PAULO RENATO DE MELLO A INEFICCIA DA CRIMINALIZAO DO ABORTO NO BRASIL CONTEMPORNEO: uma defesa da prtica irrestrita Itaja 2010 1
PAULO RENATO DE MELLO A INEFICCIA DA CRIMINALIZAO DO ABORTO NO BRASIL CONTEMPORNEO: uma defesa da prtica irrestrita Monografia apresentada como requisito parcial para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito, na Universidade do Vale do Itaja, Centro de Cincias Jurdicas, Polticas e Sociais, Campus de Tijucas.
Orientador: Professor Dr. Jonas Modesto de Abreu
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PAULO RENATO DE MELLO A INEFICCIA DA CRIMINALIZAO DO ABORTO NO BRASIL CONTEMPORNEO: uma defesa da prtica irrestrita Esta Monografia foi julgada adequada para obteno do ttulo de Bacharel em Direito e aprovada pelo Curso de Direito do Centro de Cincias Sociais e Jurdicas, Campus de Itaja. rea de Concentrao/Linha de Pesquisa: Vide reas de Concentrao
Itaja, 30 de novembro de 2010.
Professor Dr. Jonas Modesto de Abreu Orientador
Prof. MSc. Antnio Augusto Lapa Responsvel pelo Ncleo de Prtica Jurdica
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TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo. Itaja, 30 de novembro de 2010.
Paulo Renato de Mello Graduando. 4
RESUMO Este trabalho monogrfico pretende contextualizar o debate sobre o aborto em bases jurdicas que se fundamentem em elementos cientficos que permitam um afastamento das anlises puramente moralistas e dogmticas que dominam as discusses que envolvem o tema no Brasil de nosso tempo. Considerando o aborto parte de uma triste e MARGINALIZADORA realidade que no pode mais ser negada, a pesquisa mostra que sua CRIMINALIZAO reflete mais uma das diversas faces da discriminao e do domnio masculino sobre a mulher. Explorando o passado histrico do universo feminino e as conquncias negativas da no legalizao do aborto at o presente momento, conclui que o Estado brasileiro no deveria tratar o aborto apenas como uma questo OPTVEL, mas sim, INEVITVEL.
Palavras-chave: Aborto Descriminalizao Vida
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ABSTRACT This monographic work aims to contextualize the debate on abortion in legal bases which are founded on scientific evidence permitting an expulsion of purely dogmatic moralists and analyses that dominate the discussions involving the theme in Brazil of our time. Considering abortion part of a sad and EXCLUDING reality that can no longer be denied, the research shows that its CRIMINALIZATION reflects more one of several faces discrimination and male domain on women. Exploring the past history of feminine universe and consequences negative not legalization of abortion up to the present moment, concludes that the Brazilian State did not only should treat abortion as an issue OPTIONAL, but INEVITABLE
Key-words: Abortion Decriminalization Life
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LISTA DE CATEGORIAS E SEUS CONCEITOS OPERACIONAIS Aborto a remoo ou expulso prematura de um embrio ou feto do tero, resultando na sua morte ou sendo por esta causada. Cf. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro, Ed. Objetiva, 2001. 7
SUMRIO RESUMO ........................................................................................................................................ 4 ABSTRACT...............................................................................................................................5 LISTA DE CATEGORIAS E SEUS CONCEITOS OPERACIONAIS..............................6 INTRODUO ............................................................................................................................. 9 CAPTULO 1 ............................................................................................................................... 13 MULHER: DAS ORIGENS COM EVA E PANDORA AO CONTEXTO DE REPRESSO NOS DIAS ATUAIS .......................................................................................... 13 1.1 PREPARATIVOS PARA A INTRUSO DO ABORTO NO CDIGO PENAL.............13 1.2 UMA RELEITURA DE EVA E PANDORA.....................................................................19 1.3 O CONTEXTO ATUAL DA REPRESSO MULHER................................................23
CAPTULO 2 ............................................................................................................................... 34 IMPLICAES SOCIAIS DO ABORTO .............................................................................. 34 2.1 OS MECANISMOS DE CONTROLE DO BIOPODER EXERCIDO PELO ESTADO SOBRE O CORPO FEMININO...............................................................................................34 2.2 EFEITO BORBOLETA SOBRE O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O ABORTO E O DESTINO DA CRIMINALIDADE......................................................................................45
CAPTULO 3 ............................................................................................................................... 54 IMPLICAES INDIVIDUAIS DO ABORTO .................................................................... 54 3.1 O SENTIDO DO IMPEDIMENTO DO ABORTO............................................................54 3.1.1 A origem da vida humana adotada pela Biotica no Brasil.............................................55 3.1.2 As consequncias negativas desse entendimento.............................................................56 3.1.3 O remdio para esse impasse jurdico..............................................................................58 3.1.4 O direito brasileiro diante de uma questo de mltipla escolha com seis alternativas....60 3.1.5 O direito da mulher soberania de suas decises sobre o corpo.....................................62 8
3.1.7 Outras consequncias desastrosas da criminalizao do aborto......................................64 3.1.8 A questo do aborto tratada de forma multitemtica.......................................................65
INTRODUO O presente trabalho tem por objeto 1 o estudo do aborto criminalizado, coletando fundamentos cientficos e jurdicos que revelam sua ineficcia e a urgncia de sua devida legalizao. A importncia do estudo deste tema reside na defesa do aborto descriminalizado em respeito s garantias individuais e os direitos sociais da mulher, reduzindo a alta taxa de morte materna no Brasil atualmente. Ressalte-se que, alm de ser requisito imprescindvel concluso do curso de Direito na Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, o presente relatrio monogrfico tambm vem colaborar para o conhecimento de um tema que, apesar de no poder ser tratado como novidade no campo jurdico, na dimenso social-prtica ainda pode ser tratado como elemento novo e repleto de nuances a serem destacadas pelos intrpretes jurdicos. O presente tema, na atualidade, encontra-se truncado pelas diversas opinies de especialistas tanto do campo da Cincia quanto do Direito, alm desse assunto tanto dividir a opinio das pessoas em geral. A escolha do tema fruto do interesse pessoal do pesquisador em embasar a descriminalizao do aborto sobre devida fundamentao cientfica e jurdica, assim como para instigar novas contribuies para estes direitos na compreenso dos fenmenos jurdicos- polticos, especialmente no mbito de atuao do Direito Penal. Em vista do parmetro delineado, constitui-se como objetivo geral deste trabalho desvelar o aborto irrestrito como a medida mais cabvel tanto para a mulher quanto para a sociedade, em respeito Constituio. O objetivo institucional da presente Monografia a obteno do Ttulo de Bacharel em Direito, pela Universidade do Vale do Itaja, Centro de Cincias Jurdicas, Polticas e Sociais, Campus de Tijucas.
1 Nesta Introduo cumpre-se o previsto em PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 170-181.
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Como objetivo especfico, pretende-se analisar o texto legal que o pune, a histria da opresso da mulher, a hipertrofia do Estado penal na atualidade, os mecanismos de controle do biopoder durante a Histria, a repercusso criminal do aborto, a teoria fisiolgica da vida como a mais plausvel para ampar-la na lei, e a vida humana no feto em sua forma potencial e inacabada. A anlise do objeto do presente estudo incidir sobre as diretrizes tericas propostas por Rulian Emmerick, na obra Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, Stephen J. Dubner e Steven D. Levitt, na obra Freakonomics: o Lado Oculto e Inesperado de Tudo O Que Nos Afeta, e Ronald Dworkin, na obra O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. Este ser, pois, o marco terico que nortear a reflexo a ser realizada sobre o tema escolhido. Sob sua luz, pretende-se investigar os deslocamentos percebidos pelo objeto central da pesquisa, especialmente na literatura jurdica contempornea, colmatando seu significado na atualidade. No o propsito deste trabalho pautar o assunto em religio e moralismo. Por certo no se estabelecer um ponto final em referida discusso. Pretende-se, to-somente, aclarar o pensamento existente sobre o tema, circunscrevendo-o ao plano da Cincia e do Direito estritamente. Para o desenvolvimento da presente pesquisa foram formulados os seguintes questionamentos: a) Quando comea a vida? b) Afinal, por que no abortar? J as hipteses consideradas foram as seguintes: a) A opresso histrica da mulher; b) O BIOPODER do Estado sobre o corpo do indivduo; c) O comeo da vida no nascimento; Finalmente, buscou-se nortear as hipteses formuladas com as seguintes variveis: a) A discriminao da mulher pela lei que criminaliza o aborto; b) A hipertrofia do Estado penal pela atrofia do Estado PRESTACIONAL;
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c) A teoria fisiolgica da vida. O relatrio final da pesquisa foi estruturado em trs captulos, podendo-se, inclusive, deline-los como trs molduras distintas, mas conexas: a primeira, atinente discriminao da mulher pela Histria, sociedade e lei; a segunda repercusso do aborto na esfera da sociedade; e, por derradeiro, ao questionamento da vida no feto. Quanto metodologia empregada, registra-se que, na fase de investigao foi utilizado o mtodo dedutivo, e, o relatrio dos resultados expresso na presente monografia composto na base lgica dedutiva 2 , j que se parte de uma formulao geral do problema, buscando-se posies cientficas que os sustentem ou neguem, para que, ao final, seja apontada a prevalncia, ou no, das hipteses elencadas. Nas diversas fases da pesquisa, foram acionadas as tcnicas do referente, da categoria, do conceito operacional e da pesquisa bibliogrfica 3 . conveniente ressaltar, enfim, que, seguindo as diretrizes metodolgicas do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja, as categorias fundamentais, so grafadas, sempre, com a letra inicial maiscula e seus conceitos operacionais apresentados em Lista de Categorias e seus Conceitos Operacionais, ao incio do trabalho. Os acordos semnticos que procuram resguardar a linha lgica do relatrio da pesquisa e respectivas categorias, por opo metodolgica, esto apresentados na Lista de Categorias e seus Conceitos Operacionais, conforme sugesto apresentada por Cesar Luiz Pasold, muito embora algumas delas tenham seus conceitos mais aprofundados no corpo da pesquisa. Ressalte-se que a estrutura metodolgica e as tcnicas aplicadas neste relatrio esto em conformidade com as propostas apresentadas no Caderno de Ensino: formao continuada. Ano 2, nmero 4, assim como nas obras de Cezar Luiz Pasold, Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis ao pesquisador do Direito e Valdir Francisco Colzani, Guia para redao do trabalho cientfico. O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos
2 Sobre os Mtodos e Tcnicas nas diversas fases da pesquisa cientfica, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 99-125. 3 Quanto s Tcnicas mencionadas, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito, p. 61-71, 31- 41, 45- 58, e 99-125, nesta ordem.
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e das reflexes sobre o incio da vida humana e a repercusses ainda presentes na sociedade brasileira atual, provenientes da opresso sobre o sexo feminino, tendo incio na teologia crist, que demonizou a essncia da mulher. Com este itinerrio, espera-se alcanar o intuito que ensejou a preferncia por este estudo: tornar o aborto irrestrito como a forma mais cabvel para resolver os problemas consequentes de sua criminalizao, sem se desviar da Constituio.
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CAPTULO 1 MULHER: DAS ORIGENS COM EVA E PANDORA AO CONTEXTO DE REPRESSO NOS DIAS ATUAIS 1.1 PREPARATIVOS PARA A INTRUSO DO ABORTO NO CDIGO PENAL O Cdigo Penal, na sua Parte Especial, Dos Crimes Contra A Vida, dentro do qual sua redao legal chega a englobar quatro possibilidades com que o agente sucede ou no em causar leso integridade fsica de sua vtima com o fim de lev-la a bito, quais sejam, em sua respectiva ordem original, o homicdio, o suicdio instigado ou induzido, o infanticdio e, por ltimo, o aborto. Com isso, o referido diploma legal acabou estabelecendo essa seqncia de tais condutas letais no por acaso e, sim, por uma questo estratgica, dentre as quais, da modalidade mais simples de se tirar a vida de algum, que o homicdio, modalidade mais controversa e polmica, que o crime de aborto. A prpria Constituio de 1988, conhecida como Constituio Cidad, no se manifestou a respeito, no sentido de prover qualquer resoluo at este momento para o aborto e de quando comea a vida humana. Logo, conforme Rulian Emmerick: Dessa forma, resta claro que no h qualquer empecilho constitucional ou de natureza internacional que impea a reforma da norma criminalizante do aborto no Brasil. Assim, uma lei com essa ndole no padeceria de qualquer inconstitucionalidade. Tal reforma no viola o direito vida como afirmam muitos, em especial alguns juristas. 4
Adiante, o Cdigo Penal comea incluindo o crime de homicdio em seu artigo 121, resumindo-o, suficiente e plausivelmente, aos dois disslabos Matar algum em seu respectivo
4 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, pp. 90-91.
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caput e, para tanto, estabeleceu uma dada pena de recluso, razovel para uma hipottica ressocializao do condenado, a qual, a princpio, vai de seis a vinte anos, sem contar, claro, com as circunstncias tanto agravantes quanto atenuantes previstas nos dispositivos correspondentes e seguintes. Mais frente, referido diploma legal vem a tipificar, em seu artigo 122, a conduta delituosa do sujeito tirar proveito do fato de sua vtima j ser um suicida em potencial, incentivando-a, mediante induo ou instigao, a dar cabo da prpria vida. A punio para esse crime, se o suicdio consumado, varia de dois a seis anos e, se no, de um a trs anos ento, com a qual, em comparao pena que est prevista para o crime de homicdio, nota-se uma reduo bem significativa em relao s respectivas penas referente a esses dois crimes. Ainda que, geralmente, tais crimes sejam perpetrados por uma mente vil que, tanto faz num quanto noutro, deseja a fatalidade de sua vtima, a ponto de, em funo disso, procurar materializ-la na forma do artigo 121 ou, aproveitando o ensejo de no ter que efetu-la diretamente, na do art. 122. Mesmo assim, a letra do Cdigo Penal que entendeu, melhor, a aplicao de tais penas e, como isso no d causa a uma anlise mais aprofundada a favor do interesse deste trabalho, no cabe, mais, discutir a diferena de penas entre os artigos. Sendo assim, passando para o artigo seguinte, o art. 123 agora, do diploma legal em pauta, trata-se do tipo penal que define o crime de infanticdio, o qual se assemelha hiptese do caput do artigo 121, mas, dessa vez, discrimina o agente no s por ser mulher e, sim, por ser uma mulher genitora que, durante ou logo aps o parto, pe termo vida do prprio filho, que um recm-nascido por obviedade e, com isso, destinado ao papel de vtima desse mesmo crime com exclusividade. Contudo, alm de tais discriminaes para o agente e a vtima no crime de infanticdio, o artigo deixa claro que a me o faz sob a influncia do estado puerperal, ou seja, enquanto instvel emocionalmente, acometida e, tambm, vtima por conta no de algum fator previsvel ou antecedente em seu comportamento e, sim, por um fator desavisado e repentino que a deixa perturbvel psiquicamente, fazendo-a correr o risco de, por fora de um desvio de seu comportamento normal ocasionado pela natureza de seu prprio sexo, consumar tal tragdia.
