ELEMENTOS ESENCIALES PARA LA EXISTENCIA DE LAS SOCIEDADES

CARABALLO ALMEIDA OCTAVIO ENRIQUE

UNIVERSIDAD DEL ATLANTICO FACULTAD CIENCIAS HUMANAS PROGRAMAS: DERECHO EXTENSIN NOCTURNA ASIGNATURA: DERECHO COMERCIAL SOCIEDADES GRUPO 6

15/10/2013

ELEMENTOS ESENCIALES PARA LA EXISTENCIA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Todo contrato de sociedad es eminentemente personal, porque se forma en consideracin a las personas contratantes. 1. Es sinalagmtico, porque en el momento de su formacin, cada uno de los asociados se obliga a hacer un aporte, y hay entre ellos reciprocidad de obligaciones y derechos. 2. A ttulo oneroso porque cada uno de los asociados arriesga su aporte respectivo. 3. Es de buena fe, pues aunque sta es necesaria en todos los contratos y en todos los actos de la vida, es an ms necesaria, si es posible, en materia de sociedad la cual reposa sobre la confianza que se tienen entre s los coasociados. 4. Es al mismo tiempo conmutativo y aleatorio; se observar la reunin de estos dos caracteres que, en general, se excluyen. 5. Cada uno de los asociados est obligado para con los otros a aportar una cosa cierta, lo que le da el carcter de un contrato conmutativo, cuando se consideran los asociados y la sociedad con relacin al objeto que ellos se proponen, que es la probabilidad de ganancias o prdidas, se encuentra el carcter aleatorio. Ahora bien, se entiende por contrato de sociedad, segn lo establecido por el artculo 98: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa

o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados1 El anterior artculo define los elementos esenciales para la existencia de las sociedades, a saber: 1) 2) 3) 4) Pluralidad de socios Aporte de los asociados Reparto de utilidades Animus societatis

Podemos entender estos elementos como elementos esenciales de fondo, y cada uno consiste en lo siguiente:

1) Sujeto.
Persona natural o jurdica. Sujetos de derecho y obligaciones y que por regla general se rige en materia contractual. Estos sujetos pueden ser: Sujetos en el derecho privado; se aplica el principio de la pluralidad de las partes por lo menos dos sujetos en toda sociedad que nace de un contrato celebrado entre dos o ms partes. Sujetos en el derecho pblico; se rigen por la Ley Orgnica de la Administracin Pblica, publicada en la Gaceta Oficial N 37305 de fecha 17 de octubre 2001. Las empresas propiedad del Estado de Entidades Federales y de los Municipios. Sujetos de un solo socio; destaca Rodrguez (p.79 Tomo II) que luego de constituida cualquier especie de sociedad por dos o ms personas se admite que uno de los asociados o un tercero adquiera la totalidad del capital accionario y la sociedad subsistir solo con este. Los socios pueden ser personal naturales, jurdicas o concurrir unas y otras.

Cdigo de Comercio Colombiano, artculo 98.

2) Aporte(s).
Aporte en Especies o Cosas. El aporte debe consistir, segn la Ley (Art. 1649 Cdigo Civil) en "la propiedad o el uso de las cosas" o en la "propia industria". La palabra cosa est empleada aqu en el sentido jurdico y amplio de todo aquello que pueda ser posedo, lo cual incluye tanto las cosas materiales, como los derechos y otras cosas inmateriales. El aporte puede consistir, en la propiedad de las cosas o en el uso de las mismas. La palabra uso debe entenderse aqu, como equivalente a goce y no en el sentido restringido de derecho real, como desmembracin de la propiedad. El aporte del uso de una cosa es un derecho que puede ser tanto real como personal. Ese derecho abarcara todas las formas legales posibles para gozar o usar de las cosas aportadas. Generalmente el aporte consiste en dinero: se llama aporte en numerario. Los aportes en especie pueden ser bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales, y consistir en la propiedad o el uso de esos bienes y puede ser tambin la industria de uno o ms de los asociados. Sanojo opina que el crdito de un comerciante no puede servir de aporte, nosotros s haremos que ste puede consistir en todo objeto apreciable en dinero, aunque sea inmaterial, como una clientela, una marca de fbrica, en el nombre y el crdito comercial del asociado; estn muy distantes de pensar como l los autores modernos. Todo lo que puede ser objeto de una obligacin, todas las cosas que estn en el comercio y que son apreciables en dinero, son, pues, susceptibles de constituir un aporte. En Plena Propiedad o del Uso. Los aportes varan segn las cosas que forman su objeto, existiendo tambin diferencias relativas a los derechos adquiridos por la sociedad. El aporte

