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Facilitadora Prof. Marisol Yanes Autora Antonio Jos Rondn Enriqueta Raldires Lilibeth Martnez Gerardo Rozo
INTRODUCCIN
La Patria Potestad, tiene sus or enes en tie!"os de los ro!anos, de donde "or su"uesto, "ro#iene todo o $asi todo nuestro ordena!iento %urdi$o o$$idental. Eran los tie!"os en los $uales el "ater fa!ilias "oda dis"oner de todo $uanto "osea $o!o bienes, in$lu&endo los es$la#os, & en $ierta for!a, de la #ida o !uerte de los hi%os '%us #itae ne$isque(. Este dere$ho sobre los hi%os, e%er$ido "or el "ater fa!ilias, $on el tie!"o se fue refor!ando, hasta lle ar a $on#ertirse en !)s que un dere$ho del "adre sobre los hi%os, en una siste!a de "rote$$in su"raestatal, &a que es el Estado quien #i ila la "rote$$in de los dere$hos & deberes que tienen los "adres "ara $on sus hi%os, de all lo !)s no#si!o en "rote$$in de *ere$hos del +i,o & del Adoles$ente $o!o lo es la L-P+A 'Le& -r )ni$a "ara la Prote$$in del +i,o & del Adoles$ente(, En $uanto al te!a de la Patria Potestad & su #in$ula$in dire$ta $on el *ere$ho de .a!ilia, "or ser sta la $lula de la so$iedad & donde el ni,o na$e, $re$e & se desarrolla, no quere!os ahondar !u$ho, "or no dis$utir entre quienes "iensan que el *ere$ho de .a!ilia, !)s que de *ere$ho Pri#ado, ha "asado a ser "arte substan$ial del *ere$ho P/bli$o, "or ser el Estado el "rin$i"al "rota onista de este ti"o de *ere$ho o en todo $aso, un ter$er ti"o de *ere$ho que re/ne "arti$ularidades del Pri#ado & P/bli$o si!ult)nea!ente. En 0enezuela, la L-P+A es quien esti"ula el 1iste!a de la Patria Potestad o 1iste!a de .ilia$in Paterna, siendo au2iliada "or $iertos art$ulos, a/n #i entes en esta !ateria, del 3di o 3i#il 0enezolano. Por ser un te!a de!asiado $o!"le%o, que "resenta di#ersas &u2ta"osi$iones, he!os querido hablar "ri!era!ente de las di#ersas $lases de rela$iones que se dan entre los "adres e hi%os & #i$e#ersa, "ara lue o hablar, del te!a que nos interesa4
La Patria Potestad, todo ello en el !ar$o de la le isla$in #i ente en la Re"/bli$a 5oli#ariana de 0enezuela. Es"ero que este "eque,o traba%o de in#esti a$in del $ual se $itan las fuentes al final, sir#a "ara quienes en otros lu ares fuera de !i "as, ne$esiten infor!a$in referente a este !in/s$ulo te!a dentro del #ariado !undo del *ere$ho 3i#il. La "atria "otestad es una fun$in que debe desarrollarse sie!"re en inters de los !enores. El su"re!o inters del !enor ri e toda la !ateria & $uando se "uede "oner en "eli ro "or el ra#e in$u!"li!iento de los "ro enitores de sus deberes res"e$to de los hi%os e hi%as el ordena!iento %urdi$o ha "re#isto !edidas $o!o la sus"ensin de la "atria "otestad, la "ri#a$in de la "atria "otestad, o las "enas que re ula el 3di o "enal de inhabilita$in & "ri#a$in de la "atria "otestad. 6no de los !)s ra#es in$u!"li!ientos de los deberes deri#ados de la "atria "otestad es la #iolen$ia de nero, atentar $ontra la #ida o la inte ridad fsi$a de la !adre "or "arte del "adre atenta no slo $ontra el su"re!o inters de los !enores a un desarrollo de su "ersonalidad, sino ta!bin $ontra dere$hos funda!entales de la !adre a su inte ridad o #ida que deben "re#ale$er sobre el dere$ho de los "adres !altratadores a rela$ionar se $on sus hi%os. Por todo ello, en $asos de #iolen$ia de nero se %ustifi$a $lara!ente la "ri#a$in de la "atria "otestad del !altratador res"e$to de sus hi%os, & $o!o !ni!o la sus"ensin del r i!en de #isitas. .inal!ente, el !ane%o de herra!ientas teri$as, do$trinales & le islati#as "er!itir) en los estudiantes rela$ionar, $o!"arar & a"ortar solu$iones %urdi$as a los $onfli$tos fa!iliares en$ontrados. Es a tra#s de esta 6nidad 3urri$ular que na$en los $ono$i!ientos "ertinentes a la for!a$in de "rofesionales que $ontribu&an al desarrollo de una so$iedad !)s %usta & equitati#a $on un a!"lio sentido de $o!"ro!iso so$ial, que $ontribuir)n a que ten an una #isin de las fa!ilias $o!o base funda!ental de la so$iedad, & que di$hos $ono$i!ientos sean trans!itidos a sus fa!iliares.