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uma conduta delituosa estabelecida no Cdigo Penal com o fim de aguardar, para a aplicao da correspondente punio, no qualquer uma pessoa a exemplo do que acontece nos crimes dos artigos 121 e 122 e, sim, uma mulher que recm-virou me e no por culpa de sua falha de carter ou de alguma insanidade j prevista em seu perfil psicolgico antecedente e, sim, por conta de um evento infeliz que pe sua reputao em xeque homicida ou, o que um termo mais grave ainda, infanticida. Por conseguinte, esperado que, a exemplo da considervel reduo de penas ocorrida que vai descendo a partir do crime de homicdio at chegar ao crime de induzimento/instigao ao suicdio, a punio esperada para essas mes seja to compassiva quanto vislumbrada na diferena entre os que promovem a morte do outro, artigo 121, e os que, tirando vantagem de quem est para se matar, venham a patrocin-la, artigo 122. No entanto, o que ocorre nos artigos 121 e 122 no o que acaba acontecendo nos artigos 122 e 123, pois para ambos, a pena conta com, exatamente, a mesma durao, ainda que, no crime do artigo 122, o agente cuja frieza desse seu ato, com efeito, torna-o perigoso para continuar convivendo em sociedade venha a comet-lo, em tese, em seu juzo perfeito e em s conscincia. Porm, j em relao conduta delituosa do artigo 123, a mulher o executa de maneira ilgica e incontrolvel, ao mesmo tempo em que, passageiramente, impotente diante de um impulso to violento e irresistvel que chega a fazer com que ela mate seu prprio filho e, logo aps esse desvio de conduta, a conscincia dela volta a continuar seguindo seu curso normal, embora aterrorizada pelo que sua mente fora capaz de empreender instantes antes. Alis, como se no bastasse tal desproporcionalidade constatada nas penas previstas aos artigos 122 e 123, h que se levar, em considerao ainda, que tal pena de dois a seis anos aplicada aos que induzem e instigam os suicidas, na verdade, no para por a e, sim, d continuidade a uma segunda parte no mesmo caput. que, segundo esse tipo penal, o do artigo 122, a pena correspondente, a princpio, ser a mesma imposta s mes que matam seus prprios filhos recm-nascidos enquanto acometidas por uma peculiar perturbao psquica, para o caso do suicdio ser bem sucedido e se no o for, caso o objetivo do agente no seja consumado, passa a valer, ento, uma circunstncia atenuante para facilitar a situao dele, ou seja, uma reduo de pena pela metade, passando a variar de um a trs anos.
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Portanto, o prprio Direito Penal que, de algum jeito, insatisfeito em atribuir a mesma pena dos autores do crime do artigo 122 s mes cuja conduta fatal se d por conta de uma circunstncia tanto peculiar quanto o elenco de personagens que venham a participar do tipo penal do artigo 123 acaba levando tal pena desses instigadores/indutores da morte a uma pena menor ainda, diminuda pela metade correspondente. Essa mesma frmula, por fim, ausente na redao legal do artigo 123, sem atenuante alguma, em razo disso o Direito Penal ao invs de, assim, conferir uma pena mais branda ao crime de infanticdio em relao ao artigo anterior favorece a conduta do artigo 122 sobre a do artigo 123, mediante a previso de tal atenuante. Destarte, o Cdigo Penal acaba privando, dessas mes, a atenuante oferecida s aos que proeza impossvel at aos prprios suicidas que no obtiveram xito em tirar sua prpria vida s podem levar a culpa em nome de ato to tenebroso, que a prtica do suicdio. Por isso, uma nova desproporcionalidade verificada no captulo Dos Crimes Contra A Vida de referido diploma legal, s que no se trata, mais, de uma desproporcionalidade entre diferentes penas para o mesmo fim que, como o caso dos artigos 121 e 122 entre si, o de pr termo vida de sua vtima enquanto acometidos por coisa nenhuma que desregule seus comportamentos e, sim, de uma desproporcionalidade entre uma mesma pena para diferentes condutas e o momentneo estado psicolgico que as orienta para tanto. Alm do mais, o ideal para que o Cdigo Penal adquirisse uma melhor repercusso em torno do tratamento prescrito pelo qual a seus infratores seria fazer desvelar uma diminuio de pena contnua do crime de homicdio ao de infanticdio pelo menos, a contar do mais grave, o artigo 121, com determinada pena estabelecida, e passando pelo artigo 122, cuja seriedade da conduta delituosa no justifica uma punio to severa quanto pena prevista para o homicdio e, por outro lado, no motivo para torn-la igual e, ainda, atenu-la em comparao pena aplicvel contra o infanticdio. Sendo que, ainda, a justia propagada em uma legislao penal no se baseia em seu poder repressivo propriamente e, sim, mais em sua compassiva moderao de aplicar uma justa punio medida da gravidade do crime cometido e da periculosidade representada pelo infrator contra a sociedade.
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Pois, do contrrio disso, a diminuio gradativa entre os crimes mencionados acabaria sendo quebrada e, por conseqncia disso, a punio ao infanticdio passa a ser encarada como injusta por ser a mesma aplicada aos agentes do artigo 122, os quais podem vir, realmente, a representar riscos sociedade por serem instigadores/indutores de um ato to violento e traioeiro, que o prprio suicdio. Tambm, essa pena do artigo 123 vem a se tornar, em demasia, repressivas s mes (infanticidas) que, em sua forma consumada ou tentada, j so foradas a carregar, consigo durante a eternidade de uma vida e sob presso de uma alta reprovao social constante a sua volta, responsabilidade pelo ato de tirar a vida de algum, de seu prprio filho recm-nascido em especial, devido ao fato de que, no momento em questo, estivessem fora de si. Logo, antes mesmo de se chegar ao suposto crime do artigo 124 do Cdigo Penal, o de aborto, tal diferena entre essas penas, artigos 122 e 123, j comea a interessar o objetivo deste trabalho, porque se trata de um mau prenncio por parte do Direito Penal, ao punir mulheres que praticam o infanticdio do mesmo jeito com que os incursos no artigo 122 so penalizados, s gestantes que cometem aborto. Enfim, o curioso que referido diploma legal j se dispe, antes mesmo de se chegar ao suposto crime de aborto, a repreender as mulheres em especial e, com a passagem do artigo 123 para o artigo 124 agora, tampouco tomar uma postura mais atenuante e, sim, agrav-la-. Todavia, agora, o Direito Penal, muito mais do que com a inteno de repreender a mulher com exclusividade e com o exemplo do artigo 123, acaba assumindo o controle social (formal) da sexualidade e da reproduo da mulher confiscando seu corpo prenhe durante a fase gestacional com o argumento de querer assegurar e tutelar a vida do feto desde o momento da concepo. Nos termos de Rulian Emmerick: Por trs do falso objetivo explcito do Direito Penal em tutelar e proteger a vida do feto desde o momento da concepo, jaz um objetivo oculto que no tem necessria implicao com os direitos do feto, mas sim com relao ao controle social formal da sexualidade e da reproduo da mulher, a fim de perpetu-la em seu histrico papel social em uma
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sociedade histrica e socialmente autoritria, machista e patriarcal, como a brasileira. 5
Uma vez que o que acontece no pargrafo acima , com efeito, compatvel com uma sociedade autoritria, machista e patriarcal, que era a brasileira poca do lanamento do atual Cdigo Penal e no sendo to diferente em comparao aos dias de hoje. Na verdade, o referido diploma legal procura dissimular seu real interesse em criminalizar o aborto sob o juzo valorativo de proteger o nascituro, que o de tirar proveito no em nome da vida por si s e, sim, em prol de seu biopoder sobre o corpo feminino, domesticando-o ainda mais do que a presso social j o faz e, tambm, gozando do efeito de instrumentaliz-lo para escoltar o feto. Ao mesmo tempo, tal dispositivo legal acaba passando por cima do direito da mulher decidir acerca do destino de um fenmeno que vai desencadeando mudanas no seu prprio corpo, ntimo e privado demais para que o Estado o tome por objeto e, em nome de seu referido biopoder, garanta uma gestao ininterrupta. Por isso, o aborto criminalizado, luz dos direitos humanos e do Estado democrtico de direito, s traz violao aos direitos fundamentais das mulheres, impedindo-as de decidir se querem, de fato, levar a gravidez adiante ou, ento, por termo qual, uma vez que s o organismo dela, e de mais ningum, o que ir sofrer as conseqncias desse fenmeno que reversvel: abortvel. Com isso, nada mais justo ou simples restaria ao Estado democrtico de direito a fazer seno respeitar essa relao entre a mulher e o seu corpo e comear a trat-la luz do caput do artigo sexto da Constituio Federal, o qual, afinal, garante, a todos, o direito sade, dentre outros. Entretanto, o aborto criminalizado no Cdigo Penal s serve de ingresso a fim de que o Estado intervenha na esfera individual do corpo feminino, dificultando-lhe o acesso a um servio de sade oficial para que ela possa interromper sua gravidez com segurana, alis, deixando de propagar e sofisticar clnicas para esse tipo de tratamento e, por conseqncia, evitando a mortalidade maternal, cujo nmero de ocorrncias, inclusive, preocupante atualmente, tudo graas a esse exato dispositivo penal e continuidade desse autoritarismo por parte do Estado.
5 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 2.
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De fato, as mulheres sempre recorreram ao aborto por toda a Histria e a histria brasileira no exceo at ento, e nada poder impedi-las de reivindicar seus direitos (fundamentais), nem que o seja por meio clandestino, pois o poder repressivo do Estado, alm de j falhar nessa sua suposta proteo vida do feto, acaba s promovendo os efeitos letais grvida decorrentes de um aborto efetuado sem o devido cuidado. De acordo com Ronald Dworkin: As leis que probem o aborto, ou que o tornam mais difcil e caro para as mulheres que desejam faz-lo, privam as mulheres grvidas de uma liberdade ou oportunidade que crucial para muitas delas. Uma mulher forada a ter uma criana que no deseja porque no pode fazer um aborto seguro pouco depois de ter engravidado no dona de seu prprio corpo, pois a lei lhe impe uma espcie de escravido. 6
Por fim, o aborto, muito longe de ser um problema de segurana, uma questo de sade e, com a redao legal do Cdigo Penal continuando a violar tais garantias constitucionais s mulheres discriminatria e exclusivamente, a situao em tela s tende a piorar e a desencadear mais mortes e isso no ir parar at que alguma corrente iluminada no Congresso Nacional que reconhea esse problema alarmante o resolva de uma vez por todas: encarando com questo de sade, de justia social e, tambm, de Direitos Humanos.
1.2 UMA RELEITURA DE EVA E DE PANDORA Segundo as mesmas histrias bblicas que orientam as maiores religies monotestas por todo o globo, Deus, dentre suas vrias criaes na Terra, concebeu a espcie humana por ltimo, a comear pelo homem, esculpido imagem e semelhana e, logo, eleito para reinar sobre todas as demais criaturas a sua volta, sendo contemplado por quem, assim, f-lo a partir do sexto dia da criao.
6 DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 173.
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Para tanto, Deus acolheu sua obra de maior bom gosto em um lugar com tudo de que o homem precisasse para o bem-estar dele, onde sequer tivesse que trabalhar para isso, ou seja, o paraso, melhor conhecido como o Jardim do den. Mesmo assim, Deus no se satisfez ao ver o homem ali s, ainda que no paraso, e, assim, mergulhou-o em profundo sono para que, durante o qual, subtrasse-lhe uma costela e, dela, criasse a mulher, com a finalidade de lhe fazer companhia no gozo desse paraso e, juntos igual a um casal, acabaram ficando conhecidos como Ado e Eva. Contudo, tudo era maravilhoso para eles at que Eva a primeira mulher criada deixou-se persuadir pela serpente e, incorrendo em uma grave desobedincia s proibies do Criador, ela acabou caindo na tentao de comer o fruto, especificamente, proibido. Alis, conforme passagens medievais que complementam a histria em pauta, essa tal serpente, na verdade, seria mais uma mulher habitando o paraso, cujo nome correspondente, LILITH, permanece associado, at ento por parte das culturas mais antigas acerca da criao, a uma influncia maligna, demonaca. Portanto, como se no bastasse pejorativa a fama de Eva ser a primeira que se deixou contaminar pelo mal por haver se alimentado do fruto proibido, a fonte de todo esse mal, inclusive, residiria no corpo de mais uma mulher: LILITH. Enfim, o pecado original parte de uma mulher para, passando por outra mulher, atingir finalmente Ado, o qual, ingnuo e inocente, cedeu propaganda de sua mulher, Eva, que lhe deu o fruto proibido e, logo por culpa de tais mulheres, era tarde demais para reverter o mal introduzido. Por conta desse mesmo mal, Ado e Eva acabaram expulsos do paraso, a serpent e em questo tomou a forma de um animal rastejante e traioeiro, Ado passou a trabalhar para o sustento prprio e Eva, alm de ficar submissa ao seu marido desde ento, sentiria as dores do parto para alm do indizvel. Por fim, a mulher, at ento em ateno s religies monotestas que tomam conta da maior parte do Ocidente pelo menos, de um ponto de vista bblico, permanece estigmatizada por conseqncia da penalidade cometida pela primeira mulher de todas, Eva, por culpa da qual sem levar, em considerao, que referida serpente retratasse a mulher de nome LILITH ainda
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o sofrimento perpetua pelo mundo inteiro, incluindo os dias de hoje, com o qual todos so condenados a pagar pela falha celestial de Eva. Nos conformes de Jean Delumeau: (...) mal magnfico, prazer funesto, venenosa e enganadora, a mulher foi acusada pelo outro sexo de ter induzido na terra o pecado, a desgraa e a morte. Pandora grega ou Eva judaica, ela cometeu a falta original ao abrir a urna que continha todos os males ou ao comer o fruto proibido. O homem procurou um responsvel para o sofrimento, para o malogro, para o desaparecimento do paraso terrestre, e encontrou a mulher. Como no temer um ser que nunca to perigoso como quando sorri? A caverna sexual tornou-se a fossa viscosa do inferno. 7
Por isso, a mulher, se depender dessas religies monotestas, deve continuar - para se redimir em relao tentao pela qual Eva sucumbiu antes de Ado - submissa vontade do homem, ao passo que domesticada na santidade de um lar, cumprindo o papel de devota esposa e me, a exemplo da Virgem Maria, qual ela, sem poder gozar da alternativa a favor de outro tipo de mulher, dever se espelhar. Com isso, a essncia da mulher o mal, a ponto da (s) igreja (s) negar um possvel relacionamento amoroso entre o Messias e uma mulher, e o nico remdio para ela se livrar desse mal que j comea impregnando suas razes desde sempre consiste no fato dela se submeter aos moldes desse papel de santa me. Caso contrrio, ela retorna estaca zero de seu prprio sexo, que o de corresponder imagem serpentina de uma agente de Sat: representao de uma bruxa. Segundo Rulian Emmerick: Desde a Idade Mdia, perpassando a Era Moderna, o corpo e a sexualidade da mulher sempre foram controlados, reprimidos e domesticados, seja pela teologia demonizadora da Igreja Catlica, em que a mulher era encarada como agente de sat, seja pela associao da
7 DELUMEAU, Jean. Histria do Medo no Ocidente: 1300-1800, uma Cidade Sitiada. 3 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1989, p. 314.
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mulher santa me, cuja atribuio estava ligada aos espaos domsticos, que se resumiam no papel de cuidar do lar, dos filhos, do marido, etc. Sua integrao ou insero na sociedade ss dava somente atravs do casamento e da maternidade. 8
Como se no bastasse tal estigma por parte dessas religies monotestas, o politesmo grego no escapa regra tambm, pois, muito semelhante ao que se deu com Eva, Pandora tambm representa a primeira mulher criada pelas divindades gregas. S que, dessa vez, o que motivou a criao dela no foi com o propsito de fazer companhia ao homem em um mundo sem males, como o caso da Bblia, e, sim, a mando de Zeus em especial, que considerado a maior divindade grega, ela foi concebida como um castigo para que a humanidade inteira fosse punida por culpa do mal perpetrado pelo tit Prometeu que foi o de roubar, dos cus, o segredo do fogo e, aos mortais, revel-lo. Entretanto, do mesmo jeito com que a curiosidade de Eva desencadeou o mal - ao ingerir o fruto proibido -, Pandora comete o mesmo tipo de erro ao abrir uma caixa presenteada pelos deuses ao tit Epimeteu, irmo de Prometeu e esposo de Pandora, na qual todos os males permaneciam contidos e, parte dos quais, a humanidade inteira permaneceria a salvo at ento se Pandora, igual ao que ocorreu com Eva, no alimentasse sua mesma curiosidade a troco de acabar fazendo com que o mundo todo, por conseqncia disso, penasse desde sempre. Portanto, de um ponto de vista em defesa das mulheres, no importa qual cultura religiosa prevaleceria, politesta ou monotesta, uma vez que, tanto numa quanto noutra indiferentemente, o homem atribui, mulher, a culpa de haver introduzido, ao mundo, todos os males possveis e, a todo mortal desde ento, irresistveis, s que com a peculiar diferena de que essa m fama de Pandora j satisfizesse as expectativas de Zeus, um de seus criadores, ao passo que Deus no esperasse, no explicitamente pelo menos, tal ato desobediente perpetrado por Eva. Sendo assim, o homem, desde cedo, foi encontrar, nas mulheres em geral, uma espcie de justificativa para o mal, um objeto de rancor inclusive, com o intuito de reforar a tese de que o ato dela haver passado a existir, seja com o ingresso da primeira mulher helnica ou judaica, j foi o bastante para, por conta de uma falta inocente cometida por qualquer mulher, justificar o
8 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 49-50.
