UNIVERSIDAD ANDINA DE CUSCO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA Escuela Profesional de Derecho

LA REGULACIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE MENORES EN DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y LA LIBERTAD SEXUAL

Proyecto de Tesis

Tesista: Asesor:

Cusco, Febrero del 2013

NDICE DEL PROYECTO

CAPITULO I 1. EL PROBLEMA 1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 Planteamiento del Problema Formulacin del Problema Objetivos de la investigacin Justificacin de la Investigacin Delimitacin del Estudio CAPITULO II 2. MARCO TERICO 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 Antecedentes de la Investigacin Bases Tericas Definicin de trminos Variables de Estudio Hiptesis

CAPITULO III 3. METODOLOGA 3.1 3.2 3.3 Diseo Metodolgico Poblacin y Muestra Tcnicas e instrumentos CAPITULO IV 4. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS

4.1 Recursos y Presupuesto 4.2 Cronograma MATRIZ DE CONSISTENCIA BIBLIOGRAFIA

CAPITULO I

1. EL PROBLEMA

1.1 Planteamiento del Problema

Con el afn de contribuir a favorecer la cultura de la vida, y de ser voz de quienes no la tienen y defender a los seres humanos ms desprotegidos y vulnerables, sobre todo a aquellos a los que se pretende arrebatar el fundamental derecho a la vida, privndolos del ejercicio de sus derechos, es importante establecer con claridad conceptos en torno a los derechos de la persona, desde el momento de su concepcin hasta su muerte natural, as como precisar cules son los derechos que le asisten segn el marco jurdico nacional.

Frente a los que se atribuyen el derecho a decidir sobre la vida de los dems, y por ende a negarles derechos fundamentales inherentes a todo ser humano, movidos desde las ms diversas convicciones, intereses o ideas polticas, de lo cual la historia reciente de la humanidad nos presenta dramticas experiencias de muerte y destruccin; el respeto a la vida y a la libertad nos llama a reflexionar y nos obliga a alzar la voz para insistir en la necesidad de reconocer los derechos y garantas fundamentales de todo ser humano, especialmente el derecho a la vida, del que dimanan todos los dems.

Sobre el tema de los derechos, la humanidad ha realizado muchos avances y as hablamos hoy de los Derechos Humanos Universales, de los Derechos del Nio, de los Derechos de la Mujer, de los Derechos de los Jvenes, de los Derechos de los

Adultos Mayores, de los Derechos de los Discapacitados, etctera, todos los cuales buscan la proteccin de la persona humana a partir del reconocimiento de su dignidad, en sus mltiples proyecciones y circunstancias concretas.

La presente investigacin pretende contribuir al anterior proceso de maduracin sobre los derechos humanos, promoviendo la conciencia de los Derechos del concebido, en particular pretendemos establecer que reconocimiento jurdico hace de estos derechos el Cdigo Civil vigente en el Per. Esperamos que nuestra reflexin pueda inducir a que muy pronto quede plasmado en los diferentes cuerpos normativos el reconocimiento firme y claro de los derechos del concebido no nacido, y en particular no queden dudas sobre su derecho a la vida desde el momento mismo de la concepcin

En este estudio se pretende un anlisis y reflexin en torno a la doctrina y normativa jurdica peruana, en particular en el Cdigo Civil vigente, con la intencin de crear conciencia en la sociedad y generar las normas legales que reconozcan, promuevan y defiendan estos derechos, para que sean respetados por los individuos y las instituciones.

1.2 Formulacin del Problema

Cul es la incidencia de la regulacin de la Responsabilidad Penal de menores en la eficacia de la norma penal? 1.3 Objetivos de la investigacin

1.3.1

Objetivos Generales

1 Analizar y establecer cul es la Doctrina y el Marco Legal que fundamentan la tutela de los derechos de los concebidos no nacidos. 2 Estructurar una frmula adecuada del artculo 1 del Cdigo Civil vigente en el Per, que posibilite una tutela adecuada de los derechos de los concebidos no nacidos.

1.3.2

Objetivos Especficos

1 Fundamentar de manera suficiente la condicin humana del concebido no nacido, as como su individualidad que lo hace diferente a sus progenitores. 2Analizar de manera crtica y reflexiva las diversas teoras en torno a la condicin humana del concebido no nacido. 3 Determinar y analizar cul es el Fundamento Jurdico (Internacional y Nacional), que tutela los derechos de los concebidos no nacidos. 4 Identificar y sistematizar cuales son los derechos de los concebidos no nacidos, tutelados por las normas jurdicas peruanas. 1.4 Justificacin de la investigacin

La relevancia de la presente investigacin parte desde las siguientes premisas:

1) Que es de suma importancia definir a partir de la doctrina y del marco legal, cual es la situacin del concebido no nacido, cuales son los derechos que le asisten y que aspectos ms debieran tutelarse suficientemente. La vida humana siempre ser un tema gravitante para la sociedad y en ella para la ciencia jurdica, en tanto que el valor de la vida humana desde sus inicios hasta el momento postrero resulta capital en toda meditacin y accin humana.

