEL CONTRATO: los conflictos originados por el contrato de transporte se dirimen por la carta de porte, que es el instrumento legal del contrato. Es decir, no se puede probar en contra de los estipulado en la carta de porte, salvo que haya error o falsedad. REPRESENTA AL TTULO DE PROPIEDAD DE LA MERCADERA EN VIAJE: es un verdadero ttulo circulatorio o de crdito. Es decir, puede considerrselo como un papel de comercio o ttulo valor de crdito representativo de los efectos cargados y en curso de traslado. Como ttulo valor o de crdito, la carta de porte se puede negociar, es decir, poner en circulacin, se pueden vender esas mercaderas, se la puede dar en prenda, garanta de crdito, puesto que su legitimo poseedor est legitimado activamente para ejercer todos los derechos y acciones que emanan del ttulo, entre ellos, disponer de la carga. Disponer de la carga significa que el legitimo titular de la carta de porte puede: retirar la carga de las manos del porteador; disponer que se pague a la orden de un tercero; autorizar a un tercero a retirar la carga; prendar el ttulo; variar el destino de la carga, etc. Esta carta de porte puede extenderse, de acuerdo al artculo 166: 166. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte, se subroga en todas las obligaciones y derechos del cargador. AL PORTADOR: es aquella en que el lugar donde debera indicarse el nombre del cargado o destinatario, se coloca el vocablo al portador. Ello indica que la persona que posea la carta de porte est legitimada activamente para ejercer todos los derechos y acciones que el ttulo confiere. Se la pone en circulacin con la simple entrega del documento o ttulo y el nuevo poseedor est legitimado activamente para ejercer los derechos y acciones que emanan de la carta. NOMINATIVA: en este caso las personas cuyos nombres figuran en la carta de porte, como cargador y destinatario, estn legitimados activamente para ejercer los derechos y acciones, segn la oportunidad jurdica de la va. Es decir, se transmite en forma de cesin de la carta de porte. A LA ORDEN: es aquella en que la carga est a disposicin del cargador o destinatario, cuyo nombre se menciona expresamente en la carta de porte, y que mediante el endoso de la misma pone en circulacin. Es necesaria la insercin de la clusula a la orden, para que la carta de porte adquiera la calidad de ttulo valor o de crdito. De esta forma pueden aparecer en el contrato de transporte un cesionario, un endosatario y un legtimo tenedor de la carta de porte que va a tener derecho a retirar las mercaderas. O tambin puede aparecer un acreedor prendario si se dio en garanta esas mercaderas.
PLAZO. El transporte debe verificarse, de acuerdo con el artculo 187, dentro del plazo estipulado en el contrato, o en las disposiciones legales o en su defecto por los usos y costumbres comerciales del lugar. 187. La entrega de los efectos deber verificarse dentro del plazo fijado por la convencin, las leyes y reglamentos, y a falta de ellos por los usos comerciales. El cdigo a su vez establece en el artculo 190 que si nada se hubiere pactado en cuanto al plazo el transportista deber enviar las mercaderas en el primer viaje que haga al lugar de destino. 190. No habiendo plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendr el porteador la obligacin de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde debe entregarlos. Si fuere comisionista de transporte, tiene obligacin de despacharlos por el orden de su recibo, sin dar preferencia a los que fueren ms modernos. Caso de no hacerlo, respondern, as el uno como el otro, por los daos y perjuicios que resulten de la demora. En el supuesto de que el transportista no cumpla con el plazo estipulado, esto es, en caso de retardo, perder una parte proporcional del flete. Si la tardanza alcanza al doble del tiempo estipulado en el contrato, no tendr derecho a cobrar retribucin alguna, adems de los eventuales daos que se probaren, de acuerdo con el artculo 188: 188.* En caso de retardo en la ejecucin del transporte por ms tiempo del establecido en el artculo anterior, perder el porteador una parte del precio del transporte, proporcionado a la duracin del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo durase doble tiempo del establecido para la ejecucin del mismo, adems de la obligacin de resarcir el mayor dao que se probare haber recibido por la expresada causa. No ser responsable de la tardanza el porteador, si probare haber provenido ella de caso fortuito, fuerza mayor, o hecho del remitente o del destinatario. La falta de medios suficientes para el transporte, no ser bastante para excusar el retardo. RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTADOR. La responsabilidad del transportista generalmente es muy amplia. Y se entiende comprendida en el lapso dispuesto por el artculo 170: 170. La responsabilidad del acarreador empieza a correr desde el momento en que recibe las mercaderas, por s o por la persona destinada al efecto, y no acaba hasta despus de verificada la entrega. 169. Si el acarreador acepta sin reserva los objetos del transporte, se presume que no tienen vicios aparentes. 175. Fuera de los casos previstos en el artculo 172, est obligado el acarreador a entregar los efectos cargados en el mismo estado en que los haya recibido, segn resulte de la carta de porte, presumindose, en el silencio de sta, que los ha recibido en buen estado y sin vicios aparentes de embalaje. El transportista responde por retardo en la ejecucin del transporte, de acuerdo con los artculos 187 y 188. De acuerdo con el ltimo artculo, el transportista pierde una parte proporcional del flete equivalente a la demora, si el flete ya est pago el cargador deber reclamar esa cantidad; y si el transportista demora el doble del tiempo previsto pierde la totalidad del flete. Adems si el
DERECHO COMERCIAL.
cargador demostrara que esa demora le acarre un perjuicio podr reclamar los daos y perjuicios. Solamente no respondera en estos casos alegando una circunstancia de fuerza mayor. El artculo 178 es un artculo importante en el transporte de cosas porque habla de el derecho del transportista a examinar los efectos que le son entregados por el cargador y que va a transportar, s ste nota que no estn adecuadamente embalados, el transportista puede negarse a efectuar el traslado; pero si el cargador insiste en que igualmente debe efectuarse el transporte, entonces el transportista debe dejar constancia en la carta de porte de cual es la condicin en que se encuentran estas mercaderas al momento en que le fueron entregadas al l. De esta manera dejando esa clusula anexa, se exime de esa responsabilidad que le cabe si hubiere roturas o prdidas en esos objetos. 178. Los porteadores podrn rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para el transporte. Sin embargo, si el remitente insistiere en que se admitan, el porteador estar obligado a conducirlos, y quedar exento de toda responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su oposicin. Tambin responde el transportista por averas, extravos o prdidas en la carga, de acuerdo a los artculos 179, 180, 181 y 183. Aqu la indemnizacin que va a tener que pagar se toma al precio corriente del mercado de los efectos al da y lugar de entrega. 179. La indemnizacin que debe pagar el conductor en caso de prdida o extravo, ser tasada por peritos segn el valor que tendran los efectos en el tiempo y lugar de la entrega, y con arreglo a la designacin que de ellos se hubiese hecho en la carta de porte. En ningn caso se admite al cargador la prueba de que, entre los efectos designados en la carta de porte, se contenan otros de mayor valor o dinero metlico. 180. Cuando el efecto de las averas o daos sea slo disminucin en el valor de los efectos, la obligacin del conductor se reduce a abonar lo que importa el menoscabo, a juicio de peritos, como en el caso del artculo precedente. 181. Si por efecto de las averas quedasen intiles los efectos para la venta y consumo en los objetos propios de su uso, no estar obligado el consignatario a recibirlos, y podr dejarlos por cuenta del porteador, exigiendo su valor, al precio corriente de aquel da, en el lugar de la entrega. Si entre los gneros averiados se hallan algunas piezas en buen estado y sin defecto alguno, tendr lugar la disposicin anterior, con respecto a lo deteriorado, y el consignatario recibir los que estn ilesos, si la separacin se pudiere hacer por piezas distintas y sueltas, sin que se divida en partes un mismo objeto o un conjunto que forme juego. 183. La accin de reclamacin por detrimento o avera que se encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, slo tendr lugar contra el acarreador dentro de las veinticuatro horas siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se reclama. Pasado este trmino, no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado de los efectos porteados. Tambin responden por la merma, es decir, la disminucin de los efectos transportados, en el peso, medida o cantidad de determinados productos por ejemplos, los lcteos, fiambres o las sustancias voltiles, que el por el solo hecho de su traslado pierden un porcentaje de su peso o medida; entonces el transportista responde por las mermas pero tiene la posibilidad de limitar su responsabilidad hasta ese porcentaje. Es un supuesto de limitacin de la responsabilidad. 174. Respecto de las cosas que por su naturaleza se hallan sujetas a una disminucin de peso o de medida, el porteador podr limitar su responsabilidad hasta la concurrencia de un tanto por ciento, previamente determinado, que se establecer por cada bulto, si la cosa estuviera dividida en bultos. No habr lugar a la limitacin de la responsabilidad expresada, si el remitente o el destinatario probare que la disminucin no proviene como consecuencia de la naturaleza de las cosas, o que por las circunstancias del caso no poda llegar a la cuanta establecida. Tambin puede limitar su responsabilidad en el transporte de cosas de gran valor de acuerdo con el artculo 173. En este caso, si no se declara el valor de las cosas, el transportista puede limitar su responsabilidad hasta una suma mxima, salvo que se declare el valor real de la cosa que se transporta. En ste caso habr que determinar si el transportista accede o no al transporte de las cosas. 173. El porteador no ser responsable del dinero, alhajas o efectos de gran valor y documentos de crdito, si al tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores no hubieren declarado su contenido y acordado las condiciones del transporte. En caso de prdida o avera no estar obligado a indemnizar ms del valor declarado. Fuera de estas pautas, cualquier otra clusula que pueda figurar en lo contratos que tienda a eximir de responsabilidad al transportista es nula y sin ningn valor, pero el contrato es vlido y subsistente. 204. Los reglamentos o estipulaciones de las empresas que hubieren ofrecido sus servicios al pblico, excluyendo o limitando las obligaciones y responsabilidades impuestas por este Cdigo sern nulas y sin ningn efecto. Eximentes de responsabilidad. FUERZA MAYOR. VICIO PROPIO DE LA COSA. Se entiende por tal toda predisposicin de una cosa a destruirse o deteriorarse que proviene de la naturaleza o del estado en que se hallaba al entregarse al transportador. Es el caso por ejemplo de que en el transporte de animales stos tengan una enfermedad preexistente al transporte. CASO FORTUITO. Estos son hechos que no se han podido prever o que previstos no se han podido evitar. 192. Si el transporte ha sido impedido o extraordinariamente demorado, por caso fortuito o fuerza mayor, el acarreador debe avisarlo inmediatamente al cargador, el cual tendr derecho de rescindir el contrato, reembolsando al porteador los gastos que hubiese hecho y restituyndole la carta de porte. Si el accidente sobrevino durante el transporte, el acarreador tendr adems derecho a una parte del flete, proporcional al camino recorrido. 172. Durante el transporte corren por cuenta del cargador, no mediando estipulacin contraria, todos los daos que sufrieren los efectos, provenientes de vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito. La prueba de cualquiera de estos hechos incumbe al acarreador o comisionista de transporte.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CARGADOR. DERECHOS DESPACHAR LA CARGA. Tiene derecho a percibir, de la empresa transportista, un recibo que indique la naturaleza, cantidad y peso de los bultos despachados, el importe del flete y el tiempo en que debe hacerse el transporte. OBLIGACIONES. PAGAR EL FLETE. Y los gastos de transporte cuando no se hubiere convenido que lo haga el destinatario. En caso de variacin de destino de la carga y que exigiese que pase ms adelante del punto designado, queda obligado al pago de un nuevo flete, que se fijara de comn acuerdo con el transportista. CARTA DE PORTE. Tiene derecho a exigir del transportador la DESIGNAR LA EXISTENCIA DE OBJETOS DE VALOR. carta de porte. TRANSMITIR LA CARTA DE PORTE. PAGAR GASTOS E INDEMNIZAR AL TRANSPORTADOR. En VARIAR EL DESTINO DE LA CARGA. Puede hacerlo durante el caso de que el destinatario fuere desconocido, o se rehusare a viaje, y siempre que no se hubiere desprendido de la carta de recibir la mercadera o se hallare ausente en el domicilio. porte, por cesin, endoso o entrega. Este derecho debe ser ejercido antes de exigida o efectuada la entrega de la carga en el lugar estipulado al consignatario. SER INDEMNIZADO. Por los perjuicios que se produzcan en los objetos de la carga. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PORTEADOR O TRANSPORTISTA. DERECHOS OBLIGACIONES PERCIBIR EL PRECIO O FLETE. RECIBIR LA CARGA. PERCIBIR EL REEMBOLSO DE LOS GASTOS REALIZADOS. ENTREGAR LA CARTA DE PORTE. Por ejemplo: gastos de conservacin, impuestos, descargas, etc. INSPECCIONAR LA CARGA. Esto es, verificar el nmero, peso RESPETAR EL ORDEN DE ENTREGA DE LAS CARGAS. y condicin de los objetos entregados por el cargador. RECHAZAR CARGAS. Pueden rechazar bultos mal CUMPLIR NUEVA ORDEN SOBRE EL ITINERARIO. El acondicionados para el transporte. En caso de que el cargador cargador o el legtimo tenedor de la carta de porte puede variar la insista en despacharla, el transportista tendr obligacin de consignacin de los efectos, y el conductor de transporte est transportarlas, siempre y cuando ello no ponga en peligro su vida obligado a cumplir la orden si la recibiese antes de hecha o o salud, quedando exento de responsabilidad. exigida la entrega en el lugar estipulado. ELECCIN DEL CAMINO. Ante la ausencia de pacto expreso, la DEBER DE INFORMACIN. Si el transporte ha sido impedido o eleccin queda a cargo del porteador. extraordinariamente demorado, por caso fortuito o fuerza mayor, debe avisarlo al cargador. CONSIGNAR JUDICIALMENTE LA CARGA EN DESTINO. CONSERVACIN DE LA CARGA. Debe cuidar los efectos Puede darse cuando: no se hallare al consignatario en el domicilio transportados, evitando que sufran deterioros o se destruyan. indicado en la carta de porte o no fuera posible localizarlo o no se ENTREGAR LA CARGA EN DESTINO. hallare en el lugar o, estando presente se negare a recibir los INDEMNIZAR EN CASO DE PRDIDA O AVERA DE LA efectos. CARGA. sta responsabilidad puede ser limitada y eximida cuando la prdida o avera ocurre por el hecho del cargador o destinatario, por fuerza mayor o por vicio propio de la cosa. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL DESTINATARIO. DERECHOS OBLIGACIONES EXIGIR LA ENTREGA DE LA CARGA. DEBER DE INFORMARSE. Comunicada la fecha de despacho de la carga por el remitente, queda a cargo del destinatario requerir las informaciones pertinentes sobre su llegada a destino. VERIFICACIN DE LA CARGA. Es decir, comprobar en el RETIRAR LA CARGA. Debe hacerlo cuando la carga es puesta a momento de la entrega, el estado de las cosas transportadas, aun su disposiciones y dentro de los plazos reglamentarios o cuando no presente seales exteriores de averas. estipulados previamente. RECLAMAR INDEMNIZACIN. Tiene derecho a reclamar la indemnizacin de los daos sufridos por la demora. PRIVILEGIOS. El Cdigo de Comercio establece privilegios tanto a favor del cargador como del acarreador. Respecto del primero, en caso de haber sufrido averas o prdidas en los efectos objeto del transporte, tendr derecho a ser indemnizado; en tal caso se aplica lo que dispone el artculo 185: 185. Los animales, carruajes, barcas, aparejos y todos los dems instrumentos principales y accesorios del transporte, estn especialmente afectados en favor del cargador para el pago de los objetos entregados. Este es un privilegio especial, por lo tanto debe interpretrselo restrictivamente, es decir, debe considerrselo limitado a los instrumentos restrictivamente, es decir, debe considerrselo limitado a los instrumentos empleados para el transporte de las cosas que se trate. El privilegio slo existe respecto del valor de los objetos perdidos o averiados, lo que excluye la indemnizacin por retardo. Respecto del acarreador, el artculo 200 establece que:
200. Los efectos porteados estn especialmente afectados al pago de fletes, gastos y derechos causados en la conduccin. Este derecho se transmite de un porteador a otro, hasta el ltimo que haga la entrega de los efectos, en el cual recaern todas las acciones de los que le han precedido en el transporte. Cesa el privilegio, luego que los gneros transportados pasan a tercer poseedor, o si dentro del mes siguiente a la entrega no usare el porteador de su derecho. En ambos casos no tendr otra calidad que la de un acreedor ordinario personal, contra el que recibi los efectos. Se trata de un privilegio especial, que solo puede ejercerse sobre el producido de los efectos transportados que han dado nacimiento a los respectivos crditos del acarreador. TRANSPORTE COMBINADO. Este es el que realiza varios porteadores mediante una sola carta de porte, y se considera nico y ejecutado por una sola empresa. El hecho de quien celebra el contrato de transporte no lo hubiese efectuado por si, sino realizado por otra empresa porteadora, no lo libera de responsabilidad. Conserva para con el cargador la calidad de porteador y asume a su vez la calidad de cargador para con la empresa encargada de realizar el transporte, ya sea en todo o en parte. Las diversas empresas que intervienen en el transporte responden ante el cargador o destinatario solidariamente. TRANSPORTE DE PERSONAS. CONCEPTO. Es aquella convencin por la cual el porteador o empresario de transporte asume la obligacin principal de trasladar a otro, denominado pasajero, a un lugar determinado mediante el pago de un precio cierto y en dinero . Este contrato cuenta con todos los elementos intrnsecos de todos los contratos comerciales: capacidad, consentimiento, objeto y causa. ELEMENTOS ESPECFICOS. EMPRESA TRANSPORTISTA. Es la empresa que asume profesionalmente frente al pasajero la obligacin de trasladarlo a un lugar previamente determinado, mediante la percepcin de un precio, que se puede pagar antes de iniciar el viaje, durante el viaje o despus de finalizado el mismo, asumiendo los riesgos provenientes de estos actos. PASAJERO. Que es la persona que contrata con la empresa de transporte su traslado hasta su destino. Se adquiere la calidad de pasajero de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia mayoritaria, desde el momento mismo en que se toma el pasamano y se pone un pie en el estribo. Para adquirirla debe viajar en forma pblica, es decir, no en forma clandestina. PRECIO. La retribucin de denomina pasaje o boleto. Es el precio del contrato. Es el precio que paga o promete pagar el pasajero a la empresa como contraprestacin por la asuncin de la obligacin de traslado. OBJETO. El contrato de transporte de personas tiene por objeto una obra o resultado. Es decir, la obligacin de resultado de transportar sana y salva a la persona desde que sube hasta que baja, en su lugar de destino. FORMA Y PRUEBA DEL CONTRATO. Este contrato se encuentra desprovisto de formas determinadas. La prueba del contrato de traslado de personas se justifica acreditndose la calidad de pasajero: es pasajero toda persona que viaja en forma ostensible y pblica en los medios colectivos de transporte. DEBERES Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. TRANSPORTISTA. DEBERES Obtener previamente la autorizacin del Estado antes de comenzar a prestar el servicio pblico de transporte terrestre de personas. Prestar el servicio con los vehculos autorizados por la autoridad de contralor.
Mantener los vehculos afectados al servicio en perfectas condiciones mecnicas, as como las instalaciones interiores del mismo. Llevar los libros de queja con las formalidades que establecen los reglamentos y ponerlo a disposicin de los pasajeros o usuarios. Prestar en forma regular los servicios autorizados, no debiendo alterar, modificar o suprimir un servicio o frecuencia autorizada sin la debida autorizacin de la autoridad de contralor. Emplear la diligencia debida en cuanto a preservar y garantizar la seguridad de los pasajeros y del servicio. Respetar y aplicar el rgimen de tarifas aprobadas por la autoridad de aplicacin. Si hay tarifas oficiales, stas son obligatorias y las partes deben ajustarse a ellas.
OBLIGACIONES PRECIO. El porteador deber percibir por sus servicios el porte o flete que determinen las tarifas oficiales o en su defecto la convencin. TRASLADAR AL PASAJERO. Esta es la obligacin primordial, para la cual deber adoptar todas las providencias necesarias para mantener la continuidad del servicio, las frecuencias autorizadas, etc. RUTA O VA. El pasajero deber ser trasladado por la va o ruta autorizada por al autoridad administrativa o, en su defecto, por al ruta pactada. EQUIPAJE. El porteador deber conducir sin cargo alguno el equipaje que lleve el pasajero, esto es, los bultos que contienen pertenencias de uso personal, y siempre que su peso no exceda de 15 kilogramos. Es una obligacin accesoria, se supone que al viajar siempre se lleva un mnimo de equipaje, por ello el transportista tiene la obligacin de llevar el equipaje. Y si se pierde, responde indemnizando una suma mxima por bulto. De esta forma esta permitido que se limite la responsabilidad a una suma mxima.
Tener contratados y vigentes los seguros contra riesgos a los pasajeros y daos a terceros. PASAJERO. DEBERES Observar los reglamentos dictados por las autoridades administrativas con su carcter general. No ascender a los vehculos en estado de ebriedad o con intoxicaciones. Abstenerse de fumar en aquello vehculos en que est prohibido hacerlo. No portar armas de fuego cargadas en el interior de los vehculos, ni explosivos. OBLIGACIONES PAGO DEL PORTE. Debe pagar el precio por el traslado que promete realizar el transportador. ASCENSO. Debe ascender al vehculo en los puntos indicados como puntos de ascenso. DESCENSO. Deber descender en el lugar de su destino, el que esta indicado en el billete o boleto. EXHIBICIN DEL BILLETE. Est obligado a exhibir el billete o boleto que justifica el contrato de traslado, cada vez que el sea requerido por el personal de vehculo o por inspectores del porteador.
RESPONSABILIDAD. Diversas posturas doctrinarias intentan dar el fundamento jurdico de la dicha responsabilidad: TEORA DE LA CULPA CONTRACTUAL. Dice que el incumplimiento de la obligacin que surge de un contrato se debe a una culpa que solo puede ser imputada al porteador. En esta teora, el porteador queda liberado de responsabilidad siempre y cuando no se le pueda imputar la causa del dao; esto es cuando ha mediado caso fortuito, fuerza mayor o hechos de terceros. Esta teora no es admitida en materia de transporte. TEORA DEL RIESGO QUE ASUME UNO DE LOS CONTRATANTES. Segn sta no hay que tomar en cuenta la presuncin relativa de culpa; basta probar el incumplimiento de las obligaciones que el contrato pone a cargo del porteador para responsabilizar a ste. En este caso no le basta al porteador probar su falta de culpa o de haber cumplido con las leyes y reglamentos, y con las diligencias y providencias necesarias para la custodia y conservacin de la carga para eximirse de responsabilidad. TEORA DEL RIESGO PROFESIONAL. Esta teora es la que mejor explica y fundamenta la responsabilidad del porteador. Cuando una empresa realiza y ejecuta, para obtener un beneficio econmico, actos encaminados a un objeto cualquiera, asume profesionalmente todos los riesgos inherentes a esos actos. La empresa porteadora asume, pues, los riesgos inherentes al transporte y responde, por lo tanto, de todos los daos y perjuicios que se produzcan desde el ascenso. La responsabilidad civil es la obligacin de reparar por s o por otro un dao ocasionado injustamente en la persona o en el patrimonio. As el artculo 184 dispone: 184. En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable. Regula la indemnizacin en caso de producirse lesiones o muertes. La responsabilidad del transportista es de naturaleza contractual. En cuanto a la reparacin del dao, el porteador debe resarcir todos los daos ocasionados al pasajero, es decir, la indemnizacin debe ser plena o integral, que le resarza plenamente los daos producidos (dao fsico, dao moral, valor vida, lucro cesante, dao emergente, dao psicolgico, perdida de chance, etc.). Eximentes de responsabilidad. Para librarse de responsabilidad, el transportista debe probar que el hecho provino de: Un Caso fortuito o Fuerza Mayor; Culpa de la vctima; Culpa de un tercero por el que la empresa no debe responder civilmente. Factor de atribucin objetivo, pesa en la cabeza del transportista la carga de la prueba. Si no prueba una de estas tres causales de liberacin, la presuncin de responsabilidad que consagra el artculo 184 mantiene toda su virtualidad. Ejercicio de la accin resarcitoria. El pasajero para poder reclamar indemnizacin de daos y perjuicios por lesiones, prdida de equipaje, retardo, etc.; solamente tiene que acreditar su condicin de pasajero y el dao ocasionado. En caso de muerte del pasajero, nace la posibilidad de doble accin: una directa y otra indirecta como heredero de aquel. Para ejercer la accin directa, el interesado tendr que probar que la muerte del pasajero le ha ocasionado un dao. Ejercicio de las acciones del contrato de transporte. El artculo 183 establece un plazo para reclamar, vinculado con las averas originadas en un contrato de transporte de cosas. Dispone: 183. La accin de reclamacin por detrimento o avera que se encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, slo tendr lugar contra el acarreador dentro de las veinticuatro horas siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se reclama. Pasado este trmino, no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado de los efectos porteados. Este es un trmino de caducidad y tiende simplemente a mantener o conservar el derecho del cargador a iniciar luego la accin por indemnizacin.
UNIDAD X AGENCIA COMERCIAL. CONCEPTO. La agencia es un contrato por medio del cual una parte denominada comitente encarga a otra llamada agente, la promocin de negocios por su cuenta y orden. La agencia es un medio idneo para que el fabricante comercialice su produccin a travs de un tercero, quien no slo promueve la venta de bienes, sino tambin la de servicios. El agente es entonces aquel que, en virtud de un contrato con el principal, asume de manera estable el encargo de promover, por cuenta de la otra parte, la conclusin de contratos en una zona determinada, mediante una compensacin (remuneracin) proporcional a la importancia de los negocios llevados a trmino. El agente comercial aparece, por lo tanto, como una figura tpica de la moderna distribucin, ya que, siendo un comerciante independiente desarrolla una actividad estricta de colaboracin comercial con su principal en una relacin que se prolonga en el tiempo en forma estable y continua. Las caractersticas de independencia financiera y operativa resultan fundamentales para el concepto de agencia. Para Fontanarrosa el contrato de agencia es una locacin de obra, para quien la actividad del agente de comercio configura una locacin de obra, si bien a veces, cuando el agente tiene que concluir negocios debe verse en ella un mandato a una comisin. ELEMENTOS. Esenciales. PROMOCIN DE NEGOCIOS. Es el ms tipificante de todos, la calidad de promotor de negocios que asume el agente comercial. El agente cumple una funcin de intermediacin entre el principal y la clientela, cuya finalidad es promover los negocios de aquel. INDEPENDENCIA. La actividad del agente se desarrolla con libertad e independencia, y por lo tanto soporta el riesgo de su negocio, debiendo afrontar con sus ingresos por comisiones, sus propios costos y el mantenimiento de su propia organizacin por simple que ella sea. Todo esto, aunque su libertad e independencia puedan verse limitadas por la organizacin del principal. UNILATERALIDAD. En cuanto a la gestin del agente, en el sentido de que su accin promotora se realiza a favor de una sola de las partes que intervienen en la operacin, y no en la ambas, modalidad que lo distingue claramente del corredor. ESTABILIDAD. Significa que la vinculacin entre el agente y el principal no es espordica, sino que estn unidas por un contrato de duracin, por el cual se rigen todas las operaciones que surjan como consecuencia de la actividad del agente. ASIGNACIN GEOGRFICA. El agente goza de un territorio, en el que se desempea generalmente con exclusividad y en el que promueve los negocios del principal. Es una limitacin territorial puesto que el contrato debe realizarse dentro de la zona designada. Ocasionales. EXCLUSIVIDAD. Para algunos autores es una clusula esencial. Se refiere al territorio y puede ser otorgada tanto a favor del agente como en beneficio del principal. En el primer caso, el agente se asegura que el principal no instale otros agentes en el territorio establecido; en el segundo caso se obliga a no gestionar negocios ms que para su principal. REPRESENTACIN. El agente no puede estar investido de poder de representacin o carecer de l. Es decir que el agente comercial puede verse o no acompaado de la facultad de concluir las operaciones que promueve. INDEMNIZACIN. El contrato puede pactar una indemnizacin en caso de terminacin o negarla expresamente. CARACTERES BILATERAL. Puesto que desde el momento de su formacin ambas partes asumen obligaciones recprocas. ONEROSO. Porque las ventajas que recibe una parte corresponden a la prestacin hecha o que en el futuro se obliga a hacer. NO FORMAL. En razn de que las partes pueden usar de las formas que juzguen ms convenientes. CONMUTATIVO. Porque las prestaciones recprocas de las partes son de apreciacin cierta en el acto constitutivo, pudiendo estimarse de inmediato las ventajas y perjuicios que la ejecucin del contrato reportar. INTUITU PERSON. La capacidad organizativa empresaria y la profesionalidad del agente titular es determinante para el principal. DE EJECUCIN CONTINUADA. El contrato se realiza de manera estable. DERECHOS, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES. Derechos del agente.
1) REMUNERACIN. La comisin es una forma particular de retribucin de tipo aleatorio. El inters econmico del agente radica en el derecho de una retribucin, que depende generalmente, de su propia actividad y que puede consistir en una comisin, en la diferencia total o parcial entre el precio estipulado por el proponente y el obtenido en la operacin o bien en una combinacin de ambas formas.
El derecho a la retribucin nace por cada negocio celebrado mediante su intervencin, de acuerdo a los artculos 274 y 275 del Cdigo de Comercio. La ejecucin parcial por muerte o conclusin de la relacin sin causa imputable al agente, genera el derecho de percibir la retribucin proporcional. El agente no pierde su derecho a la comisin cuando el negocio no se cumple o el precio no se percibe por una causa imputable al preponente. Puede convenirse que la retribucin que corresponda al agente consista en todo o en parte a un sobreprecio logrado por el agente. El sobreprecio es la diferencia entre el precio mnimo de venta establecido por el preponente y el mayor precio efectivamente logrado por el agente sobre el tercero.
2) EXCLUSIVIDAD. El proponente est obligado a respetar la clusula de exclusividad. En caso de que el principal realice operaciones por s o por terceros en la zona asignada al agente, le debe a ste la comisin sobre ellas. El agente tiene derecho a la proteccin de su clientela, crdito, propaganda y otros valores de su empresa que fueron creados por su propio esfuerzo. La manera de protegerlos es por medio de las clusulas de exclusividad.
Deberes del agente. 1. COOPERACIN. El principal deber del agente es el de cooperacin para alcanzar el fin propuesto por las partes insito en la naturaleza de este contrato, que impone dar preeminencia a los intereses del proponente frente a los suyos propios cuando medie conflicto de intereses con motivo del deber jurdico que asumi. 2. ACTUACIN EN INTERS DEL COMITENTE. Pese a la autonoma que caracteriza su desempeo, el agente debe actuar siempre en inters del preponente, tratando de obtener la mayor ventaja para ste. 3. LEALTAD Y BUENA FE. El agente debe cumplir ciertas normas de conducta: proceder con correccin, buena fe y lealtad, pues aun, cuando no media relacin de dependencia, de su comportamiento negligente o ineptitud puede derivar perjuicio para el empresario y para su prestigio. 4. ACATAMIENTO DE INSTRUCCIONES. Por aplicacin analgica del artculo 238 del Cdigo de Comercio el agente debe sujetarse a las ordenes e instrucciones del proponente, que debe cumplir en forma indivisible. El apartamiento de ellas lo hace responsable por los daos y perjuicios. Debe comunicar al proponente las noticias sobre las negociaciones para que este pueda modificar sus instrucciones. 5. RENDICIN DE CUENTAS. Est constreido a rendir al proponente cuenta detallada y justificada de todas las operaciones y cantidades entregadas y recibidas, remitindole lo que resulte a su favor. 6. NO INCURRIR EN COMPETENCIA DESLEAL. FIDELIDAD. Cuando el agente pact la exclusividad a favor del empresario principal no le es permitido promover o concluir negocios por cuenta de varios comerciantes respecto de mercaderas de idntica calidad que compitan entre s, porque constituye un supuesto de competencia desleal. 7. STAR DEL CREDERE. Puede convenirse que el agente tome sobre si los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el propio agente hubiera sido el comprador. En este caso el agente tiene derecho a percibir adems de la comisin ordinaria, otra llamada de garanta. Deberes y derechos del principal. El principal tiene derecho de exigir al agente que preste su cooperacin para obtener la conclusin de los negocios, a formular directivas respecto de su actividad, de exigir rendicin de cuentas documentadas, rescindir el contrato abonando indemnizacin o resolverlo por incumplimiento del agente, etc. En cuanto a las obligaciones: 1) ENVIAR EN TIEMPO OPORTUNO LAS INSTRUCCIONES. En caso no recibirlas en tiempo oportuno, el agente podr ejecutar el encargo obrando como lo hara en negocio propio y conforme al uso del comercio en casos semejantes. 2) PERFECCIONAR EL CONTRATO GESTIONADO POR AGENTE. 3) PAGO DE COMISIONES. Si no ha sido pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde se hubiese ejecutado la comisin. 4) INDEMNIZACIN. Procede en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado por tiempo determinado, o de revocacin intempestiva del contrato celebrado por tiempo indeterminado. Responsabilidad del agente. Si el agente actu en nombre del principal, la responsabilidad es de este ltimo, siempre que el agente actu dentro de los limites de la procura en los negocios que le fueran encomendados, porque fuera de ella cesa su poder y da lugar a que se comprometa su propia responsabilidad. Si manifiesta una voluntad propia, sin involucrar un inters ajeno, los efectos de los actos que realice sern directa e inmediatamente relevantes para su propio patrimonio. TERMINACIN DEL CONTRATO. Las causas de extincin son las generalmente comunes a todo contrato. Si se ha pactado un plazo o una condicin, el vencimiento de aquel o el cumplimiento de esta producen su finalizacin. El mutuo disenso puede poner fin al contrato de agencia en cualquier momento. A tal efecto se distinguen los siguientes contratos: A) POR TIEMPO DETERMINADO. Al establecerse un perodo determinado de duracin, ninguna de las partes puede resolverlo ni rescindirlo por su sola voluntad antes de su transcurso, si la contraparte cumple debidamente las obligaciones a su cargo. Al establecerse en el contrato de agencia por un perodo determinado de duracin, no puede una de las partes, durante ese lapso, rescindir el contrato por su sola voluntad, conforme al artculo 1197 del Cdigo Civil. Por ello el contrato no puede ser interrumpido intempestivamente.
Pero mediando incumplimiento, es lcita la resolucin puesto que ste es un contrato sinalagmtico, de modo que el incumplimiento de uno de los contratantes autoriza al otro a resolverlo. El incumplimiento debe ser lo suficientemente grave como para imposibilitar la consecucin de la vinculacin. B) POR TIEMPO INDETERMINADO. Cuando no se pacto plazo de duracin, las posibilidades de rescisin estn abiertas libremente para cualquiera de las partes cuando las circunstancias lo requieran, ya sea porque los cambios econmicos modificaron las perspectivas de lucro o porque desaparicin la relacin de confianza. Cualquiera de las partes puede resolver el contrato en cualquier momento, aunque esta decisin no se debe ser intempestiva, ya que la misma origina la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que se hubiesen causado. Si la rescisin se produce unilateralmente, se requiere el otorgamiento de un preaviso (que puede estar establecido en el contrato, o puede ser el usual en la actividad o en lugar o que dictamine el juez) con el propsito de posibilitar a la contraparte, encontrar otro principal, dar destino a sus inversiones, etc. Adems se requiere justa causa o su defecto indemnizacin. Cuando el aviso fue intempestivo, los rubros que integran la indemnizacin son los siguientes: Importe de las comisiones de las que el agente se vio privado. El agente tiene derecho a que se le indemnice el lucro cesante y a que se le pague la comisin por las ventas efectuadas directamente por el principal en ese lapso. Indemnizaciones por despido personal. Es procedente cuando el rubro cuando la responsabilidad causa la imposibilidad de continuar con el giro de sus negocios. En contra de su procedencia se alega que se trata de un riesgo empresario, propio de este tipo de contrato, cuya eventualidad asume el agente. Gastos de publicidad y promocin de los productos o servicios. Clientela. Se indemniza el esfuerzo del agente que la mantuvo y la acrecent, valorizando su propio establecimiento. Dao moral. Se produce por el desmedro que padece el agente al revocrsele sbitamente el contrato, lesionando la imagen que pudiera haber adquirido en su plaza, frente a una clientela. Este dao requiere una prueba especifica y no puede drselo por demostrado por el solo hecho de la accin antijurdica. CONTRATO ESTIMATORIO. CONCEPTO. El contrato estimatorio consiste en la entrega de cosas muebles, estimadas por un cierto precio que un sujeto llamado concedente o tradens, hace al otro llamado concesionario o accipiens, con el propsito de que el segundo sino le hace restitucin dentro del trmino establecido, le deber pagar el precio convenido; las cosas mientras no se pague el precio estimado continuarn siendo de propiedad del tradens, pero el accipiens tiene la libertad absoluta para fijar el precio de reventa . CARACTERES. ATPICO. REAL. ONEROSO. BILATERAL. NO FORMAL. NATURALEZA JURDICA. Para explicar su naturaleza jurdica existen diversas teoras: A. TEORAS QUE LO CONSIDERAN UNA MODALIDAD DE LA COMPRAVENTA. La concepcin que ubica al contrato como estimatorio como una modalidad de la compraventa presenta, a su, diversas teoras: 1) COMPRAVENTA BAJO CONDICIN SUSPENSIVA. La condicin que suspende los efectos del contrato es el encontrar comprador por parte del accipiens, segn Thaller. 2) COMPRAVENTA BAJO CONDICIN RESOLUTORIA. Existen pocos sostenedores de esta doctrina,, para la cual se tratara de una compraventa sometida a condicin resolutoria de que el accipiens devuelva las mercaderas. 3) OTROS SUPUESTOS. Algunos lo consideran como compraventa con reserva de dominio; otros como compraventa pura con facultad de rescisin, etc. B. TEORA DEL DEPOSITO AD VENDENDUM. Segn Bolaffio, el contrato estimatorio se inicia con la oferta alternativa hecha por el tradens al accipiens de adquirir por la estimacin o bien de restituir la cosa al expirar un plazo, durante la cual permanece en deposito a cargo del accipiens. ste al aceptar el deposito ad vendendum, asume la obligacin alternativa de adquirir por el precio estimado o restituir la cosa depositada. Esta obligacin se contrapone a un derecho, tambin alternativo, del tradens. C. TEORA QUE LO CONSIDERA UNA MODALIDAD DE LA COMISIN. En el contrato estimatorio no puede afirmarse que el accipiens actu por cuenta propia: el resultado de su actividad incide sobre la esfera jurdica del tradens, lo que motiva el derecho de ste a exigir la reversin a su favor de la participacin estimada en el precio de venta. El accipiens acta en nombre propio, acta como un verdadero comisionista. D. TEORA DE LA NATURALEZA PROPIA. Segn Messineo el contenido esencial del contrato estimatorio reside en atribuir al accipiens un poder de disposicin pero el tradens conserva la propiedad (aunque con renuncia de la disponibilidad). La cosa dejar de ser propiedad del tradens slo cuando el accipiens pague el precio. El tradens tiene el poder de obtener la restitucin de las cosas si el precio estimado, como quiera que sea, no se le abona en el trmino establecido. sta sera la posicin correcta. COMPARACIN CON LA COMISIN.
CONTRATO ESTIMATORIO El accipiens acta por cuenta propia. CONTRATO DE COMISIN El comisionista acta por cuenta de su comitente, en quien recaen las consecuencias econmicas del negocio. El riesgo es del accipiens. La prdida o deterioro de los efectos consignados, debido a caso fortuito o fuerza mayor, son a cargo del comitente. El accipiens tiene la facultad de restituir las mercaderas hasta El comisionista no responde en caso de insolvencia de las cierto plazo, y si no lo hace, debe pagar el precio estimado, sin personas con quienes contratare en cumplimiento de su comisin, importar cual sea la causa de su no restitucin. El accipiens salvo el pacto de garanta o si obrare con culpa o dolo. siempre toma sobre si el riesgo de la cobranza del precio. El tradens no puede dar instrucciones u rdenes al accipiens El comitente puede impartirle rdenes e instrucciones a su sobre el modo de actuar en la venta de esas mercaderas. comisionista. En el contrato la compra de las mercaderas por el accipiens es Los comisionistas no pueden adquirir para si, los efectos que le una consecuencia natural. han sido confiados, salvo consentimiento expreso del comitente. La utilidad para el accipiens resulta del mejor precio que obtenga La retribucin debida al comisionista consiste en un porcentaje en la venta del bien. sobre el precio de venta. El accipiens asume todos los gastos y riesgos del negocio. El comitente debe satisfacer al contado el importe de todos los gastos efectuados. El accipiens cumple y queda liberado pagando el precio El comisionista est obligado a rendir cuentas, por cuanto est estimado, y ninguna cuenta ni explicacin tiene que dar al realizando un negocio por cuenta y en inters ajeno. tradens. ELEMENTOS DEL CONTRATO. OBJETO. Debe recaer siempre sobre cosas muebles debidamente individualizadas. No podrn ser objeto del contrato, los bienes muebles registrables, cuya inscripcin en el registro correspondiente sea constitutivo de dominio, pues, el accipiens no podr disponer libremente de la cosa como si fuese propia. PARTES. Participan de este contrato: el tradens, que es el dueo de la cosa y el accipiens que es quien recibe la cosa con intencin de comercializarla. PRECIO ESTIMADO. Cuando el accipiens recibe la cosa, ella debe estar valorada; de no ser as, no se perfeccionara el contrato. La fijacin de ese precio estimado que se pacta de comn acuerdo entre las partes, debe ser claramente distinguida del precio de venta que luego estipula el accipiens a los efectos de la comercializacin del producto. La diferencia entre el precio estimado y el de venta es lo que constituye su ganancia por el hecho de la comercializacin de la mercadera. FIJACIN DE UN TRMINO. Resulta de acuerdo al inters de ambas partes la determinacin de un plazo. En principio debera estar determinado en el momento de perfeccionarse el contrato. Pero podra existir contrato con plazo indeterminado, en ese caso el tradens deber requerirle al accipiens rendicin de cuentas, y basndose en lo resuelto deber restituir la mercadera no vendida o bien pagar el precio estimado de la que no se restituye. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. DERECHOS DEL TRADENS Conservar la propiedad de las cosas entregadas. Percibir el precio estimado, siempre que el accipiens no se desobligue previamente restituyendo las cosas dentro del plazo convenido. DERECHOS DEL ACCIPIENS Disponer libremente de las cosas recibidas, ello supone: venderlas, fijar el precio de venta, adquirirla para si, etc. Tiene la facultad de optar en como desobligarse. sta tiene ciertas limitaciones: las cosas deben ser devueltas dentro del plazo fijado y debe entregar la cosa de manera integra.
OBLIGACIONES DEL TRADENS Debe aceptar la decisin del accipiens de cmo desobligarse, restituyendo la cosa o pagando el precio.
OBLIGACIONES DEL ACCIPIENS Pagar el precio, en el caso de que no restituya la cosa dentro del plazo estipulado. Debe custodiar la cosa, pues, responde aunque las cosas se hayan deteriorado o perdido por caso fortuito o fuerza mayor.
CONTRATO DE CONCESIN. CONCEPTO. El contrato de concesin comercial es una convencin por la cual un comerciante, llamado concesionario, pone su empresa de distribucin al servicio de un comerciante o industrial, llamado concedente, para asegurar exclusivamente, sobre un territorio determinado, durante un perodo limitado y bajo la vigilancia del concedente, la distribucin de sus productos cuyo monopolio de reventa le es concedido. ELEMENTOS. I. AUTORIZACIN PARA ADQUIRIR PRODUCTOS DEL CONCEDENTE. ste es el objeto principal del contrato de concesin: el concedente decide separar una actividad que le compete y otorga esa autorizacin al concesionario. Debe surgir claramente esa delegacin por parte del concedente para que pueda determinarse la existencia de una concesin. II. PRESTACIN O EXPLOTACIN DE LA CONCESIN A NOMBRE PROPIO. La prestacin del servicio de pre y post venta a nombre, por cuenta y a riesgo del concesionario es otra finalidad comn a ambas partes. El concedente celebra el contrato para prestar el servicio, para asegurarlo, incluso en mejores condiciones, a los terceros. Por su parte el concesionario asume como
principal obligacin y adquiere tambin como principal derecho, la realizacin de la explotacin concedida. La explotacin debe realizarse en nombre, por cuenta y a riesgo del concesionario. III. AUTONOMA Y SUBORDINACIN. El concesionario desempea sus funciones con autonoma, en el sentido de que no se encuentra vinculado por una relacin de dependencia jurdica, pero s existe subordinacin tcnica y econmica que pone en manos del concedente de la decisin sobre: 1) la zona en que el concesionario debe actuar; 2) el modo de efectuar las ventas, con todas sus caractersticas; 3) el tipo de productos o servicios a promover; 4) el stock de repuestos que debe mantener; 5) la designacin de subconcecionarios, revendedores o colaboradores; 6) la forma en que puede emplear el nombre, la marca, ensea o emblema del fabricante; 7) la determinacin del precio sugerido de reventa y la participacin del concesionario o su ganancia. IV. EXCLUSIVIDAD. Es un elemento unilateral: para el concesionario existe la prohibicin de actuar en el mismo ramo venta y service- para otras marcas y proveerse de otra fuente que no sea el concedente. ste en cambio, puede designar otros concesionarios o vender directamente en la zona asignada a ciertos clientes si se previo en el contrato. V. CONTROL. Siendo el contrato una delegacin de actividad, el control de dicha actividad por el concedente es un elemento esencial. Dicho control se manifiesta en la posibilidad de reglamentacin y de vigilancia y es consecuencia de que el concedente necesita uniformar la actividad del concesionario y por tal razn se reserva la facultad de controlarlo. Por ejemplo: reglamentando precios, descuentos, utilizacin del los emblemas, cualidades del personal, etc. CARACTERES. CONSENSUAL. El contrato se perfecciona con el mero consentimiento que crea las obligaciones emergentes del contrato. Como consecuencia se perfecciona sin la necesidad de la entrega de la cosa debida. BILATERAL. Ambas partes del contrato resultan obligadas luego de su formacin. ONEROSO. Hay ventajas recprocas, que se otorgan la una teniendo en mira la otra. El concesionario obtiene una ventaja econmica consistente en lo que los terceros le abonarn por encima del precio que l debe pagar al concedente ms una fluida demanda de un producto conocido; el concedente recibe el precio del concesionario y a la vez los beneficios de la difusin de sus productos de marca por medio de la red de sus concesionarios. CONMUTATIVO. Tiene este carcter por determinar obligaciones ciertas y apreciables para las partes en el acto mismo en que se perfecciona. Al celebrar el contrato, ambas partes saben a que se obligan, dejando determinado el alcance de sus obligaciones. NO FORMAL. Por ser un contrato atpico, rige el principio de libertad de formas. TRACTO SUCESIVO. Se trata de un contrato de ejecucin continuada o peridica, en el que hay cumplimiento repetido. INTUITU PERSON. Para realizar el contrato se tiene en cuenta la calidad de una o ambas partes. Las personas contratantes son elemento esencial. DE COLABORACIN O COOPERACIN. Son contratos de colaboracin o cooperacin aquellos en los que una parte desarrolla una actividad en concurrencia con la actividad ajena aunque de manera independiente y en forma continuada o permanente. PLAZO. Con respecto a la duracin del contrato pueden darse diversos supuesto: que se pacte por un tiempo limitado, sin duracin o por un lapso muy prolongado. En la practica es habitual determina un plazo breve y adems una renovacin tcita por perodos, pero con posibilidad de las partes de denunciarlo en un trmino establecido. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. Obligaciones del concesionario. a) Aprovisionarse exclusivamente del concedente. b) Comprar para revender una cantidad mnima de productos. c) Tener instalaciones adecuadas para venta y servicio. d) Prestar un servicio de garanta y de mantenimiento. e) Respetar el territorio de los restantes concesionarios. f) Tener un inventario de repuestos acorde con sus responsabilidades de venta. g) Mantener un capital de trabajo adecuado a su giro. h) Promover la venta de los productos objeto de la concesin y participar en campaas de publicidad. i) No comercializar productos competitivos con los del concedente. Derechos del concesionario. a) El otorgamiento de un privilegio de reventa de los productos en una zona determinada. b) Comprar del concedente en condiciones ventajosas. c) Que el concedente respete y haga respetar su monopolio de reventa en su territorio, si estuviera establecido. d) Usar gratuitamente la insignia y nombre comerciales del concedente.
El concesionario asume una obligacin de hacer, no promete un resultado, se obliga a aplicar su actividad en forma permanente en inters del fabricante quien solamente se obliga a mantener una corriente de aprovisionamiento de productos o mercaderas. Obligaciones del concedente. a) Mantener una corriente de aprovisionamiento de productos o mercaderas. No compromete un nmero determinado de entregas sino una cifra de estimacin, oscilante, cuyo contenido grada de acuerdo con el ritmo de fabricacin o programacin. b) Liquidar las operaciones en garanta en forma oportuna. c) Establecer polticas de garanta, talleres de comercializacin y suministro de repuestos uniformes para toda la red. d) Promover y publicitar los productos en forma global. e) Proporcionar a los concesionarios informacin tcnica y capacitacin para la mejor atencin del usuario. TERMINACIN. La extincin se puede dar: Rescisin. Resolucin. Cumplimiento del trmino. Muerte. Incapacidad. Inhabilitacin o quiebra del concedente o concesionario. Si una relacin es de plazo indefinido parece razonable que sta puede rescindirse o denunciarse en cualquier momento o al menos luego de transcurrido un plazo, razonable, en cualquier tiempo y por cualquiera de las partes. Es decir, que cuando la duracin es indeterminada es frecuente que el proveedor se reserve la facultad de dejar sin efecto el contrato por la sola voluntad, pero su legitimidad est condicionada al ejercicio de tal atribucin dentro de los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Hasta que la Corte Suprema fallara en el caso de Automotores Saavedra SACIF se sostena, aunque no pacficamente, que el concesionario de automotores slo poda ser revocado en caso de acreditarse una causa grave, con independencia de los trminos pactados, en casos de duracin indefinida. El presente caso determino que: 1) Las partes son libres de pactar la denuncia unilateral establecida de un convenio de duracin indefinida. 2) El ejercicio de la facultad de rescisin unilateral establecida por las partes debe ser conforme a las reglas de la buena fe. 3) Los jueces pueden aplicar la teora del abuso del derecho para privar de efectos a las convenciones de las partes, pero tal aplicacin debe hacerse siempre en forma restrictiva. 4) La regla de que en los contratos de concesin la rescisin slo es posible si media justa causa responde a un criterio personal sin sustento legal alguno, y todo pronunciamiento basado en esa concepcin dogmtica resulta arbitrario. As dice la Corte, Al no haber pactado las partes un plazo de duracin para la contratacin, la posibilidad de denuncia en cualquier tiempo por cualquiera de las partes no slo no es abusiva, ni contraria a las reglas morales, sino que se muestra como la consecuencia lgica de esta especie de negocio jurdico, mxime cuando dicha posibilidad fue expresamente prevista por los contratantes. La lgica indica que si las partes no establecieron un plazo de duracin es porque entendieron que podan concluir el contrato en cualquier momento, y no que se ligaron jurdicamente en forma perpetua. En los contratos de plazo fijo y breve, la rescisin de un negocio no puede pensarse sin la existencia de una causa justa. El concesionario ha puesto su negocio de distribucin a disposicin del concedente y ha invertido tiempo y esfuerzo en ajustarse a los requerimientos. En este contexto, parece justo que si el concedente decide rescindir anticipadamente la concesin sin acreditacin de una causa grave imputable a su contraparte-, deba indemnizar al concesionario, cuando el contrato es por plazo fijo. CONTRATO DE DISTRIBUCIN. CONCEPTO. El contrato de distribucin es aquel por el cual el productor o fabricante conviene el suministro de un bien final producto determinado- al distribuidor, quien adquiere el producto para proceder a su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona determinada. A cambio de ello el distribuidor recibe del productor un porcentaje que puede ser descuento- sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de las condiciones relativas a pedidos previos y formas de pago. El distribuidor, como cualquier otro comerciante, contrata con los terceros a nombre propio, de modo que compra y vende con ellos por su propia cuenta. La relacin entre distribuidor y productor es slo de colaboracin econmica, en correspondencia con al insercin del distribuidor dentro de la red de distribucin del fabricante. FUNCIN ECONMICA. El contrato de distribucin permite que el proveedor o fabricante, sin mayor necesidad de invertir capital, obtenga beneficios minimizando sus riesgos ya que slo vende sus productos a sus distribuidores percibiendo el precio del distribuidor a la vez que traslada el riesgo de la venta al menudeo sobre ste. El distribuidor por su parte toma a su cargo, no slo el riesgo mencionado sino tambin la organizacin de la prestacin y su funcionamiento, beneficindose con el prestigio de los productos que distribuye. ste realiza una actividad de su especialidad teniendo un mnimo de clientela asegurado. Su beneficio econmico consiste en el mayor precio que percibe el cliente o usuario por el producto adquirido al concedente, que ser mayor cuando el proveedor le facilite o financie la compra de bienes para el ejercicio de su actividad, porque as no le har falta una gran inversin de capital. CARACTERES.
80 CONSENSUAL. El contrato se perfecciona con el mero consentimiento, que por su sola expresin crea las obligaciones emergentes del contrato. Es un contrato consensual que otorga el derecho de vender en un sector determinado, por lo que se recibe una remuneracin consistente generalmente en la diferencia entre el precio de compra y el de venta. Como consecuencia de esta caracterstica, se perfecciona aun antes de la entrega y no puede dudarse del valor de la promesa del contrato. BILATERAL. Desde el momento de perfeccionarse el contrato, ambas partes de l resultan obligadas. ONEROSO. Hay ventajas recprocas, que se otorgan la una teniendo en mira la otra, ventajas que son econmicas. CONMUTATIVO. Determina obligaciones ciertas y apreciables para las partes en el acto mismo en que se perfecciona. Al celebrar el contrato ambas partes saben a que se obligan, dejando determinado el alcance de sus obligaciones. NO FORMAL. Por ser un contrato atpico, rige el principio de libertad de las formas, puesto que no hay formalidades de ninguna especie establecidas. DE TRACTO SUCESIVO. Se trata de un contrato de ejecucin continuada o peridica, en el que hay un cumplimiento repetido. INTUITU PERSON. Para realizar el contrato se tiene en cuenta la calidad de una o ambas partes. Las personas contratantes son un elemento esencial. DE COLABORACIN O COOPERACIN. Son aquellos en los que una parte desarrolla una actividad en concurrencia con la actividad ajena, aunque de manera independiente. Media una funcin de cooperacin para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del contrato.
PARTES. Son partes de este contrato el distribuidor, generalmente organizado como empresa comercial, y el productor, importador o mayorista quien provee los bienes a ser distribuidos. El distribuidor adquiere los bienes y est organizado como empresa para la tarea de distribuir. En principio, al actuar el distribuidor en nombre e inters propio, desvincula a quien le vende los bienes y servicios de aquellos que los adquieren, salvo los derechos emergentes por los vicios en los productos elaborados. ELEMENTOS. TERRITORIO. El contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada de actuacin, con derecho o no a exclusividad sobre ella. Esa exclusividad territorial es bilateral: el distribuidor se obliga a no efectuar ventas fuera de la zona determinada y el fabricante a su vez se compromete a no designar otro distribuidor en el mismo territorio. En general los nombramientos iniciales de distribuidores se hacen con la condicin de no exclusividad, dado que el fabricante se reserva un mayor margen de maniobra. EXCLUSIVIDAD. La clusula de exclusividad puede ser estipulada o no, tal como ocurre en gran variedad de contratos, y ser unilateral o bilateral. El fabricante en muchos casos se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas exclusivas y el distribuidor a no comercializar productos que compitan con los del fabricante. La exclusividad del producto a cargo del distribuidor no se pierde por la eventual distribucin simultnea de otros productos. Es decir que la exclusividad supone una limitacin de la concurrencia y requiere un mbito espacial y temporal, porque su vigencia se extiende al plazo de duracin convenido; en su defecto cualquiera de las partes puede denunciarlo en cualquier momento. DURACIN. El contrato puede convenirse por un tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las partes lo denuncie, o bien que se prevea un plazo, que en la mayora de los casos se limita a un ao sin tcita reconduccin, limitacin que responde a la mutua conveniencia para las partes de poderse liberar de un contrato que no responde a los propsitos perseguidos. CONTROL. Existe, en la relacin distribuidor y el productor, una planificacin comercial, al establecer precios unitarios, rgimen de mercados, aceptacin y colaboracin de un determinado programa de propaganda o publicidad, etc. Tal control no significa subordinacin tcnica, ni econmica ni jurdica, puesto que el distribuidor es independiente. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. A) DEL FABRICANTE O PROVEEDOR. Son obligaciones del fabricante, las siguientes: 1) Entregar las mercaderas a que se oblig, en la cantidad, tiempo y modo previstos. 2) No vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de exclusividad. 3) Cumplir con las prestaciones de publicidad estipuladas a su cargo. Los derechos se resumen en fijar el precio de venta del producto o servicio, y percibir el precio de la mercadera remitida al distribuidor. B) DEL DISTRIBUIDOR. Son obligaciones del distribuidor, las siguientes: 1) Vender los productos, por lo menos en al cantidad mnima a la que se oblig. El fabricante en el contrato de distribucin, asume la obligacin de vender al distribuidor productos determinados en una regin determinada. 2) Crear una organizacin empresaria, apta o bien afectar una parte adecuada de la ya existente. 3) Promover la venta de mercaderas y obtener la mayor colocacin posible. El distribuidor tiene la obligacin de incentivar el producto y obtener la mayor colocacin. 4) Pagar las facturas de compra de dicha mercadera en las condiciones convenidas con el fabricante. 5) Verificar el estado de las mercaderas y mantener un inventario adecuado de las mismas, y, en su caso, de repuestos. En cuanto a los derechos, tiene derecho a percibir para s el margen de reventas correspondiente a los productos distribuidos; y exigir el envo de la mercadera en las cantidades necesarias.
DERECHO COMERCIAL.
En lo que hace a las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones contractuales de las partes, vinculadas por un contrato de distribucin, la sancin puede consistir en la no renovacin del contrato o en su rescisin anticipada durante la ejecucin. TERMINACIN. En la relacin de distribucin la extincin se produce por las causas ordinarias comunes a todo contrato, pero entre ellas la resolucin y la rescisin son las que generan mayores inconvenientes en la prctica, debido a las caractersticas especificas de esta forma negocial. En cuanto a las causales de resolucin, slo pueden ser causas legtimas y serias, como por ejemplo, quiebra o el concurso preventivo; la falta de pago de un cheque o el protesto de una letra aceptada; muerte del distribuidor, transferencia del fondo de comercio, etc. Cuando la distribucin se pacta para un perodo determinado no puede resolverse ni denunciarse por los contratantes antes del vencimiento del plazo previsto, el que debe respetarse y cumplirse inexorablemente, a menos que uno de ellos incumpla gravemente sus obligaciones, en cuyo caso la otra puede pedir la resolucin. Cuando por el contrario, no se ha pactado plazo o perodo de duracin determinado, el contrato puede denunciarse libremente por cualquiera de las partes, que no se encuentran indefinidamente vinculadas por l. El preaviso permite encontrar otro medio de subsistencia, es decir, est impuesto por la necesidad de una y otra parte prevean los medios sustitutivos del ingreso o del servicio del cual se ven privados bruscamente. En definitiva, el legtimo pactar la resolucin incausada del contrato, la que deber ejercerse tempestivamente para no causar dao al cocontratante. El distribuidor afectado por la ruptura intempestiva podr reclamar: 1) Prdida de la utilidad obtenida por al privacin de la actividad durante el perodo necesario para restablecer el ciclo de operaciones comerciales. 2) Indemnizacin por despido personal como consecuencia de la ruptura. 3) Gastos de reparaciones efectuadas, para retirar le nombre, las enseas del productor. 4) Gastos de publicidad en la medida en que pasaron a ser estriles por obra de la rescisin. 5) Reparacin del valor llave, aunque la doctrina no es pacfica respecto a esto. 6) Con respecto al dao moral la doctrina tampoco es uniforme. Puede decirse que la regla general es la improcedencia de la indemnizacin por dao moral.
CONTRATO DE FRANCHISING. CONCEPTO. El contrato de franquicia comercial es aquel celebrado por escrito en el cual el otorgante ofrece individualmente a muchos tomadores, que forman un sistema de distribucin de su produccin, vender o distribuir bienes o prestar servicios en forma exclusiva, creando una relacin de asistencia del otorgante con carcter permanente, bajo el control de ste, al amparo de una marca, nombre comercial o ensea, propiedad el otorgante y de conformidad con un mtodo, sistema o plan preestablecido por ste contra el pago de un canon y otras prestaciones adicionales. Esta organizacin aparece en el mercado con un formato uniforme y se caracteriza por un programa que divide las tareas entre las diferentes parte s, as como tambin por un sistema de instrucciones y de controles que aseguran el cumplimiento del sistema por el franquiciado. FUNCIN ECONMICA. La franquicia se ha convertido en un medio de desarrollo y diversificacin a nivel nacional e internacional para grupos de empresas. Desde el punto de vista sociolgico, la franquicia, al ser un mtodo para duplicar un negocio exitoso, est destinado a tener una amplia acogida en nuestro pas y en toda la sociedad donde la competencia, el deseo de tener un negocio propio, el sacrificio personal y el xito son bien considerados. SIGNIFICACIN JURDICA. El contrato de franquicia es un contrato complejo que incide en mltiples disciplinas del derecho, tales como el Derecho Comercial, industrial, el laboral y el derecho de la competencia, en tanto por ellos se regulan los derechos y deberes de las partes, es decir el contenido del contrato, la responsabilidad entre franquiciado y franquiciante, etc. El franquiciante aporta sus derechos de propiedad industrial y su know-how, lo que involucra la aplicacin de las normas del derecho de marcas y de patentes as como el estudio de las normas en materia de transferencia de tecnologa, donde existen, su hace necesario. El franquiciado debe pagar una remuneracin y por ende su tratamiento es materia del derecho fiscal y del derecho cambiario, en caso de transferencias internacionales de divisas. NATURALEZA JURDICA. CONTRATO DE SUMINISTRO. Est legislado en el Cdigo Civil italiano, pero no aun en nuestro derecho, en el que constituye un contrato innominado. El contrato de suministro es frecuente en la industria tanto pesada como liviana y su objeto es asegurar un volumen fluido de insumos al productor. La doctrina suele distinguirlo de una serie de ventas sucesivas y cabe afirmar que el contrato de franquicia no es un convenio de suministro, sino que abarca una serie de elementos adicionales que lo distinguen claramente. CONTRATO PRELIMINAR O NORMATIVO. Se dice que el contrato normativo es aquel en que las partes delinean y convienen preliminarmente las condiciones de otro contrato futuro, que las partes pueden estipular o no. La franquicia no encuadrara en este tipo de contrato, puesto que en ella existen desde el comienzo derechos y obligaciones exigibles con su otorgamiento.
CONCESIN. La concesin del uso de marca y el pago de prestaciones peridicas diferencia totalmente a la concesin de la franquicia: en este ltimo contrato son ingredientes esenciales, que no existen en la concesin. Tampoco en sta ltima se concede un mtodo de comercializacin sino que solo se fijan las pautas. DISTRIBUCIN. Si bien ambos negocian por cuanta propia, existen notorias diferencias. El convenio de distribucin es un contrato en el que el distribuidor compra para revender mercaderas fabricadas por su comitente. La franquicia de empresa es en cambio, un mtodo para desarrollar un negocio tan igualmente exitoso como el que desarrollo el franquiciante, y que adems constituye un medio de distribucin de la produccin. CONTRATO DE ADHESIN. Muy a menudo la franquicia es un contrato concluido con base en clusulas predispuestas. Un franquiciante goza de cierta reputacin tiene la ventaja de poder elegir sus franquiciados y de imponer clusulas que le sean ventajosas. El franquiciado generalmente adherir a la convencin sin poder modificar el contrato tipo que le presenta el franquiciante, excepto en aquellas areas en que el franquiciante lo admite. Obviamente, el contrato de franquicia comercial es un contrato con clusulas predispuestas, porque justamente su finalidad es transmitir la experiencia del fabricante de la misma y no de cualquier manera al franquiciado. CONTRATO ATPICO. El contrato de franquicia comercial es un contrato atpico o innominado, segn la terminologa del Cdigo Civil, puesto que su existencia, contenido, efectos y forma no han sido disciplinados por la ley. En nuestro derecho los principios generales de los contratos, la autonoma de la voluntad y los principios de orden pblico y buena fe en la celebracin y ejecucin constituyen las normas que regulan a este contrato innominado. CLASES.
Franquicia de servicio: mediante la cual se suministra un servicio como conceptualizacin de una tcnica o normativa determinadas. Franquicia de distribucin: el franquiciador fija al franquiciado los productos que tiene que vender, con la aportacin de una marca o ensea de la cadena de comercializacin y varios servicios de organizacin y venta.
ELEMENTOS. Los elementos tpicos del contrato de franquicias aparecen tanto en los contratos locales como en las franquicias internacionales, puesto que la esencia de la relacin no cambia. A) BSICOS. 1) LICENCIA DE MARCA. Es preciso que exista por parte de alguien la titularidad de una marca sobre un producto o servicio. El franquiciado debe, a la vez que usar siempre la marca del franquiciante, tambin utilizar sus signos distintivos y seguir las instrucciones de ste al respecto. 2) TRANSFERENCIA DE UN KNOW-HOW. Es la obligacin de entrenar al franquiciado para la conduccin del negocio y la organizacin del trabajo. A cambio, ste debe seguir las instrucciones que ha recibido y actuar de acuerdo con el entrenamiento impartido, que es otra categora esencial. Lo que permite la uniformidad en el producto o en la prestacin del servicio es el entrenamiento y la asistencia tcnica o simplemente saber como para llegar al mismo resultado. 3) REGALAS. Debe ser establecida alguna forma de retribucin del franquiciado al franquiciante, a cambio de los servicios y de la asistencia que ste le presta durante la vigencia del contrato. Por lo general, debe pagar una suma fija de dinero al franquiciante al principio de la relacin y una regala durante el transcurso de ella. 4) OPERADOR DE FRANQUICIA. Es indispensable la figura del operador de la franquicia, ya que el contrato de franquicia es un convenio de tipo personal en el que la persona del operador es esencial. 5) TERRITORIO. En los contratos se establece una zona de actuacin a favor del franquiciado, en la que ste desarrolla su negocio, en una ubicacin especifica cuya determinacin puede ocasionar el xito de la operacin de la franquicia. 6) MTODO OPERATIVO. Un rasgo tpico es que el franquiciante provee de asistencia al franquiciado, el que suele condensarse en un Manual Operativo que establece los modos de cooperacin e interaccin entre el franquiciante y el franquiciado. B) ALTERNATIVOS. 1) COMPROMISOS DE ASISTENCIA FINANCIERA. El franquiciante, habitualmente no compromete capital propio en el negocio franquiciado, pero s lo asesora y muy a menudo lo vincula con un banco o entidad financiera. 2) CALIDAD DE SUMINISTROS. Es de inters del franquiciante constatar que el franquiciado cumpla con los modelos de operacin establecidos, de modo que estn aseguradas la imagen y la calidad del negocio del franquiciante. El franquiciante tiene un derecho de control sobre el cumplimiento de tales especificaciones, que hacen al xito de la operacin. 3) PUBLICIDAD. La imagen y la presencia del franquiciante dependen en gran medida de la publicidad y de las relaciones pblicas que lo promueven. El contrato de franquicia generalmente establece que publicidad estar a cargo del franquiciado y del franquiciante, as como tambin la que estar a cargo conjuntamente de todos los franquiciados. 4) COMPRAS DE BIENES Y/O SERVICIOS. Es comn que se pacten restricciones a las compras de bienes o servicios que puede hacer el franquiciado, como por otra parte, el compromiso de este ltimo de adquirir una cantidad mnima de productos. 5) CLUSULAS DE NO COMPETENCIA. El franquiciante tiene inters en que se introduzcan en el contrato clusulas de no competencia, que significan que el franquiciado no ingresara en negocios competitivos durante el trmino de la franquicia y por un perodo posterior a su finalizacin. 6) CONFIDENCIALIDAD. Existe una obligacin de reserva o secreto, puesto que el franquiciado tendr acceso a la informacin confidencial del franquiciante en lo que hace a administracin necesaria y practicas operacionales. CARACTERES. El contrato de franquicia participa de ciertos caracteres tales como ser: bilateral (las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra), oneroso (en razn de que las ventajas que procuran a una u otra de las partes no le es concedida por una prestacin que se obliga a hacerle), conmutativo (porque las ventajas que se proporcionan las partes son ciertas y susceptibles de apreciacin
inmediata), de tracto sucesivo (porque las prestaciones a cargo de ambas partes son de carcter continuado o repetido y deben cumplirse en perodos convenidos). Pero existen ciertos otros caracteres que lo definen en mayor medida: A) AUTONOMA. El franquiciado desempea sus funciones con autonoma, puesto que no hay una relacin de dependencia jurdica. Sin embargo, esta caracterstica no significa negar la subordinacin tcnica que existe en razn de la asistencia y entrenamiento que presta el franquiciante al franquiciado as como tambin la facultad de control que tiene aquel sobre ste. B) COOPERACIN. Uno de elementos que caracteriza al contrato de franquicia comercial es la colaboracin estricta que tiene lugar entre las partes, rasgo que permite distinguirlo del contrato de distribucin. El franquiciado necesita de la cooperacin y asistencia continua del franquiciante. C) INTUITU PERSON. Para celebrar el contrato se tiene en cuenta la calidad de contratantes. Las personas de uno o de ambos contratantes son elementos esenciales. Al franquiciante, que quiere asegurar la explotacin correcta de su negocio, le interesa que quien lo preste sea idneo en la materia y adems tenga cualidades personales relevantes. PARTES.
FRANQUICIANTE (franchisor): es aquel que detenta la marca y el know-how de comercializacin de un determinado bien o servicio, cediendo contractualmente los derechos de reventa y uso y proveyendo asistencia en la organizacin, gerencia y administracin del negocio para los franquiciados FRANQUICIADO (franchisee): es quien adquiere contractualmente el derecho de comercializar el bien o servicio dentro de un mercado exclusivo, utilizando los beneficios de la marca y el apoyo para el gerenciamiento del negocio que intenta replicar.
PLAZO. Las partes pueden establecer o no un trmino fijo de duracin del contrato. Pero puesto que no se concibe que las partes quedan ligadas ilimitadamente celebrando un contrato a perpetuidad, si el contrato no estipula un plazo, cualquiera de las partes puede rescindir el contrato en cualquier momento. Generalmente ambas partes tiene inters en establecer un contrato de plazo lo suficientemente largo para recuperar la inversin inicial por el franquiciante al establecer su sistema y por el franquiciado al establecer el local de la franquicia. En nuestro derecho, es un efecto de la autonoma de la voluntad el hecho de que las partes puedan rescindir sin causa y en cualquier tiempo. REMUNERACIN. Debe ser establecida alguna forma de retribucin del franquiciado al franquiciante a cambio de los servicios y de la asistencia que ste le presta durante toda la vigencia del contrato. Por lo general, el franquiciado debe pagar una suma fija de dinero a la otra parte al principio de la relacin y una regala durante el transcurso. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. El franquiciado tiene las siguientes obligaciones: a) Corre con el riesgo de la empresa. b) Debe comprar las maquinarias o equipos que le sugiere el otorgante y reproducir las instalaciones que ste le recomienda. c) Tiene que pagar una suma fija al inicio y una regalia mensual sobre sus ventas. d) Adicionalmente debe pagar un derecho por el uso de la marca. e) Debe seguir escrupulosamente las instrucciones del otorgante sobre produccin, comercializacin y administracin del producto o servicio. Por su parte el franquiciante obtiene los siguientes beneficios: 1) Difunde la marca y la prestigia con el esfuerzo del tomador y cobra un precio por su utilizacin. 2) Obtiene nuevas bocas de venta sin arriesgar capital alguno. 3) Habitualmente mejora su penetracin en el mercado al pasar de un sistema de comercializacin integrada a un sistema de franquicia. 4) Aprovecha los gastos de publicidad en que normalmente debe incurrir el tomador.
UNIDAD XI. GARANTAS COMERCIALES. Para evitar el riesgo que significa para el acreedor que su deudor caiga en cesacin de pagos o se le decrete la quiebra, es que aquel trata de utilizar diversos medios jurdicos, a los que se denominan garantas, que permitan reforzar el crdito personal del deudor. Tales garantas pueden ser de dos clases distintas: REALES: estas se dan cuando el deudor o un tercero afecta una cosa determinada al cumplimiento de una obligacin. Este tipo de garantas presentan la caracterstica distintiva de tener por asiento un bien determinado, inmueble o mueble, segn los casos, que quedan afectados especialmente al cumplimiento de la obligacin garantida, si el deudor no lo atiende oportunamente. Son: la prenda (comn y con registro) y el warrant, en stas el privilegio se asienta sobre el bien, objeto del contrato de prenda, por ejemplo. PERSONALES: son aquellas que contrae alguien, llamado garante, para responder por otro, que es el deudor de la obligacin garantizada por el primero. Este garantiza la deuda que se trate con todo su patrimonio, es decir, compromete la responsabilidad patrimonial genrica de la cual es titular. En este caso no hay afectacin a un bien determinado. Y son: la fianza y el aval. GARANTAS COMERCIALES REALES COMN (Art. 580 Ccom y ss) AGRARIA (Ley 9644). FIJA CON REGISTRO FLOTANTE
PERSONALES FIANZA AVAL
PRENDA WARRANT
PRENDA. CONCEPTO. Es el derecho real de garanta que recae sobre cosas muebles registrables o no registrables, que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de un contrato o de una operacin mercantil. PRENDA COMN. Regulada por el Cdigo de Comercio en su artculo 580: 580. El contrato de prenda comercial es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. La particularidad este tipo de prenda es la entrega de la cosa mueble al acreedor, es la conocida prenda con desplazamiento, es decir, la cosa mueble se desplaza hacia el acreedor. La dificultad que trae este tipo de garanta es el desplazamiento, es decir, la entrega del objeto de la misma, lo que muchas veces acarreaba la imposibilidad de producir del deudor. 582. La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pago en la cosa dada en prenda, con privilegio y preferencia a los dems acreedores, en la forma establecida en este Cdigo. CARACTERES. Se trata de una garanta real; La cosa debe ser entregada al acreedor; La prenda es indivisible. BIENES QUE PUEDEN PRENDARSE. Pueden ser de acuerdo con el artculo 583: 583. Pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o empresas, y en general cualesquiera papeles de crdito negociables en el comercio. FORMA DE CONSTITUCIN Y PRUEBA. La entrega de la cosa es la garanta ms efectiva que tiene el acreedor para cobrarse, y tiene efecto de publicidad (los terceros entran a conocer la indisponibilidad del deudor). De acuerdo con el artculo 584 la entrega puede ser: 584. La entrega puede ser real o simblica, en la forma prescripta para la tradicin de la cosa vendida. En el caso de que la prenda consista en ttulos de deuda, acciones de compaas o papeles de crdito, se verifica la tradicin por la simple entrega del ttulo, sin necesidad de notificacin al deudor. La entrega simblica se rige por las normas de la compraventa comercial; ambas pueden hacerse directamente al acreedor o a un tercero. El artculo 581 dice: 581. La falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede oponerse por el deudor, cuando ha mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores. Es decir que lo esencial es la entrega de la cosa, pero, respecto de los terceros acreedores, se requiere, para que el contrato surta efectos, un instrumento que puede ser pblico o privado.
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR. B. La principal obligacin consiste en la devolucin de la cosa; C. Mientras la cosa est en su poder deber ocuparse de la conservacin de la misma, siendo responsable de los daos que ella sufra por su culpa o negligencia. D. Est obligado a no usar la cosa. PRENDA DE TTULOS DE CRDITOS. El Cdigo de Comercio dice que pueden darse en prenda ttulos de la deuda pblica; acciones de compaas o empresas y en general cualquier papel de crdito negociable en el comercio. Para la perfeccin de la prenda del crdito se requiere: que exista el documento escrito y su entrega al acreedor. Si se trata de documentos nominales, para constituir la prenda, adems de la entrega, ser necesaria la notificacin al deudor cedido. El acreedor prendario est obligado a atender a la conservacin del crdito. esto se explica porque el acreedor prendario pasa a ser el legitimado para el ejercicio de las acciones que emanan del mismo y el ejercicio de los actos conservatorios imprescindibles para evitar caducidad del derecho. EJECUCIN DE LA GARANTA. El artculo 585 determina que: 585. En defecto de pago al vencimiento, y cuando no se hubiere pactado un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta de las cosas tenidas en prenda, en remate, debidamente anunciado con diez das de anticipacin. Si la prenda consistiese en ttulos de renta, acciones de compaas u otros papeles de comercio negociables en las bolsas o mercados pblicos, podr hacerse la venta por medio de corredor, al precio de cotizacin al da siguiente del vencimiento. Luego el cdigo complementa previniendo los excesos del acreedor prendario: contempla el delito de estelionato. Establece al respecto: 588. El acreedor prendario que de cualquier modo enajenare o negociare la cosa dada en prenda, sin observar la forma establecida en el artculo 585, incurrir en las penas del delito de estelionato, sin perjuicio de la indemnizacin del dao. PRENDA AGRARIA. La ley 9644 creo la llamada prenda agraria, en cuyo caso no se produce desplazamiento de la cosa prendada que queda en poder del prestatario. La garanta consiste en que si ste prestatario dispone de la prenda incurre en una responsabilidad de tipo penal. La ley se dict especficamente para resguardar de alguna manera a todos los agricultores que necesitaban obtener prestamos pero no podan desprenderse de sus elementos de trabajo. As dice el artculo 1: 1. El contrato de prenda agraria que para la garanta especial de prstamos en dinero se instituye por la presente ley, queda sujeto a las disposiciones de los artculos siguientes y a las de la prenda en general, en cuanto no se opongan a la presente. La prenda agraria puede recaer sobre: 2. La constitucin de la prenda agraria puede recaer sobre: a) Las mquinas en general, aperos e instrumentos de labranza; b) Los animales de cualquier especie y sus productos, como las cosas muebles afectadas a la explotacin rural; c) Los frutos de cualquier naturaleza, correspondientes al ao agrcola en que el contrato se realice, sean pendientes, sean en pie o despus de separados de la planta, as como las maderas, los productos de la minera y los de la industria nacional. Esta ley del ao 1914 vino a regular toda la problemtica que se creaba con la prenda comn; entonces, esta ley tiene la particularidad de crear la prenda sin desplazamiento, esta la ventaja de la prenda agraria. 5. El deudor conservar la posesin de la cosa materia de la prenda agraria en nombre del acreedor. Sus deberes y responsabilidades civiles sern las del depositario regular y las penas, las que ms adelante se establecen. PRENDA CON REGISTRO. Este tipo fue regulado por la ley 12.962; esta ley, es la prenda sin desplazamiento de la cosa, mientras que el acreedor posee el ttulo que se registra en el Registro Nacional de Crditos Prendarios en donde se toma debida razn y quedan inscriptos. Ley que fue reformada por el decreto 897/95, en slo dos artculos. 1. Las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero. Es un derecho real, constituido a favor de ciertos acreedores, mediante la inscripcin registral, para garantizar cualquier clase de obligacin, recayendo prevalecientemente sobre cosas muebles, de propiedad del deudor o de un tercero, que continan en su poder. 2. Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. BIENES SOBRE LOS QUE SE CONSTITUYE. Este tipo de prenda se constituye sobre: Bienes muebles; Semovientes;
86 Frutos o productos aunque estn pendientes, Inmuebles por su destino. DERECHO COMERCIAL.
10. Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, solo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario. Esa garanta otorga al acreedor un privilegio y garantas legales y procesales de gran eficacia, como: a) Secuestro inmediato; b) la ejecucin rpida; c) la subasta pblica; d) Liquidacin simplificada, etc. 3. Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos en los trminos del contrato y de las disposiciones del presente. El privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos, productos, rentas e importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados. CLASIFICACIN. A) PRENDA FIJA: es propiamente un derecho real que cae sobre cosas perfectamente determinadas. Son las cosas del artculo 10. En la prenda fija la relacin que media entre la cosa entregada en garanta y el crdito la afecta sustancialmente, de modo que no puede ser objeto de disposicin por parte del deudor, sin afectar la garanta, un principio que no existen en la prenda flotante. Su inscripcin debe hacerse en el domicilio en que se hallan los bienes entregados en prenda y tiene una validez de 5 aos. B) PRENDA FLOTANTE: es una garanta que flota sobre todos los bienes del deudor sin afectar a uno en particular. La prenda flota sobre las mercaderas que se encuentran en el establecimiento comercial la momento de la celebracin y sobre que las que son renovadas. Solamente pueden gravarse con prenda flotante las mercaderas y materias primas que quedan indeterminadas y se especificarn concretamente al momento de la ejecucin. Esta misma caracterstica hace que su inscripcin no sea en el domicilio de ubicacin de los bienes, sino en el domicilio del deudor y que la prenda flotante solamente pueda garantizar obligaciones a no mas de 180 das, que es indirectamente un lmite para su trmino de validez. 14. Sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede constituirse prenda flotante, para asegurar el pago de obligaciones. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garanta. ACREEDORES A CUYO FAVOR PUEDE CONSTITUIRSE LA PRENDA. 5. La prenda con registro podr constituirse a favor de cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en el pas. CRDITO PRENDABLE. De acuerdo al artculo 1, la prenda se realiza para: Asegurar el pago de una suma de dinero; O el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que los contrayentes les atribuyen un valor consistente en una suma de dinero. Por ejemplo: en el caso de pedir un prstamo a un banco, es decir un contrato de mutuo, en el cual se requerir la celebracin de un contrato de prenda con registro para garantizar dicho contrato. Entonces, ese contrato de prenda con registro se celebra en contratos preimpresos, con espacios para completar los requisitos que menciona la ley. En este caso, dispuestos por el artculo 12: 11. En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar en la respectiva inscripcin: a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del acreedor; b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor; c) Cuanta del crdito y tasa del inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos; d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Si la prenda recae sobre ganados, stos sern individualizados mediante indicaciones sobre su clase, nmero, edad, sexo, grado de mestizacin, marca, seal, certificado o gua con mencin del nmero de inscripcin, fecha de sta, oficina en que la marca o seal est registrada y la que haya expedido la gua o certificado. Si se trata de otros bienes, la individualizacin ser lo ms especfica posible en cuanto a cantidad, calidad, peso, nmero, anlisis, marca de fbrica, patente, controles a que estn sujetos y cualesquiera otras particularidades que contribuyan a individualizar los bienes. Se considera que la prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderas del negocio; y que comprende las instalaciones, contratos de locacin, marcas, patentes y enseas, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y todos los derechos que comporta la propiedad comercial, industrial y artstica. En el caso de que las especificaciones estatuidas en este inciso d) ya figuren en una inscripcin anterior, no deben reproducirse, sino que se mencionar indicando dnde se encuentra; e) Especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de celebrarse el contrato de prenda; f) Especificacin de los seguros si los bienes estn asegurados. FORMA DE CONSTITUCIN. Respecto de la constitucin del contrato de prenda (fija o flotante), se establece que se formalizarn en documento privado, extendindose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitaran las oficinas del Registro. Tambin puede hacerse mediante instrumento pblico, como por ejemplo escritura pblica, la que se presentar al Registro con testimonio de la misma y 2 copias simples suscriptas por el escribano pblico interviniente.
REGISTRO. Luego de celebrado el contrato, dentro de las 24 horas de celebrado, hay que presentarlo en el Registro Nacional de Crditos Prendarios, para que ste tome razn y asiente en su registro esta garanta. 17. La inscripcin de los contratos prendarios se har en el Registro de Prenda el que funcionar en las oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder Ejecutivo Nacional y con arreglo a la reglamentacin que el mismo fijar. Los trmites ante el Registro de Prenda quedan sujetos al arancel que fije el Poder Ejecutivo Nacional. 19. Para que produzca efecto contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripcin debe solicitarse dentro de las veinticuatro horas. Pasado ese trmino, producir ese efecto desde que el contrato se presente al Registro. El certificado que sobre determinados bienes no aparece inscripto en ningn contrato prendario, tendr eficacia legal hasta veinticuatro horas de expedido; al solicitarse este certificado se mencionarn las especificaciones establecidas en los artculos 11, inciso d) y 15, inciso d). 20. Dentro de las veinticuatro horas de serle presentado el contrato, el encargado del Registro har la inscripcin y la comunicar en otro trmino igual y por carta certificada, a los acreedores privilegiados a que se refieren los artculos 11 inciso e) y 15 inciso c) y a las oficinas pblicas indicadas en el artculo 13 y a los dems Registros donde debe hacerse la anotacin. TTULO O CONTRATO DE PRENDA. El acreedor prendario se queda, entonces, con el original del contrato de prenda con registro, mientras de que el deudor se queda con la posesin del objeto del contrato. El contrato es transferible por endoso, el endoso debe ser inscripto para producir efectos contra terceros. Se rige por el rgimen sobre endosos del Cdigo de Comercio. 24. El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser suscripto en el Registro para producir efectos contra terceros. El rgimen sobre endosos del Cdigo de Comercio regir la forma y efectos del endoso de que trata este artculo; pero la falta de protesto no har caducar la responsabilidad de los endosantes siempre que, en el trmino de treinta das, contados desde el vencimiento de la obligacin prendaria, el tenedor inicie su accin notificndola a los endosantes. DERECHOS DEL ACREEDOR. El acreedor tiene derecho a inspeccionar las cosas. El deudor puede obligarse en el contrato, a informar peridicamente sobre el estado de dichas cosas. El uso indebido y la negativa respecto de la inspeccin por los acreedores da al acreedor derecho a pedir el secuestro de las cosas prendadas. OBLIGACIONES DEL DEUDOR. 7. Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que los que autorice por escrito el acreedor*. 8. El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el proceso de su utilizacin econmica; los nuevos productos quedan sujetos a la misma prenda. En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarn en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos. 9. El dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La transferencia se anotar en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado. TRANSFORMACIN. El contrato de prenda con registro no impide la industrializacin o transformacin de los bienes prendados. Por lo tanto, puede estipularse en el contrato que los bienes se conservarn en el estado en que se encuentren, sin industrializarse. TRASLADO. El dueo de los bienes no puede sacarlos del lugar en que estaban al constituirse la garanta sin que el encargado del registro deje constancia del desplazamiento y sin que se notifique el traslado al acreedor. USO DE LAS COSAS. El dueo de los bienes puede usarlos de acuerdo con su destino, y debe velar por su conservacin. El deudor puede obligarse en el contrato a informar peridicamente sobre el estado de dichas cosas. VENTA DE LAS COSAS PRENDADAS. El dueo solo puede enajenar los bienes si el adquirente se hace cargo de la deuda garantizada continuando la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy. CONSTITUCIN DE NUEVA PRENDA. Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede constituir otra prenda sobre stos, salvo que lo autorice el acreedor. EJECUCIN JUDICIAL. Ante el incumplimiento de la obligacin principal del deudor prendario corresponde la realizacin de la cosas prendadas para cancelar el crdito, ms las costas extrajudiciales, judiciales e intereses. Respecto de las cosas prendadas, el acreedor tiene preferencia para cobrarse respecto de cualquier otro acreedor del deudor si la suma adeudada, no es cubierta totalmente con el producido de dichas cosas, por el saldo, el acreedor prendario pasa a ser acreedor comn.
La ley prev dos procedimientos: uno de ejecucin prendaria normal, en donde se inicia la demanda (que tiene los lineamientos del juicio ejecutivo especial regulado en dicha ley a partir del artculo 26); y otro para el caso de que los acreedores sean instituciones oficiales o los bancos, los que estn autorizados a vender extrajudicialmente las cosas como si se tratara del contrato de prenda comn, de acuerdo con el artculo 39, llamada ejecucin prendaria privada: 39. Cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central de la Repblica Argentina o una institucin bancaria o financiera de carcter internacional, sin que tales instituciones deban obtener autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas, ante la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos prendados, en la forma prevista por el artculo 585 del Cdigo de Comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar el acreedor. El trmite de la venta extrajudicial preceptuado en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por concurso, incapacidad o muerte del deudor. Lo que se ms se le reprocha a esta forma de ejecucin es que vulnera el principio constitucional de defensa en juicio, por no permitir la oposicin y su defensa del deudor en algn momento. Por otra parte la doctrina contraria dice que se deja abierta la posibilidad de juicio ordinario del deudor contra el banco en caso que el secuestro y la consecuente ejecucin fuese errnea. En cuanto a la primera opcin el decreto dispone: 26. El certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito, intereses, gastos y costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarn por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones anexas. 28. La accin prendaria compete al juez de comercio del lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se encontraban o se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opcin del ejecutante. 29. Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de embargo y ejecucin como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del Registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimacin de pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citar de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima en el trmino de tres das perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la prenda. 30. Las nicas excepciones admisibles son las siguientes: 1.Incompetencia de jurisdiccin; 2.Falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante; 3.Renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor; 4.Pago; 5.Caducidad de la inscripcin; 6.Nulidad del contrato de prenda. Las excepciones de los incisos 1, 5 y 6 debern resultar del contrato mismo; la del inciso 2 de las constancias de autos; las de los incisos 3 y 4 de documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito oponiendo excepciones. Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, sern desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la accin ordinaria que puede ejercer el demandado. El juez resolver sobre las excepciones dentro del trmino de tres das, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecucin o desestimndolas y mandando llevar adelante la ejecucin, ordenando la venta de los bienes en la forma establecida en el artculo 29. Esta resolucin ser apelable dentro del trmino de dos das en relacin y al solo efecto devolutivo. 31. La subasta de los bienes se anunciar con diez das de anticipacin mediante edicto que se publicar tres veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que realizar la subasta, el juez designar para esto un rematador. Para la designacin se preferir a los que estn domiciliados en el lugar donde se realizar la subasta o en las cercanas. La base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda. 34. La iniciacin del juicio de ejecucin de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende. 36. Es nula toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los trmites de la ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto por el artculo 39. 37. En la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo de la obligacin no satisfecho con el precio de la cosa prendada. 38. No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitucin, la del comprador de buena fe del artculo 41 y del acreedor privilegiado del artculo 42 quienes debern otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos. 43. En el caso de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecucin judicial, su producto ser liquidado en el orden y con las preferencias siguientes: 1.Pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios, de acuerdo con el Cdigo Civil. Inclyese en los gastos de conservacin el precio de locacin necesario para la produccin y mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda; 2.Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda; 3.Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo, en los trminos del artculo 42. Si el arrendamiento se hubiese estipulado en especie, el locador tendr derecho a que le sea entregado en esa forma; 4.Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado;
5.Pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden con anterioridad al contrato, siempre que el Cdigo Civil le reconozca privilegios. Los crditos del inciso 1 gozan de igual privilegio y sern prorrateados en caso de insuficiencia del producto de la venta. Ser nula cualquier estipulacin incorporada al contrato prendario con la finalidad de establecer que la cosa prendada pueda liquidarse en forma distinta a la establecida en este decreto, sin perjuicio de que, despus de vencida la obligacin prendaria, las partes acuerdan la forma de liquidacin que ms le convenga, salvo lo dispuesto en el artculo 39. FIANZA. CONCEPTO. La fianza constituye una especie dentro del genero de las garantas. Es una institucin jurdica, por la cual un tercero (denominado fiador) se constituye en garante, sin afectacin de bienes determinados, es decir, con todo el patrimonio, en tanto prenda comn de sus acreedores, de la obligacin contraida o a contraer por el deudor afianzado. La obligacin asumida por el fiador frente al acreedor, lo constituye, no solo en responsable sino en deudor, pues contrae una obligacin, que, aunque accesoria, es personal y lo coloca en estado de sujecin frente a aquel, con la consiguiente necesidad de observancia, que en caso de no ser satisfecha afecta a su patrimonio. COMERCIALIDAD DE LA FIANZA. Dice el artculo 478 del Cdigo de Comercio: 478. Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. De esta forma la fianza se considera mercantil si tiene por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. La comercialidad de la fianza trae dos consecuencias trascendentes: 1) Legislacin Aplicable: se aplican a la fianza comercial en primer lugar las disposiciones del cdigo de comercio; en segundo trmino, los usos y costumbres mercantiles y por ltimo las disposiciones del Cdigo Civil. 2) Solidaridad del fiador: los fiadores de una obligacin responden solidariamente sin poder invocar el beneficio de divisin y excusin. CARACTERES. CONSENSUAL: es suficiente con el simple acuerdo de voluntades. UNILATERAL Y GRATUITO: ya que el acreedor a nada se obliga con respecto al fiador. ACCESORIO: de la obligacin principal a la cual se refiere y queda subordinado. Por ello, la nulidad o extincin de la obligacin principal extingue la fianza. NO FORMAL: puede ser perfeccionada verbalmente o por escrito y, en este ltimo caso, por instrumento pblico o privado. OBLIGACIONES DEL FIADOR. La obligacin del fiador respecto del acreedor surge claramente del artculo 480 del Cdigo de Comercio: 480. El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de divisin ni el de excusin que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor. Ahora bien, como no se trata de un precepto de orden pblico nada obsta a que las personas convengan, en la fianza comercial, el mantenimiento de estos beneficios. Beneficios de excusin: se trata del derecho que tiene el fiador (en la fianza civil, y, en el mbito del derecho comercial si as se ha pactado) de que se ejecuten primero todos los bienes del deudor. Beneficio de divisin: derecho a que la deuda se divida por al cantidad de fiadores que la garantizan. En lo que hace a la interpelacin previa: para el caso de que el acreedor inicie juicio ejecutivo sin previa interpelacin judicial al deudor principal, el fiador ejecutado podr oponerle la excepcin de inhabilidad de ttulo. Si la demanda es deducida mediante un proceso ordinario o sumario, la falta de interpelacin al deudor principal har procedente la defensa de falta de accin. Nada obsta a que el fiador renuncie anticipadamente al derecho de exigir la previa interpelacin del deudor principal. LIBERACIN DEL DEUDOR. El principio recto es que la fianza se extingue al extinguirse la obligacin que garantiza. La fianza tambin se extingue por va directa (por ejemplo, pago hecho por el fiador, novacion, etc). El Cdigo de Comercio establece en su artculo 482: 482. El fiador, aun antes de haber pagado, puede exigir su liberacin: 1.Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda; 2.Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso; 3.Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado; 4. Cuando han pasado cinco aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo indefinido. Se interpreta que los tres primeros incisos son de liberacin frente al deudor y no ante el acreedor (es decir pedir la liberacin y que se lo sustituya por otro). DIFERENCIA CON EL AVAL. FIANZA AVAL
Se pueden afianzar cualquier tipo de obligaciones, cambiarias o no. La fianza es una obligacin accesoria, cada la obligacin principal, cae la accesoria. El aval es exclusivamente una garanta cambiaria. Slo est discutida su aplicacin el cheque. El aval es una garanta autnoma, independiente de la obligacin principal, salvo que hubiese un vicio de forma. Por ejemplo: cuando se avala una letra no firmada.
WARRANT. Se trata de un ttulo que confiere a su tenedor un derecho de prenda sobre mercaderas depositadas. 1. Las operaciones de crdito mobiliario sobre frutos o productos agrcolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas nacionales, depositados en almacenes fiscales o de terceros sern hechas por medio de "certificados de depsito" y "warrants" expedidos de acuerdo con las disposiciones de esta ley y en la forma que reglamente el Poder Ejecutivo. El mecanismo de funcionamiento es el siguiente: el comerciante o productor lleva mercaderas o productos al deposito (almacenes previamente autorizados por el Estado al efecto) y los deposita. El almacn expide al recibirlas y, simultneamente, dos documentos: EL CERTIFICADO DE DEPOSITO: que acredita la propiedad de la mercadera y cuyo endoso permite transferir el dominio sobre ellas. EL WARRANT: es decir, la copia de ese certificado, cuyo endoso permite transmitir los derechos creditorios. El warrant sirve para ser utilizado en forma separada del certificado, de modo de posibilitar que el depositante pueda negociarlo obteniendo un prstamo con la garanta de las mercaderas depositadas que el warrant representa, y, en consecuenci a, el endoso de ese documento sirve para transmitir el derecho creditorio respectivo. El warrant confiere a su tenedor un derecho prendario sobre las mercaderas. Para poder el depositante retirar la mercadera depositada necesitar de los documentos, es decir, del certificado y el warrant. NATURALEZA. Es un ttulo valor, es decir, un documento que lleva incorporado un derecho de crdito que es literal y autnomo. Por ello es transmisible por endoso y de all que los firmantes del mismo sean responsables solidariamente. CARACTERES. FORMAL. Est sometido a requisitos de forma en su creacin. NOMINATIVO. Debe extenderse obligatoriamente a nombre del depositante y su primer endoso tambin lo es y debe inscribirse en un libro especial que lleva la emisora. 8. El warrant ser siempre nominativo. El primer endoso del certificado de depsito o, en su caso, del warrant, se extender al dorso del respectivo documento, debiendo, para su validez, ser registrado en los libros de la empresa emisora dentro del trmino de seis das. Los endosos subsiguientes, cuyo registro no es obligatorio, podrn hacerse en blanco o a continuacin del primero. 9. El efecto del endoso, tratndose de un certificado de depsito, es la transmisin de la propiedad de las cosas a que se refiere, con los gravmenes que tuvieren en caso de existir warrant negociado, y, tratndose del warrant, de los derechos creditorios del mismo CAUSADO. Porque expresa en su texto que deriva del deposito de una determinada mercadera. CREDITICIO. Porque confiere un derecho de crdito a su tenedor. EJECUCIN. 16. Si el warrant no fuere pagado al vencimiento de la obligacin, el acreedor tendr la accin que reglamenta esta ley para el cobro de su crdito, y para hacer efectivo su privilegio sobre los efectos a que se refiere el warrant, y, en su caso, sobre las sumas del seguro. 17. El acreedor del warrant deber pedir, dentro de diez das de la fecha de su vencimiento, la venta en pblico remate de la mercadera afectada al mismo; cuando no hubiere endoso, podr usar de este derecho dentro del mismo trmino. El pedido de venta se har ante el administrador del depsito, quien, una vez comprobada la autenticidad del warrant, por su conformidad con las constancias del registro, ordenar el remate por intermedio de los mercados de cereales o bolsas de comercio donde existan; y donde no los hubiere, por martilleros especiales designados por orden de nombramiento, dentro de una nmina que anualmente formarn los tribunales superiores de comercio de la jurisdiccin respectiva. Esta resolucin ser comunicada al deudor y a los endosantes, cuyos domicilios consten en el registro, por carta certificada con recibo de retorno. La comunicacin se har dentro del segundo da, si los interesados estuviesen domiciliados en el lugar del depsito, y por el segundo correo si tuviesen el domicilio en otro punto. El remate tendr lugar en la plaza comercial donde estuviese situado el depsito, y, en su defecto, en una de las ms inmediatas, y se anunciar, durante diez das a lo menos, en dos peridicos del lugar donde debe efectuarse el remate o de la plaza comercial ms prxima, debiendo especificarse en los avisos los productos materia de la venta, la fecha de la constitucin y primera negociacin del warrant y el nombre de su dueo primitivo. Para los casos en que la venta de las mercaderas deba realizarse por un warrant del que sea tenedor o endosante la misma empresa de depsitos, el Poder Ejecutivo determinar quin debe desempear las funciones que este artculo encomienda al administrador del depsito.
18. La venta de los efectos por falta de pago del warrant no se suspender por quiebra, incapacidad o muerte del deudor, ni por otra causa que no sea orden judicial escrita, previa consignacin del importe de la deuda, sus intereses y gastos calculados. 19. El producido del remate ser distribuido por el administrador del depsito respectivo, siempre que no mediare oposicin dentro del tercer da. En caso contrario, lo depositar a la orden del juez correspondiente, para su distribucin dentro del orden de preferencias consignadas en el artculo 22. El sobrante, si lo hubiere, quedar a disposicin del dueo del certificado de depsito respectivo. 20. Por el saldo que resultare, el acreedor del warrant tendr accin ejecutiva contra los endosantes del mismo, siempre que se hubiese solicitado la venta de las mercaderas afectadas al mismo en los plazos con anterioridad establecidos y que la enajenacin de aqullos se hubiere realizado, ajustndose a los procedimientos prescriptos por el artculo 17. 21. Si la venta fuese suspendida, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 18, se entregar inmediatamente al acreedor del warrant la suma consignada, dando fianza para el caso de ser obligado a devolver su importe, y debiendo aqulla tenerse por extinguida, si no se dedujera la accin correspondiente a tal efecto, dentro de los treinta das subsiguientes a la entrega. En caso de que el deudor (propietario de las mercaderas depositadas) no cumpliera su obligacin, el acreedor (portador del warrant), deber pedir dentro de los 10 das de vencido el plazo de la deuda, la venta en pblico remate de la mercadera. El pedido se har ante el administrador del deposito quien, una vez corroborada la autenticidad del warrant, ordenar el remate. La resolucin ser comunicada al propietario y endosantes. El remate ser en el lugar donde se encuentre el deposito y se anunciar durante 10 das en 2 peridicos del lugar. El producido del remate debe ser distribuido por el administrador sino se produce oposicin dentro de los 3 das. Caso contrario lo depositar judicialmente. WARRANTS ADUANERO. 1. Las administraciones de las Aduanas de la Repblica darn a los depositantes de mercaderas en los almacenes fiscales, un certificado de depsito por duplicado. El duplicado de este certificado llevar la designacin de warrant. 3. El certificado solo, deber adems contener la siguiente anotacin: "No se entregarn las mercaderas a la presentacin de este certificado, sin estar acompaado del warrant y ambos con endoso en forma, si se hubiesen transferido". 4. Tanto el certificado como el warrant, sern tomados de un libro talonario, que estar depositado en la Aduana respectiva. 5. Antes de expedirse un certificado deber verificarse por un vista, en presencia del guarda del almacn respectivo, la clase, cantidad o peso de las mercaderas depositadas y por las cuales se solicitase certificados. Los gastos a que diese lugar esta operacin, sern hechos por cuenta del interesado. 7. Desde que la Aduana otorgue un certificado, no podrn extraerse del depsito las mercaderas respectivas, sino con la presentacin de l y del warrant, en la forma y con las restricciones establecidas en la presente ley. 8. El portador que presente un certificado con su warrant, tiene el derecho de pedir que el depsito se consigne por bultos separados, y que por cada lote, se le den certificados especiales con los warrants respectivos, en substitucin del antes dado, que ser anulado. 9. El certificado acompaado del warrant en manos del depositante o un tercero, a quien aqul los hubiese endosado, confiere el derecho de disponer de las mercaderas depositadas. 10. El warrant endosado sin el certificado, constituye un derecho prendario sobre las mercaderas depositadas. 11. El certificado, aunque sea separado del warrant, es el ttulo que acredita la propiedad de las mercaderas, sin perjuicio de los derechos prendarios del tenedor del warrant.
UNIDAD XII. CONTRATO DE SEGURO. CONCEPTO. El seguro es un servicio que presta el asegurador quien recibe un pago (precio, prima o cotizacin) a cambio de hacerse cargo de la indemnizacin en caso que ocurra el evento daoso previsto en el contrato (siniestro). La indemnizacin que para el asegurador no proviene de su capital propio, sino de las primas que pagan los dems asegurados sujetos al mismo riesgo. El asegurador a cambio de la prima se obliga a: a) Resarcir el dao; b) Cumplir con las obligaciones pactadas cuando el evento daoso se produce. El artculo 1 de la ley 17.418 da la definicin legal del contrato de seguro: 1. Definicin. Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. RGIMEN LEGAL. En sus comienzos el Cdigo de Comercio dejaba librado a la voluntad de las partes la mayor parte de las disposiciones obre seguros, hasta que se sanciona la ley de seguros 17.418, sta regula todo lo referente al contrato seguro propiamente dicho, al derecho privado (concepto, elemento, clases, etc). Otras leyes fueron sustituyendo oportunamente diversas disposiciones relativas al contrato de seguro; una de ellas la ley 20.091 que regula todo lo relativo a la parte pblica del contrato, esto es, todos los requisitos que deben llenar las empresas que se quieran dedicar a la comercializacin de seguros y adems cual es el organismo de fiscalizacin y control, que no es otro que la Superintendencia de Seguros de la Nacin, el poder de polica en materia de seguros. Y por otra parte, la ley 22.400 regula la profesin de los productores y asesores de seguros, tambin llamados agentes institorios; deben realizar un curso, tambin existe una matrcula habilitante para que puedan ejercer la profesin y son aquellos que se dedican como profesin habitual a la celebracin de contratos de seguros, en representacin de la compaa de seguros y obligndola. Estn autorizados a: recibir el pago de las primas (las que deber derivar a la compaa) , recepcionar las denuncias de los siniestros, etc. CARACTERES. CONSENSUAL. El contrato se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. As lo dispone expresamente el artculo 4, primera parte de la ley 17.418: 4. Naturaleza. El contrato de seguro es consensual, los derechos y obligaciones recprocos del asegurador y asegurado, empiezan desde que se ha celebrado la convencin, aun antes de emitirse la pliza. Propuesta. La propuesta del contrato de seguro, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador. La propuesta puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales. Propuesta de prrroga. La propuesta de prrroga del contrato se considera aceptada por el asegurador si no la rechaza dentro de los quince das de su recepcin. Esta disposicin no se aplica a los seguros de personas. Las obligaciones y derechos de las partes surgen a partir de la propuesta. Es decir, que aun antes de la emisin de la pliza (ya que sta por cuestiones administrativas o cuestiones varias se demora y generalmente llega al domicilio del asegurado) el contrato de seguro existe y se posee la cobertura, lo que hay es una nota o certificado de cobertura y por lo cual si ocurre el siniestro est asegurado. Sin embargo, puede postergarse el nacimiento de las obligaciones de las partes en dos supuestos: hasta tanto se emita la pliza o hasta tanto se pague la prima. En algunos casos puede no ser consensual y ello ocurre cuando la ley impone su celebracin, como ocurre con el seguro de vida obligatorio para los empleados del estado, por ejemplo. BILATERAL. Estos es que existen obligaciones desde el comienzo para ambas partes: el asegurado asume la obligacin de pagar la prima y algunas cargas; y el asegurador asume la obligacin de pagar la prestacin convenida en el caso de siniestro. ONEROSO. Respecto del asegurado no existe seguro si no paga la prima. En el caso del asegurador, la retencin de la prima, en el caso de que no se produzca el siniestro, se justifica porque es el precio del riesgo corrido. ALEATORIO. Es la caracterstica esencial de contrato de seguro. El contrato de seguro es aleatorio, es decir, que puede o no suceder lo que se prev en el contrato. La prima se mide por el lea. La organizacin misma del asegurado en forma de empresa y la contratacin en masa tienden a eliminar el lea al que asegurador se ve sometido. El asegurador mediante el contrato aleatorio, se protege de sus consecuencia. BUENA FE. TPICO. DE ADHESIN. Ya que generalmente son formularios ya impresos, y el asegurado no puede discutir las condiciones que pueden ser: generales (hacen a lo que es habitual o general par ala contratacin del seguro) o particulares (hace a lo particular a ese contrato entre el tomador y asegurador). FINALIDAD DEL CONTRATO. El fin perseguido con el seguro, es la traslacin de un riesgo a un tercero, para que sus consecuencias graviten sobre ste, que lo asume mediante el pago de una prima o cotizacin, siempre que exista inters asegurable.
2. Objeto. El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe inters asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley.
CLASIFICACIN. De acuerdo a HALPERN, el seguro se clasifica en:
DAO PATRIMONIAL DE TRANSPORTE DE INCENDIO
DE INTERS
RECAEN SOBRE BIENES DETERMINADOS
DE AGRICULTURA DE ANIMALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL
RECAEN SOBRE TODO EL PATRIMONIO