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sofrimento que vem a estigmatizar a vida humana como tal e o conseqente desaparecimento de seu paraso terrestre. Quanto a isso, no importa que o homem o faa mesmo que com base em mistificaes e, sim, que ele atenda conveniente necessidade de que seu sexo oposto teria que ser apontado como o responsvel por haver desencadeado esse pecado original de um jeito ou de outro. Por fim, segundo tais mitos mais uma vez, mal a mulher entra em cena para participar da humanidade e, a ela, o homem j foi dar a vil tarefa dela fazer, ainda que de maneira cndida, com que o mal ingressasse na Terra e o sexo feminino passaria a ser demonizado e estigmatizado desde ento, maldito centro pecaminoso das tentaes e desvios de conduta a corromperem - a exemplo do que se passou com o primeiro homem judaico - o corao de todos os homens a partir deste momento.
1.3 O CONTEXTO ATUAL DA REPRESSO MULHER A comear pela problemtica das conseqncias econmicas, polticas, sociais e culturais provocadas dentro um contexto impregnado pela globalizao e pelo neoliberalismo, o discurso penal acaba vendo, nisso, um fator a seu favor para tomar espao na poltica e na mdia. Com efeito, sua repercusso sensacionalista vem a trazer prejuzo ao exerccio do Estado democrtico de direito, bem como aos Direitos Humanos, no sentido de passar a iludir a sociedade brasileira com o pretexto de que seu sistema repressor seja a nica ferramenta capaz de dar um basta aos conflitos que, tanto, acometem-na atualmente. Nos moldes de Rulian Emmerick: nesse contexto, onde impera a globalizao e o neoliberalismo, com conseqncias econmicas, polticas e sociais nefastas, que o discurso penal ganha maior dimenso. Tal tema torna-se central na pauta de discusso (no Brasil e na Amrica Latina) dos polticos, dos empresrios, da mdia e da sociedade como um todo, tendo conseqncias profundas
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no que diz respeito ao Estado democrtico de direito e aos direitos humanos. 9
Alm disso, os padres culturais vendidos por esse mesmo contexto ocidentalizado, cujos valores e costumes inclusos vm a se encaixar nos moldes e ajustes de um modo de vida moda norte-americana, vo adequando a sociedade brasileira ao estilo do individualismo e capitalismo to propagados e exacerbados pela publicidade televisiva e demais meios de comunicao audiovisuais, cada vez mais sofisticados por conta do avano da tecnologia inclusive. Sendo assim, as pessoas precisam consumir muito mais do que o necessrio para que a economia no sucumba junto com a sociedade e, sim, prevalea para o bem dos abastados, bem como acabe justificando o sucesso do sistema capitalista. Logo, os consumidores em potencial ficam imbudos pelo consumismo excessivo e necessrio para a estabilidade econmica do pas mediante a eficcia persuasiva empregada pelas propagandas comerciais, televisivas em especial. Durante essas propagandas, os telespectadores no param de ser bombardeados pelos telejornais locais e nacionais com notcias que aumentem a sensao de insegurana, tornando sua audincia, de antemo, mais vulnervel compra dos produtos que vo sendo exibidos nos intervalos e, por ltimo, tornam-se mais dceis iluso de que o aumento do poder repressor do Estado penal, a despeito do Estado PRESTACIONAL, seja a nica soluo para dar um jeito na sensao de medo explorada pela mdia. Conforme mesmo autor: Os donos do poder, entre eles as elites polticas, os empresrios, os estudiosos de direita (e muitas vezes o de esquerda tambm) e inmeros setores da sociedade, intencionalmente e, na maior parte das vezes, atravs dos meios de comunicao e outros meios de controle, solidificam a ideologia de que o sistema penal seria o principal e talvez o nico instrumento legtimo e eficaz para resolver todos os conflitos e
9 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 10.
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desestruturaes sociais, causadas, principalmente, pelo modelo de acumulao de capital contemporneo. 10
Por conseqncia disso, dessa insensibilidade dos que detm o poder do capital e, por buscarem constantemente o lucro, continuam se interessando pelas comunidades locais em razo delas integrarem um mercado consumidor em potencial, as classes sociais vo se tornando cada vez mais distantes entre si. Neste sentido, as elites que pagam por tudo que ajude a superar a sensao de insegurana vm a se recolher e a se fechar na fortaleza de condomnios luxuosos, ao mesmo tempo em que as comunidades mais carentes, por sua vez, vo se isolando nos conjuntos habitacionais das favelas, que passam a ser o extremo oposto a ditos condomnios. Por conseguinte, as comunidades urbanas, atingidas dessa forma, tendem s a se desintegrar sob o ponto de vista comunitrio propriamente, vendo seus espaos pblicos se restringindo e suas classes sociais se segregando progressivamente, a ponto de tornar, estranho, o confronto a esses conflitos por meio de polticas sociais que procurem combater tamanha desigualdade. De novo, o discurso penal e o poder repressor do Estado policial vo se tornando o centro das atenes para uma impaciente soluo a problemas que, na verdade, demandam pela urgncia de medidas scio-educativas por parte das autoridades, em vez de o Estado s punir de forma mais severa ainda. Enfim, as pessoas mais abastadas na sociedade acabam correndo o risco de comungar de um mesmo ponto de vista acerca do que se fazer para lidar com tantos problemas sociais, uma vez que elas se encontram em uma situao de uniformidade, isto , com poder capital suficiente para satisfazer o consumismo impulsionado por comerciais de TV e, simultaneamente, tanto inquietas pelo medo de andar nas ruas quanto simpatizantes pela preponderncia do Estado em seu aspecto penal, esquecendo-se de sua funo de prestar servio social. Nos termos de igual autoria: No que tange cultura, a situao semelhante, uma vez que se tem uma globalizao, ou melhor, uma americanizao ou ocidentalizao dos
10 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 10-11.
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padres culturais, que impe seus valores e costumes sobre o resto do mundo, dentre eles o individualismo, a racionalidade econmica, o utilitarismo, o primado do direito, o cinema, a publicidade, a televiso, dentre outros. Este um dos principais projetos da modernidade, ou seja, construir uma cultura global. 11
Por fim, essa mesma uniformidade situacional vem a se tornar conformidade, favorvel a que essa desintegrao urbana permanea desde sempre, continuando a atender aos anseios individualistas e capitalistas de um contexto globalizado e neoliberal, e intransigente quanto s polticas sociais que buscam remediar e reverter esse quadro de isolamento e segregao. que, afinal, os que desfrutam do modo de vida americanizado, aderindo esfera privada da educao e sade e segurana, acabam vendo, no Estado, s a figura da Polcia, dos fuzis e cassetetes, apreenses e encarceramentos, uma vez que as autoridades pblicas, de fato, mostram-se incompetentes de proverem, populao, um servio social de qualidade, a exemplo dos direitos sociais previstos no artigo sexto da Constituio Federal inclusive. O bastante para que, da ento, as autoridades pudessem aclarar as idias das classes mais privilegiadas acerca dos problemas sociais, tirando-as da iluso de que a situao vai melhorar medida que aumentem a represso e enduream ainda mais as penas. De acordo com Zygmunt Bauman: A poltica da sociedade dos turistas pode ser em grande parte explicadas como a obsesso com a lei e a ordem, a criminalizao da pobreza, o recorrente extermnio dos parasitas etc. como um esforo contnuo e obstinado para elevar a realidade social, contra todas as evidncias, ao nvel dessa utopia. 12
Ademais, alm de j imbudos pelo consumismo, que necessrio ao fortalecimento do capitalismo e manuteno desse mesmo modo de vida americanizado, as classes em melhor situao financeira acabam, ainda, consentindo com os conceitos, de origem norte-americana tambm, de lei e ordem e tolerncia zero por fora das autoridades no combate ao crime,
11 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 14. 12 BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999, p. 106.
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chegando a achar que o erradicar a pobreza do texto legal do inciso III do artigo quarto da Constituio Federal venha a significar erradicar os pobres. J que, com o Estado sendo valorizado pelo seu aspecto penal e a despeito de seus demais compromissos para com a sociedade, a imagem de uma pessoa miservel passa a ser objeto de tamanha repulsa e excluso social, a ponto de ser criminalizada, tomada por parasita social at, pela pobreza que a estigmatiza como tal, uma forte candidata em potencial a passar a vida em um estabelecimento prisional. Ironicamente, aqueles que mais carecem de assistncia acabam, ao invs de receberem o devido amparo das autoridades, sofrendo as piores conseqncias por parte desse Estado penal, como se a excluso social de todo esse contexto problemtico j no bastasse para completar tal desgraa a preo da eternidade de uma vida humana. Em relao s prises, que mais servem de depsito para aqueles que, tomados por miserveis e fardos sociais, no representam, assim como a ressocializao por si s, interesse algum a uma sociedade consumista. Uma vez que esses pobres vm a corroborar o perfil exato daqueles que falharam, de vez, em provar, ao sistema capitalista, o potencial para se fazer valer como efetivo consumidor e, por isso, todos esses fatores negativos acabam levando esses exclusos a dividir mais uma cela lotada dentre inmeras no Brasil. Nos conformes de mesmo autor: Nas atuais circunstncias, o confinamento antes uma alternativa ao emprego, uma maneira de utilizar ou neutralizar uma parcela considervel da populao que no necessria produo e para qual no h trabalho ao qual se reintegrar. (...) A priso tem hoje a funo de excluso de pessoas habituadas a sua condio de excludas. A marca dos excludos na era da compreenso espao-temporal a imobilidade. (...) A questo tanto mais preocupante do ponto de vista tico pelo fato de que aqueles que punimos so em larga medida pessoas pobres e
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extremamente estigmatizadas que precisam mais de assistncia do que punio. 13
Destarte, o Estado toma as prises por meios de controle social que atendam a esses conceitos de lei e ordem e tolerncia zero, em resposta aos anseios da prpria vontade das classes mais abastadas, que continuam clamando por maior poder de violncia sobre as camadas mais pobres das cidades. que, como observado antes, as classes alta e mdia se vem impressionveis pelos espetculos televisivos exibidos pelos noticirios acerca da criminalidade, como forma dessas emissoras em, com o sucesso da sensao de perigo e terror propagada em seus telespectadores, justificar a criao de novas polticas pblicas de segurana repressivas e militarizadas, ao mesmo tempo em que acabem atuando em constante violao queles que, de novo, no representam mais utilidade alguma para um sistema de acumulao de capital, como o vigente no Brasil. Sendo assim, por uma questo de interesses das elites em preferir explorar o poder de consumo da sociedade, chegando a privatizar sade e escolas e a prpria segurana, a procurar integr-la comunitariamente, o Estado acaba servindo mais em prol da proteo a todo esse acmulo de capital corrente do que a favor de seus objetivos sociais para com, em especial, as reas mais carentes das cidades criando novas oportunidades. Com isso, o Estado s vai aumentando seu poder repressor a fim de livrar as ruas da presena de mendigos e demais perturbadores da ordem e, com efeito, atrair mais investidores para continuarem alimentando esse sistema de produo capitalista. Com essa poltica de seletividade por conta da lei e ordem a recair e recriminar as indesejveis classes sociais mais pobres, o Estado PRESTACIONAL vai perdendo espao para o Estado Penal medida que polticas de segurana militarizadas e de encarceramento em massa ofuscam os programas sociais destinados integrao social daqueles que vo sendo preteridos pela integrao econmica da globalizao e do neoliberalismo deste sculo. Alm do mais, como se no bastasse a denominada mo invisvel do mercado assumindo o controle sobre os rumos do sistema penal no Brasil, o Estado acaba priorizando medidas de ajustes fiscais para fortalecer a estabilidade econmica do pas e, concomitantemente, freando
13 BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas, p. 123.
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nos investimentos na sade e educao, uma vez que os interesses do mercado vm a ser referncia principal s decises polticas, em vez os das garantias dos direitos sociais. Desse jeito, o Estado penal, mais a exemplo de um Estado totalitrio, continua criminalizando o que h de miservel no pas, j que os direitos sociais deixam de ser um referencial s autoridades mais interessadas e ocupadas com a integrao econmica do neoliberalismo e, por isso, os direitos humanos so os que sofrem as conseqncias negativas dessa hipertrofia do Estado Penal pela atrofia do Estado PRESTACIONAL. Segundo Rulian Emmerick: O que se presencia no Brasil a progressiva eroso do Estado prestacional e a implantao do Estado penal mximo, onde a soluo para os problemas sociais a adoo de polticas pblicas de segurana militarizadas, autoritrias e de encarceramento em massa dos setores pobres da populao, considerados indesejveis e perigosos. 14
Portanto, todas essas transformaes econmicas, polticas, sociais e culturais provocadas pela globalizao e pelo neoliberalismo - num pas ex-colnia de explorao - dificultam a questo da pobreza, pois, mais uma vez na histria - ainda que no sculo XXI, as classes sociais mais carentes ficam em segundo plano sob a tica de um Estado mais preocupado em trazer mais investidores e acumular capital do que amenizar os problemas questes sociais e defender os direitos humanos - passam a apoiar as polticas de represso, bem como a segurana militarizada. que, por outro lado, se fosse o contrrio e se tratasse de um Estado com aspectos sociais, nossa economia nacional ficaria para trs em relao aos outros pases emergentes, espantando investidores e o acmulo de capital ficaria abalado, a estabilidade econmica ficaria comprometida seriamente e, por ltimo, a situao atual da pobreza pioraria a nveis catastrficos. Contudo, o sistema de produo vigente no Brasil no pode satisfazer a todos os setores da sociedade ao mesmo tempo com o fim de parecer benevolente e social, caso contrrio falharia quanto ao fortalecimento da economia do pas, a qual, na verdade, tem que ser prioridade com a finalidade de explorar o potencial consumista da sociedade brasileira ao mximo e acompanhar
14 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 22.
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as mudanas pelas quais o globo inteiro vai amadurecendo nessa integrao econmica da globalizao. Com isso, a questo da excluso social acaba se tornando inevitvel e preocupante por conta dessas polticas econmicas, mesmo assim o que o Estado precisa no deixar que a hipertrofia de sua funo de reprimir os setores mais perifricos das cidades no obstrua, por completo, a atuao e o andamento dos programas sociais e do exerccio dos direitos humanos, os quais, aos poucos vm se tornando referencial tambm tomada de decises polticas no pas, medida, claro, que a situao econmica no Brasil vai se fortalecendo e se mantendo dessa forma. Nos moldes de mesmo autor: Com a atrofia do Estado prestacional e a hipertrofia do Estado penal, presencia-se, no Brasil, a adoo de uma poltica pblica de segurana inspirada na poltica do tolerncia zero, nos moldes americanos, em que h o aprisionamento macio dos pobres, dos inteis e dos submissos, dos consumidores falhos. Neste contexto, presencia-se a permanncia das mais diversas violaes dos direitos de cidadania e dos direitos humanos, em patente afronta ao Estado democrtico de direito. 15
Mesmo assim, a populao pobre, parda em sua maioria, no deixa de ser a que mais sofre com esse Estado policial que est cada vez mais distante da utopia de um modelo governamental que seja competente em sua funo de prestao social. As classes sociais mais carentes, vtimas da excluso social desde cedo, acabam correndo o risco de virar alvo das polticas de represso e de segurana militarizada em detrimento de seus direitos humanos, mesmo que j no baste o fato de que essas classes mais pobres j sejam condenadas pela falta de acesso concretizao de suas garantias constitucionais: moradia, saneamento, sade, educao e segurana, o que superado pelas classes mais abastadas que podem pagar por estes servios. Ao mesmo tempo em que a lgica que orienta o Estado Penal interessante e exitosa para os anseios do mercado excludente do ponto de vista social e, portanto, divorciada dos
15 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 24.