Esta le& tiene "or ob%eto disfrute "leno & efe$ti#o de sus
arantizar a todos los ni,os, ni,as & dere$hos & arantas, a tra#s de la
adoles$entes, que se en$uentren en el territorio na$ional, el e%er$i$io & el "rote$$in inte ral que el Estado, la so$iedad & a fa!ilia deben brindarles desde el !o!ento de su $on$e"$in. 7.8 Conc &to d Patria Pot %tad' 1e entiende "or "atria "otestad el $on%unto de deberes & dere$hos de los "adres en rela$in $on los hi%os que no ha&an al$anzado la !a&ora, que tiene "or ob%eto el $uidado, desarrollo & edu$a$in inte ral de los hi%os. Enton$es "ode!os dedu$ir que4 9Es un r i!en de "rote$$in $onstituido "or un $on%unto de dere$hos & deberes que la le& $on$ede, a tra#s de "oderes & fa$ultades a los "adres sobre la "ersona & bienes de sus hi%os !enores no e!an$i"ados, "ara "er!itirles el $u!"li!iento de sus obli a$iones, que se $on$retan en el desarrollo & la for!a$in inte ral del !enor9. Asi!is!o, el art$ulo :;< de la Le& -r )ni$a "ara la Prote$$in del +i,o & del Adoles$ente estable$e que la "atria "otestad es el $on%unto de deberes & dere$hos de los "adres en rela$in $on los hi%os que no ha&an al$anzado la !a&oridad, que tiene "or ob%eto el $uidado, desarrollo & edu$a$in inte ral de los hi%os. *e !anera que la "atria "otestad #a a $o!"render la uarda, re"resenta$in & la ad!inistra$in de los bienes de los hi%os so!etidos a ella. (ui n la ) rc *e a$uerdo a la L-P+A, "ara e%er$er la "atria "otestad, $on%unta!ente $on el otro "ro enitor o slo, se requiere tener la titularidad de la "atria "otestad & no haber sido "ri#ado de la "atria "otestad "or de$lara$in %udi$ial sin haber sido restituido de ella.
1e "uede de$ir que los "rin$i"ios que ri en la Patria Potestad en nuestro dere$ho son tres4 =.8 La "atria "otestad es e2$lusi#a!ente un r i!en de "rote$$in. 7.8 la "atria "otestad es un r i!en de "rote$$in que solo se a"li$a a los !enores no e!an$i"ados. :.8 la "atria "otestad es el r i!en que ofre$e !a&ores arantas "ara la "rote$$in de quienes est)n so!etidos a ella "orque $uenta $on el $on$urso de los "rote$tores naturales de estos
R %tituci-n o &roc di.i nto El "ro enitor que soli$ita la Restitu$in de la Guarda, debe $o!"robar "lena!ente en %ui$io que se !odifi$aron los su"uestos que sir#ieron de base a la "ri#a$in de su dere$ho, debindose $o!"robar ta!bin que quien la tiene en la a$tualidad est) $u!"liendo $abal!ente $on las obli a$iones que le i!"one la uarda. 'Art$ulos :>= & ?7:(. Proc di.i nto D / n cu.&lir% lo% %i"ui nt % &a%o%0 a. @ni$io 'Art$ulo ?==( 1oli$itud "re#ia es$rita u oral, a$o!"a,ado de las "ruebas do$u!entales que dis"on a. /' Ad.i%i-n ! . dia% &ro1i%ional % 4 'Art$ulo ?=7( *is"osi$in del Juez de las !edidas "ro#isionales !)s $on#enientes al inters del ni,o o adoles$ente, "re#ia a"re$ia$in de la ra#edad & ur en$ia de la situa$in. c' In2or. d l ,ui&o .ultidi%ci&linario 'Art$ulo ?=:( @nfor!e so$ial, "si$ol i$o o "siqui)tri$o del ni,o o adoles$ente & de sus "adres,
re"resentantes o res"onsables, "ara $ono$er su situa$in !aterial, !oral & e!o$ional. d' Citaci-n 'Art$ulo ?=;( se $itar) al de!andado !ediante boleta en la $ual se e2"resar) el ob%eto & los funda!entos de la re$la!a$in & fi%ar) el ter$er da si uiente a la $ita$in, "ara que $onteste la soli$itud. *e no $u!"lirse se $olo$ar) un /ni$o $artel en uno de los diarios 'art$ulo ?=?( donde se se,alar) la hora del ter$er da si uiente a la "ubli$a$in, "ara su $o!"are$en$ia. ' Co.&ar c ncia4 'Art$ulo ?=>( El Juez intentar) la $on$ilia$in entre las "artes & de no lo rarse, se "ro$eder) a or todas las e2$e"$iones & defensas $ualquiera sea su naturaleza. 2' La&%o &ro/atorio 'Art$ulo ?=<( La"so abierto a "ruebas rela$ionadas al "ro$edi!iento, ha&an o no $o!"are$ido las "artes interesadas 'A das( "ara "ro!o#er & e#a$uar las "ruebas que las "artes esti!en "ertinentesB el Juez "uede di$tar auto "ara !e%or "ro#eer fi%ando un la"so de tres das "ara e#a$uar las dili en$ias ordenadas "or l 'Art$ulo ?=A(B & "odr) rele#ar a las "artes o a los testi os de $ontestar las "osi$iones & re"re untas que $onsidere i!"ertinentes 'Art$ulo ?