MUERTES
SEGURO DE VIDA
SUPERVIVENCIA
MIXTO
DE PERSONAS
DE ACCIDENTES Y ENFERMOS LEY 25.557
SEGURO DE INTERS O SEGURO DE DAOS PATRIMONIALES: son aquellos que vinculan al contrato con un dao particularmente sufrido sobre un bien, es decir, la vinculacin que existe entre el contrato y un dao sobre una cosa o conjunto de cosas. SEGURO DE INTERS SOBRE BIEN DETERMINADO: pueden ser por ejemplo, seguros de incendio sobre un bien determinado. SEGURO DE INTERS SOBRE TODO EL PATRIMONIO: en este caso el objeto del seguro no son bienes determinados, sino que es todo el patrimonio de una persona, es decir, apunta a preservar todo el patrimonio de una persona ante eventuales ataques de terceros por responsabilidades que esta persona pueda tener, un ejemplo de este tipo de contrato es el de Responsabilidad Civil respecto de terceros. Los ms conocidos son los seguros de automviles, en estos casos se contrata responsabilidad contra terceros, lo que significa que por un lado se hace el seguro; en caso de automviles, se asegura el mismo contra robo, contra incendio. Este seguro tiene como bien determinado y particular un objeto, un bien (un auto). En cambio lo que hace la responsabilidad civil frente a terceros en materia de automotores, que ahora es obligatorio, tiene doble funcin: por un lado mantener indemne el patrimonio del asegurado, pero tambin se podra decir que cumple con una especie de funcin social en orden a que siendo ste seguro obligatorio, da la tranquilidad a quien sufre un perjuicio de que existe la obligacin de tener un seguro y que por lo tanto tenga la seguridad de que se le va a reparar el dao.
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SEGURO DE PERSONAS: no dependen, como los seguros de inters o de daos patrimoniales, del dao a una cosa concreta, sino de vicisitudes que pueden acontecer en la vida, en la salud o en la integridad fsica de una persona. SEGUROS DE VIDA: estos seguros tienen en cuenta al ser humano, en cuanto a las vicisitudes que puede tener, ya sea seguro para el caso de muerte, seguro de supervivencia; es decir, estos seguros de supervivencia son para cuando el asegurado supera una determina edad que est normalmente alrededor de los 65 o 70 aos, recibe una indemnizacin que puede estar dada por una cantidad de dinero o por una renta que percibe hasta que fallezca. Ahora el seguro de vida es aquel en el que se paga una indemnizacin al beneficiario en caso de que el asegurado fallezca. SEGURO DE PERSONAS SOBRE LA INTEGRIDAD O LA SALUD (SEGURO DE ACCIDENTES Y ENFERMOS): estos seguros tratan cubrir el riesgo alrededor de la integridad fsica de una persona, estos seguros se refieren concretamente a los seguros por enfermedades, por accidentes o por incapacidades de distinta jerarqua.
SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACIN. La superintendencia debe dirigir la poltica del seguro del pas, y en tal sentido su actuacin no debe ser por periodos breves ni sujeto al vaivn de cambios ministeriales que no tengan reflejo fundamental en la poltica aseguradora. Regulada por la ley 20.091, determina: 64. Autoridad de control. El control de todos los entes aseguradores se ejerce por la Superintendencia de Seguros de la Nacin con las funciones establecidas por esta ley. 65. Superintendencia de Seguros. La Superintendencia de Seguros es una entidad autrquica con autonoma funcional y financiera, en jurisdiccin del Ministerio de Hacienda y Finanzas. Est a cargo de un funcionario con el ttulo de superintendente de seguros designado por el Poder Ejecutivo Nacional. 67. Deberes y atribuciones. Son deberes y atribuciones de la Superintendencia: a) Ejercer las funciones que esta ley asigna a la autoridad de control; b) Dictar las resoluciones de carcter general en los casos previstos por esta ley y las que sean necesarias para su aplicacin; c)Objetar la constitucin, los estatutos y sus reformas, los reglamentos internos, los aumentos de capital, la constitucin y funcionamiento de las asambleas y la incorporacin de planes o ramas de seguro, de todas las entidades aseguradoras sin excepcin constituidas en jurisdiccin nacional o fuera de ella, que no estn de acuerdo con las leyes generales, las disposiciones especficas de esta ley y las que con carcter general dicte en las citadas materias la autoridad de control, cuidando que los estatutos de las sociedades de seguro solidario no contengan normas que desvirten su naturaleza societaria o importen menoscabo del ejercicio de los derechos societarios de los socios; d) Impugnar, en su caso, las contribuciones que se hagan por aplicacin del inciso h) del artculo 29 que no sean proporcionadas a la capacidad econmico-financiera de la entidad o al giro de sus negocios; e)Adoptar las resoluciones necesarias para hacer efectiva la fiscalizacin respecto de cada asegurador, tomar las medidas y aplicar las sanciones previstas en esta ley; f) Fiscalizar la conducta de los productores, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores no dependientes del asegurador, en la forma y por los medios que estime procedentes, conocer en las denuncias pertinentes y sancionar las infracciones; g) Asesorar al Poder Ejecutivo en las materias relacionadas con el seguro; h) Proyectar anualmente su presupuesto, el que elevar al Poder Ejecutivo para su aprobacin; i) Recaudar los fondos a que se refiere el artculo 81 y disponer de ellos; j) Nombrar, contratar, promover, separar y sancionar a su personal, y adoptar las dems medidas internas que correspondan para su funcionamiento; k) Tener a su cargo: Un registro de entidades de seguros, en el que se anotarn por orden numrico las autorizaciones para operar que confiera y en el que se llevarn tambin las revocaciones; Un registro de antecedentes personales actualizado sobre las condiciones de responsabilidad y seriedad, de los promotores, fundadores, directores, consejeros, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia en su caso, liquidadores, gerentes, administradores y representantes de las entidades aseguradoras sometidas al rgimen de la presente ley, estando facultada a tal efecto la Superintendencia para requerir los informes que juzgue necesarios a cualquier autoridad u organismo, nacional, provincial o municipal; Un registro de profesionales desautorizados para actuar en tal carcter ante la Superintendencia; Un registro de sanciones, en el que se llevarn las que se apliquen de conformidad con el rgimen previsto en los artculos 58 a 63. La Superintendencia puede iniciar acciones judiciales y actuar en cualquier clase de juicios como actor o demandado, en juicio criminal como querellante, y designar apoderados a estos efectos. 68. Inspeccin. En el ejercicio de sus funciones la Superintendencia puede examinar todos los elementos atinentes a las operaciones de los aseguradores y en especial requerir la exhibicin general de los libros de comercio y documentacin complementaria, as como de su correspondencia, hacer compulsas, arqueos y verificaciones. Disponibilidad de elementos. Los aseguradores estn obligados a mantener en el domicilio de su sede central o sucursales a disposicin de la Superintendencia, todos los elementos relacionados con sus operaciones. CONSTITUCIN DE EMPRESAS DE SEGURO.
DERECHO COMERCIAL.
El Estado exige que la actividad aseguradora sea desarrollada por una empresa de seguro, autorizada por la superintendencia de seguros de la Nacin. La sancin de la ley 20.091 marca el inicio de la regulacin del rgimen para las empresas de seguros y del correspondiente control estatal. 2. Entes que pueden operar. Slo pueden realizar operaciones de seguros: a) Las sociedades annimas, cooperativas y de seguros mutuos; b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior; c)Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales. Autorizacin previa. La existencia o la creacin de las sociedades, sucursales o agencias, organismos o entes indicados en este artculo, no los habilita para operar en seguros hasta ser autorizados por la autoridad de control. 7. Requisitos para la autorizacin. Las entidades a que se refiere el artculo 2 sern autorizadas a operar en seguros cuando se renan las siguientes condiciones: a) Constitucin legal. Se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones especficas de esta ley; b) Objeto exclusivo. Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro, pudiendo en la realizacin de ese objeto disponer y administrar conforme con esta ley, los bienes en que tengan invertidos su capital y las reservas. Podrn otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros cuando configuren econmica y tcnicamente operaciones de seguro aprobadas. Los organismos y entes oficiales se ajustarn a lo dispuesto por el artculo 4; c)Capital mnimo. Demuestren la integracin total del capital mnimo a que se refiere el artculo 30; d) Sociedades extranjeras. Acompaen los balances de los ltimos cinco ejercicios de la casa matriz, cuando se trate de sociedades extranjeras; e)Duracin. Tengan la duracin mnima requerida segn la naturaleza de la rama o ramas de seguro a explotarse; f) Planes. Se ajusten sus planes de seguro a lo establecido en los artculos 24 y siguientes; g) Conveniencia del mercado. Haga conveniente su actuacin el mercado de seguros. Recursos. La resolucin denegatoria de la autorizacin por las causales sealadas en los incisos a) a f), da lugar a recurso judicial conforme al artculo 83. La denegacin fundada en el estado del mercado de seguros autoriza a interponer recurso ante el Poder Ejecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 85, cuya decisin es irrecurrible. Domicilio. El domicilio de las entidades autorizadas ser el fijado en el acto de su autorizacin para operar, y subsistir como constituido a todos sus efectos, hasta que se establezca otro. AGENTES DEL ASEGURADOR. La empresa de seguro para obtener recurre normalmente al concurso de los agente o productores. Dependientes o no cuya actuacin regula la ley 17.418, en cuanto al contrato, su celebracin y ejecucin, en los artculos 53 a 55. Comercialmente estos intermediarios no estn unidos al asegurador por un vnculo o contrato de trabajo, pero su actuacin es fundamental para la empresa. Pueden ser: A) AGENTES INSTITORIOS. Tiene facultades para la celebracin de todos los actos pertenecientes y tiles para el comercio del principal. Puede por esto, conceder esperas, percibir primas, otorgar recibos, rechazar propuestas, recibir declaraciones de siniestros, etc. La violacin de las instrucciones del asegurador, lo responsabiliza frente a este, y es oponible por ello al asegurado. La facultad de celebrar contratos hace presumir en el agente las facultades para ejecutarlo. Se trata de un factor. B) AGENTES DEPENDIENTES. Cumple una tarea esencialmente material, salvo alguna accesoria, como la de percibir las primas si se hallan en poder de un recibo del asegurador. Sus facultades son, por ejemplo, percibir primas en las condiciones indicadas, entregar los instrumentos emitidos por asegurador, recibir propuestas, etc. Sus promesas o garantas no obligan al asegurador, como tampoco por los falsos consejos para celebrar el contrato. ELEMENTOS ESPECFICOS DEL CONTRATO DE SEGURO. I. INTERS ASEGURABLE. El inters asegurable supone aquello que se tiene para asegurar, una casa, una auto, etc. Se trata de una relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esa relacin se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable. 60. Objeto. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe inters econmico lcito de que un siniestro no ocurra. El inters asegurable constituye el objeto del contrato de seguro, y es la medida de la indemnizacin, por ello debe determinarse de manera precisa (debe constar en la pliza). No existen intereses eventuales, inciertos o dudosos. La materia de seguro esta dada por el inters: su clase y extensin y no por el bien sobre el cual versa el inters. Se sustituye la cosa asegurada por el inters asegurado y esto se funda en la nocin de que la relacin con la cosa, representa un valor que el asegurador debe indemnizar conforme al contrato. El contrato de seguro considera este inters o relacin con la cosa, en cuanto existe la posibilidad de su disminucin o desaparicin por un hecho preciso que puede afectarla; es decir, que se asegura el inters amenazado. De esta forma, el inters asegurable depende de tres elementos: a) Un bien; b) La relacin jurdica con ese bien; c) Y un riesgo determinado. Desde el punto de vista del comienzo formal del seguro, el inters puede ser: Presente: cuando existe a ese momento, y coinciden el comienzo formal con el material de seguro.
Pasado: cuando existe al comienzo material del seguro y este es anterior al comienzo formal. Futuro: cuando no existe al comienzo formal del seguro, pero su existencia es calculada. Se aplica principalmente, en el seguro flotante, en el cual el inters debe nacer dentro de las vigencias del seguro. El inters puede no coincidir con la relacin jurdica correspondiente: inters del propietario e inters de propiedad no significan lo mismo. No es necesario que las relaciones sobre el bien sean jurdicas, ya que la relacin de hecho tambin crea un inters asegurable como es la ganancia esperada. La falta de inters afecta al seguro, la desaparicin del bien o del sujeto pone fin a la relacin. Pueden darse tres supuestos: 1) El inters nunca existi. En este caso, hay un inters ilcito o cuando el asegurado nunca fue titular del inters. En este caso el asegurado queda liberado porque se excluye todo dao. Adems, si el asegurado y asegurador conocan la inexistencia del inters el contrato es nulo. En cambio, si slo sabe el asegurador, ste no tiene derecho a ninguna prima ni indemnizacin. En caso de ser varios aseguradores, el conocimiento de uno perjudica a los dems. Si slo lo sabe el asegurado, debe rembolsar los gastos ms un adicional del 5% de la prima. 2) El inters desaparece antes del comienzo del seguro. En este segundo caso, el inters existi antes del comienzo material, puede ser que la cosa se venda, o cambie de titular del inters, o se cambie el inters, etc. En estos casos de desaparicin total del inters el asegurador tiene derecho al reembolso de los gastos ms un adicional del 5% de la prima, de acuerdo con el artculo 81 primer prrafo. 3) El inters desaparece despus del comienzo material del seguro . En este ltimo caso, la desaparicin puede ser total o parcial. En el caso de que sea total, deja de existir el derecho a indemnizacin pero el asegurador percibir la prima segn las reglas del artculo 41, esto es: si comunic oportunamente, percibe la prima en proporcin al tiempo transcurrido; si no se comunic oportunamente gana la totalidad de la prima del perodo en curso (artculo 81 segundo prrafo). 81. Desaparicin antes de la vigencia. Cuando no exista el inters asegurado al tiempo de comenzar la vigencia de la cobertura contratada, el tomador queda liberado de su obligacin de pagar la prima; pero el asegurador tiene derecho al reembolso de los gastos, ms un adicional que no podr exceder del cinco por ciento de la prima. Desaparicin durante la vigencia. Si el inters asegurado desaparece despus del comienzo de la cobertura, el asegurador tiene derecho a percibir la prima, segn las reglas del artculo 41. El inters debe existir al tiempo del siniestro y ser probado por el asegurado. Los titulares del inters asegurable, pueden ser: El propietario de la cosa, incluso si con posterioridad se rescinde el contrato del cual emana su ttulo o su derecho es condicional, siempre que subsista al tiempo del siniestro. Acreedores con garanta real o privilegio especial (acreedores hipotecarios, prendarios, etc.). El acreedor quirografario no tiene inters para asegurar un bien determinado porque su derecho no se concreta sobre tal bien, pero cabe reconocerle inters para asegurar la solvencia del deudor. El inters asegurable no coincide necesariamente con el valor del bien: el valor asegurado es el valor que se atribuye al inters asegurado por el tomador del seguro al tiempo de la celebracin del contrato. Este valor se mantiene inalterable pendiente el contrato, aun cuando vari el valor de la cosa, salvo que se pacte su revisin. El valor que se establece en la pliza no determina el monto indemnizable, sino la suma mxima que deber el asegurador en caso de siniestro, excepto que se trate de un valor tasado de acuerdo con el artculo 63: 63. Valor tasado. El valor del bien a que se refiere el seguro se puede fijar en un importe determinado, que expresamente se indicar como tasacin. La estimacin ser el valor del bien al momento del siniestro, excepto que el asegurador acredite que supera notablemente este valor. El efecto del valor tasado, es la inversin de la carga de la prueba. El efecto de la impugnacin, es reducir la tasacin al valor real y puede pedirla el asegurado para reducir la prima, sin perjudicar el derecho del asegurador a la totalidad de la prima en el perodo corriente. Tambin puede impugnarlo el asegurador en caso de dolo, fraude o exageracin. La fijacin del valor no es indispensable, pero su omisin impone estar al valor de la cosa al tiempo del siniestro y el asegurador deber indemnizar los daos causados por el riesgo cubierto. La omisin no puede llevar a la anulacin del contrato, porque la confeccin del mismo queda a cargo del asegurador y no es justo que se ampare en una omisin propia para eludir la obligacin de indemnizar. Si el valor varia durante la ejecucin del contrato, se variara proporcionalmente la prima. En cuanto a la exageracin del valor asegurado, el artculo 62 dispone: 62. Suma asegurada: Reduccin. Si la suma asegurada supera notablemente el valor actual del inters asegurado, el asegurador o el tomador pueden requerir su reduccin. Nulidad. El contrato es nulo si se celebr con la intencin de enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado. Si a la celebracin del contrato el asegurador no conoca esa intencin, tiene derecho a percibir la prima por el perodo de seguro durante el cual adquiere este conocimiento. II. RIESGO. Por riesgo se entiende, todo acontecimiento futuro e incierto, eventual, que no se sabe si va o no a ocurrir y que se ocurre necesariamente no se sabe cuando. El riesgo es una eventualidad prevista en el contrato; la nocin de eventualidad es excluyente de la certidumbre y de imposibilidad, comprendiendo el caso fortuito, sin excluir en cambio, la voluntad de las partes, siempre que el acontecimiento no dependa inevitablemente de ella. Para la legislacin argentina pueden asegurarse toda clase de riesgos que puedan afectar intereses lcitos sobre determinados bienes o el patrimonio como un todo, por la perdida de una ganancia esperada, etc. El riesgo integra el objeto del seguro, es necesario que exista y que rena ciertos caracteres, so pena de nulidad del contrato por falta de objeto. Debe existir al tiempo del comienzo material del seguro. Si la imposibilidad sobreviene al comienzo material, cesa de soportarse y se debe la prima de acuerdo a los artculos 41 y 81.
3. Inexistencia de riesgo. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se produjera. Si se acuerda que comprende un perodo anterior a su celebracin, el contrato es nulo slo si al tiempo de su conclusin el asegurador conoca la imposibilidad de que ocurriese el siniestro o el tomador conoca que se haba producido. El efecto del conocimiento de la cesacin del riesgo es la anulacin del contrato. Si se produce por culpa del asegurado, el asegurador debe restituir la prima pero con derecho a ser resarcido de los gastos realizados. Si se produce por culpa del asegurador, adems de restituir la prima debe resarcir los daos sufridos por el asegurador. En caso de conocimiento de la produccin necesaria del siniestro: Si ambas partes saben que el siniestro debe producirse necesariamente, el contrato ser ineficaz, como seguro. Si slo lo conoce el asegurado, el contrato es nulo. Si slo lo conoce el asegurador, la eficacia del contrato subsiste porque es suficiente la incertidumbre subjetiva. Y ser eficaz, si las partes lo ignoran. El riesgo para ser asegurable debe reunir ciertos caracteres: MUTUALIDAD, todos los integrantes soportan el dao. DISPERSIN, el siniestro no debe afectar a una masa de personas o cosas al mismo tiempo, el riesgo no debe ser generalizado. INCERTIDUMBRE, debe referirse a un hecho futuro, incierto. Incertidumbre que puede ser subjetiva. OBJETIVO, debe ser ajeno a la voluntad de las partes, ya que la provocacin del siniestro produce la perdida del derecho a la indemnizacin. No obstante, la provocacin culposa queda incluida en la asuncin del riesgo. FRECUENCIA, es necesaria para confeccionar estadsticas que permitan establecer las posibilidades del siniestro. INTENSIDAD, no debe ser grande porque la prima ser muy elevada, imponiendo otra forma de satisfacer la necesidad de afrontar los riesgos. La individualizacin del riesgo est dada por la vinculacin: Causal: es la limitacin de los daos en relacin de causalidad adecuada con el riesgo. Temporal: importa la asuncin de esas consecuencias daosas por un tiempo determinado. Objetiva: precisa el bien o persona que debe ser daado o afectado por el riesgo. Local: limitacin al mbito en que debe producirse el siniestro. El riesgo individualizado es seleccionado y clasificado para crear la homogeneidad de los mismos. Esto es, la seleccin, la no cobertura de aquellos riesgos que por su frecuencia, concentracin o intensidad rompen con la homogeneidad. Siniestro. El siniestro es el acontecimiento con cuyo acaecimiento halla fundamento la obligacin del asegurador de indemnizar . El siniestro debe resultar del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo normal del seguro. Debe ser causado dentro del estado del riesgo fijado en el contrato. Es necesario que causa el dao previsto o la consecuencia en la persona del asegurado. Es necesario que se produzca durante la vigencia material del seguro. Si las consecuencias daosas se prolongan despus de vencida la duracin material, se consideran ocurridas totalmente dentro de esa duracin; pero si comienza despus de vencido el trmino queda excluido. El siniestro reunir tres requisitos: 1) Debe resultar del desarrollo del estado contractual del riesgo. 2) Producir una necesidad. 3) Ocurrir durante la duracin material del seguro. Debe existir una relacin causal entre el dao y el siniestro. sta relacin del causalidad se rige por las reglas de causalidad adecuada; debe producirse con exclusin del dolo y culpa grave del asegurado. Existen dos grupos de siniestros: a) uno fundado en el principio de universalidad de los riesgos, los cuales el asegurador responde sin considerar la causa, excepto las limitaciones objetivas que se pacten. (por ejemplo: seguro de vida, de transporte, etc.) b) los regidos por el principio de la especialidad del riesgo en los cuales el asegurador slo responde por el dao causado por el riesgo determinado con mxima precisin. (por ejemplo: seguro de incendio, robo, responsabilidad civil, etc.) Producido el siniestro, el asegurado lo informar al asegurador en los trminos fijados en la pliza dentro de los lmites de la ley. Debe probar que se produjo el siniestro y que fue causado dentro del riesgo contratado. El asegurador no responde cuando el siniestro es causado directamente por vicio propio o por la naturaleza de las cosas salvo pacto expreso contrario. III. PRIMA. Es el tercer elemento esencial del contrato, llamada prima, cotizacin o precio, la diferencia estara en que se habla de prima, cuando lo cobran las sociedades annimas y se habla de cotizacin cuando las compaas son de estado o cooperativas. La prima es el precio, la retribucin del contrato de seguro. Es el pago que el asegurado debe satisfacer a la compaa de seguros para tener la cobertura de la misma. En general se paga ntegramente por adelantado y su inejecucin provocar la prdida de todo derecho. La prima puede ser unitaria, es el precio por la duracin tcnica del seguro; o peridica es el precio que se percibe por distintos perodos determinados de la duracin tcnica del seguro. La prima se compone de: prima pura; derechos de emisin y recargos administrativos; coeficiente de financiacin del pago del premio; importe destinado al pago de tasa, impuestos y contribuciones que gravan al contrato y a la operacin del seguro. La prima se adeuda desde el momento de la celebracin del contrato, pero no es exigible por el asegurador hasta que haga entrega de la pliza o un certificado o nota provisoria de cobertura. La mora en el pago de la prima se produce automticamente y
genera la carencia de garanta del riesgo o suspensin de la cobertura, excepto en los seguros de personas en donde es corriente pactar un mes de gracia durante el cual se mantiene la vigencia de la cobertura. 30. Exigibilidad de la prima. La prima es debida desde la celebracin del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura. En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo de seguro. Crdito tcito. La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su pago. PARTES. Las partes del contrato de seguro son: Por un lado, la EMPRESA o COMPAA DE SEGUROS (asegurador). Que para poder operar en el mercado debe estar constituida bajo la forma de sociedades annimas, cooperativas, mutuales o tambin pueden ser sociedades del Estado. La otra parte, es el TOMADOR del seguro (asegurado). Algunas veces, de acuerdo al tipo de seguro, pueden aparecer los BENEFICIARIOS, como por ejemplo en los seguros de vida, en donde hay un tomador que designa uno o varios beneficiarios (estipulacin a favor de terceros). PROPUESTA. La oferta y la aceptacin se rigen por las normas comunes. Generalmente la oferta formulada por el asegurado es precisa y completa. Se basta a si misma, indicando el estado de riesgo, tipo de pliza que desea, etc. Para formular la oferta puede seguirse dos sistemas: declaracin espontnea y cuestionario. La propuesta no obliga al asegurado hasta tanto no sea aceptada, aunque contenga todas las clusulas de la pliza. Tampoco obliga al asegurador hasta su aceptacin, aunque sea este quien gestiona el contrato. El silencio del asegurado no vale aceptacin, sino rechazo de la oferta. Tampoco esta obligado a comunicar su negativa de aceptar la oferta, por lo que n cabe responsabilizarlo por su aceptacin tarda o su negativa o retardo de dar respuesta. La propuesta debe contener los elementos esenciales del contrato: objeto, inters asegurado, clase y duracin del seguro, cuanta de las prestaciones del tomador y asegurador y la definicin del riesgo. Si el asegurador, en vez de formular una contraoferta emite la pliza con modificaciones el asegurado puede impugnarla en el trmino de un mes y no obstante considerar vigente el contrato en lo restante.+ 12. Diferencias entre propuesta y pliza. Cuando el texto de la pliza difiera del contenido de la propuesta, la diferencia se considerar aprobada por el tomador si no reclama dentro de un mes de haber recibido la pliza. Esta aceptacin se presume slo cuando el asegurador advierte al tomador sobre este derecho por clusula inserta en forma destacada en el anverso de la pliza. La impugnacin no afecta la eficacia del contrato en lo restante, sin perjuicio del derecho del tomador de rescindir el contrato a ese momento. Por la aceptacin de la oferta se perfecciona el contrato. Subordinndolo a la emisin de la pliza. El consentimiento del asegurador debe ser dado por persona autorizada, como por ejemplos los agentes de seguros. En la propuesta de prorroga, el asegurado deber denunciar todas las variaciones del riesgo que hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones si el asegurador hubiera sido cerciorado del verdadero estado del riesgo. PLIZA. Si bien el contrato de seguro es consensual, generalmente se lo celebra por escrito (necesario de acuerdo al principio de prueba por escrito), postergando la vigencia hasta la emisin de la pliza, pero no por ello cambia la naturaleza del contrato ni del instrumento. La pliza es el instrumento en el cual se patentiza, se inserta o toma cuerpo, toma vida y tiene algunas disposiciones que la regulan. Es necesario distinguirla de la propuesta y del certificado de cobertura, que son instrumentos que giran alrededor de este contrato. La propuesta es el instrumento que firma y que nuevamente contempla el asegurado, estableciendo las pautas sobre las cuales quiere contratar. La pliza es el instrumento del seguro y est regulado por el artculo 11 y siguientes. Ahora si la pliza que emite el asegurador difiere de la propuesta, si no media objecin por parte del asegurado se supone que es vlida la pliza, es decir que ha aceptado las modificaciones introducidas por esta. El certificado de cobertura, que es el tercer instrumento, es una constancia que emite el asegurador y que s supone la existencia de contrato de seguro aunque no est emitida la pliza. Es el elemento probatorio por excelencia del contrato, pero puede ser probada por otros medios. El asegurador debe entregar la pliza, debidamente firmada, con redaccin clara y fcilmente legible. La pliza es la instrumentacin del contrato, debe extenderse en doble ejemplar, pero en la prctica esto no es muy usual. Todas las modificaciones o cambios del contrato son convenientes hacerlas en la pliza, esta modificacin forma un todo nico con la pliza. 11. Prueba del contrato. El contrato de seguro slo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los dems medios de prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito. Pliza. El asegurador entregar al tomador una pliza debidamente firmada con redaccin clara y fcilmente legible. La pliza deber contener los nombres y domicilios de las partes; el inters o la persona asegurada; los riesgos asumidos; el momento desde el cual stos se asumen y el plazo; la prima o cotizacin; la suma asegurada y las condiciones generales del contrato. Podrn incluirse en la pliza condiciones particulares. Cuando el seguro se contratase simultneamente con varios aseguradores podr emitirse una sola pliza.
La pliza debe contener: fecha, residencia del asegurado y del asegurador (a los efectos de las notificaciones o comunicaciones), profesin del asegurado, nombre del tomador, indicacin del inters o de la persona asegurada, suma asegurada, riesgo asumido, fecha de comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo y la prima. La pliza puede extenderse en tres formas: nominativa, a la orden y al portador, excepto en los seguros de persona, en los que necesariamente debe ser nominativa. DECLARACIONES FALSAS Y RETICENCIA. La reticencia en palabras sencillas, es la informacin falsa ya sea por accin o por omisin, podr ser dolosa o culposa y esto traer distintas consecuencias jurdicas que harn al contrato anulable en un caso o nulo en el otro caso. 5. Reticencia. Concepto. Toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato. Plazo para impugnar. El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de haber conocido la reticencia o falsedad. DEBER DE DECLARAR EL ESTADO DEL RIESGO: el asegurador debe conocer todas las circunstancias que influyen en la apreciacin del riesgo. Tales informaciones deben ser lo ms completas posible, para que el asegurador pueda hacer el examen y clasificacin del riesgo. NATURALEZA DEL INFORME: el artculo 5 establece un sistema de anulacin fundado en el error del asegurador acerca del estado del riesgo, causado por el dolo o culpa del asegurado, culpa que consiste en no conocer la circunstancia omitida en razn de una negligencia inexcusable. Se trata, entonces, de una declaracin de consentimiento del asegurado que vicia la voluntad del asegurador. PLAZO PARA ALEGAR LA RETICENCIA: tres meses desde que el asegurador conoce la reticencia o falsedad. CONTENIDO DE LA DECLARACIN: el contenido especfico de la declaracin consiste en la comunicacin de todas las circunstancias que segn el uso no se reputan conocidas por el asegurador. Deben ser rigurosamente conformes con la verdad y no podrn contener omisiones que puedan influir sobre la apreciacin del riesgo a asumir por el asegurador. Esto no decidir por consideraciones subjetivas de las partes, sino por juicio de peritos. El momento decisivo para establecer el conocimiento por el asegurado, es el comienzo formal del seguro aun cuando el efectivo o material sea anterior o posterior. LA RETICENCIA O FALSA DECLARACIN DEBE SER CULPOSA: la reticencia exige saber o deber saber. Debe ser por lo menos culposa, cuando no de declaran cosas importantes, se callan por juzgarlas carentes de relevancia. La violacin no culposa del deber de informar existe cuando la circunstancia callada era desconocida por el informante. OBLIGADOS A INFORMAR: el obligado es el tomador del seguro. Si son varios asegurados el conocimiento de uno perjudica a los restantes que incurren en infraccin. PRDIDA POR PARTE DEL ASEGURADOR DEL DERECHO DE ALEGAR LA RETICENCIA: ello ocurre cuando: acepta las respuestas incompletas, y este silencio aceptado, por su vinculacin con otras declaraciones no puede juzgarse como una afirmacin o una negacin inexacta; cuando despus de conocer la circunstancia omitida o falsedad, percibe nuevas primas o paga indemnizaciones; cuando emite pliza conociendo plenamente los hechos; cuando deba conocer el verdadero estado del riesgo; y cuando por clusula de pliza se dan por cumplidas las obligaciones de informacin precontractual. EFECTOS DE LA RETICENCIA: el efecto esencial es hacer anulable el contrato, de acuerdo al artculo 5. Asimismo disponen los artculos 6 y 7: 6. Falta de dolo. Cuando la reticencia no dolosa es alegada en el plazo del artculo 5, el asegurador, a su exclusivo juicio, puede anular el contrato restituyendo la prima percibida con deduccin de los gastos, o reajustarla con la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros de vida el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado, si el contrato fuere reajustable a juicio de peritos y se hubiera celebrado de acuerdo a la prctica comercial del asegurador. Si el contrato incluye varias personas o intereses, se aplica el artculo 45. 7. Reajuste del seguro de vida despus del siniestro. En los seguros de vida, cuando el asegurado fuese de buena fe y la reticencia se alegase en el plazo del artculo 5, despus de ocurrido el siniestro, la prestacin debida se reducir si el contrato fuese reajustable conforme al artculo 6. 8. Dolo o mala fe. Si la reticencia fuese dolosa o de mala fe, el asegurador tiene derecho a las primas de los perodos transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa declaracin. CARGA DE LA PRUEBA DE LA EXISTENCIA DEL VICIO: incumbe al asegurador. Debe acreditar que la circunstancia omitida o inexactamente declarada exista al tiempo de la celebracin del contrato; el momento en que conoci el verdadero estado de la cosa y el conocimiento del asegurado. CONTRATO DE SEGURO. Comienzo de la existencia. El contrato de seguro reconoce tres momentos de iniciacin de su vigencia: 1) Formal: comienza con la celebracin del contrato. 2) Material: generalmente coincide con el formal, es el momento en que el asegurador asume el riesgo. 3) Tcnico: es el momento en que se recibe la prima. Hay casos en que el comienzo material no coincide con el formal, ya que puede ser anterior, pues es lcito retrotraer la garanta; el asegurador responde por el siniestro ocurrido en el intervalo. Perodo del seguro.