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princpios e da filosofia humanitria em defesa do exerccio de um efetivo Estado democrtico de Direito. Conforme igual autor: A lgica do sistema penal excludente e segregadora, sendo incompatvel com os princpios e a filosofia de promoo e proteo de direitos humanos e com os pressupostos fundamentais do Estado democrtico de direito. Assim, a ampliao do poder punitivo do Estado tem implicao com a criao de leis penais mais rigorosas (em grande parte em regime de urgncia) que esto, por sua vez, relacionadas com os regimes de exceo que se expressa atravs da produo de legislao e polticas pblicas de segurana que violam as garantias e direitos fundamentais dispostos na Constituio. 16
Nesse Estado social, h ensejo para um contexto ideal em que no haja desmantelamentos entre polticas de prestao social e polticas de segurana, em ateno s quais o Estado venha, de fato, a honrar seus compromissos com a sociedade em todos os seus aspectos, tanto penal quanto social, em prol da integrao econmica e social, compatveis entre si e no separados a exemplo do que ocorre atualmente, pelo menos, no Brasil. Por mais que as intenes do sistema penal sejam a de combater a criminalidade e no obstante todo esse rol de efeitos de excluso e segregao que condenam as classes mais pobres desde cedo, o poder repressor do Estado falha at nesse objetivo, sendo que, no se fazendo nada a respeito dos fatores que causam a delinqncia e a reincidncia no pas, o Estado policial s tende a pior-las medida que v aumentando suas apreenses, autuaes e encarceramentos, luz dos conceitos de lei e ordem e tolerncia zero, como se esses problemas sociais fossem uma coceira que vai piorando ao passo que haja mais atrito sobre a superfcie irritada, mesmo que com a inteno de aplac-la. Enfim, se o Estado continuar insistindo a favor da preponderncia de sua capacidade de punio em detrimento de sua funo de assistncia social, ele no vai conseguir dar conta dos conflitos sociais nos centros urbanos, embora satisfaa os anseios da populao em geral, ele acaba somente se militarizando cada vez mais, bem na tendncia de um Estado totalitrio.
16 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 26.
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Porque a funo da pena se restringe punio e ao castigo sob um ponto de vista em que o criminoso perde sua identidade, ou melhor, sua humanidade para o crime em si, do mesmo jeito com que o pecador e o pecado se confundem numa mesma associao figurativa. Por conseguinte, caso o Estado deixe de trabalhar suas polticas de ressocializao e de incluso social e se comprometa com o simples exerccio de punir, ele estar virando as costas aos fatores que promovem a delinqncia e a reincidncia no pas, conseqncias que recaem sobre sua incompetncia de garantir os direitos sociais a todos imparcialmente e que, destarte, apont-lo-iam como responsvel por tais males provenientes da sua omisso e conseqente contribuio para o aumento da criminalidade. O prprio Estado precisa reconhecer suas falhas e procurar reverter esse quadro em que seu aspecto policial e autoritrio prevalece o mais breve possvel. O Estado brasileiro penal precisa orientar-se por ideais mais humanitrios. O discurso penal encontra-se em crise, pois, com tanto espao adquirido aps a ausncia da tomada de decises de polticas sociais por parte das autoridades, ele acaba se hipertrofiando a favor de seu poder de represso, desorientado a ponto de chegar a legitimar a violncia, o autoritarismo e a violao aos direitos humanos, protegendo as elites e repelindo, bem como recriminando, as classes mais pobres. que a racionalidade desse discurso penal, exagerado em prol dos interesses do mercado, no consegue mais achar, por si s, realidade e tempo concretos sobre os quais viesse a satisfazer seus princpios constitucionais que giram em torno de priorizar a segurana a todos imparcialmente. Trata-se de uma racionalidade frustrada, uma vez que a realidade dela entra em choque com o que est previsto na Constituio ao restringir sua atuao em defesa dos interesses de um determinado seguimento social, a exemplo do autoritarismo empregado por conseqncia dos grupos de extermnio, das aes excludentes e de segregao social, das prises irregulares ou ilegais, etc. Por fim, o sistema penal, valendo-se de um cdigo penal de mais de sessenta anos, somado ausncia do Estado na garantia dos direitos sociais e na sensao de insegurana e terror explorada pelas emissoras de TV - mais o contexto da globalizao e neoliberalismo -
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passa a produzir uma viso distorcida da situao das gestantes que praticam o aborto, analisada no seguinte captulo. Nos termos de mesmo autor: Tal questo torna-se ainda mais agravada quando se fala na garantia dos direitos sexuais e direitos reprodutivos das mulheres, que demandam polticas pblicas especficas no sentido de garantir tais direitos. Desse modo, como as garantias sociais vm sendo substitudas pelo controle social formal, torna-se ainda mais difcil avanar no enfretamento do fenmeno do aborto enquanto questo de sade pblica. Assim, a criminalizao de tal prtica mostra-se, simbolicamente, como o mecanismo para a preveno de tal conduta delituosa, resultando em conseqncias negativas significativas no que diz respeito aos princpios democrticos e promoo e garantia da cidadania e dos direitos humanos. 17
A soma de todos os fatores - jurdicos, socioeconmicos, histricos e mticos - esmiuados durante a redao deste captulo revela que a mulher, apesar de estar ganhando espao no mercado de trabalho e autonomia como indivduo, no se encontra inteiramente livre daquele passado que continua a lembr-la de que a sua dignidade e individualidade permanece sacralizada e domesticada imagem de esposa e me devota, submissa vontade do homem e sujeita a um contexto de represso e segregao social.
17 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 24-25.
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CAPTULO 2 AS IMPLICAES SOCIAIS DO ABORTO 2.1 OS MECANISMOS DE CONTROLE DO BIOPODER EXERCIDO PELO ESTADO SOBRE O CORPO FEMININO A prtica do aborto vem acompanhando o ser humano desde a Antiguidade em todos os cantos do globo terrestre, incluindo o Brasil, em seu territrio e na sua histria. A CRIMINALIZAO do aborto no apresenta resistncia eficaz no sentido de que seja capaz de inibir tal conduta, promovendo somente o aumento do ndice de mortalidade feminina no Brasil e no mundo, em nome da falta de bom senso do Estado em no querer reconhecer os benefcios sociais e individuais da legalizao do aborto. A continuidade da penalizao do aborto no condiz com o princpio de fazer Justia, uma vez que no est impedindo as mulheres de realiz-lo, preservando o seu direito liberdade e privacidade no controle de seus corpos. Essa frustrada proibio s vai dar mais a impresso de que, com tal punio, o Direito Penal atenda a um sentimento de vingana contra o sexo feminino, devido ao fato de a atual sociedade brasileira ter sido precedida por uma sociedade patriarcal, autoritria e machista, sobretudo quando se considera a poca e o contexto em que o Cdigo Penal atual foi redigido. De acordo com Rulian Emmerick: Atravs de estudos tericos e da observao emprica, verifica-se que no h estreita relao entre o nmero de abortos praticados, sua proibio e sua ilegalidade; que a criminalizao nunca inibiu a realizao de abortos. (...) Sua aplicao nada mais faz do que motivar a vingana, a violncia e a violao de direitos dos seguimentos empobrecidos e excludos da sociedade. 18
18 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 24-25.
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Os reflexos negativos do aborto recaem com maior intensidade sobre as mulheres pobres, visto que com o aborto criminalizado, o servio clandestino torna-se mais caro devido ao risco de represso criminal. Nos conformes de Eugnio Raul Zaffaroni: At hoje o sistema penal no conseguiu resolver o conflito gerado pelo aborto, o aumento da represso sobre os mdicos que o praticam no faz que aumentar o preo dos seus servios, excluindo cada vez mais as mulheres das faixas economicamente mais carentes, que se vem entregues a mos despreparadas e desumanas, o que tem feito aumentar o nmero de mortes devido ao emprego de prticas primitivas, fazendo com que o aborto ocupe o primeiro lugar entre as causas de morte materna. 19
Sendo assim, o Direito Penal no evita o extermnio de embries e fetos e nem de gestantes. A clandestinidade do aborto espelha a omisso do Estado que resisti em ignorar o bito de mulheres que, em sua maioria, so jovens e pobres, bem como, traz tona a hipocrisia dos que em defesa do feto, consideram-se defensores da vida. Segundo Rulian Emmerick: Isso quer dizer que os efeitos da clandestinidade recaem, principalmente, sobre aquelas mulheres oriundas das classes mais baixas da sociedade, que pagam muitas vezes, por tal prtica, um preo demasiadamente alto, seja com perda da vida, seja com as sequelas, e mutilaes irreversveis. Resumindo: o direito penal no evita mortes de embries e fetos, pelo contrrio, causa danos, pois joga na clandestinidade milhares de mulheres que decidem interromper uma gravidez no desejada. 20
Como no bastasse essa situao de omisso na qual o Estado se encontra, esttico e insensvel s alarmantes estatsticas sobre a morte feminina decorrente do aborto clandestino, o Direito Penal se preocupa apenas em manter o controle do corpo feminino, tornando-o mais
19 ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em Busca das Penas Perdidas: a Perda da Legitimidade do Sistema Penal. 5. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001, p. 220. 20 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 24-25.
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domesticvel em relao ao masculino, uma vez que na sociedade brasileira o machismo ainda no deixou de predominar, mesmo que ele no seja de forma to transparente quanto era na poca da confeco do Cdigo Penal nos anos 40 do sculo passado. Esse machismo pode ser medido pelo BIOPODER exercido pelo Estado sobre a mulher, ferindo a sua dignidade e a sua individualidade com o objetivo de mold-la imagem de uma frtil procriadora dedicada aos afazeres domsticos, vivendo segundo a aprovao dos homens que cumprem o papel institucional familiar de marido e de pai. De modo geral, a mulher quem abre mo da independncia profissional para cumprir a funo social de me e de esposa dona de casa, apesar disto estar em franco processo de mudana nos ltimos tempos, a favor da autonomia de mulheres que conquistam a independncia profissional e financeira, essa realidade ainda um fato concreto em nosso pas. A justificativa para os mecanismos de controle do BIOPODER sobre a mulher remete a figuras mticas como Eva e Pandora, bem como prpria histria da humanidade, cujas origens mais remotas permanecem representadas por esses mitos, seguindo a cultura de que a essncia da mulher maligna, um ser sexualmente desregrado e compulsivo que deve compor o perfil da paciente do BIOPODER do Estado. Tal poder que, segundo Michel Foucault, foi ganhando notoriedade durante os sculos XVII e XVIII, passando a ser o centro das atenes da poltica depois da soberania e, ao mesmo tempo, consistindo num adestramento dos corpos masculinos e femininos por meio de instituies disciplinares como as fbricas, as escolas, os hospitais e, em ltimo caso, a priso. que com a figura do soberano explorada nos sculos XIV e XV, virou prioridade explorar o BIOPODER, essa onipresena do Estado sobre a pessoa fsica sob sua tutela, domesticando o ser humano em consonncia com seus interesses polticos. Segundo Foucault, o BIOPODER serve para transformar uma multido desregrada - cujo potencial latente individual costuma virar desperdcio nessa massa desorientada - em uma multiplicidade de indivduos disciplinados. A importncia da capacidade produtiva do todo no ser alcanvel se no for entendida como sendo um conjunto de componentes desgovernados e, portanto, destacando a necessidade de uma poltica que os individualize e funcionalize suas aptides, transformando o conjunto instvel em um organismo poltico perfeitamente dirigvel. Nos moldes de Michel Foucault:
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O poder disciplinar com efeito um poder que, em vez de se apropriar e de retirar, tem como funo maior adestrar; ou sem dvida adestrar para retirar e se apropriar ainda mais e melhor. (...) Adestra as multides confusas, mveis, inteis de corpos e foras para uma multiplicidade de elementos individuais pequenas clulas separadas, autonomias orgnicas, identidades e continuidades genticas, segmentos combinatrios. 21
Foi com o processo de industrializao e de urbanizao (ascenso do capitalismo) que o Estado sentiu a necessidade de investir em mecanismos de controle do biopoder objetivando conter as massas (populacionais) que cresciam sem parar nas zonas urbanas e comeavam a incluir na pauta de suas reivindicaes questes como fecundidade, natalidade, longevidade e mortalidade. O mecanismo de controle do Estado recm-industrial capitalista - comeou deixar de lado a questo da soberania assunto que os remete aos sculos que antecederam a industrializao para comear a se envolver com questes relacionadas ao corpo e populao, incluindo o controle da sexualidade. Conforme o mesmo autor: Foi elemento indispensvel ao desenvolvimento do capitalismo, que s pde ser garantido custa da insero controlada dos corpos no aparelho de produo e por meio de um ajustamento dos fenmenos de populao aos processos econmicos. Mas o capitalismo exigiu mais do que isso; foi-lhe necessrio o crescimento tanto de seu esforo quanto de sua utilizabilidade e sua docilidade; foram-lhe necessrios mtodos de poder capazes de majorar as foras, as aptides, a vida em geral, sem por isto torn-las mais difceis de sujeitar (...). 22
Por isso, o Estado acabou promovendo o BIOPODER objetivando priorizar a questo da produo e da reproduo da prpria vida a partir de uma perspectiva em que a vida e a morte
21 FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber. 7 ed. Rio de Janeiro: Edies Graal, 1988, pp. 88-89. 22 FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber, p. 132.
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migram de um conceito cientfico para um conceito poltico. Os campos de concentrao do nazismo representam um exemplo radical desse tipo de controle, a ponto da vida humana perder qualquer outro significado que no seja o restrito ao absoluto espao BIOPOLTICO. Voltando a uma demonstrao menos drstica desse BIOPODER, a sociedade recm- industrial passou a ser disciplinada por mecanismos de controle mediante os quais o Estado, em razo do jeito com que os meios de produo capitalista funcionam, contrai o poder de interferir nos assuntos relacionados ao corpo humano e do que ele representa massa populacional sua volta. O incio da industrializao reflete um perodo em que a Igreja europia perdia influncia poltica para um modelo de Estado que refletia melhor os anseios liberais da burguesia e, em conseqncia disso, o controle sobre as massas. Questes como sexualidade e fecundidade passaram competncia desse novo Estado desvinculado da religio. Assim, tem incio uma nova Era que em muito se difere dos sculos anteriores, quando a nobreza absolutista, por intermdio da Igreja, tratava de todas as questes polticas e tambm relativas ao corpo e vida. Nos termos de Rulian Emmerick: Enfim, o saber sobre o corpo tornou-se poder sobre o corpo. (...) No que diz respeito especificamente ao controle do corpo e da sexualidade da mulher, o mesmo remonta antiguidade. Contudo, com o surgimento da Era Crist, no decorrer da Idade Mdia e incio da Idade Moderna que tal controle se intensifica, progressivamente, onde o pecado original transforma-se em pecado sexual. 23
Mesmo com o ingresso do mundo Idade Contempornea, a mulher no se livrou do estigma religioso que conseguiu constru-la como expresso das duas faces de uma mesma moeda: de um lado a imagem de Eva pecadora e, do outro, de Maria redentora. Valendo destacar que a essncia de seu sexo inclinada ao mal, lembrana de que Eva tentou e desvirtuou Ado. Por isso, se o homem como espcie humana necessita da atuao do Estado no controle de seu corpo, a mulher por serem os valores sociais masculinos que definem os parmetros de nossa sociedade h milnios se torna a parte mais vulnervel a esse BIOPODER que est
23 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 45.