=C(. "' S nt ncia 'Art$ulo ?7D(, #en$ido el la"so de "ruebas o el a$ordado en el auto "ara !e%or "ro#eer, el Juez di$tar) senten$ia dentro del la"so de $in$o das. 3' A& laci-n 'Art$ulo ?77( $ontra lo de$idido se oir) a"ela$in en un solo efe$to, inter"onindose el !is!o da en que se di$te la de$isin o dentro de los tres das si uientes ;.8Conc &to titularidad d la Patria Pot %tad En "rin$i"io, la titularidad de la "atria "otestad $orres"onda tanto al "adre $o!o a la !adre '3.3. art. 7>=(, & $uando el !enor haba sido ado"tado, ta!bin al ado"tante o ado"tantes. *e a$uerdo a la L-P+A, "ara e%er$er la "atria "otestad, $on%unta!ente $on el otro "ro enitor o slo, se requiere tener la titularidad de la "atria "otestad & no haber sido "ri#ado de la "atria "otestad "or de$lara$in %udi$ial sin haber sido restituido de ella. *entro de la L-P+A la titularidad de la "atria
"otestad se ri e "or nor!as di$tadas "ara tres su"uestos & en las $uales se re ula ta!bin el e%er$i$io de la "atria "otestad.
Pri1aci-n La !edida en $uestin i!"li$a la "erdida del e%er$i$io de la "atria "otestad "or de$isin %udi$ial $on la sal#edad de que reunidas $iertas $ondi$iones los "adres afe$tados "or ella "ueden soli$itar & obtener de nue#o el e%er$i$io del que fueran "ri#ados. El "adre o la !adre o a!bos "ueden ser "ri#ados de la Patria Potestad res"e$to de sus hi%os o hi%as $uando4 a( Los !altraten fsi$a, !ental o !oral!ente. b( Los e2"on an a $ualquier situa$in de ries o o a!enaza a los dere$hos funda!entales del hi%o o hi%a. $( @n$u!"lan los deberes inherentes a la Patria Potestad d( Eraten de $orro!"erlos o "rostituirlos o fueren $onni#entes en su $orru"$in o "rostitu$in. e( Abusen de ellos o ellas se2ual!ente o los e2"on an a la e2"lota$in se2ual. f( 1ean de"endientes de sustan$ias al$ohli$as, estu"efa$ientes o "si$otr"i$as u otras for!as ra#es de f)r!a$o de"enden$ia que "udieren $o!"ro!eter la salud, la se uridad o la !oralidad de los hi%os o hi%as, aun $uando estos he$hos no a$arreen san$in "enal "ara su autor o autora. ( 1ean $ondenados o $ondenadas "or he$hos "unibles $o!etidos $ontra el hi%o o hi%a. i( 1e nie uen a "restarles la obli a$in de !anuten$in. %( @n$iten, fa$iliten o "er!itan que el hi%o o hi%a e%e$ute a$tos que atenten $ontra su inte ridad fsi$a, !ental o !oral La !edida en $uestin i!"li$a la "erdida del e%er$i$io de la "atria "otestad "or de$isin %udi$ial $on la sal#edad de que reunidas $iertas $ondi$iones los "adres afe$tados "or ella "ueden soli$itar & obtener de nue#o el e%er$i$io del que fueran "ri#ados. Por esa razn la L-P+A no in$lu&e la "ri#a$in en la e2tin$in de la titularizad de la "atria "otestad $o!o
era tradi$ional ha$erlo, "ues la nue#a le& reser#a la e2"resin Fe2tin$in de la "atria "otestadG "ara los $asos en que el "ro enitor afe$tado %a!)s "odr) #ol#er a e%er$er esa "atria "otestad. E4tinci-n d la Patria Pot %tad Por otra "arte la le& "re# la e2tin$in de la "atria "otestad 'L-P+A, Art. :?>( que i!"li$a que el "adre o la !adre $orres"ondiente "ierde la "atria "otestad sin tener dere$ho a soli$itar que se restitu&aB "ero que en la !a&ora de los $asos no es una san$in. Princi&al % r lacion % Pat rno% Filial % Antes de $o!enzar el estudio de la "atria "otestad es $on#eniente indi$ar las "rin$i"ales rela$iones %urdi$as entre "adres e hi%os, de las $uales la "atria "otestad es la !)s i!"ortante '"ero no la /ni$a(. a'+ NOM5RE CI6IL0 los "adres $o!uni$an al hi%o su a"ellido &, en "rin$i"io son quienes le atribu&en su no!bre de "ila. /'+ 7ONRA Y RESPETO0 los hi%os, $ualesquiera que sean su estado, edad & $ondi$in, deben honrar & res"etar a su "adre & a su !adre. La 8uarda ! cu%todia conc &to La uarda & $ustodia es una de las fun$iones i!"l$itas en la "atria
"otestad, que $o!o $onse$uen$ia de la ru"tura de la "are%a, "uede "asar a ser e%er$ida /ni$a!ente "or uno de los "ro enitores He%. el que se quede $on los !enores, de$idir) a$er$a del e%er$i$io ordinario de la "atria "otestad4 edu$a$in, ali!entos, ad!inistra$in ordinaria de sus bienes o "or a!bos $ustodia $o!"artida8, o in$luso se le "uede en$o!endar a otros "arientes.