Generalmente se fija un plazo determinado, aunque no se descarta que pueda contratarse por plazo determinado. Si el contrato no fija un plazo determinado, la ley en el artculo 17 establece: 17. Perodo de seguro. Se presume que el perodo de seguro es de un ao salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto. Duracin del contrato. A los comienzos material, formal y tcnico del seguro, corresponden: 1) Duracin formal: tiempo por el que existen las relaciones del seguro. Termina en el momento prefijado. 2) Duracin material: es el plazo por el cual el asegurador soporta el riesgo y depende de la convencin de las partes. 3) Duracin tcnica: es el plazo para el que se debe imputar la prima pagada. Comienzo del plazo. La iniciacin del plazo la fija el contrato, pero en caso de silencio, el artculo 18 establece: 18. Comienzo y fin de la cobertura. La responsabilidad del asegurador comienza a las doce horas del da en el que se inicia la cobertura y termina a las doce horas del ltimo da del plazo establecido salvo pacto en contrario. Clusulas de rescisin. No obstante el plazo estipulado y con excepcin de los seguros de vida, podr convenirse que cualquiera de las partes tendr derecho a rescindir el contrato sin expresar causa. Si el asegurador ejerce la facultad de rescindir, deber dar un preaviso no menor de quince das y reembolsar la prima proporcional por el plazo no corrido. Si el asegurado opta por la rescisin, el asegurador tendr derecho a la prima devengada por el tiempo transcurrido, segn las tarifas de corto plazo. El artculo 19 permite la prorroga tcita por el trmino de un perodo, salvo para los seguros flotantes: 19. Prrroga tcita. La prrroga tcita prevista en el contrato, solo es eficaz por el trmino mximo de un perodo de seguro, salvo en los seguros flotantes. Por plazo indeterminado. Cuando el contrato se celebre por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede rescindirlo de acuerdo al artculo 18. Es lcita la renuncia de este derecho de rescisin por un plazo determinado, que no exceda de cinco aos. Las disposiciones de este prrafo no se aplican al seguro de vida. Fin del contrato. Termina normalmente automticamente por el vencimiento del plazo y adems por rescisin, sea por siniestro total, o por desaparicin del riesgo, o por quiebra, o por las clusulas que facultan a ambas apartes a rescindir en ciertos supuestos, o por caducidad en que incurra el asegurado, etc. SEGURO POR CUENTA AJENA. Esta regulado en los artculos 21 a 26 de la ley. Se trata de un contrato a favor de tercero determinado o determinable en que el tomador es el promisorio, el asegurador, el promitente y el tercero asegurado es el beneficiario. El Asegurador, como sujeto de los riesgos; El Tomador del seguro, como cocontratante del asegurador, porque el rasgo esencial es que el tomador asegura en nombre propio e intereses ajenos. Relaciones entre el tomador y el asegurador: se rigen por el contrato, el tomador debe cumplir con todas las obligaciones y cargas, incluso paga la prima. Si bien los derechos naciprima. Si bien los derechos naci asegurado, el tomador puede disponer a nombre propio de los derechos que resultan del contrato: tiene derecho de disposicin, puede variar el contrato, reducirlo, transar, recibir la informacin si se halla en posesin de la pliza o tiene el consentimiento del asegurado. Efectos entre tomador y asegurado: las relaciones se rigen segn la vinculacin que exista entre ello: comisin, mandato, etc.; de sta dependen los derechos y obligaciones de cada parte. 23. Derechos: Tomador. Cuando se encuentre en posesin de la pliza, el tomador puede disponer a nombre propio de los derechos que resultan del contrato. Puede igualmente cobrar la indemnizacin, pero el asegurador tiene el derecho de exigir que el tomador acredite previamente el consentimiento del asegurado, a menos que el tomador demuestre que contrat por mandato de aqul o en razn de una obligacin legal. 24. Derechos: Asegurado. Los derechos que derivan del contrato corresponden al asegurado si posee la pliza. En su defecto, no puede disponer de esos derechos ni hacerlos valer judicialmente sin el consentimiento del tomador. OBLIGACIONES Y CARGAS DEL ASEGURADO. El asegurado tiene obligaciones y cargas que se relacionan con el tipo de seguro que contratan. Por su contenido se diferencian en obligaciones y cargas de informacin y de conducta. Las informaciones se refieren a circunstancias que son importantes para que el asegurador aprecie el estado de riesgo al momento de celebrar el contrato y durante su vigencia, en especial de las circunstancias importantes o agravantes, la produccin del siniestro, la transferencia del inters, la celebracin de otros seguros, los daos sufridos. Las cargas referentes a la conducta del tomador o del asegurado se traducen en un hacer, un no hacer o ambos simultneamente. OBLIGACIONES CARGAS Es un mandato jurdico cuyo cumplimiento es violacin a la ley. Es una regla de convivencia que no constituye un comportamiento ilcito. Es en inters ajeno. Es en inters propio. Tiene sancin jurdica. La sancin es meramente econmica.