puede realizarse de diversas maneras: en plena propiedad o en el uso de la cosa aportada. Si el aporte ha sido hecho en propiedad, la sociedad se hace propietaria de l, quedando la cosa aportada a su riesgo. El socio que la aporta no tiene en adelante ms derecho sobre ella que cualquiera otro de sus coasociados. Sin embargo, si se trata de inmuebles hay que aplicar respecto a terceros las reglas relativas al registro. Lo mismo podemos decir del usufructo o de cualquier otro derecho real sobre la cosa. Si se tota del simple goce de la cosa, la sociedad adquiere entonces un derecho anlogo al del arrendatario, derecho que debiera ser registrado si el aporte se ha hecho por una duracin mayor de seis aos. Cuando se aporta un crdito, la sociedad no tiene derechos contra terceros sino despus que la cesin; se ha notificado al deudor, o que ste la ha aceptado como dispone el artculo 1550 del Cdigo Civil; rmenos que el crdito revista una forma comercial, pues en este caso le sern aplicables las disposiciones pertinentes del Cdigo de Comercio. Cuando el aporte se ha hecho en propiedad, la situacin del socio que hace el aporte con respecto a la sociedad es, en principio, similar a la de un vendedor con respecto al comprador, por lo cual habr que aplicar los principios generales referentes al traspaso de propiedad. En consecuencia, por lo que respecta a los riesgos, si el aporte consiste en un cuerpo cierto, la sociedad se hace propietaria por el solo hecho de la convencin, independientemente de toda tradicin y ella correr con los riesgos de la cosa desde el momento de la convencin, sin que su prdida pueda dar lugar a la nulidad del contrato. Pudiera pensarse que ese principio general de la venta queda derogado en lo relativo a la sociedad, toda vez que el artculo 1675 del Cdigo Civil dispone que: "Si uno de los socios ha prometido poner en comn la propiedad de una cosa, y sta perece antes de haber sido realmente

aportada, la sociedad queda disuelta respecto de todos los socios..." Pero casi todos los autores estn de acuerdo, y aun la jurisprudencia, en admitir que la disposicin legal que comentamos tan slo es aplicable para los casos de excepcin en que la sociedad no adquiera inmediatamente la propiedad de la cosa aportada, lo que sucedera por ejemplo, cuando los asociados han convenido en diferir hasta cierta poca (de hecho posterior a la prdida) el traspaso de la propiedad, o cuando el objeto ha sido prometido bajo condicin y perezca antes de cumplirse esta, o cuando el comienzo de la sociedad se ha fijado para una fecha posterior y la prdida de la cesa sobreviene antes. En estos casos, no pudiendo el asociado efectuar el aporte prometido, procede la disolucin de la sociedad respecto de todos los socios. Cuando el aporte ha sido el uso de una cosa, hay que distinguir si se trata de un, derecho real de usufructo o de uso, o el simple goce de la cosa. En el primer caso, son aplicables las disposiciones pertinentes al usufructo y al uso en cuanto a los riesgos y en cuanto a la constitucin de esos derechos reales. En el segundo caso, es aplicable el artculo 1660 del Cdigo Civil. As, si las cosas cuyo solo goce ha sido puesto en la sociedad, consisten en cuerpos ciertos y determinados, que no se consumen por el uso, quedan a riesgo del socio que sea su propietario. El socio, en este caso, no aporta una serie de prestaciones sucesivas y, en consecuencia asume la obligacin continua de hacer gozar a la sociedad durante todo el tiempo de su duracin o por el tiempo convenido de la cosa aportada. Si la cosa as aportada perece despus de la constitucin de la sociedad, el socio se encuentra imposibilitado de cumplir con su aporte y procedera la disolucin de la sociedad en virtud de lo dispuesto en la primera parte del Art.1675 del Cdigo Civil. Si las cosas cuyo solo goce a sido puesto en la sociedad son las que se consumen por el uso, si se deterioran guardndolas, si se han destinado a la venta, o si se han puesto en sociedad con estimacin constante de inventario, quedan a riesgo de la sociedad. En estos casos el aporte consiste en un cuasi-

usufructo a favor de la sociedad, y esta, en su condicin de cuasi-usufructuaria, se hace propietaria de los bienes cuyo solo goce ha sido aportado, por lo cual se justifica que los riesgos queden a su cargo. Se concluye: a. Si los objetos se deterioran con el uso no han perecido para la poca de la disolucin de la sociedad, esta no puede librarse entregndolos, en el estado en que se encuentran, al socio que los aporto; pues para fijar el valor de las cosas que se deterioran con el uso de cuyo valor ser deudor a la sociedad, hay que colocarse en el momento en que el aporte fue hecho y no en el momento de la disolucin de aquella. b. Si las cosas aportadas se deterioran con el uso han aumentado de valor para la poca de la disolucin de la sociedad el socio que las aport no tendr el derecho de volverlas a tomar en especie, pues a l tan solo corresponde el valor por el cual fueron estimadas al momento de hacer el aporte. c. Basta la simple estimacin tanto de los inmuebles como de los muebles aportados, para hacer a la sociedad propietaria de ellos, sin necesidad de una declaracin expresa al respecto. d. Que la estimacin de los bienes aportados puede ser hecha en cualquier otra parte que no sea en el inventario, pues los trminos al respecto del Art.1660 del Cdigo Civil se consideran simplemente enunciativos. Cuando el aporte del uso no confiere ningn derecho real sobre la cosa aportada, sino que consiste en el simple goce de la misma se considera como mueble y la sociedad tiene un derecho personal contra el asociado; y an cuando el goce de la cosa aportada fuere sobre un inmueble, ser siempre considerado como mueble, porque dicho goce no da sino un derecho a los frutos.