(ui n la E) rc El "adre & la !adre que e%erzan la "atria "otestad tienen la uarda de sus hi%os & son res"onsables $i#il, ad!inistrati#a & "enal!ente "or el ade$uado $u!"li!iento de su $ontenido. 3uando e2ista desa$uerdo a$er$a de la de$isin que $orres"onda a uno de los as"e$tos del $ontenido de la uarda, $ualquiera de los "adres "uede a$udir ante el Juez de la 1ala de %ui$io, quien, "re#io intento, de $on$ilia$in, des"us de or a a!bas "artes & al hi%o, de$idir) el "unto $ontro#ertido en la o"ortunidad que fi%ar) $on antela$in, sin "er%ui$io de que la "arte no satisfe$ha "ueda intentar el %ui$io de $on$eder) a"ela$in. R %tituci-n o &roc di.i nto En el "ro$edi!iento de restitu$in, las autoridades %udi$iales deben de$larar si "ro$ede o no la de#olu$in in!ediata del !enor, sin $onsiderar las $uestiones de fondo relati#as a la "atria "otestad o tutela del infante. @nter!edio de la autoridad $entral debe $onsiderar los si uientes as"e$tos4 Mediante soli$itud a la autoridad $entral. *ire$ta!ente, o "or la #a di"lo!)ti$a o $onsular. Los requisitos que debe $u!"lir la de!anda de restitu$in del !enor se en$uentran "re#istos en el art$ulo de la "resente $on#en$in & son los si uientes4 La soli$itud o de!anda debe $ontener4 Los ante$edentes o he$hos relati#os al traslado o reten$in, as $o!o la infor!a$in sufi$iente res"e$to a la identidad del soli$itante, del !enor sustrado o retenido &, de ser "osible, de la "ersona a quien se i!"uta el traslado o la reten$inB La infor!a$in "ertinente relati#a a la "resunta ubi$a$in del !enor. uarda. *e esta de$isin no se
Los funda!entos de dere$ho en que se a"o&a la restitu$in del !enor. La soli$itud o de!anda deber) a$o!"a,arse de4 3o"ia nte ra de $ualquier resolu$in %udi$ial o ad!inistrati#a si e2istiera, o del a$uerdo que lo !oti#eB la $o!"roba$in su!aria de la situa$in f)$ti$a e2istente o, se /n el $aso, la ale a$in del dere$ho res"e$ti#o a"li$able.
*o$u!enta$in que a$redite la le iti!a$in "ro$esal del soli$itante. 3ertifi$a$in o infor!a$in e2"edida "or la autoridad $entral del Estado de residen$ia habitual del !enor. 3uando sea ne$esario, tradu$$in al idio!a ofi$ial del Estado requerido de todos los do$u!entos. @ndi$a$in de las !edidas indis"ensables "ara ha$er efe$ti#o el retorno. La autoridad $o!"etente "odr) "res$indir de al uno de los requisitos o de la "resenta$in de los do$u!entos e2i idos en este art$ulo si, a su %ui$io, se %ustifi$are la restitu$in.
Los e2hortos, las soli$itudes & los do$u!entos que los a$o!"a,aren no requerir)n de le aliza$in $uando se trans!itan "or la #a di"lo!)ti$a o $onsular.