Puede ser con ejecucin forzada eventual o por un tercero. No tiene posibilidad de ejecucin forzada o a satisfacerse por un tercero.
Las cargas deben cumplirse conforme a la buena fe, segn los usos comerciales y las posibilidades del asegurado. Las cargas de informacin deben ejecutarse en el domicilio del asegurador. Las cargas de conducta en el domicilio del asegurado o en el lugar del bien, segn se trate de seguros de personas o de inters.
OBLIGACIN DE PAGAR LA PRIMA. Esta constituye la contraprestacin del asegurado por la garanta del asegurador de pagar si ocurre el siniestro en las condiciones del contrato. Su pago constituye la principal obligacin del asegurado y elementos esencial del contrato. El obligado al pago es el tomador del seguro o el tercero que se obligo a pagarla. 27. Obligado al pago. El tomador es el obligado al pago de la prima. En el seguro por cuenta ajena, el asegurador tiene derecho a exigir el pago de la prima al asegurado, si el tomador ha cado en insolvencia. 28. Pago por tercero. Salvo oposicin del asegurado, el asegurador no puede rehusar el pago de la prima ofrecido por tercero, con la limitacin del artculo 134. No estn obligados al pago el cesionario del inters, el acreedor prendario, el corredor, el beneficiario en el seguro de persona, entre otros. El pago debe hacerse al asegurador o a persona interesada, como los agentes institorios. El lugar de pago ser en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes, de acuerdo al artculo 29: 29. Lugar del pago. La prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las partes. El lugar de pago se juzgar cambiado por una prctica distinta, establecida sin mora del tomador; no obstante, el asegurador podr dejarla sin efecto comunicando al tomador que en lo sucesivo pague en el lugar convenido. El principio general aceptado por la ley argentina es el de la indivisibilidad de la prima por el perodo en curso. La indivisibilidad se funda en que las primas se calculan por perodos enteros. CARGA DE MANTENER EL ESTADO DEL RIESGO. Por estado de riesgo se entiende un estado de hecho concreto o imaginario como tal, referido al presente, o a un determinado momento histrico considerado desde el punto de vista de la probabilidad que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro . Solo forman parte de el las circunstancias que se dicen influyentes sobre el riesgo, y son las que segn la experiencia comn tienen cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro. El estado de riesgo existente al tiempo del contrato se presenta como permanente durante el tiempo de duracin del contrato, pero est sujeto a modificaciones previsibles e imprevisibles. El asegurador debe asumir las previsibles; pero en cuanto a las imprevisibles, el asegurador debe ser amparado, porque destruyen los presupuestos de la fijacin de la prima y clasificacin del riesgo. La carga de mantener el estado de riesgo importa una prohibicin general, su violacin autoriza la liberacin del asegurador o un aumento en la prima. La agravacin del estado de riesgo de acuerdo con el artculo 37: 37. Agravacin del riesgo. Concepto y rescisin. Toda agravacin del riesgo asumido que, si hubiese existido a tiempo de la celebracin a juicio de peritos, hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones, es causa especial de rescisin del mismo. Existe cuando sobreviene un cambio que aumenta la probabilidad o intensidad del riesgo asumido por el asegurador; y es toda circunstancia que de haber existido al tiempo del contrato, a juicio de peritos, el asegurador no lo habra celebrado, o lo habra hecho en condiciones distintas. CARGA DE INFORMAR LAS VARIACIONES DEL ESTADO DE RIESGO. El mantenimiento del estado de riesgo impone al tomador que informe sus variaciones al asegurador. La mora en la notificacin tiene por efecto que el asegurador no cubre el siniestro si esta se produce subsistente la agravacin, excepto que: el asegurador incurra en la omisin o demora sin culpa; o que el asegurador conociera la agravacin al tiempo en que deba hacrsele la denuncia. Si la agravacin es subjetiva, la declaracin debe ser prevista a la agravacin misma. Si es objetiva, deber notificarse inmediatamente despus de conocerla. CARGA DE INFORMAR EL ACRECIMIENTO DEL SINIESTRO. Informar el siniestro tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en que se produjo para establecer si condice con la garanta asumida, desbaratar posibles fraudes, etc. Debe hacerlo en el trmino de 3 das desde que ocurri o se conoci el siniestro, de lo contrario se presume que se conoci el da en que ocurri. El retardo es excusable por fuerza mayor, caso fortuito o imposibilidad sin culpa. La sancin por la inejecucin por omisin o retardo es la caducidad del derecho a indemnizacin. Tambin deben informarse los daos sufridos, para ser posible su liquidacin inmediata. CARGA DE EVITAR Y DISMINUIR LOS DAOS. El asegurado debe evitar el siniestro, con diversas medidas de prevencin. Las plizas fijan para ciertos supuestos las medidas de prevencin que deben adoptarse segn los riesgos. Esta carga consiste en adoptar medidas que reducen el peligro para cuando este se concrete o amenaza concretarse, por lo que tiene dos objetos: evitar total o parcialmente el dao. La carga comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, momento en el cual puede calcularse razonablemente que se producir el siniestro, sin que por esto cambie el carcter de la obligacin.