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presente na figura do Estado, do pai ou do marido: a submisso da mulher no ambiente familiar denota sua funo de filha, esposa e genitora. O BIOPODER do Estado no pode mais ficar sombra da teologia monotesta que demonizou a origem da mulher para justificar a necessidade de sua submisso e domesticao, buscando conden-la quando ela procura resgatar a sua individualidade e a dignidade de seu corpo, a exemplo do que acontece com a criminalizao do aborto. De acordo com mesma autoria: A construo da imagem feminina neste perodo vai variar entre a Eva pecadora, que tem seu pice no Renascimento quando transformada em feiticeira no sculo XIV, e que perdurou at o sculo XVII, e a Maria redentora, ou seja, a beleza profana diante da beleza sagrada. 24
A BIOPOLTICA do Estado deve progredir luz dos direitos humanos e do avano da cincia para que questes de liberdade e de vida como a do aborto, da eutansia, da pesquisa com embries e da unio civil de pessoas do mesmo sexo sejam contempladas. preciso que esses direitos estejam ao alcance da sociedade em respeito individualidade e privacidade de cada ser humano, em especial no caso deste trabalho, mulher. Afinal, o Estado laico um modelo estatal que no deve mais dar satisfaes de suas decises polticas Igreja. Os seus interesses se divorciaram da interveno poltica de qualquer instituio religiosa e, por isso, o Estado laico deve voltar sua BIOPOLTICA para as garantias individuais de homens e mulheres, centrando suas iniciativas aos problemas sociais conseqentes da falta de respaldo e regulamentao desses direitos. H no muito tempo, a insero da mulher na sociedade estava restrita ao casamento e maternidade, a sociedade em geral neutralizou seu potencial intelectual relegando-a para a condio de esposa e de me, promovendo sua excluso dos espaos pblicos para domesticar seu corpo e sua alma para as atividades privadas, entre as quais se destacam as funes pouco valorizadas do ambiente do lar. O domnio do homem sobre a mulher consiste em santific-la desde que aceite tal condio que se reflete no matrimnio e na maternidade; ou em demoniz-la caso afronte esta
24 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 46.
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possibilidade de santificao. Tudo isso porque para o ser dominante conveniente adotar um critrio de extremos: santa ou sat. O objetivo deixar o ser dominado distinguvel e classificvel entre esses dois plos extremos e, logo, fragiliz-lo e assegurar sua vulnerabilidade para as futuras geraes, fazendo acreditar que a mulher no passa de um ser dotado de excessos e vcios e, por isso, carente e dependente de controle que a salve dela mesma, de sua essncia serpentina. Nos conformes de igual autor: A dominao e a opresso sobre a mulher se davam por meio de mecanismos imbricados ao controle do seu corpo, da sua sexualidade e da sai reproduo, cujos objetivos eram, regra geral: normatizar seus corpos e almas, esvazi-las de poder ou saber, limitando a sua atuao enquanto sujeito s questes familiares e privadas. (...) demonizar/santificar a mulher e, como conseqncia, domin-la. (...) No contexto de uma sociedade em transformao, surge a necessidade de justificar a hierarquia de gnero e a excluso da mulher do espao pblico e restringi-la ao espao privado, domstico. 25
Com a idia do matrimnio consagrada e a mulher domesticada no lar aonde entregar todo seu potencial para poder ser aceita na sociedade, provando sua capacidade de esposa devota e santa me. Tudo por conta de um ventre frtil, cujo aproveitamento deve ficar condicionado finalidade exclusiva da procriao, pois qualquer desvio da virtuosa funo reprodutora, sobretudo na ocasio do aborto, faz emergir o perfil da mulher libidinosa, uma vez que o discurso da Igreja associa o aborto mulher de vida desregrada, como se a nica salvao fosse incorporar a imagem de Maria redentora e no se deixar empurrar para o caminho pecaminoso o qual vive sujeita constantemente, por culpa da natureza viciosa de sua condio feminina. Segundo Rulian Emmerick: A construo do feminino no contexto da Modernidade foi estabelecida com base na seguinte dicotomia: ou a mulher era associada figura da maternidade e do matrimnio, s figura da santa-mezinha, ou figura
25 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 50-51.
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de agente do sat. Esse dualismo servia para separar o joio do trigo, isto , distinguir as mulheres puras e saudveis, das impuras e no saudveis, libidinosas, vadias, cujo objetivo ltimo era o controle, a dominao e a represso da mulher. 26
O Cdigo Penal corrobora com este quadro criminalizando o aborto. Na verdade, ele no prioriza a vida fetal, mas a capacidade procriadora da mulher que deve atender s expectativas morais impostas pela sociedade, como o caso dela apenas poder engravidar de seu companheiro formal ou cnjuge. Sendo que no caso de estupro o Estado permite a realizao do aborto, isto , a vida tutelada do feto se torna descartvel, mesmo sendo ele inocente dos acontecimentos que precederam sua concepo. A pena para o aborto prevista nesse dispositivo legal pretere a vida do feto, por ser, evidentemente, inferior pena do homicdio, uma vez que o alvo dos artigos que tornam o aborto ilegal se preocupa mais em punir a mulher que acaba profanando a santidade da famlia e pervertendo o uso de sua sexualidade, do que proteger e resguardar o suposto protagonista de toda essa histria: o feto. No moldes de mesmo autor: Outro ponto importante que as penas abstratas a serem aplicadas no caso do cometimento do ato ilcito disposto em cada artigo so muito inferiores s cominadas ao crime de homicdio, o que demonstra que a inteno do legislador foi conferir maior importncia ao bem jurdico tutelado (pessoa nascida), do que ao feto (pessoa em potencial). Ressalte- se, ainda, que o aumento de pena previsto no artigo 127, visa proteger a gestante, e no o feto. 27
O Cdigo Penal pune a mulher que aborta para que ela se lembre que o controle do corpo feminino em estado gestacional est sob tutela do Estado de forma inalterada - desde os anos quarenta do sculo passado, independente das mudanas pelas quais o mundo passou em prol dos
26 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 53. 27 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 61.
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direitos e garantias individuais da mulher. uma iniciativa moral que negligencia as - assombrosas - taxas de mortalidade feminina decorrente do aborto clandestino. Na realidade, o Estado faz questo de conden-la muito mais para afirmar moralmente a sua condio procriadora do que - de fato - atribuir relevncia vida humana em seu estgio fetal. No apenas da mulher, mas do casal o pleno direito de planejar sua reproduo, fato que deve incluir o aborto, no ficando estacionado apenas nos mtodos contraceptivos, pois tanto a mulher quanto o homem devem ser amparados pelo Estado que tem o dever de lhes assegurar o bem-estar fsico e emocional. Tais direitos celebrados na Constituio Cidad - esto sendo barrados irracional e intransigentemente pelo Cdigo Penal, uma vez que a redao sobre o aborto permanece inalterada desde 1940, tempo em que o Brasil ainda no havia dado nem os primeiros passos no processo de industrializao que se acelerou no governo de Juscelino Kubitschek nos anos cinqenta (Plano de Metas). Na verdade, a criminalizao do aborto nos remete a um perodo em que o Brasil ainda era regido pelo autoritarismo e pelas inclinaes fascistas do Estado Novo implantado por Getlio Vargas em 1937. A realidade que a Carta Magna no apenas contempla a igualdade de direitos entre homens e mulheres no caput de seu artigo 5., como ainda a refora no seu inciso I, cuja redundncia reflete a preocupao do Estado materializar essa igualdade, fato que denota que a legalizao irrestrita do aborto deve ser remediada luz deste dispositivo constitucional. O Direito deve respeitar o exerccio dessa garantia individual que assegura mulher ou ao casal o planejamento familiar sem a interveno, alis, intromisso do Estado. A funo do Estado deve ser a de dar respaldo para que a mulher - se for o caso - realize o aborto seguro, em clnicas especializadas e oficiais em circunstncias humanizadas, dignas e legitimas no que tange a defesa dos direitos constitucionais sade e ao bem-estar da pessoa humana. Impedir a mulher de interromper (abortar) uma gravidez indesejada afirmar juridicamente que a BIOPOLTICA do Estado est utilizando um mecanismo de controle injustificado sobre o corpo feminino em detrimento de uma reproduo responsvel e planejada pela mulher ou pelo casal. Esse impedimento d transparncia a uma grave violao dos direitos humanos da mulher, uma vez que no respeita a deciso dela de dar ou no continuidade sua gestao,
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deixando desta forma de priorizar o grau de intelectualidade e responsabilidade de suas expectativas acerca de sua vida reprodutiva. Tornar o aborto ilegal ou ento caro e de difcil acesso fazer com que o Estado viole os direitos humanos da mulher que acaba se tornando juza ao ter que julgar a necessidade e o risco de realiz-lo. O Estado no pode se omitir de assegurar condies higinicas e profissionais adequadas para atender demanda de mulheres que optam pela interrupo da gravidez. Proibir o aborto privar a mulher de tomar a deciso que, por natureza e justia, compete exclusivamente a ela diante de um evento crucial em sua vida. Proibir o aborto desrespeitar a liberdade, a intelectualidade, a dignidade e, enfim, a humanidade da mulher, reduzindo-a a uma espcie de instrumento reprodutor insensvel e desumanizado. O Direito Civil limita-se em proteger somente os direitos patrimoniais do nascituro, isso no caso dele nascer com vida. Isso, somado ao fato da Constituio no se referir a feto ou a embrio, deixa entender que o nico empecilho legalizao do aborto no Brasil exclusivamente o Cdigo Penal assentado em bases culturais da primeira metade do sculo passado. Conforme igual autoria: Ressalte-se, ainda, sem a inteno de esgotar a questo, que de acordo com a legislao nacional e internacional, no se constata qualquer empecilho para a descriminalizao do aborto no Brasil, pois diferentemente do que argumentam alguns juristas, no h qualquer impossibilidade constitucional para a mudana na legislao que pune a interrupo da gravidez, isso porque a Constituio Federal, no artigo 5., caput, no protege a vida desde a concepo. No mesmo sentido tem-se o artigo 2. do Cdigo Civil, que tutela os direitos do nascituro, mas no deu ao mesmo capacidade civil plena, protegendo apenas seus direitos patrimoniais, condicionados ao nascimento com vida. E mais: se o legislador tivesse interesse em garantir, de fato, o direito vida desde o
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momento da concepo teria feito em sede constitucional, e no em lei ordinria. 28
O trecho que tipifica o aborto foi confeccionado h setenta anos, trinta e sete anos antes do divrcio ter respaldo na legislao brasileira, isso mais do que a metade do tempo de existncia do texto penal que ainda se mantm inalterado, esttico, dormente e frisado demais para se sensibilizar com a realidade que desmascara seu contedo obsoleto e autoritrio. Assim, a mulher que no quer levar a gravidez adiante acaba tendo que recorrer ao aborto clandestino que quanto maior o grau de pobreza da mulher, mais precria ser a condio do local e do mtodo utilizado, ou seja, maior ser o risco de morte ou de leso corporal grave paciente. Esta questo tambm diz respeito alarmante violao do direito constitucional da mulher sade, pois o Direito Penal que contraditoriamente e por razes infundadas no permite a atuao constitucional do Estado nesse caso, provendo para a mulher que hoje realiza o aborto de qualquer jeito, clnicas especializadas que reflitam o respeito s suas garantias individuais. Os movimentos contrrios ao aborto que se autodenominam pr-vida, acabam patrocinando a multiplicao de bitos ao ignorar a realidade que caracteriza o aborto clandestino como uma das principais causas da morte feminina, sobretudo de adolescentes, no Brasil. De formal real e concreta, hoje s h duas alternativas para os movimentos contrrios ao aborto ou qualquer outro cidado comum encarar esse problema: a forma clandestina ou a legalizada. Aparentemente esses manifestantes no se importam com essa realidade, e ao lutar insistentemente para impedir a interrupo da gravidez indesejada, eles que se dizem pr-vida obrigam a mulher a buscar o aborto clandestino, fonte primordial da morte materna neste caso. Como se no bastasse o fato da criminalizao do aborto discriminar o sexo feminino ao tratar a questo como tema de controle pblico e no de sujeitos de direito, as mulheres (pobres) que no possuem condies (financeiras) de arcar com um aborto seguro, ainda tornam-se vtimas dessa realidade marcada por incertezas no que tange a garantia da preservao de sua
28 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 89-90.
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vida: isso acaba sendo uma forma de violncia e preconceito de Estado, ou seja, violao dos Direitos Humanos. Na verdade, remete de novo para a idia da hipertrofia do Estado POLICIAL pela atrofia do Estado PRESTACIONAL, tratada no captulo anterior, na qual o Estado acaba punindo a pobreza em vez de ameniz-la. 2.2 O EFEITO BORBOLETA SOBRE O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O ABORTO E O DESTINO DA CRIMINALIDADE At aqui as implicaes sociais do aborto foram estudadas em ateno exclusiva aos direitos humanos da mulher e aos benefcios ligados sade pblica que o Estado poder alcanar assumindo a sua descriminalizao. A pergunta mais relevante recai sobre todos os seres humanos volta da mulher, para a sociedade em geral, para os que jamais tero a necessidade de realizar aborto: a legalizao do aborto muda alguma coisa na tua vida? A provvel resposta para essa questo deveria ser positiva e otimista, pois a legalizao do aborto mudar positivamente a nossa vida. Porm, no de forma imediata, como no caso da mulher com gestao indesejada que d soluo rpida e segura ao seu problema, mas para a sociedade na qual o aborto foi legalizado ocorrer um processo que embora seja demorado, ir promover um verdadeiro efeito borboleta. O vnculo delicado dessa relao de causa-efeito acaba veiculando, dentro de um determinado territrio, a descriminalizao do aborto a uma futura reduo da criminalidade, cuja repercusso se faz notar a partir do perodo posterior h uma dcada e meia, mais ou menos. Exemplo disso est na obra de Steven D. Levitt, no captulo Onde foram parar todos os criminosos?, em FREAKONOMICS. O exemplo do efeito borboleta que une legalizao do aborto reduo da criminalidade mostra que nos Estados Unidos a partir do comeo da dcada de noventa do sculo passado houve uma reduo significativa dos ndices de criminalidade em vrios estados americanos, incluindo Nova Iorque, e esta reduo no derivava do programa Tolerncia Zero do prefeito Rudolph JULIANE, mas sim, da legalizao do aborto no passado no muito distante.