Manut nci-n d 2inici-n Esta obli a$in, se /n lo estable$ido en el art$ulo :>> de la L-P+AB re$ae "rin$i"al!ente en la fi ura del "adre & la !adre del hi%o o hi%a que no ha&a al$anzado la !a&ora de edad, sin e!bar o, si el "adre o la !adre han falle$ido, no tienen los !edios e$on!i$os sufi$ientes o est)n i!"edidos "ara brindarle !anuten$in a su hi%o, la !is!a "uede re$aer ta!bin sobreB sus her!anos !a&ores, sus as$endientes "or orden de "ro2i!idad, sus "arientes $olaterales hasta el ter$er rado, su re"resentante a falta de "adre & !adre, sobre la "ersona que sea res"onsable de su $rianza 'ARE :>A
L-P+A(. La !anuten$in es la obli a$in e$on!i$a $ontinua de ase urar el bienestar de los hi%os na$idos de una rela$in o !atri!onio que &a no e2iste. Por lo eneral, es $onse$uen$ia de un di#or$io, se"ara$in o anula$in, donde se le asi na la $ustodia de los hi%os a uno de los "adres o a!bos "adres $o!"arten la $ustodia. Lo !)s "robable es que se obli ue al "adre que no tiene la $ustodia & que, "or $onsi uiente, no es el $uidador "ri!ario a "ro"or$ionar la a&uda e$on!i$a. 6n ter$ero ta!bin "uede re$ibir la !anuten$in de un !enor, $uando nin uno de los "adres tiene la $ustodia del ni,o, & el ni,o est) ba%o el $uidado de un ter$ero.
E%ta/l ci.i nto Es aquella que se refiere a la -rden de Manuten$in que le al!ente obli a a uno de los "ro enitores o en su defe$to a a!bos en "a ar "or !anuten$in del hi%o 'a(, debe e2istir la resolu$in le al d)ndole al "adre del ni,o o la ni,a en $uestin, & que tiene, "or lo tanto, la res"onsabilidad le al de !antener e$on!i$a!ente a di$ho ni,oIa. 1olo enton$es se "odr) $al$ular una $antidad a"ro"iada de a"o&o e$on!i$o & "resentar una orden de !anuten$in, &a sea a tra#s del siste!a %udi$ial o $o!o "ro$eso ad!inistrati#o. 1i el $on&u ue $ontra%o !atri!onio $on la !adre delIa ni,oIa, o si su no!bre $onsta en el $ertifi$ado de na$i!iento delIa ni,oIa, eneral!ente se "resu!e que 6sted es el "adre de di$hoIa ni,oIa, & no es ne$esaria nin una "rueba adi$ional de res"onsabilidad le al. La determinacin de manutencin de los hijos En situa$iones en las que un ni,o & el di#or$io, la deter!ina$in de !anuten$in de los hi%os "or lo eneral entra en %ue o "orque a!bos "adres est)n obli ados a !antener a los hi%os del !atri!onio. Por lo eneral, al /n ti"o de in resos se atribu&e a las "artes, si est)n e!"leados o no, sie!"re &
$uando es 9/til9 & $a"a$es de $ontribuir al sosteni!iento de los hi%os !enores. Las le&es "ueden #ariar de un estado a otro en lo que res"e$ta al $)l$ulo de !anuten$in de ni,os. 1i las "artes est)n de a$uerdo a una $ifra de !anteni!iento de hi%os, $on !a&or fre$uen$ia, un %uez 9en$ontrar9 o des$artar que la $ifra sea equitati#o, sal#o no $ohersion a $ada "arte. "autas de !anteni!iento de !enores "or lo eneral se "uede en$ontrar en lnea & ofre$er a las "artes una idea de lo que la !anuten$in de los hi%os equi#aldra a, si as lo de$ide un tribunal de %usti$ia. La% M dida% Caut lar % 1on las di$tadas !ediante "ro#iden$ias %udi$iales, $on el fin de ase urar que $ierto dere$ho "odr) ser he$ho efe$ti#o en el $aso de un liti io en el que se re$onoz$a la e2isten$ia & le iti!idad de tal dere$ho. Las !edidas $autelares no i!"li$an una res"e$to de la e2isten$ia de un dere$ho del "ro$eso, "ero s la ado"$in de !edidas %udi$iales tendientes a ha$er efe$ti#o el dere$ho que e#entual!ente sea re$ono$ido. E4tinci-n d la M dida caut lar La !edida $autelar se e2tin ue de "leno dere$ho $uando la resolu$in que $on$lu&e el "ro$eso ha adquirido la autoridad de $osa %uz ada. 1i la resolu$in final $onstitu&e una senten$ia esti!atoria, se $onser#an los efe$tos