La violacin debe ser dolosa o culpable, y libera al asegurador solo en medida en que el dao habra sido menor sin esa violacin. La culpa debe ser grave.
PROHIBICIN DE CAMBIAR LAS COSAS DAADAS. Producido el siniestro, el asegurado tiene la carga de no alterar el estado de las cosas. Es una carga temporaria, que dura desde el siniestro hasta la liquidacin del dao: tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten establecer la importancia del dao. Sin embargo, el cambio puede hacerse cuando es til para el salvamento; cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao; cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad; cuando el asegurador autoriza al cambio; y cuando lo impone la autoridad. SALVAMENTO. Debe realizarse conforme a los caracteres del riesgo asegurados y a las peculiaridades del siniestro, y la sancin aparejada por la violacin del salvamente es la disminucin de la indemnizacin, en la medida en que tal indemnizacin habra sido menor de no mediar violacin en la carga del tomador. La prueba y efectos de la violacin pesan sobre el asegurador.
OBLIGACIN DEL ASEGURADOR. ASUNCIN DEL RIESGO. Es la obligacin principal de la que resulta la de indemnizar. Significa que el asegurador deber pagar si el siniestro se produce en las condiciones previstas en la ley y en el contrato, pero no significa transferir el riesgo desde el asegurado a la persona del asegurador.
OBLIGACIN DE INDEMNIZAR. Producido el siniestro, el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao asegurado. La responsabilidad del asegurador se limita a los daos causados por el riesgo asegurado. El alcance de la obligacin de indemnizar se determina por: la clase de seguro, la medida del dao efectivamente sufrido y el monto asegurado. El pago de los daos se rige por el principio indemnizatario, conforme tal, el asegurado no puede obtener un lucro, sino slo el resarcimiento del dao sufrido, aunque el monto asegurado sea mayor. La prestacin del asegurador se calcula por dao neto efectivamente sufrido, en razn de la suma asegurada y del valor de la cosa al tiempo del siniestro. La suma asegurada sirve para fijar la prima, pero no determina el valor de la cosa o del inters. Si la suma excede del valor del la cosa al momento del siniestro, existe sobreseguro, y si es inferior existe infraseguro. Las indemnizaciones generalmente se deben en dinero, pero hay supuestos en que consiste en prestaciones personales, como el seguro de responsabilidad civil con la direccin del proceso. La indemnizacin se determina por el valor de la cosa antes del siniestro, con independencia de las relaciones especiales del asegurado: se emplearan para establecerla las cotizaciones del mercado, las cotizaciones de bolsa, etc. La pliza corriente fija el valor de la cosa sobre la base de la declaracin del asegurado. En este supuesto no tiene el efecto de determinar el valor a indemnizarse, sino que el asegurado debe probar el monto del dao efectivamente sufrido. En la pliza de valor tasado o convenido, esa tasacin funciona como una presuncin de verdad. Su efecto es relevar al asegurado de la prueba del valor al tiempo del siniestro, prueba que pesa sobre el asegurador. ste ltimo, tambin puede impugnar el valor tasado, en los casos en que ese valor exceda notablemente el valor del bien en el momento del siniestro. La suma asegurada indica el monto mximo indemnizable, excepto los gastos de salvamento y los gastos o costas judiciales en el seguro de responsabilidad civil. Cuando la suma asegurada excede del valor asegurable, aquella se reduce hasta la suma concurrente del valor, ya que el asegurado no puede lucrar con el siniestro o su resarcimiento. De ah que la ley dispone la nulidad cuando el asegurado exagera con la intencin de lucrar. CARGA DEL ASEGURADOR DE PROBAR EXTRAJUDICIALMENTE LOS DAOS. Conocido el siniestro por el informe que el asegurado debe hacer en el plazo de tres das, el asegurador enva un liquidador, que controla el informe. Este informe es elevado al asegurador, quien se pronuncia conforme al artculo 56. Debe pronunciarse sobre la indemnizacin y si su ofrecimiento no es aceptado, acordaran las partes el procedimiento extrajudicial para determinar el monto debido o queda al asegurado libre la va judicial para liquidarlo. Cuando el asegurador formul un ofrecimiento de indemnizacin y no hay aceptacin por parte del asegurado, este puede reclamar un pago a cuenta, que no ser inferior a la mitad de la suma ofrecida, si dentro del mes de notificarlo el siniestro no se halla terminada la liquidacin, la ley prev que las partes pueden recurrir al juicio de peritos, pero su conclusin no es definitiva, porque el dictamen es anulable si se aparta evidentemente del real estado de las cosas. En tal caso los daos se valuaran judicialmente.
INFRASEGURO. Existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor total del inters asegurable. Esta diferencia puede existir desde la celebracin del contrato o puede producirse despus. Su efecto es hacer aplicable la regla proporcional: por la parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro. Cuando el siniestro no es parcial, el asegurador solo debe indemnizar en proporcin. El apartamiento de la regla proporcional se conoce con el nombre de clusula a primer riesgo; su efecto es imponer el asegurador el pago de la indemnizacin hasta el monto asegurado, sin considerar si existe infraseguro y aunque el dao sea parcial. 65. Infraseguro. Si el valor asegurado es inferior al valor asegurable, el asegurador slo indemnizar el dao en la proporcin que resulte de ambos valores, salvo pacto en contrario. SOBRESEGURO. Existe cuando la suma asegurada excede del valor asegurable o del inters personal del asegurado. El sobreseguro puede ser contemporneo con la celebracin del contrato o sobreviviente y se hace desaparecer por la exigencia de cualquiera de las partes.