Aporte de Industria. Generalmente uno o ms socios prometen aportar su industria a la explotacin de la sociedad, y este aporte constituye una obligacin de hacer, extensin indicada por el artculo 1656 del Cdigo Civil. Si el socio que ha prometido su industria, ejerce separadamente una igual a la que ha prometido a la sociedad debe dar cuentas de todas las ganancias realizadas y a las cuales tiene derecho la sociedad; pero si el socio, empleando su industria fuera de la sociedad, ha causado a esta un perjuicio superior al provecho obtenido, como la atribucin de este provecho a la sociedad no es suficiente para indemnizarla, el socio debe reparar ntegramente el perjuicio causado, pues el citado artculo 1656, al indicar un modo de reparacin, no excluye el que pueda resultar del derecho comn. Si la industria que el asociado ejerce separadamente, no es la misma que es objeto de la sociedad, no est obligado a dar cuenta a sta de los productos de la otra industria, no ofrecida por l en el contrato, pero los socios pueden reclamarle el tiempo que invierte en ella, si perjudica a la sociedad. El aporte de industria es sucesivo, como el del goce, y como consiste en una obligacin de hacer, sta no est enteramente ejecutada sino cuando el socio ha suministrado su industria durante todo el tiempo previsto en el contrato. Los riesgos estn, a cargo del socio industrial, y si ste, debido a circunstancias de enfermedad, ausencia, accidentes, etc., ms o menos permanentes, se encuentra en la imposibilidad de continuar prestando su cooperacin efectiva, la sociedad puede disolverse como en el caso de prdida de la cosa cuyo goce ha sido aportado a la sociedad. Si la sociedad por cualquier causa se disuelve antes del tiempo fijado en el contrato social, debe considerarse que el socio industrial no ha podido realizar ntegramente su aporte, por lo que sera de justicia hacerle sufrir una reduccin proporcional a su parte en los beneficios, toda vez que

aqulla ha sido fijada en consideracin del monto o de la duracin de su aporte.

3) Fin Econmico Comn.

Consiste en multiplicar y dividir entre los socios las ganancias. Beneficios. Organizada la sociedad por los diversos aportes de los miembros que la componen, debe ser explotada para un fin econmico comn. Es menester que el fin que se propone la sociedad sea un fin comn, es decir, en provecho de todos los asociados y de cada uno de ellos simultneamente. Ese fin debe tratar de proporcionar ventajas, no simplemente morales, sino pecuniarias, pues es de esencia del contrato de sociedad que el fin perseguido sea un fin econmico. En la distribucin de beneficios no es necesario que todos los asociados tengan una parte igual, la parte de uno puede ser mayor que la de otro, habida consideracin al valor de sus respectivos aportes, pero s es menester que todos participen en cierta proporcin de los beneficios, de tal manera que sera nula la clusula que aplicase a uno solo de los socios la totalidad de los beneficios, as como tambin sera igualmente nula la que eximiera de toda parte en las prdidas. Prdidas. Las prdidas, lo mismo que los beneficios, resultan de la comparacin que se hace entre el activo social primitivo, levantado el da de la formacin de la sociedad, y el activo tal como resulta del inventario ulterior el da de la liquidacin. Habr beneficios si este inventario arroja un excedente, y prdidas si establece una disminucin de valores activos, deduccin hecha del pasivo. La cifra real de las prdidas o de las ganancias es aquella que da el resultado final de todas las operaciones consumadas por la sociedad

durante su existencia ms o menos prolongada, y no las que resulten del examen de las operaciones tomadas aisladamente, pues hay que hacer en el conjunto de las operaciones, la compensacin entre las prdidas y los beneficios parciales.

4) Animus Societatis.
Que existan entre los socios una verdadera intencin e inters para formar parte de una sociedad mercantil. Rodrguez en su obra El Registro Mercantil en Venezuela Tomo II define, El Animus Societatis es la voluntad declarada y explicita de las partes de querer formar parte de la sociedad.(p.78); por su parte el citado autor seala que es un elemento indispensable tanto para el nacimiento como para la subsistencia del ente social, as los contratantes deben tener la voluntad de constituir una sociedad para el cumplimiento de un objetivo determinado (aportes, dinero o bienes, y repartirse entre s las utilidades). Rodrguez toma nota de Narvez (p.105-134) sealando que el Animus Societatis es una voluntad igualitaria porque ningn socio est subordinado a los dems consocios y es siempre interesada porque el espritu de lucro los impulsa a todos.

La Confianza.
La confianza es determinante en ciertos contratos, como el mandato, la comisin, el depsito, la locacin de servicios y el contrato de obra.

10