2) El presente estudio tiene relevancia de carcter social puesto que aborda un aspecto central como es la vida humana en sus inicios, as mismo su relevancia jurdica radica en que la reflexin en torno al concebido no nacido se har tambin desde el punto de vista jurdico para precisar los alcances de las normas vigentes que lo tutelan e identificar los derechos que corresponde a la sociedad organizada proteger y defender a favor del concebido.

3) Considero que los resultados de la presente investigacin pueden motivar estudios posteriores que aborden el tema desde diversas perspectivas, e incluso que recalen en propuestas de carcter legislativo en bien de la tutela de los derechos del concebido no nacido, ello en el contexto peruano. 1.5 Delimitacin del estudio

1.5.1

Delimitacin geogrfica

El mbito geogrfico donde se realizara el estudio est circunscrito al contexto del territorio peruano, especficamente al Cdigo Civil vigente en el Per, aunque en el desarrollo del trabajo tengamos que hacer un anlisis de la legislacin comparada. 1.5.2 Delimitacin temporal

La presente investigacin de carcter transversal, se desarrollar el presente ao 2012, y en su anlisis legal estar referida fundamentalmente al Marco Jurdico vigente en el Per . 1.5.3 Delimitacin social

La investigacin se orienta a toda la poblacin peruana en la que se pretende crear conciencia respecto a los derechos que asisten a los concebidos no nacidos, en el contexto de las leyes peruanas.

CAPITULO II

2. MARCO TEORICO

2.1

Antecedentes de la Investigacin

Antecedente 1

El primer antecedente de mi investigacin lo constituye la tesis titulada: ESTATUTO JURIDICO DEL CONCEBIDO. El autor es Francesco Zapalla, quien presento este estudio en la Pontificia Universidad Javeriana de Colombia el ao 2007.

El tema medular de la proteccin jurdica del concebido es la determinacin del momento desde cuando se entiende empieza o existe vida. Los sistemas jurdicos del commonlaw y del civil law tienen divergentes modelos normativos, jurisprudenciales y doctrinales que imponen soluciones distintas a las controversias sobre las varias hiptesis de fecundacin mdicamente asistida y de la consecuente responsabilidad mdica y en especfico por los daos wrongfulbirth y wrongfullife. En esta ltima categora, el individuo puede hacer valer un derecho invocando la reparacin del dao a su salud provocado durante la concepcin, en el ejercicio del derecho a no nacer. Antecedente 2

El segundo antecedente de mi investigacin lo constituye la tesis titulada: DERECHO COMPARADO SOBRE EL ABORTO. La autora es la Lic. Alma Arambula Reyes, quien presento su investigacin en el Centro de Informacin y Anlisis de la Cmara de Diputados de Mxico, el ao 2008.

El anlisis de la legislacin del aborto es central en cualquier estudio que se haga sobre el tema, pues es precisamente su situacin de ilegalidad lo que a lo largo dela historia ha dado origen a mltiples e intensos debates y controversias nacionales e internacionales y entre diversos actores sociales, como son la Iglesia, Pro-vida, mdicos, juristas, polticos y diversos representantes de la sociedad civil.

El aborto ha sido a lo largo de la historia un tema controvertido por todo lo que involucra, y ha entrado a debate, discusiones por ejemplo: si desde la concepcin podemos hablar de un ser humano?, a que tiempo podemos hablar de la viabilidad del producto convirtindose en ser humano? El aborto abarca reas como la medicina, la tica, la religin y por supuesto la salud. Anualmente miles de mujeres fallecen por causa de un aborto mal practicado, o por condiciones insalubres o porque los abortos son realizados por personas queno son profesionales.

En algunos pases est legislado el aborto, los cuales permiten el aborto teraputico, tico, eugensico y tratan de que sea lo ms seguro posible, dndole a la mujer toda la informacin necesaria para que pueda tomar la decisin ms adecuada.

Antecedente 3

El tercer antecedente de mi investigacin lo constituye la tesis titulada: ANALISIS JURISPRUDENCIAL EN DERECHO DE FAMILIA2002 - 2003. Los autores son Ana Marangel Arboleda y Eliana Lucia EstralgoRodrguez, quienes presentaron esta tesis en la Pontificia Universidad Javeriana de Colombia, el ao 2005.