La rebaja se produce aun cuando la contraparte se oponga, se reducir proporcionalmente la prima segn las reglas del artculo 41. La sancin es la nulidad del contrato cuando exista sobreseguro doloso. 65. Sobreseguro. Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador slo est obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a percibir la totalidad de la prima. RESCISIN POR CAUSA DEL SINIESTRO. Es la facultad que se reserva el asegurador de rescindir el contrato sin dar a conocer la causa, con un preaviso determinado. La ley lo autoriza en los seguros de daos porque determinadas circunstancias sobrevivientes le hacen apartar del contrato: deber hacerlo con un preaviso de no menos de 15 das para que el asegurado se procure la contratacin de otro seguro. Si se rescinde por el acaecimiento del siniestro, es necesario que este sea indemnizable, aunque solo sea parcial. REASEGURO. El asegurador puede a su vez asegurarse en otro asegurador, pero son contratos absolutamente independientes y distintos, una cosa es el seguro que celebra el asegurado con la compaa de seguros aseguradora, y un contrato independiente y distinto es el contrato que celebra el asegurador con el reasegurador. Pero ms all de que son independientes y diferentes, uno nace como consecuencia de la otra, porque para que el asegurador se reasegure, evidentemente es necesario que existan seguros previos. Pueden hacerlo de dos formas: reasegurando el seguro especficamente e individualmente tomado o contratos marcos donde la aseguradora a su vez, reasegura una cantidad indeterminada de contratos o de riesgos que asume en una tercera compaa que a su vez es reasegurada. RETROCESIN. La retrocesin es el reaseguro de la reaseguradora. En principio el asegurado de origen no tiene accin contra el reasegurador, pero en caso de quiebra o liquidacin del asegurador, el conjunto de asegurados tienen un privilegio sobre los saldos acreedores que el asegurador liquidado o quebrado tenga en las cuentas del reasegurador.
Quiebra la compaa de seguros
Reasegurador
A A A
Tienen un privilegio sobre el saldo acreedor que tiene B en C. Saldo acreedor Contrato de retrocesin.
SEGURO DE DAOS PATRIMONIALES. Se trata de aquello en los el asegurador se vincula por el dao concreto sufrido. 60. Objeto. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe inters econmico lcito de que un siniestro no ocurra. Ac se aplica el principio de no enriquecimiento del asegurado. Por el objeto admite dos subtipos: 1) El inters asegurable podr recaer sobre un bien determinado o sobre un derecho determinado a un bien. 2) El inters asegurable puede referirse al patrimonio (por ejemplo, responsabilidad civil). PROVOCACIN DEL SINIESTRO. El siniestro no debe ser provocado por dolo o culpa grave. El efecto liberatorio solo se produce por una provocacin imputable; esta imputabilidad esta diferentemente graduada por la ley y los contratos. 70. Provocacin del siniestro. El asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario provoca el siniestro dolosamente o por culpa grave. Quedan excluidos los actos realizados para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad generalmente aceptado.

Es intencional cuando la voluntad se manifiesta por un hecho, aunque no est dirigido a obtener ese resultado o su fin no sea provocar el siniestro, porque es suficiente el dolo eventual, excepto en el seguro de vida en el cual se exige la provocacin deliberada. No lo ser si se provoca por el cumplimiento de un deber de humanidad generalmente aceptado o en estado de necesidad. Existe culpa grave, cuando se omite la diligencia elemental de las personas menos previsoras y ms especialmente en el seguro, cuando si incurre en ella por estar asegurado. SALVAMENTO. El salvamento es un deber que la ley impone al asegurado de disponer lo necesario, en la medida de sus posibilidades, para evitar el dao o disminuirlo. 72. Obligacin de salvamento. El asegurado est obligado a proveer lo necesario, en la medida de las posibilidades, para evitar o disminuir el dao y a observar las instrucciones del asegurador. Si existe ms de un asegurador y median instrucciones contradictorias el asegurado actuar segn las instrucciones que aparezcan ms razonables en las circunstancias del caso. Violacin. Si el asegurado viola esta obligacin dolosamente o por culpa grave, el asegurador queda liberado de su obligacin de indemnizar en la medida que el dao habra resultado menor sin esa violacin. El asegurador reembolsar todos los actos realizados que no sean notoriamente desacertados. DESAPARICIN DEL INTERS. Esto puede ocurrir antes o despus del comienzo material del seguro. 81. Desaparicin antes de la vigencia. Cuando no exista el inters asegurado al tiempo de comenzar la vigencia de la cobertura contratada, el tomador queda liberado de su obligacin de pagar la prima; pero el asegurador tiene derecho al reembolso de los gastos, ms un adicional que no podr exceder del cinco por ciento de la prima. Desaparicin durante la vigencia. Si el inters asegurado desaparece despus del comienzo de la cobertura, el asegurador tiene derecho a percibir la prima, segn las reglas del artculo 41. Con respecto al cambio de titular el artculo 82 dispone: 82. Cambio de titular del inters. El cambio de titular del inters asegurado debe ser notificado al asegurador, quien podr rescindir el contrato en el plazo de veinte das y con preaviso de quince das, salvo pacto en contrario. Rescisin por el adquirente. El adquirente puede rescindir en el trmino de quince das, sin observar preaviso alguno. Responsables por la prima. El enajenante adeuda la prima correspondiente al perodo en curso a la fecha de la notificacin. El adquirente es codeudor solidario hasta el momento en que notifique su voluntad de rescindir. Rescisin por el asegurador. Si el asegurador opta por la rescisin, restituir la prima del perodo en curso en proporcin al plazo no corrido y la totalidad correspondiente a los perodos futuros. Plazo para notificar. La notificacin del cambio de titular prevista en el prrafo 1, se har en el trmino de siete das, si la pliza no prev otro. La omisin libera al asegurador si el siniestro ocurre despus de quince das de vencido este plazo.
SEGURO DE INCENDIO. Existe incendio cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego, es daada por ste o por el calor de un fuego hostil. Este tipo de seguro se encuentra regulado por la ley 17.418, a partir del artculo 85. Las plizas excluyen de la cobertura, el incendio causado por guerra, motin y tumulto popular. La determinacin del supuesto previsto es una cuestin de hecho que deber establecerse en cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias de lugar, tiempo, magnitud y forma en que se produjo. Pesa sobre el asegurador probar la causa del siniestro. Constituyen agravaciones del riesgo: la convocatoria judicial de acreedores y el embargo de bienes; los cambios de uso o destino de los edificios asegurados; y el traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza. El asegurador responder de todo siniestro, salvo que sea provocado por dolo o culpa grave personal del asegurado. 85. Dao indemnizable. El asegurador indemnizar el dao causado a los bienes por la accin directa o indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlo, las de demolicin, de evacuacin, u otras anlogas. La indemnizacin tambin debe cubrir los bienes asegurados que se extraven durante el incendio. 87. Montos de resarcimiento. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina: a) Para los edificios, por su valor a la poca del siniestro, salvo cuando se convenga la reconstruccin; b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin; para otras mercaderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro; c) Para los animales por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosechados, y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del siniestro; d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y mquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo, podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin. SEGUROS AGRCOLAS. 90. Principio general. En los seguros de daos a la explotacin agrcola la indemnizacin se puede limitar a los que sufra el asegurado en una determinada etapa o momento de la explotacin, tales como la siembra, cosecha u otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda daar. 91. Granizo. Principio general. El asegurador responde por los daos causados exclusivamente por el granizo a los frutos y productos asegurados, aun cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos.

92. Clculo de la indemnizacin. Para valuar el dao se calcular el valor que habran tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha si no hubiera habido siniestro, as como el uso a que pueden aplicarse y el valor que tienen despus del dao. El asegurador pagar la diferencia como indemnizacin. 93. Denuncia del siniestro. La denuncia del siniestro se remitir al asegurador en el trmino de tres das, si las partes no acuerdan un plazo mayor. 95. Cambios en los productos afectados. El asegurado puede realizar antes de la determinacin del dao y sin consentimiento del asegurador, slo aquellos cambios sobre los frutos y productos afectados que no puedan postergarse segn normas de adecuada explotacin. 97. Helada. Rgimen. Los artculos 90 a 96 se aplican al seguro de daos causados por helada. SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Es el contrato en el que el asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto ste deba a un tercero, en razn de la responsabilidad prevista en un contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido . 109. Alcances. El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. En lo que hace a su alcance, el inters asegurado versa sobre todo el patrimonio. La prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las prestacin o reclamaciones de los terceros, por la prestacin de asistencia jurdica y la liberacin del patrimonio del asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfaccin, reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los terceros. Esta modalidad es ms comn, en el caso de los automotores (ya que es obligatorio poseer para transitar las calles de la Repblica Argentina); pero tambin es utilizado por la gran mayora de las profesiones liberales (mdicos, abogados, arquitectos, anestesistas, etc.). RIESGO. Consiste en responsabilidad civil en todos los casos en que sta es comprometida por la conducta culposa del tomador o la conducta dolosa o culposa de los dependientes y de las personas por las cuales es civilmente responsable. La responsabilidad civil puede ser determinada o indeterminada, segn se refiera a cosa precisa o personas determinadas o determinables, o a cosas o personas indeterminadas. INTERS Y VALOR ASEGURABLE. El inters versa sobre todo el patrimonio, y existe toda vez que el asegurado deba o pueda ser responsable, sea en virtud de la ley o del contrato. Dado esto, su limite resulta de la fijacin de cierta suma y su restriccin a la responsabilidad derivada de ciertos hechos. DEBERES DEL ASEGURADOR. Los principales deberes del asegurador son: atender al asegurado en la defensa judicial de sus intereses comprometidos por su responsabilidad y proceder en su momento a efectivizar el pago de la condena que se dicte en su contra. Tambin son: la asuncin del riesgo (se efecta en el momento de celebrar el contrato) y la otra obligacin es resarcir el dao (al momento del acaecimiento del siniestro). CULPA GRAVE O DOLO. 114. Dolo o culpa grave. El asegurado no tiene derecho a ser indemnizado cuando provoque dolosamente o por culpa grave el hecho del que nace su responsabilidad. DENUNCIA. 115. Denuncia. El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el trmino de tres das de producido, si es conocido por l o deba conocerlo; o desde la reclamacin del tercero, si antes no lo conoca. Dar noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho. CITACIN EN GARANTA. A partir de ocurrido el siniestro, ciertos mecanismos comienzan a tomar movimiento, en, por ejemplo, un accidente de transito, se pone en movimiento por un lado la investigacin penal, en la que se producir un resultado que determinar la prejudicialidad del caso, quiere decir, que es necesario del dictamen y fallo del juez penal para que el juez civil pueda resolver. Pero por otro lado esta la parte civil, que presenta las siguientes variables: La contratacin de un seguro de responsabilidad civil que va a cubrir el patrimonio y tendiente a indemnizar a la victima. Ah se comienzan a mover los engranajes del seguro. El lesionado, as mismo, tiene dos vas: iniciar la va administrativa, mediante reclamos extrajudiciales a la compaa de seguros, y si est conforme con lo que la compaa le ofrece, la cuestin termina. Pero si no est conforme, puede tomar la va judicial. La va judicial, aqu el abogado de la vctima, iniciar una demanda de daos y perjuicios contra el productor de la lesin o dao, por ejemplo en el caso del automvil, se demandar a: al conductor del automvil, contra el titular registral que figure en el Registro del Automotor y/o quien jurdicamente o civilmente deba responder por el vehculo a la fecha del siniestro. En la demanda, junto con los dems requisitos que exige el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de Santa Fe, se colocar la citacin en garanta, ya que no existe accin directa contra la compaa de seguros. La citacin en garanta es traer a ese proceso, ya iniciado con la litis trabada, a la compaa de seguros como un tercero, con todas las facultades de una parte. La citacin puede hacerla tanto el actor como el demandado.

118. Privilegio del damnificado. El crdito del damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de ste, aun en caso de quiebra o de concurso civil. Citacin del asegurador. El damnificado puede citar en garanta al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso debe interponer la demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del asegurador. Cosa juzgada. La sentencia que se dicte har cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la medida del seguro. En este juicio o la ejecucin de la sentencia el asegurador no podr oponer las defensas nacidas despus del siniestro. Tambin el asegurado puede citar en garanta al asegurador en el mismo plazo y con idnticos efectos. En cuanto al asegurado, as como tiene la carga de denunciar el siniestro, tambin tiene la carga de informar que se le ha iniciado un juicio al asegurador. La compaa de seguros, chequear tres cosas: la existencia del contrato de seguro, ya que si no hay contrato, se opondr la excepcin de no seguro; la vigencia del contrato y por ltimo, si la prima estaba paga. La compaa puede comparecer y: acatar la citacin en garanta; declinar la citacin en garanta o puede no comparecer. La compaa slo puede oponer las defensas pre-siniestrales, ellas son: inexistencia del seguro, la no vigencia o la falta de pago de la prima. Las otras son defensas post siniestrales que podr hacer valer la compaa se seguros contra el asegurado, en un juicio posterior, pero no contra la vctima. Sin embargo una de las defensas que puede oponer es la de culpa grave del asegurado, tiene que ver con circunstancias especiales, como por ejemplo estado de ebriedad; pero esta se resolver en la sentencia. La sentencia que se dicte en estas condiciones har cosa juzgada respecto del asegurador, quien no puede oponer ms defensa que las sealadas ni aun en la ejecucin de sentencia. De esta manera el juez, har extensivo los efectos de la sentencia a la compaa aseguradora, quien pagara la indemnizacin a la vctima. SEGURO DE TRANSPORTE. Es un seguro combinado por el cual se amparan diversos intereses asegurables del tomador: 1) Daos a los vehculos de transporte empleados por cualquier riesgo, incluido el incendio, etc. 2) Responsabilidad del transportador hacia el cargador o el pasajero y los daos a terceros. El seguro puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprender un nmero indeterminado de transportes, que se precisaran a medida que se contraten, hasta un monto mximo en cada viaje. 123. Seguro por tiempo y por viaje. El seguro se puede convenir por tiempo o por viaje. En ambos casos el asegurador indemnizar el dao producido despus del plazo de garanta si la prolongacin del viaje o del transporte obedece a un siniestro cubierto por el seguro. Incluye riesgos que afectan a los vehculos empleados, las mercaderas o pasajeros transportados, y la responsabilidad del transportador hacia el cargador o destinatario por el transporte y los terceros por los vehculos empleados. La indemnizacin vara segn se trate de daos sufridos por los vehculos, la carga o los pasajeros: 126. Clculo de la indemnizacin. Mercaderas. Cuando se trate de mercaderas, salvo pacto en contrario, la indemnizacin se calcula sobre su precio en destino, al tiempo en que regularmente debieron llegar. El lucro esperado slo se incluir si media convenio expreso. Medio de transporte. Cuando se trate de vehculo de transporte terrestre la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo del siniestro. Esta norma no se aplica a los medios de transporte fluvial o por aguas interiores. SEGURO SOBRE LA VIDA. Existe contrato sobre el seguro de la vida cuando el capital o la renta que el asegurador se obliga a pagar y la prima que recibe del estipulante estn calculadas sobre la duracin de la vida humana. La suma asegurada puede pagarse en forma de capital o renta sin que vare la naturaleza del contrato. Puede ser sobre la vida propia o ajena, en cuyo caso se requerir consentimiento del tercero. Los ms corrientes son: Para el caso de muerte. Por el cual se paga la prima hasta la muerte del asegurado, momento en que paga al beneficiario el capital o renta convenido. Para el caso de supervivencia. Las primas se pagan por un trmino y la suma convenida si el asegurado sobrevive. Contratos mixtos. En su forma ms frecuente, se paga la suma asegurada si el contratante sobrevive en determinada fecha, o al beneficiario designado, si fallece antes. En cuanto a la capacidad, el artculo 128 dispone: 128. Vida asegurable. El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero. Menores mayores de dieciocho aos. Los menores de edad mayores de dieciocho aos tienen capacidad para contratar un seguro sobre su propia vida slo si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cnyuge o hermanos, que se hallen a su cargo. Consentimiento del tercero. Interdictos y menores de catorce aos. Si cubre el caso de muerte, se requerir el consentimiento por escrito del tercero o de su representante legal si fuera incapaz. Es prohibido el seguro para el caso de muerte de los interdictos y de los menores de catorce aos. La ley deja librado a las partes el plazo de duracin. En cuanto a la reticencia, el asegurador obtiene informacin por un cuestionario, que el asegurado debe satisfacer con la mayor veracidad posible. El asegurador completa su informacin con un examen mdico. El valor asegurable queda librado al arbitrio de las partes, de ah que no se les apliquen las reglas del sobreseguro.

El riesgo consiste en la probabilidad de muerte; el riesgo es progresivo. El asegurador no debe responder cuando el dao se causa sobre un hecho voluntario del asegurado o del beneficiario, especialmente cuando es criminal. 136. Muerte del tercero por el contratante. En el seguro sobre la vida de un tercero, el asegurador se libera si la muerte ha sido deliberadamente provocada por un acto ilcito del contratante. Muerte del asegurado por el beneficiario. Pierde todo derecho el beneficiario que provoca deliberadamente la muerte del asegurado con un acto ilcito. En cuanto al suicidio, si la persona con la intencin de cometer suicidio contrata un seguro de vida, este es nulo. En cuanto a los efectos, trae aparejada la caducidad del beneficio, pero el asegurado debe entregar a los herederos del asegurado el valor rescate: el acto debe equipararse al abandono voluntario del contrato. 135. Suicidio. El suicidio voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al asegurador, salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente por tres aos. Y en lo referente al cambio de profesin: 133. Cambio de profesin. Los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin cuando agravan el riesgo de modo tal que de existir a la celebracin, el asegurador no habra concluido el contrato. Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebracin el asegurador hubiera concluido el contrato por una prima mayor, la suma asegurada se reducir en proporcin a la prima pagada. SEGURO DE ACCIDENTES PERSONALES. Previsto a partir del artculo 49 de la ley. Se trata de una cobertura de toda lesin corporal que pueda ser determinada por los mdicos de una manera cierta, sufrida por el asegurado, independientemente de su voluntad, por la accin repentina y violenta de un agente externo. Este seguro se contrata en amparo del propio tomado o de un tercero, denominado beneficiario, que existir necesariamente cuando la muerte sea consecuencia del accidente. El valor asegurado queda a arbitrio de las partes. La prestacin del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o de una renta, generalmente calculados en relacin a la discapacidad remanente. SEGURO COLECTIVO. 120. Seguro colectivo. Cuando se trata de un seguro colectivo de personas y el contratante toma a su exclusivo cargo el pago de la prima, se puede convenir que el seguro cubre en primer trmino su responsabilidad civil respecto de los integrantes del grupo y que el saldo corresponde al beneficiario designado. Se trata de una forma de contratacin y no de una forma de seguro, que en la practica se refiere a las personas, que en algunos casos se combina con el de responsabilidad civil. Se trata de un seguro a favor de terceros, ya que los integrantes del grupo o sus beneficiarios adquieren un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto. CARACTERES. Se celebra con un tomador, que solo puede ser asegurado cuando personalmente integra el grupo por los accidentes que el sufra, o cuando tiene un inters econmico lcito en la vida de un integrante y por el monto de ese inters. Como se refiere a la vida de un tercero requiere el consentimiento del integrante. Generalmente es anual. Su monto, generalmente, es proporcional al salario, porque el capital se determina por la prima que se paga. UNIDAD XIII DERECHO BANCARIO. CONCEPTO. El derecho bancario es el conjunto de normas que regulan la actividad bancaria. Los bancos no actan aisladamente, sino en un sistema cuyo vrtice superior se halla en el estado a travs de su organismo especializado: Banco Central. Cada banco tiene relaciones jurdicas con sus clientes, por un lado y con el Banco Central por el otro. Con los clientes concretan innumerables operaciones en forma permanente, que no exceden de los lmites de la esfera particular de cada una de las partes. Estas relaciones estn reguladas en forma de derecho privado. A la vez, se relacionan con el Banco Central, quien autoriza el funcionamiento. Estas normas que regulan estas cuestiones son de derecho pblico. Al Derecho Comercial le interesa principalmente el rgimen jurdico privado de las operaciones bancarias que constituyen actos de comercio y contratos de empresas. CARACTERES. 1) Estn compuestos por normas de derecho pblico y de derecho privado. 2) Es un derecho profesional, regula a un comerciante profesional que acta en forma de empresa, altamente especializada. 3) Prevalece el inters pblico sobre el individual. 4) Es tpicamente comercial, as lo establece el artculo 8 inciso 3 del Cdigo de Comercio. 5) Esta condicionado por la tcnica bancaria. La actividad bancaria es fuertemente tcnica, signada en la actualidad por la utilizacin de la tecnologa. FUENTES DEL DERECHO BANCARIO.

a) Constitucin Nacional: en el artculo 75 inciso 6 y 11 establece la facultad del Congreso de establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos nacionales y hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras. b) Leyes: en nuestro pas varias son las leyes que forman parte del derecho bancario. De ellas las ms importantes son las que regulan la organizacin y el funcionamiento del Banco Central (Carta Orgnica) 24.144 y de las entidades financieras 21.526. c) Reglamentos administrativos: otra fuente importante son las circulares emanadas del B.C.R.A a travs de estas normas la autoridad monetaria dicta en forma permanente las innumerables disposiciones para el funcionamiento del sistema financiero y para su control. d) Costumbre: esta tiene gran importancia como fuente del derecho. Puede ser secundum legem o prter legem, careciendo de todo valor la costumbre contra legem. e) Jurisprudencia: en numerosas oportunidades, los tribunales tuvieron que interpretar las disposiciones legales, para su correcta aplicacin a los casos particulares. As se han dictado fallos con profunda elaboracin que sirven de validos antecedentes a la hora de resolver situaciones similares. Las conclusiones de algunos de estos fallos son de aplicacin obligatoria. f) Doctrina: estas conclusiones, de ninguna manera pueden considerarse obligatorias, pero si tiene gran valor para quien debe interpretar situaciones sin demasiados precedentes. OPERACIONES BANCARIAS. Estas operaciones son la exteriorizacin de los servicios que los bancos les prestan a sus clientes. Son la ejecucin de lo acordado entre el banco y el cliente a travs de un contrato bancario. La operacin bancaria es el objeto del contrato bancario, la prestacin principal que las partes tuvieron en miras al contratar. Se han distinguido en: 1. ACTIVAS. Que son aquellas por las que el banco otorga crditos, y por ende recibe a cambio una promesa de devolucin. Por estas operaciones el banco cobra intereses. En la contabilidad del banco se las refleja en el activo. Las ms comunes son los crditos. 2. PASIVAS. Son aquellas por las cuales el banco recibe crditos, y en virtud se constituye en deudor respecto del inversor. Por la obtencin del crdito, el banco tambin paga intereses. Se contabilizan en el pasivo. Por ejemplo los depsitos. 3. NEUTRAS. Son aquellas en las que el crdito no interviene por lo que el banco no se constituye ni en deudor, ni en acreedor y por tanto no figuran ni en el activo ni en el pasivo del balance. Se trata de operaciones de prestacin de servicios por las que el banco cobra una retribucin llamada comisin. Por ejemplo, la cuenta corriente bancaria. Tambin se las clasifica en: a) PRINCIPALES: en cuando no dependen de otra, es decir, se realiza sin necesidad de la concrecin de otra diferente. Por ejemplo: cuenta corriente bancaria. b) ACCESORIA: cuando su efectivizacion depende de la realizacin previa o simultanea de otra operacin. Por ejemplo: la apertura de crditos para sobregiros en esa cuenta. RGIMEN DE LAS ENTIDADES FINANCIERAS. En 1935 se creo el Banco Central como sociedad mixta, asignndole las funciones tradicionales de emisin de monedas, prestamista de Bancos y del Gobierno, guardin de las reservas, rganos de aplicacin de la ley de bancos, etc. En 1946 se nacionaliz. La ley 23.928 de convertibilidad del austral (hoy pesos) marco el punto de inflexin entre uno y otro sistema. La ley 24.144 que sustituyo la carta organica del Banco Central y modific la ley de entidades financieras traslad las reformas economicas al campo del sistema bancario. Por ltimo la crisis mexicana de 1994/95 puso en evidencia las falencias del rgido sistema de esas normas y exigi su reforma lo que se concreto con las leyes 24.485 y 24.627. Ley de convertibilidad 23.928. La ley 23.928 estableci la convertibilidad del austral con el dlar estadounidense a una relacin de 10.000 australes por cada dlar a partir del 1 de enero de 1991. El austral fue sustituido por el actual peso desde el 1 de enero de 1992 a una relacin de un peso por cada 10.000 australes. A partir de ese momento la relacin de convertibilidad entre el peso y el dlar qued establecido en uno a uno. Para asegurar esta libre convertibilidad, el B.C.R.A tiene la obligacin de vender divisas a esa relacin establecida. En tal caso a fin de mantener la relacin entre las reservas y el circulante, debe retirar de circulacin los pesos recibidos en las operaciones de conversin. Esta ley derog todo mecanismo de actualizacin o indexacin de deudas dinerarias. Por ltimo, con el equivoco propsito de incentivar el crdito, ayorn las viejas disposiciones del Cdigo Civil, estableciendo que las deudas en moneda extranjera son obligatorias de dar sumas de dinero y permitiendo la capitalizacin por acuerdos de partes. A fines de 1994, cuando Mxico devala su moneda, se produce lo que se llama Efecto Tequila, puso al descubierto los grandes problemas del sistema econmico financiero argentino, la falta de una red de seguridad seria y eficiente, los problemas de insolvencia de las entidades, la falta de profesionalismo de sus autoridades, la deficiencia de los controles estatales, la inconcebible dependencia de los capitales extranjeros. La carta orgnica del Banco Central de la Repblica Argentina. La ley 24.144 sustituy la anterior carta orgnica del B.C.R.A por la actual. Sus principales disposiciones son las siguientes:

1) NATURALEZA. El Banco Central es una entidad autarquica del Estado Nacional. Anteriormente mantena relaciones con el gobierno a travs del ministerio de economa, lo que fue sustituido a fin de asegurar su actuacin independiente. Cosa que deja en claro al establecer que el banco no estar a rdenes, indicaciones o instrucciones del PEN. 2) AUTORIDADES. El Banco Central es gobernado por un directorio integrado por un presidente, un vicepresidente y 8 directores. Todos son designados por el PEN con acuerdo del senado, duran 6 aos en su funcin y pueden ser reelegidos. 3) FUNCIONES. A) Preservar el valor de la monedad: cosa absolutamente congruente con los principios que inspiraron la ley de convertibilidad. B) Banquero del Estado: la funcin de asistir crediticiamente al estado, fue definitiva y terminantemente prohibida por al ley 24.144. De la nica forma en que el Banco Central puede financiar al Estado Nacional, es mediante la compra de ttulos pblicos a precio de mercado. C) Emisin de monedas: el B.C.R.A es el nico asegurador de emitir moneda, quedando prohibido a cualquier otro rgano. Institucin o gobierno provincial o municipal la emisin de monedas o billetes pueden circular como dinero. La emisin deber ser nicamente contra la adquisicin de divisas conforme lo establece la ley 23.928. D) Banquero de bancos: la funcin tradicional de prestamista fue fuertemente acotada por la ley 24.144, estableciendo un fuerte condicionamiento para prestar a las entidades financieras. E) Participar del salvataje del sistema: la ley 24.485 incorpor una serie de funciones. As puede gestionar y obtener prestamos internacionales, negociar crditos adquiridos de entidades con problemas de iliquidez, gestionar fideicomisos especiales, etc. Ley de Entidades Financieras. La ley 24.526 declara entidades financieras a las personas o entidades pblicas o privadas, oficiales o mixtas de la Nacin, de provincias o de municipalidades que realicen intermediacin habitual entre la oferta y demanda de recursos financieros. Los bancos al tomar dinero del pblico lo hacen en nombre propio. Pactan con el ahorrista las condiciones de la operacin y son los nicos responsables de cumplir con la obligacin de restitucin. Esta situacin es conocida por el inversor, que decide su inversin en base a las caractersticas y a la confianza que la institucin bancaria le pueda brindar. Este dinero tomado a crdito es utilizado por los bancos para prestarlo a crdito entre sus clientes. Los ahorristas que proveen el dinero al banco carecen de toda relacin jurdica con los clientes que toman ese dinero. Por lo tanto, para que exista intermediacin es necesario que se capten recursos a crdito del pblico a ttulo personal y que esos recursos se coloquen tambin acredito al pblico y a ttulo personal. Pero la actividad no solo debe ser de intermediacin, sino tambin debe ser profesional. El artculo 1 de la ley, habla de intermediacin habitual, entendindose por tal, la reiteracin de actos de la misma especie. Para que una empresa sea considerada profesional, adems de la reiteracin de actos de comercio a que se dedique, debe contar con los conocimientos tcnicos y humanos adecuados que le permitan practicar tal actividad en forma eficiente. Clases de entidades: a) BANCOS COMERCIALES. b) BANCOS DE INVERSIN. c) BANCOS HIPOTECARIOS. d) COMPAAS FINANCIERAS. e) SOCIEDADES DE AHORRO Y PRSTAMO. f) CAJAS DE CRDITO. Las entidades oficiales deben constituirse de acuerdo a lo establecido en sus cartas orgnicas, en tanto que las entidades privadas deben constituirse como Sociedades Annimas. Para comenzar a actuar las entidades deben contar con la autorizacin del B.C.R.A toda fusin, transferencia de fondo de comercio, aperturas de nuevas sucursales, etc. deber contar con la autorizacin de la entidad monetaria. La ley le impone a las entidades la obligacin de cumplir con las relaciones tcnicas que dicte el Banco Central, tendientes a mantener su liquidez y solvencia. Tambin le impone la obligacin de informar en forma permanente, a fin de controlar el cumplimiento de esas normas, tambin impone la obligacin de permitir la inspeccin en la entidad misma por parte del ente de control, a travs de sus funcionarios. Cuando una entidad incumple las normas dictadas por el Banco Central deber dar las explicaciones correspondientes y presentar un plan de regularizacin y saneamiento tendiente a la correccin de las desviaciones, sin perjuicio de las sanciones que les corresponda. SECRETO BANCARIO. La primera norma que regul el secreto bancario en nuestro pas fue la ley 18.061; hasta la sancin de esta ley la doctrina lo consideraba existente en las contrataciones bancarias, pero caa en largas discusiones a la hora de explicar su naturaleza. Luego de la sancin de la ley, no cabe duda de que se trata de un deber de secreto profesional impuesto por la ley, cuyos alcances la misma define con precisin. Las primeras disposiciones fueron al respecto muy estrictas, incluan todas las operaciones que realizaran los bancos con sus clientes y toda la informacin que se recibiera de stos. La ley 24.144 las modific sustancialmente, imponiendo la obligacin de secreto respecto de las actividades pasivas, quedando excluidas las operaciones activas y de servicios. La obligacin de secreto alcanza a todas las entidades, al B.C.R.A, al personal de todos ellos y a los terceros a quienes le deba llegar la informacin, como al personal de las empresas auditoras. La informacin secreta puede ser dada a determinadas personas: a los jueces en causas judiciales, al B.C.R.A en ejercicio de sus funciones-, a los organismos recaudadores de impuestos, y a los dems entidades del sistema previa autorizacin del B.C.R.A.

CUENTA CORRIENTE MERCANTIL. De acuerdo con el artculo 771 de Cdigo de Comercio: 771. La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de "acreditar" al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del "dbito y crdito", y pagar el saldo. Naturaleza jurdica. Actualmente se considera a la cuenta corriente como un contrato sui generis, as ha sido el entendimiento de nuestro legislador que le proporcionado una regulacin especial. Este contrato es independiente, por tanto no se lo debe confundir con los contratos que dan lugar a las negociaciones de las cuales surgen las remesas, como tampoco se lo puede considerar un contrato accesorio de los mencionados contratos. 777. Es de la naturaleza de la cuenta corriente: 1. Que los valores y efectos remitidos se transfieran en propiedad al que los recibe; 2. Que el crdito concedido por remesas de efectos, valores o papeles de comercio, lleve la condicin de que stos sern pagados a su vencimiento; 3. Que sea obligatoria la compensacin mercantil entre el debe y haber; 4. Que todos los valores del dbito y crdito produzcan intereses legales, o los que las partes hubiesen estipulado; 5. Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptacin, a no ser que se hubiesen remitido sumas eventuales que igualen o excedan la del saldo, o que los interesados hayan convenido en pasarlo a nueva cuenta. Caracteres.
BILATERAL. Con prestaciones recprocas. Su bilateralidad radica en le derecho que ambas partes tiene de hacer remesas, aunque sea una la que las lleve a cabo. La bilateralidad significa que la ineficacia del vinculo de una parte y que la prestacin que incumbe a una parte puede ser rehusada por est cuando la otra no cumpla la propia. CONSENSUAL. Se constituye con el consentimiento de las partes; con al remesa se ejecuta el contrato. ONEROSO. Este surge de dos elementos: por una parte, de los beneficios y costos que significan para ambos contratantes el mantenimiento y otorgamiento de crdito recproco para el funcionamiento de la cuenta, y por la otra, del hecho de que el saldo devenga intereses. DE EJECUCIN CONTINUADA. Se celebra para que produzca sus efectos en el futuro y que se vaya ejecutando en forma continuada hasta concluir las operaciones en el trmino contratado. NO FORMAL. No se exige para su constitucin forma alguna.
Diferencia con la cuenta simple o de gestin. Al respecto establece el artculo 772: 772. Las cuentas que no renan todas las condiciones enunciadas en el artculo anterior, son cuentas simples o de gestin, y no estn sujetas a las prescripciones de este Ttulo. La cuenta simple o de gestin responde a una normativa residual. Este tipo, se trata de una conversin por medio de la cual se concede a una persona, cliente de un determinado establecimiento, el derecho de efectuar adquisiciones sin pagarles en el mismo momento, difiriendo en el tiempo la obligacin del pago, lapso durante el cual el importe correspondiente no es exigible. La diferencia radica, que en la cuenta de gestin cada crdito o deuda que pertenecen a ella conservan su individualidad, de all que cada uno de los contratos, que el comerciante incorpora en su cuenta, permanecen absolutamente separados; cosa que no ocurre en la cuenta corriente mercantil. Por no reunir los requisitos de la cuenta corriente, es improcedente la aplicacin de intereses sobre saldos, excepto en dos supuestos: que exista mora en el pago del saldo y que se hayan pactado. Objeto. El objeto de la cuenta corriente es una recproca concesin de crdito. De acuerdo con el artculo 773, recae sobre: 773. Todas las negociaciones entre comerciantes domiciliados o no en un mismo lugar, o entre un comerciante y otro que no lo es, y todos los valores transmisibles en propiedad, pueden ser materia de la cuenta corriente. La cuenta corriente puede tener lugar: 1) entre comerciantes; 2) entre comerciantes y otra persona que no lo es; y 3) entre dos personas que no son comerciantes. Forma y Prueba. Establece el artculo 789: 789. La existencia del contrato de cuenta corriente puede ser establecida por cualesquiera de los medios de prueba admitidos por este Cdigo. Para la celebracin de este contrato no se exige forma alguna, y segn el cdigo de comercio, puede ser probado por cualquier medio de prueba (incluso testigos). Remesas. La remesa es el envo que hace el titular de una cuenta corriente de un documento crediticio al banco, con le objeto de que este perciba el importe y lo acredite en la cuenta. El documento pierde su indivisibilidad, se transforma en un rubro del haber de la cuenta. Las remesas son: facultativas; el hecho de una remesa no obliga a otra remesa posterior compensatoria; y no son pagos, sino que simplemente generan crditos.

Efectos de la cuenta corriente. TRANSFERENCIA DE LAS REMESAS: es uno de los efectos principales de la cuenta corriente, transferir la propiedad de las remesas. Ello tambin es sostenido por el artculo 771. Ese derecho sobre el crdito se reconoce al receptor, desde el momento en que se ha acreditado por la inscripcin de los valores en los libros respectivos. INDIVISIBILIDAD: significa la obligacin de los cuentacorrentista de incluir las remesas previstas y de mantener las anotaciones, sin que pueda posteriormente ser eliminada; la imposibilidad de los acreedores de ejercer sus derechos sobre una remesa ya incorporada a la cuenta; la prohibicin de considerar la remesa como pago y, obviamente, de dar a cada remesa el carcter de provisin de fondos; de hacer con ella una imputacin de pago, etc. Segn el principio de indivisibilidad, los crditos incorporados a la cuenta pierden as su individualidad, para formar una masa, un caudal, una reunin de remesas acreditadas, con respecto a las cuales debe descontarse la posibilidad de una liquidacin particular. EFECTO NOVATORIO: al respecto establece el artculo 775 del Cdigo de Comercio: 775. La admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente debidos por uno de los contratantes al otro, produce novacin. La produce tambin, en todo crdito del uno contra el otro, por cualquier ttulo y poca que sea, si el crdito pasa a la cuenta corriente. Para impedir la novacin, se requiere especial reserva de los interesados o de uno de ellos. En defecto de reserva expresa, la admisin de un valor en cuenta corriente, se presume hecha pura y simplemente. Se trata de un supuesto de novacin objetiva, que se refiere al objeto de a deuda, y que no engendra inmediatamente un crdito al tiempo que destruye el segundo, o al menos no engendra un crdito exigible, sino que autoriza a su inclusin en una cuenta cuyo resultado final no puede determinarse. La novacin produce los siguientes efectos: Se extingue el crdito originario; Se pierden los privilegios de los crditos que pasan a la cuenta corriente; Se extinguen las garantas reales y personales inherentes al crdito, salvo que se haga expresa reserva; Cambia el rgimen de la prescripcin, que en la cuenta corriente mercantil es de 5 aos. EFECTOS COMPENSATORIOS: los crditos ingresan en la cuenta y se van acomodando a una liquidacin global que formar el saldo. Este saldo, a cargo de uno de los correntistas es la nica obligacin existente en el rgimen de la cuenta corriente. La compensacin se produce al final de la cuenta, y que durante el desenvolvimiento del rgimen no pueden ser comprendidas las partidas respectivas, ya que no se reconocen durante ese perodo, ni crditos ni deudas, y falta, en ese momento, el requisito de liquidez y exigibilidad que contempla el Cdigo Civil. DETERMINACIN DEL SALDO AL CIERRE DE LA CUENTA: las anotaciones del debe y del haber, buscan establecer un saldo definitivo o parcial, a la poca de su cierre. La ley llama saldo o estado a la conclusin definitiva de la cuenta corriente. Las remesas que recprocamente se van haciendo las partes ingresan a la cuenta corriente para hacer un calculo final del debe y del haber; y con eso forman un saldo definitivo o parcial que se considerar al cierre o a la clausura de la cuenta, y la suma que resulte de ese saldo es la que se deber pagar. Antes de la conclusin de la cuenta corriente, ninguna parte adeuda nada, porque no hay saldo. El artculo 783 establece: 783. La cuenta corriente termina en definitiva, cuando no debe ser seguida de ninguna operacin de negocios, y parcialmente, en el caso inverso. Se advierte entonces que un contrato de cuenta corriente puede durar aos, pero pueden hacerse, por acuerdo de partes liquidaciones y balances parciales. Esos saldos parciales son exigibles y, por supuesto, embargables. La ley requiere para la exigibilidad del saldo, la aceptacin. Esto es, terminada la cuenta corriente, se hace la liquidacin y se establece el saldo que se comunica al otro correntista. INTERESES: siendo la cuenta corriente un contrato por el cual las partes se otorgan recprocamente crdito, el reconocimiento de intereses es inherente a esos crditos. Los intereses corren desde que los crditos se incorporan al saldo, y no son exigibles antes de l. La partes no pueden convenir que los intereses liquidados se paguen por anticipado; pero s son validos las siguientes estipulaciones: Que no se reconocern intereses; Que los intereses corrern slo respecto de una de las partes; Establecer el momento a partir del cual se devengarn intereses. Terminacin de la cuenta corriente. Dispone el artculo 782 del Cdigo de Comercio: 782. La cuenta corriente se concluye: 1.Por consentimiento de las partes; 2.Por haberse concluido el trmino que fijaron; 3.Por muerte, interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes, de la libre administracin de sus bienes. Clausura parcial y definitiva. El cierre parcial de la cuenta no la extingue y su efecto es, simplemente, determinar el estado de la cuenta, y autorizar la atribucin de intereses sobre el saldo. El cierre parcial es pues, lo que mas concretamente se llama cierre o liquidacin peridica. El cierre de la cuenta slo significa una interrupcin de curso de las operaciones, que es necesario en ese momento, para determinar el saldo.

784. La conclusin definitiva de la cuenta corriente fija invariablemente el estado de las relaciones jurdicas de las partes, produce de pleno derecho, independientemente del fenecimiento de la cuenta, la compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente, y determina la persona del acreedor y deudor. 785. El saldo definitivo y parcial ser considerado como un capital productivo de intereses. El saldo puede garantizarse, de acuerdo con el artculo 786: 786. El saldo puede ser garantido con hipoteca, fianza o prenda, segn la convencin celebrada por las partes. CUENTA CORRIENTE BANCARIA. Concepto. El contrato de cuenta corriente bancaria es aquel por el cual el banco se obliga a prestar un servicio de caja y a incorporar en una cuenta todas las operaciones que realice en representacin o inters de su cliente y todas las dems operaciones que realice con l, que no tengan determinado por las leyes, costumbres, reglamentaciones, etc., otro rgimen diferente, mantenindola perfectamente actualizada y disponible su saldo. Naturaleza Jurdica. CONTRATO AUTNOMO: si bien es cierto que el contrato de cuenta corriente tiene elementos caractersticos de otro contratos, ello no autoriza a asimilarlos. Una de las principales prestaciones de este contrato es la unificacin de determinadas operaciones que el banco realiza con su cliente en representacin o en su inters, y la permanente actualizacin e inmediata disposicin de los saldos que tal esquema contable arroje a favor de cualquiera de las partes. Todo esto constituye el objeto del contrato de cuenta corriente bancaria. Diferencia con la cuenta corriente mercantil. DIFERENCIAS CTA. CTE. BANCARIA CONCEPTUALIZACION Es un contrato por el cual un banco se obliga a recibir fondos de su cliente, y tenindolos a la vista, entregarlos a cualquier persona que el cliente ordene por medio del sistema de formularios (cheques) previamente establecido. RECIPROCIDAD EN LAS La remesa es unilateral, es decir, el banco REMESAS acredita o el cliente deposita y luego va retirando el dinero disponible. NOVACIN No se produce novacin de la causa al asentarse una operacin que produce la inclusin de un crdito o dbito desaparecido en la cuenta y una modificacin en la posicin de sta. EMBARGABILIDAD Es embargable, lo que recae sobre el saldo que tiene el cliente en la cuenta el da de trabarse el mismo. DETERMINACIN El saldo es determinable en todo momento. DEL SALDO EJECUTIVIDAD DEL SALDO
CTA. CTE. MERCANTIL Contrato que vincula dos partes que se obligan a hacer y recibir remesas recprocas sin un empleo determinado, para compensar al cabo de un perodo determinado el saldo resultante de un debe y un haber. Las remesas se envan en forma recprocas entre las partes. La admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente debidos por uno de los contratantes al otro, produce novacion, se trata de una novacin objetiva. Es inembargable, salvo por el saldo que resulte una vez que se cierre el ejercicio.
Slo puede determinarse al cierre de la cuenta o cuando las partes convengan que van a cancelarlo. Slo el banco tiene ttulo ejecutivo para El saldo tiene fuerza ejecutiva sea favorable a reclamar el saldo deudor. quien sea.
Caracteres. Es bilateral, consensual, oneroso, conmutativo, bancario, autnomo, nominado, no formal, de adhesin, de ejecucin continuada, normativo y de confianza. Partes. Cuenta con dos partes: BANCO: solamente los bancos comerciales pueden operar con cuenta corriente, puesto que son los nicos autorizados para operar con depsitos a la vista. CUENTACORRENTISTA: para celebrar este tipo de contratos debe cumplir con determinados requisitos como, tener capacidad legal y contar con la solvencia moral y material que le permita al banco suponer que la cuenta ser utilizada con absoluta correccin. OBLIGACIONES DEL BANCO Mantener suficiente provisin de fondos, no librar cheques sin Tener las cuentas al da, esto es, mantener la disponibilidad autorizacin para girar en descubierto. actualizada. Hacer llegar a la entidad su conformidad u observaciones Acreditar en el da los importes que se entreguen para el crdito. respecto del saldo. Actualizar la firma. Enviar peridicamente un extracto de cuenta, indicando los dbitos y crditos, como tambin los saldos que resulten de ello. OBLIGACIONES DEL CUENTACORRENTISTA

Dar aviso de la prdida, sustraccin o adulteracin de las Pagar a la vista los cheques regularmente librados. formulas de cheques. Dar cuenta, por escrito de cualquier cambio de domicilio. Comprobar antes del pago de un cheque, que corresponde al cuaderno entregado para el giro de la cuenta y verificar la firma del librador. Comunicar cualquier modificacin de sus contratos sociales. Identificar la persona que presenta el cheque al cobro. Integrar los cheques en el idioma en el que est impreso la Constatar la regularidad de la serie de endosos. frmula y firmarlos de puo y letra. Pagar los cargos comisiones e intereses que hubiera pactado con Comunicar cambios que afecten el funcionamiento de la cuenta. el banco, etc. Pagar los intereses y otras sumas. Cumplir toda otra obligaciones que haya asumido, etc. Apertura de cuenta corriente. Puede ser: 1) ORDEN INDISTINTA: en este supuesto los titulares de la cuenta son varias personas pudiendo cualquiera de ellas solicitar la entrega de los fondos del banco, es decir, cualquier de sus titulares puede firmar en forma individual los cheques. El titular queda solidariamente obligado por el saldo deudor que arroja aquella. 2) ORDEN CONJUNTA: el banco entrega el deposito slo mediante cheque firmado por todos los titulares y en caso de fallecimiento o incapacidad de uno de ellos, requerir orden judicial para disponer del depsito. En cuanto al trmite, el cliente firma un contrato de cuenta corriente y una vez aceptado ste, el cliente deposita una suma de dinero o el banco le concede un contrato de apertura de crdito. Es decir, que en esa cuenta queda disponible una suma de dinero que el titular puede retirar cuando lo considere conveniente. Servicio de pago de cheques. El libramiento de cheques es tal vez la forma ms difundida de disposicin por parte del cuentacorrentista, pero ni es la nica ni la esencial. Para que un cuentacorrentista pueda librar un cheque contra un banco es necesaria la existencia de una cuenta corriente ms un pacto, por el cual el banco y el cliente convengan que este podr exigir sus disponibilidades por este medio. El pacto incluye adems, la entrega de formularios, las obligaciones que las partes deben cumplir, utilizacin de los formularios de manera determinada, etc. Este pacto tiene por objeto la prestacin del denominado servicio de cheques. La disponibilidad y el saldo. Se llama saldo provisorio o saldo diario al monto que diariamente puede establecerse a favor de cualquiera de las partes. En cambio se llama saldo definitivo o saldo de cierre al que arroja la cuenta corriente al momento del cierre. La disponibilidad es el importe del cual el cliente puede disponer en cualquier momento o el que debe depositar para dejar su cuenta en cero. Ese importe no es definitivo, puede ser modificado permanentemente. El saldo definitivo, no se puede modificar, pues se debe determinar al momento de cierre, previo a lo cual se habrn volcado en ellas todas las operaciones correspondientes, y una vez cerrada no podr receptar ningn tipo de movimiento. Cierre de la cuenta corriente bancaria. La cuenta corriente se cierra: 1) Por la expiracin del trmino por la cual fue pactada. 2) Por acuerdo de partes. 3) Por decisin de cualquier de las partes. 4) Por causas legales. 5) Por disposicin de autoridad competente. 6) Por cumplimiento de la condicin resolutoria pactada. 7) Por haber sido incluido alguno de sus integrantes en la base de datos de los inhabilitados. 8) Por presentacin por el titular de denuncias de extravo, sustraccin o adulteracin de cheques. Aprobacin del saldo. 793. Por lo menos ocho das despus de terminar cada trimestre o perodo convenido de liquidacin, los bancos debern pasar a los clientes sus cuentas corrientes pidindoles su conformidad escrita, y sta o las observaciones a que hubiere lugar, deben ser presentadas dentro de cinco das. Si en este plazo el cliente no contestare, se tendrn por reconocidas las cuentas en la forma presentada, y sus saldos, deudores o acreedores, sern definitivos en la fecha de la cuenta. [Las constancias de los saldos deudores en cuenta corriente bancaria, otorgadas con las firmas conjuntas del gerente y contador del banco sern consideradas ttulos que traen aparejada ejecucin, siguindose para su cobro los trmites que para el juicio ejecutivo establezcan las leyes de procedimientos del lugar donde se ejercite la accin.] (Agregado por decretoley 15.354/46.) [Se debitarn en cuenta corriente bancaria los rubros que correspondan a movimientos generados directa o indirectamente por el libramiento de cheques. Se autorizarn dbitos correspondientes a otras relaciones jurdicas entre el cliente y el girado cuando exista convencin expresa formalizada en los casos y con los recaudos que previamente autorice el Banco Central de la Repblica Argentina.] (Agregado por ley 24.452 (B.O. 2/3/95.) Cerrada una cuenta, el banco debe determinar su saldo y someterlo a la aprobacin del cliente. Para ello, el banco debe enviar al cuentacorrentista, como mximo, 8 das despus de finalizado cada mes o perodo menor que se establezca un extracto de la cuenta con todas las imposiciones, extracciones y saldos registrados en el perodo que comprende, suscrito por firmas autorizadas del banco.

Si el no recibe el extracto dentro de los 8 das de cerrado el mes, debe reclamarlo dentro de los 15 das subsiguientes. Se presumir conformidad, si no media reclamo dentro de los 60 das de vencido el respectivo perodo. Para el caso de cierre de cuenta, el banco debe enviar el correspondiente resumen de cuenta donde conste el saldo final y los ltimos movimientos de la cuenta desde el ltimo resumen, dentro de los 8 das de comunicado el cierre de la cuenta. Si as no sucediere, el cliente cuenta con 30 das desde la fecha que se le comunic el cierre para reclamarlo. Si el cliente lo recibi en termino, cuanta con 60 das para impugnarlo. Vencidos estos plazos sin que el banco haya recibido la disconformidad del cuentacorrentista se tendr la cuenta por aprobada. Ejecucin del saldo deudor. Es importante contar con este mecanismo para la recuperacin de las deudas bancarias. El certificado de Saldo Deudor otorga al banco agilidad y rapidez para su recuperacin. De esta forma, el banco puede ejecutar sus acreencias por un procedimiento rpido y seguro, que a la vez, le permite la inmediata traba de medidas cautelares. Caractersticas del ttulo. El artculo 793 slo expresa que al constancia de los saldos deudores de cuenta corriente bancaria otorgados conjuntamente por la firma del gerente y del contador del banco sern considerados ttulos, que traen aparejada ejecucin, siguiendo para su cobro los mismo tramites que para el juicio ejecutivo establecen las leyes de procedimiento del lugar donde se ejecute la accin. Cierre de cuenta. Se ha discutido, si el banco poda certificar el saldo en cualquier momento de la relacin contractual. Dado que la norma legal nada deca al respecto, la jurisprudencia sostuvo que el certificado deba ser expedido en caso de cierre de cuenta. Uno de los requisitos con los que debe contar un ttulo para ser ejecutado por la va del juicio ejecutivo, es la de presentar una cantidad lquida o fcilmente liquidable, exigible y firmado por gerente y contador. APERTURA DE CRDITO. Es el contrato por el cual el banco se obliga a tener disposicin de la otra parte una suma de dinero por un cierto tiempo o por un tiempo indeterminado. Es suficiente la promesa de que puede usar hasta cierta suma, con la certidumbre de que tiene fondos a su disposicin para utilizarlos. Lo que caracteriza a la apertura de crdito es la disponibilidad. Esta consiste en el poder de emplear bienes ajenos, en este caso hasta una suma determinada, en los modos ms variados. El banco es dueo del dinero hasta que lo acredite a favor del acreditado; ste, debe intereses desde el momento de la acreditacin del dinero. Caracteres.
CONSENSUAL. DEFINITIVO. CONMUTATIVO. ONEROSO.
Obligaciones de las partes. DEL BANCO: obligacin de mantener a disposicin del cliente una cierta suma de dinero y por un tiempo determinado. DEL CLIENTE: pago de la comisin convenida por el servicio bancario; restitucin de los fondos utilizados ms el inters pactado, los gastos del contrato, etc. DESCUENTOS. Es el contrato por el cual una de las partes (descontante) se obliga con la otra parte (descontado) a pagarle el importe de un crdito pecuniario que esta parte posee contra un tercero antes que aquel haya vencido, a cambio de la cesin del mismo crdito, con el que la liberacin del descontado respecto del descontante queda subordinada al buen fin del crdito. Documentos que se pueden descontar. FACTURAS CONFORMADAS; PAGARES; LETRA DE CAMBIO; TTULOS PBLICOS; WARRANTS Y DEBENTURES. SERVICIO DE CAJA DE SEGURIDAD. El banco instala cajas de seguridad en sus dependencias y concede el uso de las mismas a sus clientes mediante el cobro de un alquiler. 1) Acceso al cofre: los clientes tienen acceso durante las horas en que el banco est abierto. Normalmente hay dos llaves, una en poder del cliente y otra en poder del banco. Si no se tienen ambas, no se puede abrir la caja. 2) Vigilancia: el banco debe vigilar la seguridad del recinto. Es un contrato de resultado y en caso de deterioro o desaparicin de los valores, se presume culpable al banquero, salvo prueba en contrario, en caso fortuito o de fuerza mayor. El cliente debe probar lo que exista dentro del cofre.