de la !edida $autelar, "rodu$indose una $on#ersin de "leno dere$ho de la !is!a en !edida e%e$uti#a. Los efe$tos de esta !edida "er!ane$en hasta el !o!ento de la satisfa$$in del dere$ho re$ono$ido al de!andante, o hasta que el %uez e2"ida una resolu$in !odifi$atoria o e2tinti#a durante la fase de e%e$u$in. 1i la resolu$in /lti!a no re$ono$e el dere$ho re$la!ado "or el de!andante, se "ro$ede a la liquida$in de $ostas & $ostos del "ro$edi!iento $autelar. El su%eto afe$tado "or la !edida $autelar "uede "ro!o#er la de$lara$in de res"onsabilidad. *e #erifi$arse la !is!a, en !odo adi$ional a la $ondena de $ostas & $ostos, se "ro$eder) a la
liquida$in & e%e$u$in de los da,os &, si el %uz ador lo $onsidera ne$esario, a la i!"osi$in de una !ulta no !a&or de diez 6nidades de Referen$ia Pro$esal. D r c3o% ,u ti n n lo% ni$o%, ni$a% ! adol %c nt % n %u% &adr % Esta le& tiene "or ob%eto arantizar a todos los ni,os, ni,as & arantas, a tra#s de la
adoles$entes, que se en$uentren en el territorio na$ional, el e%er$i$io & el disfrute "leno & efe$ti#o de sus dere$hos & desde el !o!ento de su $on$e"$in. El "adre & la !adre tienen deberes, res"onsabilidades & dere$hos $o!"artidos, i uales e irrenun$iables de $riar, for!ar, edu$ar, $ustodiar, #i ilar, !antener &, asistir !aterial, !oral & afe$ti#a!ente a sus hi%os e hi%as. El Estado debe ase urar "olti$as, "ro ra!as & asisten$ia a"ro"iada "ara que la fa!ilia "ueda asu!ir ade$uada!ente estas res"onsabilidades, & "ara que el "adre & la !adre asu!an, en i ualdad de $ondi$iones, sus deberes, res"onsabilidades & dere$hos. Asi!is!o arantizar) "rote$$in a la !adre, al "adre o a quienes e%erzan la %efatura de la fa!ilia Fi)aci-n d r9"i. n i.&rud ncia Resulta obli atorio "ara la "arte a$tora "ro"oner o indi$ar un r i!en de $on#i#en$ia fa!iliar, tal $o!o lo e2i e el art$ulo ;?> "ar) rafo se undo de la L-P+A, en $onse$uen$ia, no bastar) soli$itar la .i%a$in, sino indi$arle al Juz ador el r i!en querido. *EL PEE@E-R@-4 1e deber) *e!andar, la .i%a$in de R i!en de 3on#i#en$ia .a!iliar. e debe soli$itar del Juez, un lla!ado a la refle2in a la "ro enitora !aterna, "ara que de%e a un lado las diferen$ias que "uedan traer $o!o $onse$uen$ia el entor"e$i!iento o in$u!"li!iento del R i!en de 3on#i#en$ia .a!iliar a$ordado en la senten$ia que a tal efe$to se di$te & en este !is!o sentido se le ad#ierta, que la ne ati#a "or "arte de ella de dar $u!"li!iento $on el r i!en "rote$$in inte ral que el Estado, la so$iedad & a fa!ilia deben brindarles
a$ordado, dar) lu ar al "ro$edi!iento "enal $orres"ondiente "ara la i!"osi$in de la san$in "or desa$ato, "re#isto & san$ionado en el art$ulo 7<D de la L-P+A, sin "er%ui$io del $u!"li!iento forzoso del r i!en de $on#i#en$ia fa!iliar de $ar)$ter definiti#o. Titularidad En el Art$ulo :?C se estable$e la titularidad de la Guarda $o!o atributo funda!ental de la Patria Potestad, o sea que los "adres que e%erzan la "atria "otestad tienen la uarda de sus hi%os !enores no e!an$i"adoB & el Art$ulo :>D, to!a en $onsidera$in si los "adres #i#en ba%o un !is!o e$ho o en residen$ias se"aradas, lo que da lu ar al e%er$i$io indi#idual o $on%unto de la Guarda. R 1i%i-n ! Modi2icaci-n d la 8uarda :*;< LOPNA= 9El Juez "uede re#isar & !odifi$ar las de$isiones en !ateria de uarda, a soli$itud de quien est) so!etido a la !is!a, si tiene do$e a,os o !)s, o del "adre o de la !adre, o del Ministerio P/bli$o. Eoda #aria$in de una de$isin anterior en esta !ateria, debe estar funda!entada en el inters del hi%o, quien debe ser odo si la soli$itud no ha sido "resentada "or l. Asi!is!o, debe orse al .is$al del Ministerio P/bli$o9.. 1u ob%eti#o funda!ental, es quien e%erza la uarda $onsienta o $on#en a en $orre ir las fallas en que ha in$urrido en el e%er$i$io de la uarda, o a ello sea $ondenada "or el Juez, "re#ia la $o!"roba$in de los he$hos que de!uestre un e%er$i$io inade$uado de la uarda, & sus !oti#os no deben ser ra#es, "orque "ro$edera la "ri#a$in de la uarda. (u9 % la concurr ncia Fa.iliar Es el a$to !ediante el $ual los "adres a$uden a deter!inados lu ares $on el fin de $o!"artir $on los hi%os o en su defe$to $on todod los !ie!bros