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Levitt vai deixando o leitor inquieto ao procurar eleger e desvelar qual a verdadeira causa da reduo da criminalidade em vrias unidades federativas do Estado americano, inclusive Nova Iorque. O autor inicia o texto citando um acontecimento bastante curioso na Romnia, onde, em 1966, seu ditador comunista, NICOLAE CEAUSESCU, declarou ilegal o aborto com a afirmao de que o feto fosse propriedade da Nao e que qualquer um que descumprisse a lei seria considerado inimigo pblico. A proibio do aborto na Romnia, por ser um pas comunista quela poca, representava um caso parte em relao BIOPOLTICA da Unio Sovitica, a qual propagava os servios de aborto a quem desejasse faz-lo, incluindo a Rssia, a qual aps a Revoluo Socialista, em 1920, tornara-se o primeiro pas a permitir o aborto sob quaisquer circunstncias, bem como a China, pas socialista cujo forte controle de natalidade adota o aborto como medida de garantia da poltica na qual cada casal deve ter apenas um filho em ateno ao problema de sua superpopulao. O controle de natalidade desses pases de antecedentes socialistas reflete seus efeitos BIOPOLTICOS at os dias de hoje, tanto na Rssia quanto na China. Os pases do Leste Europeu tambm vivem essa realidade. A Romnia de CEAUSESCU, no incio de sua ditadura, no aderiu ao programa de medidas soviticas e, pelo contrrio, priorizou uma espcie de fortalecimento acelerado da Romnia por meio de um boom demogrfico. A estranheza da proibio, alm de se dar em comparao aos outros pases socialistas, dava-se em relao prpria Romnia antes de 1966, at quando era o pas que, a exemplo de seus vizinhos comunistas, mantinha uma das polticas mais liberais em relao ao aborto, chegando a atingir o nmero de cinco abortos para cada nascimento com vida. S que em 1966 repentinamente - a populao romena familiarizada com o aborto legalizado acordou surpreendida com sua proibio arbitrria, salvo para as mes de mais de quatro filhos e as ocupantes de cargos graduados no Partido Comunista. CEAUSESCU, dentre tantas imposies de sua administrao, proibiu o uso de todos os mtodos anticoncepcionais e de educao sexual, a ponto de agentes federais - apelidados de Polcia Menstrual (sarcasticamente) - interpelar mulheres em locais de trabalho para submet-
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las a testes de gravidez e, como se esse autoritarismo j no bastasse, a mulher era obrigada a pagar um alto imposto de celibato se ficasse muito tempo sem engravidar. A intransigncia da poltica de CEAUSESCU que proibiu o aborto e os mtodos anticoncepcionais somada aos incentivos e intimidaes para a mulher engravidar, acabou fazendo com que a taxa de natalidade na Romnia comeasse a dobrar logo no ano seguinte. O destino de dificuldade social e falta de liberdade marcou a realidade e o destino dos nascidos dessa poltica de incentivo natalidade impetrada por CEAUSESCU, pois a Romnia era um pas pobre e totalitrio. Essa gerao sem planejamento familiar era evitvel se no fosse CEAUSESCU. A existncia dessas pessoas piorou a situao dos romenos por se tratar de mais uma leva de jovens a compartilhar da misria de um pas pobre e sem liberdade. Elas passaram a representar o risco, como acontece com tanta criana brasileira, de virar objeto de rancor do pas que, na verdade, no as desejava, fato que as remete a uma srie de conseqncias desastrosas: piores notas na escola, insucessos no mercado de trabalho e, por fim, candidatas propensas a aumentar os ndices de criminalidade. A proibio do aborto impetrada por CEAUSESCU vigorou at o dia 16 de dezembro de 1989, data em que milhares de adolescentes, estudantes universitrios e adultos - que (em funo do medo) ficariam em suas casas se no fosse pela presso de seus filhos (jovens) para marchar em protesto - manifestaram-se contra sua ditadura: dezenas foram mortos pela polcia no sangrento episdio que ficou conhecido como o massacre de TIMISOARA. No mesmo ms CEAUSESCU discursou em Bucareste para cem mil pessoas, fato que provocou a reao da juventude que redobrou seus protestos fazendo com que o ditador, s pressas, tentasse fugir do pas. CEAUSESCU foi preso, julgado e executado por um peloto de fuzilamento no Natal de 1989. Isso aconteceu por causa dos protestos de uma juventude multiplicada pela poltica de Estado de CEAUSESCU a partir de 1966. O ditador no poderia imaginar o impacto negativo que a proibio do aborto iria promover na sua vida. Nos termos de Steven D. Levitt:
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Os incentivos de Ceausescu produziram o resultado desejado. Um ano depois da proibio do aborto, o ndice de nascimentos na Romnia dobrou. Esses bebs nasceram em um pas onde, a menos que se pertencesse ao cl Ceausescu ou elite comunista, a vida era miservel. Tais crianas, porm, acabaria tendo uma vida especialmente miservel. Comparadas s crianas romenas nascidas apenas um ano antes, as hostes nascidas aps o banimento do aborto viriam a se sair pior sob todos os aspectos possveis: levariam piores notas na escola, teriam menos sucesso no mercado de trabalho e mostrariam, tambm, mais propenso a se tornar criminosas. (...) De todos os lderes comunistas depostos nos anos prximos ao colapso da Unio Sovitica, apenas Nicolae Ceausescu enfrentou uma morte violenta. No se deve esquecer que sua queda foi precipitada em grande medida pela juventude da Romnia boa parte da qual, se o aborto no houvesse sido proibido, jamais teria nascido. 29
No mesmo dia de 1989, no continente americano, a criminalidade nos Estados Unidos atingia seu apogeu, os crimes violentos haviam aumentado oitenta por cento nos ltimos quinze anos. No decurso dos anos noventa o ndice de criminalidade sofreu queda repentina e surpreendente, tanto que foi difcil para os especialistas reconhec-la diante da certeza de suas expectativas to sombrias e pessimistas para a dcada que se iniciava em 1990. Mesmo que bom demais para ser verdade, os estudiosos foram obrigados a aceitar a realidade incontestvel, apesar de suas apostas pessimistas. O passo seguinte foi descobrir quais foram os motivos que fizeram ruir suas tenebrosas previses para a criminalidade a partir de 1990. Para isso, foi necessrio questionar o que aconteceu com toda aquela bandidagem dos ltimos quinze anos. Uma imensa massa de bandidos que merecia tanto crdito quando o assunto era aumento da criminalidade quanto o fato de que a bolsa de valores de Nova Iorque ia estar em queda depois de outubro de 1929.
29 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, pp. 120-121.
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Aos especialistas, depois de superarem o fato de que erraram em relao ao que previram para a violncia nos Estados Unidos nos anos noventa, sobrou a difcil tarefa de identificar a causa desse declnio inesperado e, com isso oficializado, comearam a dar seus lances sobre qual a melhor explicao para a queda criminal. De acordo com mesma autoria: Naquele dia, a criminalidade se aproximava de seu pico nos Estados Unidos. Nos 15 anos anteriores, os crimes violentos haviam aumentado 80%, constituindo a essncia dos telejornais noturnos e das discusses nacionais. (...) Quando o ndice de criminalidade comeou a cair no incio dos anos 90, essa queda foi to rpida e repentina que surpreendeu todo mundo. Alguns especialistas precisaram de vrios anos para sequer reconhecer que a criminalidade estava diminuindo, to confiantemente apostavam em seu contnuo crescimento. Com efeito, muito tempo depois de ela atingir o pice, alguns deles continuavam prevendo cenrios cada vez mais sombrios. As provas, porm, eram irrefutveis: a longa e brutal escalada da criminalidade vinha fazendo o caminho oposto e no interromperia essa tendncia at que os ndices chegassem ao patamar de 40 anos antes. 30
Um deles seria a de que a melhoria da situao econmica dos norte-americanos em 1990 justificaria a queda na criminalidade em funo da queda no desemprego, no entanto, pesquisas provaram que a motivao financeira do desemprego, na verdade, leva o desesperado ao cometimento dos crimes patrimoniais, furtos e roubos em sua maioria, mas no violncia de crimes como homicdio, agresso e estupro. Alis, na dcada de 1960, houve um crescimento desenfreado na economia norte- americana, o que ensejaria, se essa teoria estivesse dizendo a verdade, a diminuio abrupta da criminalidade, o que no s no aconteceu em 1960, como a transformou em uma dcada em que os crimes violentos cresceram significativamente. Por fim, ficou provado que no havia vnculo algum entre a situao econmica e a prtica de crimes violentos.
30 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, p. 121.
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prxima justificativa destacava a crescente confiana nas prises que tinham tornado- se consistentes no empreendimento de construo e manuteno, implantando a certeza na mente criminosa de que o crime incorria na certeza de passar um bom tempo encarcerado. Isso era o contrrio do que ocorreu na dcada de 1960, quando polticos apoiavam medidas brandas de represso ao crime em funo do significado social de criminalizar contestaes sociais num momento marcado pela conquista dos direitos civis dos afro-americanos (Martin Luther King na vanguarda). Neste momento entendia-se que negros e hispnicos respondiam pela maior parcela de crimes nos Estados Unidos. Contudo, a poltica de encarceramentos norte-americana foi abandonando com o tempo esse tratamento mais atenuante em relao aos criminosos e foi paulatinamente - se endurecendo at a dcada de 1990, o que fez da hiptese dos encarceramentos um forte argumento para explicar a queda na criminalidade. Nos conformes de igual autor: Foi preciso algum tempo e um bocado de turbulncia poltica , mas tais incentivos teriam sido reduzidos. Criminosos que antes teriam sido libertados principalmente nos casos de delitos relacionados a drogas e de revogao da liberdade condicional agora ficam encarcerados. Entre 1980 e 2000, o nmero de acusados por crimes relacionados a drogas condenados priso aumentou 15 vezes. Muitas outras penas, sobretudo para crimes violentos, tornaram-se mais longas. Tudo isso gerou um efeito dramtico. Em 2000, j havia mais de dois milhes de presos nas cadeias, aproximadamente quatro vezes mais do que em 1972, sendo que metade desse crescimento teve lugar na dcada de 1990. 31
Outro argumento apresentado o aumento da aplicao da pena capital, da execuo de presos, a qual quadruplicou entre os anos oitenta e noventa e, por isso, chegou a servir de fator - chave nas investigaes, no entanto, estudos provaram que o criminoso que deseja o resultado daquilo que tipificado como pena capital, no se deixa intimidar pela ameaa de execuo. Mesmo que as execues tenham sido quadruplicadas no decorrer de uma dcada, elas no passaram de 478 em todo o pas nos anos noventa, logo a raridade da aplicao dessa
31 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, pp. 124-125.
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mecnica da morte acabou produzindo um nmero bem aqum do que seria suficiente para motivar o declnio da criminalidade nos anos 1990. Outra explicao ligava-se s estratgias policiais inovadoras e aumento no nmero de policiais. De modo geral, bastante aceita a idia (hiptese) do crime se inibir por fora policial mais numerosa e inteligente. Em Nova Iorque desenvolveu-se nos anos 90 uma poltica de segurana de tolerncia zero, segundo a qual, os crimes violentos seriam encorajados prtica pela impunidade dos delitos de menor potencial ofensivo, como quebrar uma janela ou pular a roleta do metr, e, com isso, nenhum crime agora passaria a ficar impune mesmo que no fosse grave. Por mais que toda essa teoria sobre eficincia policial parea convincente para justificar os baixos ndices de criminalidade, ela cai por terra devido ao fato de que os crimes no diminuram apenas em Nova Iorque e em cidades que haviam adotado poltica de segurana semelhante, mas em toda costa atlntica dos Estados Unidos, como o caso de Los Angeles, onde foi verificado o mesmo declnio nos ndices criminais apesar de seu departamento de polcia no ser numeroso, inteligente e eficiente aos padres da realidade nova-iorquina. Havia tambm a hiptese de que a criminalidade diminura por fora de leis mais duras em relao a armas, a respeito de que nos Estados Unidos a distribuio de armas a civis sempre fez parte da cultura, os Estados Unidos da Amrica um pas amante das armas de fogo. Com tanta arma em circulao e, ao mesmo tempo, com os noticirios no parando de exagerar sobre a sensao de perigo nas ruas, parece sensato afirmar que os Estados Unidos so um campo minado que abriga um monte de gente apavorada que est armada. Neste sentido, polticas que moderassem ou reduzissem a distribuio de armas, que acabaram sendo adotadas, tornaram-se importantes argumentos direcionados s justificativas voltadas para a queda na criminalidade. Porm, estudos provaram o contrrio, pois em pases como a Sua e o Canad, lugares em sobra arma mesmo quando todos j possuem uma, a criminalidade baixa e, alm do mais, polticas de controle sobre as armas nos Estados Unidos passaram a vigorar muito antes de 1990, o que descarta, portanto, tal possibilidade para servir como justificativa. Tambm houve a justificativa do estouro da bolha do CRACK, droga potente e popular nos anos oitenta, sobretudo em Nova Iorque que provocou uma onda de crimes violentos e
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representou uma significativa fatia da criminalidade geral, a qual de fato, representou 15% na queda do ndice criminal nos anos 90. que em 1990 a irrefrevel concorrncia de preos da droga fez com que os lucros cessassem, tanto que no valia mais a pena arriscar o pescoo, tanto na mira dos concorrentes quanto na dos policiais para traficar e, por conta disso, o respectivo comrcio acabou fechando boa parte de suas portas com a chegada dos anos noventa. Outra explicao para a queda da criminalidade encontra respaldo no fato de que os norte-americanos estavam envelhecendo e, com o aumento da populao senil, h menor probabilidade de idosos terem energia para iniciar ou manter vida criminosa e arcar com suas conseqncias; apesar disso soar plausvel, no justifica a forma repentina da criminalidade nos anos 1990, pois nenhum criminoso envelhece da noite para o dia. A ltima explicao consiste em uma mudana demogrfica imprevista e quase que indetectvel pelos especialistas. De forma contrria quilo que aconteceu na Romnia de CEAUSESCU, onde o Estado forou a maternidade, os estados da costa atlntica americana legalizaram o direito de no se ter um filho indesejado ou que a me ou famlia no tivesse condies de prov-lo alimentar e educacionalmente. Isso inibiu os efeitos negativos do desprezo a um filho acidental ou da falta de recursos que em regra impulsiona a criminalidade. Nos Estados Unidos a proibio do aborto vigorava desde o incio do sculo XX, no entanto, no final dos anos sessenta vrios estados norte-americanos foram liberando o aborto, no incio para os casos de estupro, incesto e risco de morte para a me. At 1970 cinco estados j haviam legalizado o aborto, obedecendo vontade da gestante e ciente dos perigos que a criana indesejada representaria sociedade, dentre eles, Nova Iorque. Em 22 de janeiro de 1973 a legalizao foi estendida de repente a todo o pas por fora da Suprema Corte no processo ROE versus WADE, o qual destacou o dano psicolgico provocado gestante que tem seu desejo de abortar obstrudo pelo Estado e, o que mais desastroso, em que pode ser converter o filho indesejado que for rejeitado pela me. Sendo assim, os estudiosos chegaram concluso definitiva de que foi a legalizao do aborto o fator-chave da queda da criminalidade americana nos anos 1990, dentre outros problemas que tambm foram reduzidos, como a drstica - diminuio dos casos de
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infanticdio, de casamentos forados e de bebs entregues adoo, fato especfico que gerou um acentuado processo de adoo de bebs estrangeiros nos EUA. No incio dos anos noventa o ndice de criminalidade - como os especialistas previram antes de serem surpreendidos com o resultado oposto - estava espera de uma nova gerao de criminosos que acabou no nascendo em conseqncia da legalizao do aborto. Como essa gerao no apareceu com cumprir sua funo social, acabou faltando matria-prima para dar continuidade sempre crescente onda de crimes que marcava a realidade americana at 1989. Segundo Steven D. Levitt: No entanto, o efeito mais dramtico da legalizao do aborto e que levaria anos para se fazer sentir talvez tenha sido o seu impacto sobre a criminalidade. No incio dos anos 90, precisamente quando a primeira leva de crianas nascidas aps o caso Roe x Wade chegava adolescncia poca em que os jovens do sexo masculino atingem seu auge criminoso , o ndice de criminalidade comeou a cair. O que faltava nessa leva, claro, eram as crianas mais propensas a se tornarem criminosas. A criminalidade continuou a cair medida que uma gerao inteira alcanou a maioridade, dela excludas as crianas cujas mes no haviam querido p-las no mundo. O aborto legalizado resultou num nmero menor de filhos indesejados; filhos indesejados levam a altos ndices de criminalidade. A legalizao do aborto, assim, levou a menos crimes. 32
Neste caso especfico, ficou provada a eficcia da legalizao do aborto para a resoluo de uma srie de dramas sociais, inclusive a criminalidade.
32 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta. 11 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005, pp. 141-142.