CONTRATO DE LEASING. CONCEPTO. De acuerdo con el artculo 1 de la ley 25.248: 1. Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio. El contrato de leasing es aquel por el cual: una parte denominada dadora, con la finalidad de otorgar financiamiento a la otra, denominada tomadora, se obliga a adquirir una cosa por indicacin de la misma tomadora, entregando a sta su uso y goce, por un precio en dinero, durante un plazo determinado, a cuyo trmino la tomadora podr optar por alguna de las siguientes opciones: Adquirir el dominio por su valor residual. Restituirlo a la dadora. Celebrar un nuevo contrato. OBJETO. Pueden ser objeto del contrato, de acuerdo con el artculo 2: 2. Objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing. CANON. Es la suma de dinero peridica que paga el tomador al dador durante el plazo de trmino del contrato. Incluye dos conceptos: 1. Amortizacin del bien. 2. Componente financiero. 3. Canon. El monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente. En cuanto al precio del ejercicio de opcin, dice la ley: 4. Precio de ejercicio de la opcin. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas. PARTES. Partes del contrato de leasing son: el dador y el tomador. Pero las posiciones a computar son tres: 1. Proveedor. 2. Dador. 3. Tomador. Es la persona que se obliga a pagar el canon y goza del derecho al finalizar el tiempo de amortizacin del contrato. CARACTERES DEL CONTRATO. CONSENSUAL. El leasing no se perfecciona dando, sino obligndose el dador a dar la cosa y el tomador a pagar el canon. BILATERALMENTE CREDITORIO. Ambas partes se encuentran recprocamente obligadas. Para el leasing financiero aparece un tercer protagonista que es el proveedor. Pero el proveedor no es parte del contrato de leasing, sino solo parte del contrato de compraventa que celebra con el dador. Habr entonces, dos contratos el de compraventa (entre proveedor y dador) y el del leasing (entre tomador y dador). ONEROSO. Al ser bilateralmente creditorio, es un contrato oneroso. NO FORMAL. La regla es que las partes pueden elegir libremente la forma. El leasing podra ser concluido por instrumento pblico o privado e incluso, oralmente. Para el leasing concluido oralmente, quedar el tema de la dificultad de prueba y no podr llegar al registro, ser valido inter partes, pero no gozar de oponibilidad a los terceros. DE EJECUCIN PERIDICA. La obligacin de entrega es de ejecucin instantnea, pero el canon es una obligacin de duracin. POR ADHESIN: depender del mercado concreto en que el mismo se concluya. CLASES. LEASING FINANCIERO: esta clase de contratos tiene por objeto la cesin en uso y goce a un sujeto un empresario-, los bienes muebles o inmuebles, por parte de otro sujeto empresa de leasing-, que le adquiere o lo hace construir por un tercero bajo expresa indicacin del primero, con el fin de cederlos en uso. El usuario se compromete a abonar a la empresa de leasing un canon peridico como equivalente de dicho uso y goce. Es facultad del usuario convertirse en propietario de los bienes locados, al vencimiento del perodo convenido, contra el pago de un precio residual, predeterminado. Cada una de las tres posesiones jurdicas es ocupada por una persona distinta: el fabricante, que es el proveedor de la cosa; el banco, que es el dador y el industrial, que es el tomador del leasing. LEASING OPERATIVO: este es llevado a cabo por una empresa de leasing; sta se adelanta a la demanda de la clientela y adquiere con anticipacin el stock necesario para ser locado al cliente; virtualmente es aqu una locacin de cosas con opcin de compra mediante un pago de un precio residual. Aqu las posiciones jurdicas se reducen a dos: el fabricante, que es el proveedor y simultneamente dador, y el industrial, que es el tomador. LEASE-BACK: el industrial no necesita renovar sus maquinas pero precisa fondos para su actividad. Por ello, conviene con un banco enajenar por un precio las maquinarias al banco y ste se las concede en uso con opcin de compra. Las posiciones jurdicas

siguen siendo tres, pero las personas que las ocupan se reducen a dos: el banco, que compra la cosa adquirindola del propio tomador y de esta forma es el dador; y el industrial, que es simultneamente proveedor y tomador. MODALIDADES EN LA ELECCIN DEL BIEN. 5. Modalidades en la eleccin del bien. El bien objeto del contrato puede: a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador; b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas por ste; c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que ste haya celebrado; d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador; e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad; f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l. 6. Responsabilidades, acciones y garantas en la adquisicin del bien . En los casos de los incisos a), b) y c) del artculo anterior, el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios. En los casos del inciso d) del artculo anterior, as como en aquellos casos en que el dador es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse de la obligacin de entrega y de la garanta de eviccin y vicios redhibitorios. En los casos del inciso e) del mismo artculo, el dador no responde por la obligacin de entrega ni por garanta de eviccin y vicios redhibitorios, salvo pacto en contrario. En los casos del inciso f) se aplicarn las reglas de los prrafos anteriores de este artculo, segn corresponda a la situacin concreta. FORMA E INSCRIPCIN. Cualquier leasing se encuentra sujeto a una forma de publicidad y en todos los casos la publicidad consiste en la inscripcin en un registro. La registracin es necesaria para la oponibilidad a terceros, no lo es para los efectos obligatorios inter partes. 8. Forma e inscripcin. El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripcin en el registro podr efectuarse a partir de la fecha de celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la prestacin comprometida. Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco das hbiles posteriores. Pasado ese trmino, producir ese efecto desde que el contrato se presente para su registracin. Si se trata de cosas muebles no registrables o software, deben inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, donde la cosa o software se deba poner a disposicin del tomador. En el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte aos; en los dems bienes se mantiene por diez aos. En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial. 9. Modalidades de los bienes. A los efectos de la registracin del contrato de leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de los bienes. En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrables de la Ley de Prenda con Registro (texto ordenado por decreto 897 del 11 de diciembre de 1995) y las dems que rigen el funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios. Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica el artculo 12 de la Ley de Prenda con Registro (texto ordenado por decreto 897 del 11 de diciembre de 1995). El registro debe expedir certificados e informaciones, aplicndole el artculo 19 de la ley citada. El certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscrito ningn contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro horas de expedido. OPONIBILIDAD. 11. Oponibilidad. Quiebra. Son oponibles a los acreedores de las partes los efectos del contrato debidamente inscrito. Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la opcin de compra. En caso de concurso o quiebra del dador, el contrato contina por el plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto. En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta das de decretada, el sndico puede optar entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. En el concurso preventivo, el deudor puede optar por continuar el contrato o resolverlo, en los plazos y mediante los trmites previstos en el artculo 20 de la ley 24.522. Pasados esos plazos sin que haya ejercido la opcin, el contrato se considera resuelto de pleno derecho, debindose restituir inmediatamente el bien al dador, por el juez del concurso o de la quiebra, a simple peticin del dador, con la sola exhibicin del contrato inscrito y sin necesidad de trmite o verificacin previa. Sin perjuicio de ello el dador puede reclamar en el concurso o en la quiebra el canon devengado hasta la devolucin del bien, en el concurso preventivo o hasta la sentencia declarativa de la quiebra, y los dems crditos que resulten del contrato. USO Y GOCE DEL DEUDOR.

12. Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de l. Los gastos ordinarios y extraordinarios de conservacin y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso, son a cargo del tomador, salvo convencin en contrario. El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, salvo pacto en contrario. En ningn caso el locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los derechos del dador. OPCIN DE COMPRA. 14. Opcin de compra. Ejercicio. La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes. La ltima oportunidad para ejercer la facultad de opcin se da cuando el tomador se encuentra obligado, sino opta, a restituir la cosa. Si la restituye, es seal de que renuncia a la opcin. Si no la restituye, debiendo hacerlo guardando silencio, se coloca en una actitud antijurdica de mora en la restitucin de la que no podra derivar la pretensin de postergar su decisin, pues el pacto de opcin se encuentra vinculado con la concesin de uso y desde que el derecho de usar cesa, debe cesar la facultad de optar. Ejercitada la opcin, el tomador se convierte en comprador. A partir de ese momento se aplican las reglas del contrato de compraventa, por lo tanto corresponde hablar de la obligacin de transmitir el dominio de la correlativa de pagar el precio. CANCELACIN. 18. Cancelacin. La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software puede cancelarse: a) Cuando as lo disponga una resolucin judicial firme dictada en proceso en el que el dador tuvo oportunidad de tomar la debida participacin; b) Cuando lo solicite el dador o su cesionario; c) Cuando lo solicite el tomador despus del plazo y en las condiciones en que, segn el contrato inscrito, puede ejercer la opcin de compra. Para este fin debe acompaar constancia de depsito en el banco oficial o el que corresponde a la jurisdiccin del registro de la inscripcin, del monto de los cnones totales no pagados y del precio de ejercicio de la opcin, con sus accesorios, en su caso. Debe acreditar haber interpelado fehacientemente al dador ofrecindole los pagos y solicitndole la cancelacin de la inscripcin, concedindole un plazo mnimo de quince das hbiles, y haber satisfecho las dems obligaciones contractuales. El encargado del registro debe notificar al dador por carta certificada dirigida al domicilio constituido en el contrato. Si el notificado manifiesta conformidad se cancela la inscripcin. Si el dador no formula observaciones dentro de los quince das hbiles desde la notificacin, el encargado procede a la cancelacin si estima que el depsito se ajusta al contrato, de lo que debe notificar al dador y al tomador. En caso de existir observaciones del dador en el trmino indicado o estimarse insuficiente el depsito, el encargado lo debe comunicar al tomador, quien tiene expeditas las acciones pertinentes. INCUMPLIMIENTO Y EJECUCIN EN CASO DE INMUEBLES. 20. Incumplimiento y ejecucin en caso de inmuebles. Cuando el objeto del leasing son cosas inmuebles el incumplimiento de la obligacin del tomador de pagar el canon da lugar a los siguientes efectos: a) Si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del canon total convenido, la mora es automtica y el dador puede demandar judicialmente el desalojo. Se debe dar vista por cinco das al tomador, quien puede probar documentalmente el pago de los perodos que se le reclaman o paralizar el trmite, por nica vez, mediante el pago de lo adeudado, con ms sus intereses y costas. Caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin ms trmite; b) Si el tomador ha pagado un cuarto o ms pero menos de tres cuartas partes del canon convenido, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago del o de los perodos adeudados con ms sus intereses y el tomador dispone por nica vez de un plazo no menor de sesenta das, contados a partir de la recepcin de la notificacin, para el pago del o de los perodos adeudados con ms sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por cinco das al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el procedimiento mediante el pago de lo adeudado con ms sus intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Si, segn el contrato, el tomador puede hacer ejercicio de la opcin de compra, en el mismo plazo puede pagar, adems, el precio de ejercicio de esa opcin, con sus accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin ms trmite; c) Si el incumplimiento se produce despus de haber pagado las tres cuartas partes del canon, la mora es automtica; el dador debe intimarlo al pago y el tomador tendr la opcin de pagar dentro de los noventa das, contados a partir de la recepcin de la notificacin lo adeudado reclamado ms sus intereses si antes no hubiere recurrido a ese procedimiento o el precio de ejercicio de la opcin de compra que resulte de la aplicacin del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese plazo sin que el pago se hubiese verificado, el dador puede demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco das, quien slo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en este inciso, agregndole las costas del proceso; d) Producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los perodos de canon adeudados hasta el momento del lanzamiento, con ms sus intereses y costas, por la va ejecutiva. El dador puede tambin reclamar los daos y perjuicios que resultaren del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la va procesal pertinente. SECUESTRO Y EJECUCIN EN CASO DE MUEBLES. 21. Secuestro y ejecucin en caso de muebles. Cuando el objeto de leasing fuere una cosa mueble, ante la mora del tomador en el pago del canon, el dador puede: a) Obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentacin del contrato inscripto, y demostrando haber interpelado al tomador otorgndole un plazo no menor de cinco das para la regularizacin. Producido el secuestro, queda resuelto el contrato. El dador puede promover ejecucin por el cobro del canon que se hubiera devengado ordinariamente

hasta el perodo ntegro en que se produjo el secuestro, la clusula penal pactada en el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la accin del dador por los daos y perjuicios, y la accin del tomador si correspondieren; o b) Accionar por va ejecutiva por el cobro del canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendiente; si as se hubiere convenido, con la sola presentacin del contrato inscripto y sus accesorios. En este caso slo procede el secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin haberse pagado el canon ntegro y el precio de la opcin de compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la conservacin del bien, debiendo el dador otorgar caucin suficiente. CONTRATO DE FACTORING. CONCEPTO. Es un contrato por el cual una de las partes (empresa factoreada) transmite los crditos que se originan en su actividad comercial, durante un tiempo determinado a favor del factor (sociedad de factoring) quien se obliga a gestionar su cobranza, asumiendo o no los riesgos de esa gestin y a financiar a la empresa a travs de los anticipos de tales crditos, a cambio de una retribucin (intereses, comisiones). Las partes del contrato son dos: SOCIEDAD O FACTOR DE FACTORING: que cumple la funcin de financiamiento, actividad que puede ser desarrollada en conformidad con la ley de entidades financieras, tanto por los bancos comerciales, como por las compaas financieras. EMPRESA FACTOREADA O CLIENTE: que puede ser cualquier persona fsica o jurdica, que opere en venta o prestacin de servicios a crditos. Le deudor cedido, no es parte en el contrato de factoring. CARACTERES. Es: consensual, bilateral, oneroso, atpico, no formal, de tracto sucesivo y de empresa. CLASES. 1) SEGN SU CONTENIDO. FACTORING CON FINANCIACIN: donde la sociedad de factoring anticipa los crditos cedidos al momento de la cesin. FACTORING SIN FINANCIACIN: realiza una simple gestin de cobranza. 2) SEGN SU EJECUCIN. Con notificacin de la cesin al deudor cedido. Sin notificacin al deudor cedido. 3) SEGN SUS ALCANCES. CON ASUNCIN DEL RIESGO: donde los riesgos por la incobrabilidad de los crditos cedidos pesan sobre la sociedad de factoring. SIN ASUNCIN DE RIESGOS: los riesgos pesan sobre el cliente factoreado. 4) SEGN SU NATURALEZA. Factoring como contrato preliminar al de cesiones. Como cesin global de crditos presentes y futuros.
CONTRATO DE UNDERWRITTING. Es un contrato celebrado entre una entidad financiera y una entidad emisora de valores mobiliarios, por medio de la cual la primera asume la obligacin de prefinanciarle a la segunda (con garanta o sin ella) una emisin de ttulos valores (acciones o debentures). Dentro de las llamadas operaciones bancarias modernas, se hayan a las entidades financieras interviniendo o participando en el proceso de emisin o colocacin de ttulos valores, emitidos por persona pblica o privada y agrupados en emisiones. Esta operacin de servicios es la que el banco brinda a la actividad econmica de la empresa para la captacin del ahorro como fuente de la financiacin de los proyectos o programas de tales agentes econmicos necesitados de recursos financieros. FUNCIN. La banca actual se encuentra abocada como empresa de servicios financieros a brindar nuevos instrumentos a fin de acercar la financiacin a travs de diferentes modalidades. Si emite y coloca ttulos de deudas, va debentures u obligaciones negociables, esta sirvindose del asesoramiento de la entidad financiera, de haberlo requerido, en donde actuar como mero asesor y como agente colocador, configurndose una variante de la obtencin de financiacin. Pero tal endeudamiento es de la entidad emisora con los tomadores de ttulos introducidos en el mercado y necesariamente significa una obligacin de restitucin de la deuda. En estas circunstancias, el banco actuar como posible underwriter. ENTIDADES AUTORIZADAS. La ley 21.526 de entidades financieras, autoriza a realizar estas operaciones a: los bancos de inversin; compaas financieras; y los propios bancos comerciales. Que pueden realizar una funcin de intermediacin entre la oferta y la demanda de recursos financieros.

CARACTERES. El contrato, es un contrato consensual, bilateral, oneroso, no formal y atpico. La forma escrita es necesaria para dimensionar las consecuencias y efectos, a la vez, para poder considerar los derechos y obligaciones de las partes celebrantes. TTULOS QUE PUEDEN SER OBJETO DE ESTE CONTRATO. En primer lugar se aplica a la emisin de acciones de una sociedad por acciones, tanto nominativas como escriturales. Tambin se incluyen los debentures y las obligaciones negociables. Se aplica a ttulos pblicos o particulares que llenen los extremos indicados. El fin del instituto es la capitalizacin de las actividades empresariales, por lo cual se excluyen otros ttulos con los que operan los empresarios en su desenvolvimiento como ser letras de cambio, facturas de crditos, pagares, etc. Respecto de los ttulos valores que pueden ser objeto del contrato se limitan a los que son causales. MODALIDADES. 1) EN FIRME. La entidad financiera se compromete a adquirir en firme los ttulos que emitir el solicitante. La presente modalidad puede tener dos variantes: De la totalidad de la emisin que realice la emitente, comprometindose luego a colocar en el mercado los ttulos. O la adquisicin de los ttulos en tal forma, que no hubieran sido colocados por la entidad financiera en un determinado plazo. El beneficio que logra el underwriter est dado por el mayor precio que espera obtener entre el valor nominal y el valor de negociacin del ttulo. 2) NO EN FIRME. La entidad asume el compromiso de intentar la colocacin, pero sin asumir ninguna clase de obligacin o riesgo. Slo procura la venta ulterior, pero en esta frmula es la propia emitente quien asume las contigencias propias de la captacin por el mercado de sus ttulos. A medida que esos ttulos sean colocados en el mercado, podr ir cancelando el importe dinerario otorgado para la financiacin. Una vez transcurrido un perodo de tiempo previamente pactado, la emisora deber recibir el remanente no colocado y quedar como un prstamo de saldo no cubierto con la colocacin.
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
FIDEICOMISO
FIDEICOMITENTE FIDUCIARIO O FIDEICOMETIDO O FIDEICOMISARIO
Es el que entrega el bien.
Beneficiario.
Es el que se compromete a administrar.

CONCEPTO. Es el modo de adquirir el dominio de una cosa, con la condicin de entregarla a un tercero, al cabo de cumplirse una condicin o plazo resolutorio. De acuerdo con el artculo 1 de la ley 24.441: 1. Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. CARACTERES. Consensual. Bilateral. Oneroso. Formal. Tracto sucesivo.

Tpico. SUJETOS. El beneficiario es siempre un tercero, porque no participa de la constitucin del acto, ni de las obligaciones; es decir, el fideicomitente puede revocar el contrato sin la autorizacin del tercero. Fideicomitente, es el que entrega el bien y establece la restriccin. Puede ser asimismo, el beneficiario, con la reconversin del dominio o la percepcin de la renta, o con ambos beneficios integrados. Fiduciario o fideicometido, es quien adquiere el bien y se compromete a administrar y disponer de l en la forma impuesta por fideicomitente. El fiduciario no puede en principio, ser el beneficiario de la transmisin posterior ni de las rentas que produzcan la administracion. Fideicomisario, es el que recibe los beneficio derivados del encargo. OBJETO. Puede ser: Inmediato, es la entrega de la propiedad de un bien para ser administrado a ttulo de propietario; y Mediato, puede ser toda clase de bienes o derechos. Los bienes ni pueden entrar en el patrimonio del fiduciario, son bienes separables del activo y no son garantas de los acreedores del fiduciario ni del fideicomitente. FORMA. Puede constituirse por: actos entre vivos y por testamento. FIDEICOMISO FINANCIERO. 19. Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de participacin en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos. Dichos certificados de participacin y ttulos de deuda sern considerados ttulos valores y podrn ser objeto de oferta pblica. La Comisin Nacional de Valores ser autoridad de aplicacin respecto de los fideicomisos financieros, pudiendo dictar normas reglamentarias. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIANTE. - Facultad de designar uno o ms fiduciarios, y reservarse derechos especficos, para vigilar que cumplan el convenio, y la facultad de revocarlo cuando el encargo resulta ineficaz o innecesario. - Puede exigir rendicin de cuentas al fiduciario y ejercer acciones de responsabilidad. - Si la ley lo permite, puede pedir la revocacin del fiduciario por mala conducta sin que el acto caiga. - Puede exigir que el dominio vuelva a l, o sea que se le transmita al beneficiario. - Debe remunerar al fiduciario, reembolsarle los gastos que tuviera y sanear la eviccin. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIARIO. - Tiene todas las facultades inherentes al dominio y administracin de la cosa. - Puede usar y disponer de los bienes, pero no puede apropiarse de los frutos, pero el uso es para lograr el fin del acto. - Debe administrar, conservar y custodiar material y jurdicamente la cosa, efectuar las mejoras y reparaciones necesarias, contratar seguros y pagar los tributos que lo graven. - Debe administrar para producir su mximo rendimiento y frutos. - No puede mezclarlos con sus bienes ni declararlos como parte de su activo. - Debe rendir cuentas, dar aviso sobre ciertas operaciones de inversin o de los frutos que recibe de esta, pero ms que nada sobre el aspecto contable de la administracin . - Por ltimo debe restituir la cosa al beneficiario o al fideicomitente o sus herederos. DERECHOS DEL BENEFICIARIO. - Es acreedor especial del fideicomiso, sea por el derecho a recibir la propiedad o sus frutos. - Puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso, y el ejercicio de las acciones conservatorias. - Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario si son contrarias a las recibidas y la accin se identifica con la subrogatoria. EXTINCIN DEL USUFRUCTO. 25. El fideicomiso se extinguir por: a) El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiere sometido o el vencimiento del plazo mximo legal; b) La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo; c)Cualquier otra causal prevista en el contrato. 26. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.

PRCTICOS. ACTOS DE COMERCIO. 1) Una persona que no es comerciante compra un automvil a una sociedad comercial cuyo objeto es la venta al publico de automotores. Determine la normativa aplicable al contrato de compra-venta del automvil. Seale si es un acto de comercio y en su caso de que tipo. 2) Una sociedad annima dedicada a la confeccin de prendas de vestir, le alquila a una SRL cuyo objeto social es la fabricacin y distribucin de maquinas de coser, varias de esas mquinas, con el fin de aumentar la produccin d su empresa. Determine si el contrato de alquiler celebrado entre las partes se puede considerar como un acto de comercio y en su caso de que tipo. 3) Esta misma SA adquiere hilados para la ulterior confeccin de las prendas de vestir Realiza en este caso actos de comercio? 4) Un comerciante pretende adquirir un bien inmueble en un barrio alejado del centro de la ciudad de Rosario, se dirige a un corredor inmobiliario, discute el precio de la propiedad y efecta una oferta. Unos das ms tarde, el corredor llama al comerciante para confirmarle que el vendedor haba aceptado su ofrecimiento a pesar de que el mismo era muy bajo, cerrndose de esta forma la operacin. El comerciante luego de un par de meses, revende el inmueble adquirido, obteniendo una ganancia del 20% sobre el valor de compra, atento haberse erradicado una villa de emergencia existente en la zona que depreciaba altamente el valor de la propiedad. Deber determinar si la compra y posterior venta del inmueble por parte del comerciante constituye un acto de comercio. Si el corredor inmobiliario realiz un acto de comercio y en su caso de que tipo. 5) La contratacin de un seguro de vida es un acto de comercio? Y la contratacin por parte de un comerciante de una pliza de comercio, que cubra todas las contingencias que pueda sufrir un establecimiento comercial, conocida con el nombre de integral de comercio? 6) un agricultor necesita adquirir un tractor nuevo para su campo, pero no tiene dinero suficiente. Se dirige a un Banco de la zona y le explica su situacin al gerente. Este lo asesora y la manifiesta que su Banco le prestar el dinero para adquirirlo, exigindole solamente la constitucin de una prenda sobre el tractor. Las partes han realizado aqu algn acto de comercio? En su caso, quien y que tipo de acto. Si el agricultor no puede pagar las cuotas del prstamo, que deber hacer el Banco y ante quien. CAPACIDAD Y FONDO DE COMERCIO. 1) Toms ha cumplido los 18 aos y su padre le ha prometido que lo asociara a su comercio. El menor comienza a trabajar en el negocio, celebrando diversos contratos, civiles y comerciales, muchos de los negocios que concertaba pertenecan al genero normal del comercio; algunos los realizaba en inters propio y otros por encargo de un amigo, debido que lo consideraba un as para los negocios. Al ver el excelente desempeo del menor, su padre decide autorizarlo para ejercer el comercio. A los 20 aos Toms se casa con Romina, quien era mayor de edad. Toms decide solicitar un prstamo en un Banco a fin de adquirir un local para instalar un fondo de comercio. Lo explota un par de meses y como se le presenta otro negocio ms rentable, transfiere dicho fondo. Puede el menor, comerciante de hecho, celebrar contratos de naturaleza civil? Tienen validez los contratos comerciales celebrados por el menor antes de estar autorizado para ejercer el comercio? Qu ocurre con los contratos y operaciones comerciales celebrados en inters del menor? Y con los celebrados por encargo de un tercero? Cambia en algo la capacidad de Toms luego de la celebracin del matrimonio? Puede el menor autorizado para ejercer el comercio, obtener prestamos en un banco? Puede Toms transferir el fondo de comercio? 2) Se va a transferir el fondo de comercio que gira bajo el nombre de fantasa Juguetera Gulliver, el 10 de octubre del 2002 se celebro el acuerdo de venta con el comprador por la suma de $ 50.000.- abonando en ese acto la suma de $10.000 a cuenta de precio. El vendedor cumpli con la obligacin de entregar el listado de acreedores del fondo de comercio a la parte compradora; se publicaron los edictos de ley en el diario oficial y en el diario La Capital; posteriormente el escribano interviniente recibi varias oposiciones efectuadas por acreedores incluidos y excluidos de la lista presentada. El escribano deposit los montos de los respectivos crditos en el Banco de Santa Fe SA; 2 de los acreedores que presentaron oposicin no efectuaron el embargo en el tiempo oportuno. El 23 de noviembre de ese mismo ao se suscribi el contrato definitivo (el instrumento de venta) pagndose el saldo del precio acordado. Ese instrumento no fue inscripto en el Registro Pblico de Comercio dentro del trmino correspondiente. El 15 de diciembre, un acreedor del fondo trabo en embargo sobre una serie de bienes integrantes del fondo de comercio. El 28 de diciembre se inscribi el instrumento de venta en el RPC. Pueden los acreedores no incluidos en la lista presentar oposicin y embargar los montos de su crdito? Tienen alguna accin los acreedores que no solicitaron el embargo de sus crditos dentro del plazo estipulado por la ley? Cul es el destino de la suma de dinero depositada en el banco que no fue embargada por los acreedores? Tiene alguna consecuencia el no haber inscripto el instrumento de venta en el RPC dentro del plazo que establece la ley? Es procedente el embargo trabado por el acreedor sobre alguno de los bienes integrantes del fondo de comercio? TARJETA DE CRDITO. Durante el ao 2000 y lo que va de 2001, el Banco de Galicia S.A. entre sus productos comerciales ofreca financiacin a travs de la tarjeta de crditos Visa (que le mismo comercializaba) para la compra de electrodomsticos en dos comercios de Rosario, Casa Santurion S.R.L. y Aguilera Hogar S.A. Segn la publicidad que se encontraba dentro del Banco y en los propios comercios, el Banco de Galicia S.A. le daba al cliente que decidiera comprar electrodomsticos por valor superior a $ 500.- una tarjeta de crditos sin cargo por un ao y financiaba esa compra en seis cuotas sin inters. El 5 de diciembre de 2000, Daniel Alende compr una balanza electrnica con las caractersticas necesarias para utilizarlas en su comercio de ferretera en Aguilera Hogar S.A. por un valor de $1.200.-, completando el total de la documentacin para la obtencin de la tarjeta en ese mismo comercio. El 15 de diciembre recibi la balanza en su ferretera. No le entregaron, ni reclam nunca su certificado de garanta. El 19 de diciembre recibi por correo la tarjeta de crdito y el 26 de diciembre recibi el primer resumen de cuenta que le indica que debe pagar la primera cuota de $ 200.- ms $ 5.- en concepto de gastos de emisin y envo de

resumen, con vencimiento el 10 de enero de 2001. La primera cuota y las que vencieron los das 10 de los meses de febrero, marzo y abril de 2001 fueron pagadas por Alende puntualmente. El 6 de mayo de 2001 dej de funcionar la balanza, llamo al servicio de la empresa que se la vendi y solicit que se la vengan a reparar. Al da siguiente fue a su ferretera un empelado de Aguilera Hogar S.A. y le solicit la garanta. Como Alende no la tena no revis la balanza y se retir. El Sr. Alende consulta a un abogado y ste le aconseja que notifique al Banco de Galicia de la situacin y no pague la tarjeta hasta tanto le reparen la balanza. Eso hace Alende el 9 de mayo. Durante el mes de mayo, Alende en varias oportunidades verbalmente reclam que le reparen la balanza y no lo consigui, por lo que decidi hacer reparar la balanza por un servicio especializado gastando $ 300.-, comprobndose que el defecto era un vicio oculto originado en su fabricacin. El 10 de junio Alende inici juicio reclamando la accin de reduccin del precio por $300.- contra Aguilera Hogar S.A., quien contest la demanda manifestando que la accin est prescripta segn el artculo 473 del C. de Comercio. No se logr acreditar en este juicio los reclamos verbales de Alende ni la presencia del empleado de Aguilera Hogar S.A. en su ferretera. S se acredit la existencia del vicio y sus caractersticas. El 13 de junio el Banco de Galicia inici juicio por cobro del saldo impago de la tarjeta de crdito. El 22 de junio el Sr. Alende revoc el poder de su anterior abogado y lo consulta a Ud. Debe Responder: 1) Si el abogado anterior actu correctamente, si cometi errores, en tal caso cuales y como debi proceder. 2) Como defendera al Sr. Alende ante la excepcin d prescripcin planteada por Aguilera Hogar S.A. 3) Como lo defendera en el juicio del Banco de Galicia. 4) En todos los casos citar las normas legales aplicables.

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1 DERECHO COMERCIAL.

CDIGO NAPOLEN 1808

CONCEPCIN OBJETIVA - ACTO DE COMERCIO-

CONCEPCIN SUBJETIVA -EMPRESA-

LLAVE DEL NEGOCIO.

OPOSICIN DEL ACREEDOR 10 DAS.

DISPOSICIN DEL ACREEDOR PARA EMBARGAR 20 DAS.

EDICTOS 5 DAS. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO 10 DAS.

Teora General de la Representacin.

REPRESENTADO -Sujeto de inters-

REPRESENTANTE - Sujeto Declaracin de voluntad-

CAUSAS DE SUSPENSIN E INTERRUPCIN

DEMANDA. CONTESTACIN DE LA DEMANDA.

SEGUNDA AUDIENCIA: es en donde se producen las pruebas.

NORMAL A PLAZO FIRME

CAUCIN BURSATIL DE OPCIN

A Nombre Propio Y Por Cuenta Ajena

DESPLAZAMIENTO: es la necesidad de traslacin de las cosas.

PERSONALES FIANZA AVAL

CLASIFICACIN. De acuerdo a HALPERN, el seguro se clasifica en:

DAO PATRIMONIAL DE TRANSPORTE DE INCENDIO

RECAEN SOBRE BIENES DETERMINADOS

DE AGRICULTURA DE ANIMALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL

RECAEN SOBRE TODO EL PATRIMONIO

100 DERECHO COMERCIAL.

101 DERECHO COMERCIAL.

102 DERECHO COMERCIAL.

103 DERECHO COMERCIAL.

Quiebra la compaa de seguros

104 DERECHO COMERCIAL.

105 DERECHO COMERCIAL.

106 DERECHO COMERCIAL.

107 DERECHO COMERCIAL.

108 DERECHO COMERCIAL.

109 DERECHO COMERCIAL.

110 DERECHO COMERCIAL.

111 DERECHO COMERCIAL.

112 DERECHO COMERCIAL.

113 DERECHO COMERCIAL.

114 DERECHO COMERCIAL.

CONSENSUAL. DEFINITIVO. CONMUTATIVO. ONEROSO.

115 DERECHO COMERCIAL.

116 DERECHO COMERCIAL.

117 DERECHO COMERCIAL.

118 DERECHO COMERCIAL.

119 DERECHO COMERCIAL.

Es el que entrega el bien.

Es el que se compromete a administrar.

120 DERECHO COMERCIAL.

121 DERECHO COMERCIAL.

122 DERECHO COMERCIAL.

123 DERECHO COMERCIAL.

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