de la fa!ilia, a fin de inter$a!biar ideas, o"iniones, entretenerse & distraerse. *entro del )!bito %urdi$o, la $on$urren$ia fa!iliar se debe a la $ita$in que ha$e un or anis!o %udi$ial a los "adres "ara que rindan de$lara$iones sobre un he$ho o a$onte$i!iento sobre los hi%os. (u % la Ado&ci-n 1e entiende "or ado&ci-n o 2iliaci-n ado&ti1a al a$to %urdi$o !ediante el $ual se $rea un #n$ulo de "arentes$o entre dos "ersonas, de for!a tal que estable$e entre ellas una rela$in de "aternidad &Io !aternidad. La Ado&ci-n Nacional La ado"$in na$ional es una !edida subsidiaria de "rote$$in a la infan$ia que "ro"or$iona una fa!ilia definiti#aa !enores que, na$idos en el "as residen en ella, "or deter!inadas $ir$unstan$ias, no "ueden "er!ane$er en su fa!ilia de ori en. La Ado&ci-n Int rnacional Es un ti"o de ado"$in "or la $ual un indi#iduo o una "are%a se $on#ierten en los "ortadores le ales & "er!anentes de un ni,o o ni,a na$idos en otro "as. Los "adres ado"ti#os $andidatos deben $u!"lir una serie de requisitos le ales "ara la ado"$in, tanto en su "as de residen$ia & $o!o en el "as de ori en del ni,o..
Conclu%ion %
3o!o he!os #isto hasta ahora, toda la nor!ati#a & la %uris"ruden$ia ira en torno al inters del !enor. Esto si nifi$a que en los $asos de #iolen$ia de nero se ado"tar)n las !edidas de sus"ensin o "ri#a$in de la "atria "otestad o de la uarda o $ustodia o del r i!en de #isitas sie!"re que e2ista un ries o $laro de "er%ui$io "ara el !enor, & as lo re ula la L-P++A & se refle%a en nu!erosas senten$ias. Pero ha& que dar un "aso !)s, ha& que "rote er a las !u%eres #$ti!as de #iolen$ia de nero. Y "ara ello se di$ta una orden de ale%a!iento, "ero esto no es sufi$iente. Ja& que a$$eder a la !u%er #$ti!a. Por ello, en los $asos en que se di$ta una orden de ale%a!iento & la !u%er se en$uentra en una $asa de a$o ida se tendra que sus"ender el r i!en de #isitas del "ro enitor !altratador "ara $on sus hi%os, "ero no &a slo "or que e2ista ries o "ara el !enor, es de$ir, "orque "ri!e el inters del !enor, sino ta!bin "orque debe "ri!ar el dere$ho de la !adre a su inte ridad fsi$a & a su #ida, que son dere$hos funda!entales de es"e$ial "rote$$in $onsa rados en el art. =? de la 3onstitu$in, que $uando $olisionan $on el dere$ho de #isita res"e$to de sus hi%os e hi%as del "adre !altratador, deben "re#ale$er. Los dere$hos a la #ida & a la inte ridad fsi$a de las !u%eres #$ti!as de #iolen$ia de nero se "ueden "oner en ries o si $o!o $onse$uen$ia de las #isitas del !altratador a sus hi%os, aunque sea en los Puntos de En$uentro .a!iliar, ste "uede obtener infor!a$in del "aradero de la !adre. *e tal !odo que la sus"ensin del r i!en de #isitas "uede tener $o!o funda!ento el ries o "ara la #ida de la !u%er #$ti!a de #iolen$ia de nero. 1u funda!ento %urdi$o es el art. =? de la 3onstitu$in es"a,ola que arantiza el dere$ho a la #ida $o!o dere$ho funda!ental, & $o!o ha de$larado el Eribunal 3onstitu$ional, la #ida es un "rius l i$o & ontol i$o, "orque sin #ida no se "uede ser titular del resto de dere$hos funda!entales. arantizar que el !altratador no "ueda