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CAPTULO 3 IMPLICAES INDIVIDUAIS DO ABORTO 3.1 O SENTIDO DO IMPEDIMENTO DO ABORTO Para alm da repercusso criminal do aborto, Steven D. Levitt passa a levar em conta o fato de algumas pessoas considerarem o aborto uma forma violenta de crime, conforme tambm entende o Cdigo Penal brasileiro. Tanto que opinies dessa linha de raciocnio chegam a asseverar a gravidade dos abortos liberados nos Estados Unidos PS-ROE numa sinistra comparao com as mortes do holocausto nazistas que provocou a Segunda Guerra. Nos moldes de Steven D. Levitt: Com efeito, muita gente considera o aborto em si um crime violento. Um jurista afirmou que a legalizao do aborto foi pior que a escravido (j que implica morte) ou que o Holocausto (j que o nmero de abortos ps- Roe nos Estados Unidos aproximadamente 37 milhes at 2004 superou o dos seis milhes de judeus mortos na Europa). Quer se tenha ou no opinio extremada em relao ao aborto, o tema continua a ser extremamente delicado. Anthony V. Bouza, um ex-policial de elite tanto no Bronx como em Minneapolis, descobriu isso quando se candidatou a governador do Estado de Minnesota em 1994. Alguns anos antes, Bouza escrevera um livro em que qualificava o aborto como sendo possivelmente o nico instrumento eficaz na preveno da criminalidade neste pas desde o final dos anos 60. Quando essa declarao foi publicada pouco antes da eleio, Bouza despencou nas pesquisas. E acabou derrotado. 33
33 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta, p. 144.
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Para tais opinies, a onda de violncia contra a vida que aumentava constantemente a assombrosa - taxa de criminalidade nos Estados Unidos at os anos oitenta, no cessou nos anos noventa, apenas se converteu em um tipo de violncia que retrataria os abortos praticados legalmente depois dos anos setenta. Segundo essas vozes que reivindicam a criminalizao do aborto arrebatada pela sentena ROE versus WADE, o legado da violncia no foi interrompido em 1990, passando a integrar o que denominam de perversa liberao do aborto que substituiu a onda de crimes violentos que era esperada no final do sculo passado. Para esta parcela da opinio pblica no faz diferena se a legalizao do aborto reduz as taxas de homicdios, uma vez que no seu entendimento a sociedade norte-americana apenas est trocando a criminalidade oficial de homicdios que estavam marcados para acontecer pelo homicdio expresso nos abortos legalizados desde 1973. Conforme mesmo autor: Nos Estados Unidos acontecem, aproximadamente, um milho e meio de abortos anualmente. Para algum que acredite que um recm-nascido equivale a 100 fetos, esse milho e meio de abortos representaria dividindo-se 1,5 milhes por 100 a perda de 15 mil vidas humanas, o que por acaso mais ou menos o nmero de vtimas anuais de homicdio nos Estados Unidos, e bem mais que o nmero de homicdios evitados anualmente graas legalizao do aborto. Assim, mesmo para quem considera que um feto equivalha to-somente a 1/100 de um ser humano, a permuta mais abortos x menos crimes, sob a tica de um economista, altamente ineficaz. 34
3.1.1 A origem da vida humana adotada pela Biotica no Brasil A medicina legal brasileira reitera o pensamento dos legisladores sobre o comeo da vida, afirmando que ela tem incio com a concepo ou fecundao. Todavia, tal raciocnio s mais uma teoria dentre tantas em uma insolvel controvrsia dentro da Cincia, cujo desafio o de atribuir um marco zero para a vida humana.
34 DUBNER, Stephen J. & LEVITT, Steven D. FREAKONOMICS: o lado oculto e inesperado de tudo o que nos afeta, p. 144.
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Em ateno citao seguinte, que est de acordo com a Federao Brasileira das Academias de Medicina - rgo que rene as Academias Estaduais de Medicina e a Academia Nacional de Medicina - que concluiu durante o VII Conclave da Federao Brasileira das Academias de Medicina - realizado na Cidade do Rio de Janeiro/RJ, de 7 a 9 de maio de 1998 - ser verdade cientfica e irrefutvel o comeo da vida na concepo: 1. Biotica (...). A pessoa humana a referncia inicial de todos os demais valores em qualquer civilizao digna deste nome. A transmisso da vida confiada pela natureza a um ato interpessoal e consciente, portanto livre e responsvel, tendo em vista a dignidade da Pessoa Humana e sua procriao. (...). 2. Inicio da Vida Humana (...). Com os atuais conhecimentos da Biologia molecular, da gentica e da embriologia, um fato cientificamente comprovado que a Vida Humana tem inicio na fuso do vulo com o espermatozide, quando se forma o zigoto, que comea a existir e a operar como uma unidade desde o momento da fecundao. Possui um genoma especificamente humano que lhe confere uma identidade biolgica nica e irrepetvel, portanto, uma individualidade de sua espcie. o executor do seu prprio desenvolvimento de maneira coordenada, gradual e sem soluo de continuidade. (...). 3. Engenharia Gentica (...). A cincia e a tecnologia devem ser colocadas a servio da Vida Humana, respeitando a dignidade e os direitos fundamentais da pessoa humana. Com isso, a Biotica no Brasil atribui ao momento em que so encerradas as oportunidades para o uso de mtodos contraceptivos o definitivo lanamento do incio da vida pela indita e IRREPETVEL unidade gentica que permite ao zigoto se transformar num ser humano durante a fase gestacional. E tudo isso por conseqncia da decisiva importncia da fecundao do espermatozide com o vulo, uma vez que o presumvel uso de mtodo contraceptivo, em tese passar a ser tomado considerado abortivo e, portanto, ilegal. 3.1.2 As conseqncias negativas desse entendimento
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Sendo assim, o Direito acaba lacrando o ventre da mulher grvida e se apossando de sua regio intra-uterina sob o pretexto de proteger o desenvolvimento do feto, mesmo que isso seja um exerccio dos mecanismos de controle do BIOPODER que pode ser equiparado aos mtodos utilizados durante a escravido no Brasil-Colnia ou nos campos de concentrao nazistas. Nos termos de Rulian Emmerick: Aps essa breve anlise do controle do feminino no Brasil e da legislao penal incriminadora do aborto, constata-se que a criminalizao de tal prtica no fez parte da nossa histria desde sempre, uma vez que s passou a ser juridicamente relevante a partir do primeiro Cdigo Penal brasileiro. Verifica-se, ainda, que provavelmente, a inteno do legislador ao tipificar o aborto como conduta criminosa, no estava estritamente relacionada proteo da vida do feto, mas ao controle do corpo da sexualidade e da reproduo da mulher, bem como a preservao dos bons costumes e dos princpios morais e religiosos. 35
Na realidade o Estado ignora a dignidade e o sentido humano da mulher, desrespeitando uma condio que lhe ntima e exclusiva. Valendo destacar que no nosso sistema jurdico penal assegurado ao suicida o direito de se matar e ao masoquista de se mutilar sem correr o risco de sofrer qualquer represso estatal. Na verdade, trata-se de uma violao grave e, por isso, o Estado precisaria de muito mais do que foi concludo pela Biotica para criminalizar o aborto. A concluso da Biotica s serve para conservar a idia de submisso e opresso sobre o corpo da mulher construda sob a gide da realidade do Brasil de 1940, ano em que o Cdigo Penal foi elaborado no cenrio de um pas agrrio, analfabeto, patriarcal, machista, religioso e isolado de uma realidade universal. Segundo igual autoria: Na Conferncia do Cairo (1994) (...) foi dada nfase ao papel da mulher, especialmente na sua histrica situao de desigualdade em relao aos homens, afirmando que a eliminao da violncia contra a mulher e a garantia de que a mesma possa controlar a sua prpria fecundidade so os alicerces dos programas de desenvolvimento relacionados populao.
35 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 61.
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(...) Outro avano do direito das mulheres no Cairo foi o consenso internacional acerca da consagrao do direito de mulheres e homens de decidir quando desejam reproduzir=se, ou seja, foi consagrado o direito autodeterminao, privacidade, intimidade, liberdade e autonomia individual, onde se clama pela no interferncia do Estado. Contudo, para garantia de tais direitos faz-se necessrio que os Estados se empenhem em modificar as leis que limitam tais direitos e que implementem polticas pblicas visando efetivao dos mesmos. 36
3.1.3 O remdio para esse impasse jurdico A concluso da Biotica vai contra a luz do que j est reservado para o futuro, dependendo apenas de vontade poltica para se consolidar: a legalizao do aborto irrestrito, a regularizao da prostituio, a liberao de embries humanos para servirem ao estudo de clulas-tronco, a unio civil de pessoas do mesmo sexo que podero adotar crianas e adolescentes. O Estado representado legislativamente - pelo Congresso Nacional d a entender populao brasileira que est preocupado mais em satisfazer os anseios medievais das igrejas crists do que cumprir sua funo social laica e adequada realidade, pautando o Direito numa concepo iluminista da Cincia e da Filosofia, se for o caso, pois neste ramo do conhecimento que se encontra solues mais prximas da idia do irrefutvel. Nos conformes do mesmo autor: Outro grande avano diz respeito, especificamente, questo do aborto e de sua criminalizao. A ordem internacional, consensualmente, reiterou que o aborto clandestino e inseguro um grave problema de sade pblica e, portanto, deve ser encarado como um problema a ser solucionado com proposies legislativas e com polticas pblicas voltadas sade da mulher, e no como um problema de polcia, a ser resolvido pelo sistema penal. Nesta perspectiva, o Plano de Ao, em seu pargrafo 97 enuncia que: (...) O aborto em condies perigosas pe em perigo a vida de um grande nmero de mulheres, e representa um grave
36 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 76-77.
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problema de sade problema de sade pblica, porquanto so as mulheres mais pobres e jovens as que correm os maiores riscos. 37
Se nossas autoridades levassem a srio os argumentos cientficos, filtrando o aborto de concepes supersticiosas e dogmticas, perceberiam que o evento da fecundao no encerra com o incio da vida humana e, sim, s um incio dentro do contexto que marca a existncia da vida humana. O que a Biotica tomou por comeo da vida humana levou em conta somente o comeo da vida que a fase da concepo, da qual a natureza encerra a identidade gentica do que est para se materializar e personificar, mas que ainda no chegou l. Com a concepo tem-se a frma na qual a natureza se utilizar da mulher gestante para conseguir os nutrientes necessrios para personificar essa indita unidade gentica. A partir disso o Estado reduz a mulher sua funo reprodutora, no se importando com sua personalidade e dignidade. De acordo com Rulian Emmerick: A Constituio Federal de 1988 representou um avano jamais visto na histria da sociedade brasileira no que tange s garantias dos direitos humanos, reafirmando os compromissos assumidos pelo Brasil perante a ordem internacional. De forma extremamente inovadora deu status de direitos fundamentais a uma gama de direitos j reconhecidos nos documentos internacionais. Ainda mais inovador foi ter selado, de forma jamais vista, a igualdade entre homens e mulheres, passando tal igualdade a ter status de direito fundamental. (...) O artigo 1, inciso III, da Carta Magna, consagra o princpio da dignidade da pessoa humana, tendo como pressuposto fundamental a liberdade e a autonomia da vontade dos seres humanos, em que homem e mulher deve ser responsveis pela autodeterminao de suas aes e de suas prprias vidas. Dessa forma, foi garantido a todos os indivduos o direito de se comportar de acordo com suas conscincias sem interferncias injustificadas do Estado e de terceiros no mbito da vida privada,
37 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 81.
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incorporando, assim, a noo contempornea de cidadania, em que homens e mulheres, de forma equitativa, so reconhecidos como sujeitos morais de direito e, portanto, portadores de direitos e deveres. 38
3.1.4 O Direito brasileiro diante de uma questo de mltipla escolha com seis alternativas Na tica da Cincia h pelo menos mais oito ocasies cruciais para o processo do incio da vida humana. Assim podemos afirmar que cientificamente existe um conflito entre oito teorias sobre qual o verdadeiro marco zero da vida, por isso, a concepo apenas representaria a primeira fase de um longo e complexo processo. A teoria que o ordenamento jurdico brasileiro se identifica para estabelecer o incio da vida biolgica e parte da perspectiva que a vida comea com a fecundao e se desenvolve a partir de uma nova programao gentica que se estende at a fase adulta do ser humano. Nos moldes do mesmo autor: Sobre esta rdua questo nem mesmo a academia e a cincia chegaram a um consenso. Desta forma, faz-se importante sublinhar que, em que pese o embrio ser potencialmente uma pessoa, no significa que ele j seja uma pessoa humana portadora de todos os direitos e garantias desde o momento da concepo. Isso se faz verdade na medida em que a prpria legislao ordinria (tanto penal quanto civil), tutela de forma diferenciada os direitos do feto e os direitos da pessoa humana. () A Carta Magna disps, ainda, sobre o direito liberdade, que est imbricado liberdade de manifestao, de pensamento, de conscincia e crena religiosa, inviolabilidade do espao privado, em especial do domiclio. 39
A contradio reside no fato da legislao brasileira permitir o mtodo contraceptivo como medida de emergncia - plula do dia seguinte - para impedir a gravidez indesejada de uma relao sexual desprotegida, o que no deixa de ser um mtodo que impede o vulo fecundado
38 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, pp. 83-84. 39 EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des) criminalizao, Direitos Humanos e Democracia, p. 85.
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de se ligar parede do tero, negligenciando o fato da vida humana se achar concluda com a concepo. A teoria da NIDAO - que leva em conta o que a plula do dia seguinte impede: a fixao do zigoto na parede uterina - destaca o incio da vida no momento em que o embrio fixo comea a se desenvolver no ambiente nico e adaptvel, fato que somente ocorre a partir do quadragsimo dia de gestao. A teoria EMBRIOLGICA defende que a vida humana comea antes da nidao inclusive, no momento em que o embrio no pode mais se dividir para dar origem a outros indivduos, gmeos, o que acontece somente na terceira semana de gestao. A teoria NEUROLGICA atribui o marco zero da vida oitava semana da gestao, momento em que as atividades cerebrais comeam a se manifestar, uma vez que a morte de uma pessoa ocorre com o termino dessas mesmas atividades. A teoria ECOLGICA defende que o incio da vida humana acontece na vigsima quinta semana de gestao, quando o feto consegue viver fora do tero, pois nessa fase seus pulmes j se encontrariam prontos para cumprir as funes respiratrias convencionais. A teoria FISIOLGICA defende que a vida somente comea quando o ser humano nasce e se torna independe do ventre materno, com todos seus sistemas fisiolgicos praticamente prontos e desligados do cordo umbilical. O sistema jurdico brasileiro (nosso Direito) reconhece o incio da personalidade fsica nesta fase. A teoria METABLICA no atribui incio e nem fim vida humana, uma vez que considera a vida um processo contnuo e infinito, logo para essa teoria a fecundao e o nascimento permaneceriam como eventualidades inclusas no meio de uma srie inesgotvel de transformaes relativas cadeia vital. Por ltimo, a teoria DO RECONHECIMENTO afirma que a vida comea quando a pessoa reconhece sua prpria individualidade, isso , quando consegue se distinguir dos demais sua volta, e isso aconteceria a partir dos primeiros meses aps o seu nascimento. Em relao s duas ltimas teorias, no vale a pena consider-las, pois abalariam todo o ordenamento jurdico em decorrncia daquilo que nosso Direito entende por pessoa e todos os direitos a ela inerentes, sobretudo, os direitos constitucionais.