El trabajo de grado constituye la continuacin del trabajo deinvestigacin jurisprudencial en temas de familia, que se ha venido llevando acabo desde el ao 1991 por parte del grupo de investigacin en familiaperteneciente al Departamento de Derecho Privado.

El trabajo de investigacin estuvo precedido de una metodologaespecfica, la cual tuvo como primer paso la identificacin de las sentencias de laCorte Constitucional correspondientes a los aos 2002 y 2003 respecto de lossiguientes temas: Familia, Intimidad Familiar, Unidad Familiar, Maternidad, Paternidad, Padres, Hijos, Relacin Paterno Filial, Derechos Padres e Hijos, Derechos del menor, Obligaciones Padres e hijos, Patria Potestad, Alimentos, Adopcin, Matrimonio, Cnyuge, Sociedad Conyugal, Separacin de Cuerpos, Separacin de Bienes, Divorcio, Unin Marital de Hecho, Compaero Permanente, Sociedad Patrimonial y Estado Civil.

Un segundo paso en la metodologa fue la seleccin de sentencias, seguido del procesamiento de las mismas, para lo cual se elaboraron unas fichas mediante las cuales se busco extraer de las respectivas sentencias lo dicho por parte de la corte constitucional sobre los temas de familia; para lo anterior, se identificaron los problemas jurdicos tanto de las sentencias de constitucionalidad, como de las sentencias de tutela; As mismo en las consideraciones de la Corte Constitucional se identifico la Ratio Decidendi ( en color rojo), y el Obiter Dicta (en color blanco),y en azul los conectores de los documentos constitucionales elaborados.

El ltimo paso fue la realizacin de los documentos constitucionales los cuales se encuentran divididos temticamente, en ellos se plasman las consideraciones mas relevantes de la Corte Constitucional, sobre cada uno de los temas de familia anteriormente mencionados correspondientes a los aos 2002 y 2003.

2.2

Bases Tericas

2.2.1

Sistemas culturales y Bioderecho

No existen modelos normativos, ni jurisprudenciales ni, tanto menos, doctrinales que sean ciertos e incuestionables sobre el rgimen jurdico del concebido, entendindose este trmino como el entero ciclo existencial que inicia con la

fecundacin y termina con el nacimiento. En la mayor parte de los ordenamientos jurdicos, las cuestiones que gravitan alrededor de este tema vienen enfrentadas recurriendo a principios generales y a valores reconocidos como dominantes enel ordenamiento jurdico, en donde son asumidas las decisiones.

No obstante que el cuadro de valores y de principios sea muy amplio, se pueden individuar dos concepciones de bioderecho que se contraponen: una es aquella que instruye el sistema norteamericano, en la cual estn incluidos Canad y parcialmente al Reino Unido, y el otro criterio de pensamiento es el europeo que caracteriza el cuadro cultural de Europa continental.

El acercamiento norteamericano a este tipo de problemtica, es bajo cierto punto de vista, demasiado sencillo por cuanto en ste prevalece un nico principio que es el derecho del individuo a la autodeterminacin. En el sistema norteamericano las cuestiones de biotica son resueltas casi exclusivamente haciendo referencia al criterio de la libertad individual de autodeterminacin, principio con fundamento constitucional enmarcado en la cuarta amendment de la Constitucin Poltica de Estados Unidos de Amrica que prev el denominado derecho a la privacy que es entendido en este sistema en un sentido muy sencillo respecto a cmoes entendido en Europa. En Norteamrica y en el Reino Unido el derecho a la privacidad es una libertad negativa, entendida como el derecho o facultad del individuo a no sufrir interferencias externas en las prerrogativas personales y en especfico por parte del Estado, al igual que por parte de terceros, en los atributos concernientes a la persona y a su vida, sobre los cuales la decisin es exclusiva del interesado, su voluntad es soberana. Recordando dos situaciones fcticas casi idnticas acontecidas en los dos continentes, es posible distinguir las dos distintas tendencias de pensamiento. Es fcil recordar el caso de Terry Schiavo1, mujer norteamericana reducida a un estado de coma por una enfermedad terminal, a quien le fue interrumpido el tratamiento que la mantena en vida sobre la base de que esa era su voluntad; confrontando este caso con el acontecido recientemente en Italia, se deduce la dimensin de la distancia entre los dos sistemas en trminos culturales, en donde el seor Pier GiorgioWelfy, quien

expresamente exhort judicialmente la interrupcin de su vida a causa de una grave e incurable enfermedad, alegando por parte del mismo interesado el derecho de auto determinarse y de decidir sobre su propia vida. Esta voluntad fue negada por el Tribunal de Roma.