La uarda & $ustodia $o!"artida no es en esen$ia ni buena ni !ala, es una o"$in !)s. Eiene deter!inadas #enta%as sobre la uarda & $ustodia unilateral o /ni$a, "ero de"ender) de la #oluntad de los "ro enitores de lle ar a a$uerdos en inters del !enor o di$has #enta%as "odran tornarse en in$on#enientes donde el !enor sufrira las $onse$uen$ias. La le& ara onesa intenta estable$er una "referen$ia "or la $ustodia $o!"artida "orque entiende que es la !)s fa#orable "ara el inters del !enor. 1i bien, tras una detallada le$tura, a !i %ui$io es %usta!ente al re#s, la le& ara onesa si ue "i#otando, $o!o no "oda ser de otra !anera, sobre el inters del !enor, que ser) el que !arque el r i!en de uarda & $ustodia a a"li$ar. El he$ho de es$u$har a los !enores es un a$ierto de "lantea!iento de la Le&, que, en nin /n $aso debe su"oner que re$ai a sobre ste la res"onsabilidad de de$idir, ni en sentido de a$$in "ositi#a do!inando la de$isin, "or $uanto "uede "er%udi$arle, ni en sentido ne ati#o, obsta$ulizando las #isitas o la $ustodia $o!"artida del "ro enitor "or el que no ha to!ado "artido. La "oten$ia$in de la !edia$in es !u& fa#orable, "ero no ol#ide!os que la !edia$in se "rodu$e desde los abo ados, in$luso los "ro"ios, que intentan quitar ideas "o$o "r)$ti$as o #indi$ati#as de sus "ro"ios $lientes e intentan lle ar a a$uerdosB & el "ro"io Juez que "uede & debe ad#ertir las $onse$uen$ias de no lle ar a un a$uerdo. +o en #ano, en $uestiones tan deli$adas $o!o las de fa!ilia, a!bos "ro enitores deberan de%ar a un lado, las $uestiones que ha&an abo$ado al fra$aso la rela$in & "onerse a traba%ar en benefi$io de los hi%os $o!unes.
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ARAM56R6 M6K-LI3JAE- .RA+3-IMARE@+ MAR@AIPEREL80@LLAR APAR@3@- '$oord.(, Estudio de dere$ho $o!"arado sobre la re ula$in de la $ustodia $o!"artida, Ehe!is. AR+AL*- AL365@LLA, Enrique '$oordinador eneral(, En$i$lo"edia %urdi$a La Le&, Madrid, editorial La Le&, 7DDA87DDC. 3A1E@LLA 5AREA, M. F+otas sobre la uarda & $ustodia de los hi%os a "ro"sito de la ara onesa Le& de i ualdad en las rela$iones fa!iliares ante la ru"tura de $on#i#en$ia de los "adresG, Aranzadi 3i#il, nM <I7D=D 'estudio(, Editorial Aranzadi 1.A., Pa!"lona, 7D=D. *e E-RRE1 PEREA, Jos Manuel. @nters del !enor & dere$ho de fa!ilia. 6na "ers"e$ti#a !ultidis$i"linar,Madrid, @ustel, 7DDC. .@13AL@A GE+ERAL *EL E1EA*-, @nstru$$in =I7DD> de .is$ala General del Estado, sobre la uardia & $ustodia $o!"artida & el e!"adrona!iento de los hi%os !enores. *is"onible en internet en NNN.fis$al.es G-+LAL- 0ALGAK-+, Alta!ira. FAra n4 Pre#ale$en los dere$hos de los "adres sobre los de los hi%osG, en Re#ista Abo ados, no#ie!bre de 7D=D. G6@LAREE MAREO+83ALER-, 3ristina, FLa $ustodia $o!"artida alternati#a. 6n estudio do$trinal & %uris"ruden$ialG, En @ndret abril 7DDA, 5ar$elona, dis"onible en NNN.indret.$o!. G-@R@E+A LEP6E, A urtzane, FLa $ustodia $o!"artida, el inters del !enor & la neutralidad de neroG, en re#ista Aequalitas, nM =>, 7DD?, "". ?78?<. JERRA+L 5ALLE1EER-1, Mni$a. El inters del !enor en los $on#enios de la 3onferen$ia de La Ja&a de *ere$ho @nterna$ional Pri#ado. Editorial Le2 +o#a, 0alladolid, 7DD;. JER0A*A, Ja#ier & L6MAQ6ER-, Jos M. Ee2tos interna$ionales de *ere$hos Ju!anos @ =<<>8=C<>. Pa!"lona, Edi$iones 6ni#ersidad de +a#arra 1.L., =CC7. @0AR1 R6@L, Joaqun. FLa $ustodia $o!"artida tras la refor!a del 3di o 3i#ilG, en Re#ista @nternauta de Pr)$ti$a Jurdi$a. +/!. =C Enero8Junio 7DD< 1ERRA+-I5AY-*I1A+3JELR65@-I5ELL-*IMARE@+ELIARG6*-I L-PELI*ELGA*- '*tor.(I PARRA '3oordinadora(, Manual de *ere$ho ara ons, Lara oza, El Justi$ia de Ara n, 7DD<, :R edi$in