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Sendo assim, colocando parte questes religiosas e adotando uma investigao cientfica, o Direito no precisa ter obrigao de adotar a teoria biolgica do comeo da vida uma vez que o grau de relevncia alegado por essa teoria pode ser equiparado ao das demais afirmaes decorrentes das outras. Devido obscuridade e incerteza da Cincia e do Direito, os congressistas tm disposio uma questo de mltipla escolha com seis alternativas para tentar resolver a questo do aborto. Supondo que essas alternativas estejam ordenadas da seguinte forma: a) teoria biolgica, b) teoria embriolgica, c) teoria da nidao, d) teoria neurolgica, e) teoria ecolgica e f) teoria fisiolgica; bom lembrar que no haver empecilho constitucional para o Estado legalizar o aborto de forma irrestrita at o nono ms de gestao. Todavia, haver um incentivo, um estmulo constitucional para que o Estado honre a garantia individual das mulheres gozarem da igualdade entre os sexos e dos direitos sociais ao bem-estar e sade. Para isso, basta o Direito assinalar a ltima alternativa, da teoria fisiolgica, que melhor vai ao encontro da nossa Carta Magna. 3.1.5 O direito da mulher soberania de seu corpo Revisando o dois captulos anteriores, sabemos que a mulher aps milnios de submisso e opresso sexual desde os mitos de Eva e Pandora tem sido vtima de costumes conservadores que a discrimina, principalmente as mais pobres, que recorrem ao aborto clandestino em funo de seu sentido criminalizado. Conforme Ronald Dworkin: () afirmar que o direito privacidade protege a deciso de uma mulher quanto a abortar ou no assimila a gravidez a outras situaes que so muito diferentes; o efeito dessa assimilao obscurecer o significado especial da gravidez para a mulher e denegrir, por ignor-lo, sua natureza nica. Segundo essas feministas, a afirmao de privacidade trata a gravidez como se a mulher e o feto fossem entidades moral e geneticamente distintas. Trata a gravidez, diz MacKinnon, como se fosse apenas outro caso em que duas entidades distintas tornaram-se,
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deliberada ou acidentalmente, ligadas de alguma maneira, e em que uma das partes tem, de modo inequvoco, o direito soberano de desfazer a ligao quando assim o desejar. Ela oferece estes exemplos de outros casos: a relao entre um empregado e seu empregador, entre um inquilino sob um contrato de curta durao e o proprietrio do imvel ou () entre um violinista doente e uma mulher que, ao acordar, descobre que o violinista foi ligado a seu corpo por meio de tubos , uma ligao que deve ser mantida por nove meses para que o violinista possa continuar vivo. 40
Este autor toma o cuidado de ressaltar que uma mulher grvida pode carregar um ente estranho sua vontade, no contra a natureza do corpo feminino, claro, mas contra a sua experincia de vida, contra o que ela pensa no momento e planeja para o futuro. Portanto, no h razo para o Estado penal cercear a individualidade dessa mulher que deseja o aborto. Nos termos de igual autoria: Ao ignorar a natureza nica da relao entre a mulher grvida e o feto, negligenciar a perspectiva da me e comparar sua situao do proprietrio de um imvel ou de uma mulher ligada a um violinista, a afirmao de privacidade obscurece, em particular, o especial papel criativo da mulher ligada a um violonista, a afirmao de privacidade obscurece, m particular, o especial papel criativo da mulher durante a gravidez. Seu feto no est meramente dentro dela como poderia estar um objeto inanimado, ou alguma coisa viva, mas estranha que tivesse sido transplantada para o seu corpo. dela, e dela mais do que de qualquer outra pessoa porque , acima de tudo, sua criao e sua responsabilidade; est vivo porque ela fez com que se tornasse vivo. Ela j fez um intenso investimento fsico e emocional nele, diferente do que qualquer outra pessoa possa ter feito, inclusive o pai; por causa dessas ligaes fsicas e emocionais, to errado dizer que o feto est separado dela quanto dizer que no est. Todos esses aspectos da experincia de uma mulher grvida tudo que existe de especial, complexo, irnico e
40 DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais, p. 76.
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trgico sobre a gravidez e o aborto so negligenciados pela explicao liberal de que ss mulheres tm direito ao aborto porque tm direito soberania sobre as decises pessoais, uma explicao que se aplicaria com a mesma fora ao direito que a mulher tem de escolher suas prprias roupas. 41
Em sntese, o que importa analisar para a questo do aborto consultar a vontade da personagem que se encontra na posio mais delicada, a mulher, em razo do que a natureza lhe reservou para transformar seu corpo, trazendo conseqncias que iro repercutir pela vida toda. Caso contrrio o Estado estar lesando sua dignidade em favorecimento do passado que a vem assombrando sob a concepo maligna de seu gnero, cultivada pela teologia crist. 3.1.6 Outras conseqncias desastrosas da criminalizao do aborto Se o Estado penal permanecer estacionrio no que tange a criminalizao do aborto, como vem fazendo h setenta anos pelo menos, o Direito continuar vivendo a uma srie de contradies contidas na redao legal que proibi o aborto e viola as garantias individuais e sociais da mulher, tomando-a mero objeto reprodutor durante a gravidez. Com isso, o sistema jurdico brasileiro acaba condicionando a mulher a se comunicar com seu ventre numa relao em que ela no pode retirar o feto imposto pela natureza. Na realidade, ela poderia fazer o que bem entendesse de si antes da concepo acontecer, fato que torna difcil acreditar que o Estado esteja preocupado com os direitos da mulher nesse caso. Segundo mesmo autor: O direito autonomia procriadora tem um lugar importante no apenas na estrutura da Constituio norte-americana, mas tambm na cultura poltica ocidental em termos gerais. A caracterstica mais importante dessa cultura a crena na dignidade humana individual a crena em que as pessoas tm o direito moral bem como a responsabilidade moral de defrontar-se com as questes mais fundamentais sobre o significado e o valor de suas prprias vidas, em busca de respostas para suas prprias conscincias e convices. Esse pressuposto foi o motor da emancipao
41 DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais, p. 77.
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e da igualdade racial, por exemplo. Os argumentos mais poderosos contra a escravatura antes da guerra civil, e em favor da igual proteo depois desta, foram moldados na linguagem da dignidade: para os abolicionistas, tanto religiosos quanto laicos, o aspecto mais cruel da escravatura estava na incapacidade de reconhecer o direito de um escravo a decidir por si prprio questes fundamentais de valor. De fato, a premissa mais bsica da democracia ocidental a de que o governo seja republicano, e no desptico incorpora um compromisso com essa concepo de dignidade. Em sentido amplo, o princpio de autonomia procriadora encontra-se entranhado em qualquer cultura verdadeiramente democrtica. 42
Ademais, o Direito continua contribuindo para a conservao da pretrita idia da mulher como ser domesticvel e serpentino por natureza, estando a favor do entendimento das religies crists que contribuem para a hipertrofia de um Estado PENAL e para a atrofia do Estado PRESTACIONAL que ampare, tanto corporal quanto psicologicamente, a mulher que deseja o aborto. 3.1.7 O aborto tratado de forma multitemtica Por questes jurdicas o feto no importante para o Direito como vida. A legislao diminui o grau de importncia da vida fetal atribuindo uma penalidade bem inferior - artigo 124 do Cdigo Penal - aos agentes que praticam o aborto em comparao penalidade - prevista no artigo 121 - decorrente do homicdio. Rulian Emmerick: Cogitamos, ainda, que se a inteno do legislador foi realmente proteger a vida do feto, o que achamos pouco provvel, o valor dado ao referido bem jurdico tutelado, foi significativamente menor que o valor dado vida da pessoa j nascida, haja vista a discrepncia de pena abstrata atribuda ao crime de aborto e ao crime de homicdio. (...) Tais debates e embates em torno da prtica do aborto e sua (ds) criminalizao, no espao pblico, esto estritamente ligados mobilizao das mulheres,
42 DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais, p. 233.
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enquanto movimento organizado e suas lutas pela igualdade de direitos entre homens e mulheres, e pelo direito de controle do seu corpo e de sua sexualidade, enfim, pelo exerccio da cidadania ampliada. 43
O Direito no s reduz a relevncia do feto como vida, como chega a descart-la completamente para o caso da gravidez ser proveniente de estupro ou de acarretar risco de morte gestante. Em tese, o feto contrairia uma forma de vida humana e imaculada inteiramente e, por outro lado, essa mesma representao da mais pura inocncia corre o risco de virar completamente descartvel dentro das hipteses atenuantes do artigo 128 do Cdigo Penal, ainda mais para o caso de estupro, quando o feto, paradoxalmente, acaba pagando pelo que acontecera antes dele ser concebido e, por isso, ele pode ser abortado mesmo que sua genitora no corra risco de morte. Atravs de exemplos extremos - como no caso da criana de nove anos grvida de gmeos aps ser estuprada pelo padrasto no estado de Pernambuco em 2009 - os que se dizem pr-vida e contra o aborto perdem a coragem de demonizar a legalizao do aborto geralmente se escondem para no se contradizer -, fato que no ocorre com a Igreja, que de forma insensvel continua defendendo a criminalizao do aborto a ferro e fogo, manifestando intransigncia e resistncia dogmtica. Segundo esses movimentos contra o aborto, legalizar a interrupo da gravidez ou a produo de embrio para estudo de clulas-tronco seria o mesmo que autorizar um holocausto, um assassinato em srie de crianas, dentre outras falsas e preconceituosas interpretaes. Por questes semnticas, o feto, mesmo que de nove meses, no uma pessoa, isso irrefutvel juridicamente, assim como cientificamente. Sendo assim, o feto no pode ser chamado de criana e nem de beb, lidar com o feto lidar com uma forma de vida incompleta, inacabada e, sobretudo, abortvel. O substantivo aborto, semanticamente, parente do verbo abortar, o qual quer dizer dar fim a um processo sem finaliz-lo por completo. Afinal, a vida humana a partir do nascimento, no seria o produto do microcosmo infindvel de um processo qumico e fsico que se d dentro
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de um corpo humano? E, por isso, por que no compar-la a um software, ao passo que opere em funo de um complexo de hardwares? Quando o sujeito se v em uma situao que deixe sua vida por um triz, ele surpreendido por ele mesmo quando faz o possvel para sobreviver. Ele at pode se chocar ao presenciar a fora inconsciente e instintiva que passa a atuar em lugar do que ele julgava ser ele prprio, uma verdadeira dualidade entre um pacato cidado e um gladiador, o que contempla o Cdigo Penal a ttulo de excludente de criminalidade no caso de legtima defesa e de estado de necessidade. Afinal, necessrio questionar qual a verdadeira finalidade do texto legal do Cdigo Penal ao criminalizar o aborto, se o dispositivo pretende de fato tutelar pela vida do feto como se fosse sujeito de direito, ou ento tomar a mulher como objeto procriador. Pelo fato da mulher ser oprimida e domesticada para fins reprodutivos, o propsito dos artigos que penalizam o aborto dar continuidade ao que a mulher vem sofrendo, chegando a dar a impresso de que, com tal criminalizao, o Direito acaba atendendo a uma questo mais pessoal, que controlar a funo reprodutiva do corpo feminino, do que a uma questo legtima, que seria a de proteger a vida em seu estgio fetal. Como proteger a vida em seu estgio fetal se o feto nem faz parte do contingente populacional de um territrio, uma vez que as pessoas s passam a integrar a quantidade populacional quando passam a ser consideradas pessoas, a partir do nascimento com vida. Uma pessoa adulta pode passar a ocupar fisicamente o mesmo espao que uma criana recm-nascida porque os dois possuem capacidade para competir por um mesmo espao. Isso no seria possvel se a concorrncia fosse com um feto. O espao que o feto se acha INOCUPVEL por um ser adulto. A pessoa em questo pode competir por espao com a gestante, mas no com o feto, pois necessrio nascer com vida para poder competir. Ademais, a idade de uma pessoa contada no a partir do momento da concepo, mas a partir do momento em que nasceu com vida. A vida da pessoa quantificada a partir de seu nascimento (contada em aniversrios) e no em sua fase pr-natal. No mbito da psicologia, a morte de um recm-nascido configura um evento mais trgico do que o espontneo aborto de um feto, porque os investimentos e as expectativas emocionais passam a subir quando a mente humana presencia o momento do nascimento com vida e, por
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isso, a morte inesperada de um recm-nascido tem um impacto mais traumatizante do que seria se esse indivduo no chegasse a nascer vivo. Depois dessas observaes, se conclui que a alegada existncia de vida no feto no compatvel ideia de uma vida pronta, sendo compatvel apenas com a ideia de que essa vida ainda no est preparada para ser completa. impossvel individualizar o feto do mesmo jeito que individualizamos o recm-nascido no nosso Direito. Apesar de ser assim, o Direito Penal e o Direito Civil insistem em tutelar a vida do feto como se ela fosse em sua forma completa. Por no nascer com vida, o feto permanece to vivo quanto qualquer outro sistema biolgico, rgo, tecido e clula dentro de um organismo completo. No entanto, o feto no pode ser concebido como vida humana passvel de contrair direitos pelo fato dele ainda estar em processo de desenvolvimento, no sendo ainda uma forma completa de vida: pessoa(sujeito de direitos). Pelo feto representar valor de vida inferior ao contemplado em uma pessoa nascida com vida, resta ao Direito reconhecer a ausncia do valor de uma vida completa no feto e assinalar a alternativa f, conforme a questo de mltipla escolha ilustrada no item 3.1.4, j que a nica alternativa que vem a sobrar aps todos esses argumentos de cunho cientfico. Essa alternativa a da teoria FISIOLGICA do comeo de uma vida humana, para a qual o Direito deve legalizar o aborto de forma irrestrita, enquanto o feto no estiver pronto para nascer.
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CONSIDERAES FINAIS O presente trabalho, em verdade, procurou fundamentar o aborto irrestrito da forma mais racional possvel, deixando de lado o que a religio e o que a opinio geral tm a dizer sobre o assunto. Portanto, a expectativa deste trabalho haver produzido um texto persuasivo, no sentido de que o aborto irrestrito venha a se tornar realidade no Brasil futuramente, a exemplo do que j o no Canad presentemente. Para tal, e principalmente sem violar o texto constitucional, o caminho para a legalizao do aborto irrestrito resulta na excluso do aborto consentido pela gestante do Cdigo Penal e, por outro lado, basta s deixar que o inciso V do 2. do artigo 127 do mesmo dispositivo legal cuide do aborto sem o devido consentimento; porque no h vida humana em sua plenitude no feto e, sim, ela s em potencial, o que insuficiente que o Direito deixe de priorizar autonomia procriadora da mulher. Logo, em ateno s hipteses levantadas pela introduo desta monografia, a teoria fisiolgica defendida no terceiro captulo, bem como a srie de argumentos jurdicos e cientficos desenrolados satisfizeram este autor no sentido de terem respondido aos questionamentos a e b da introduo (ver pgina 10), assim como os precedentes histricos, teolgicos, mitolgicos e sociolgicos dos dois primeiros captulos atenderam s hipteses seguintes aos mencionados questionamentos. Tudo isso em promoo para que o Estado devolva, mulher, a completa autonomia procriadora ao descriminalizar o aborto de forma irrestrita, e lhe oferea um servio digno adequado para que ela possa realizar o aborto, sob o entendimento de que a vida, enquanto completa, passa a ser tutelada pelo Estado a partir do nascimento e, at l, a mulher a quem cabe a deciso de dar continuidade ou no vida em formao do feto.
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REFERNCIA DAS FONTES CITADAS EMMERICK, Rulian. Aborto: (Des)criminalizao, Direitos Humanos e Democracia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. DWORKIN, Ronald. O Domnio da Vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. DELUMEAU, Jean. Histria do Medo no Ocidente: 1300-1800, uma Cidade Sitiada. 3 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1989. BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as Conseqncias Econmicas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999. ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em Busca das Penas Perdidas: a Perda da Legitimidade do Sistema Penal. 5. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001. FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a Vontade do Saber. 7. ed. Rio de Janeiro: Edies Graal, 1988. DUBNER, Stephen J.; LEVITT, Steven D.. Freakonomics: o Lado Oculto e Inesperado de Tudo O Que Nos Afeta. 11. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.