2.2.2

Incapacidad Jurdica del Concebido

El problema ms complejo radica en establecer si el concebido es persona o esmenos persona y en consecuencia de qu derechos es titular. Las referencias legales de los ordenamientos civiles europeos prevn universalmente que el concebido tiene determinada capacidad jurdica de adquirir derechos patrimoniales y en especfico de donacin y sucesin, con la premisa de que estos derechos se subordinan al nacimiento por cuando el concebido debe nacer vivo, aunque sea por un breve instante, para que pueda adquirir los derechos dispuestos a su favor antes del nacimiento. Normatividad que, errneamente interpretada, atribuye al concebido una cierta capacidad jurdica, considerada como aptitud para ser titular de derechos, sostenindose descuidadamente que como el concebido puede recibir derechos a ttulo de donacin o sucesin, aunque sea subordinadamente al nacimiento, escomo si tuviese una limitada capacidad jurdica, concluyndose que por esto es sujeto de derechos, por cuanto la subjetividad jurdica es entendida como la titularidad de derechos y deberes y, si es sujeto jurdico, es persona con la prerrogativa de gozar de derechos fundamentales entre los cuales el derecho a la vida con la consecuencia de no poder ser suprimido. Pero, la mayor parte, sino la totalidad de los sistemas jurdicos occidentales, por va legal o jurisprudencial, despejan la posibilidad, vaciando la eficacia constitucional de la proteccin de la vida desde su inicio, para permitir la supresin del concebido; es decir, el aborto, cuando exista un grave y serio peligro para la salud de la mujer. Entonces, por un lado, parece fundamental proteger la vida desde su inicio, pero, por otro, se permite el sacrificio de una vida cuando su prolongacin conlleva peligro para su madre, resultando la proclamacin de la proteccin a la vida como una afirmacin de principio que no tiene algn valor operativo al concebir lcito el aborto aunque seaen limitados casos, como la salvaguardia de otra vida.

2.2.3 Inicio del estado embrional

Para abordar el tema medular de la proteccin jurdica del concebido, se debe enfrentar primero uno de los puntos ms controvertidos en el tema correspondiente a establecer desde cundo empieza o se entiende que existe vida. Una solucin al interrogante anterior es la establecida en el Reporte Wornok, que toma su nombre de la parlamentaria inglesa Wornok, a quien le fue confiada la tarea de encontrar una solucin legislativa al problema de la proteccin del embrin, cuya teora seala que durante el estadio prenatal se distingue entre fase embrional y preembrional, que es actualmente adoptada en Gran Bretaa, en Espaa y en otros pases escandinavos. Segn el Reporte Wornok la faseembrional empezara al dcimo quinto da contado desde la fecundacin del vulo, y en los primeros 14 das existira una fase denominada preembrional, distincin basada sobre el hecho cientfico de que slo desde el dcimo quinto da se formala denominada .estra. o ncleo neurolgico del embrin. Vale decir, lo que se podra considerar un principio de cerebro o de sistema neurlgico.

Antes de estafase prenatal, el embrin es un conjunto de clulas que no disponen an del sistema neurolgico caracterstico e inconfundible del ser humano. Segn este criterio antes del da 15 de la gestacin el embrin no se considerara ser humano, no podra decirse que ha iniciado vida y de consecuencia puede ser admitida la experimentacin sobre el embrin, puede suprimirse y pueden existir embriones supernumerarios con finalidad de investigacin mdico-cientfica, al igual que para favorecer la fecundacin mdicamente asistida.

Existe una solucin opuesta difundida en la mayor parte de Europa y en todo el continente centro y suramericano, cuya referencia legislativa ms antigua se encuentra en Argentina, dado que fue afirmada por primera vez en el Cdigo Civil argentino de 1871,segn la cual la vida es un continuo biolgico en el cual no se puede hablar de fase preembrional, por cuanto el estadio existencial de concebido es un recorrido nico que no puede ser dividido en etapas, siendo el concebido persona desde su fecundacin; esta solucin obviamente prohbe cualquier tipo de ofensa o lesin

alembrin, incluyndose la supresin, la duplicacin o la creacin de embriones en exceso con implicaciones adversas para la fecundacin mdicamente asistida y para la investigacin cientfica sobre los embriones.

2.2.4 Antecedentes jurdicos al reconocimiento constitucional del no nacido

Antes de la dacin de la Constitucin de 1979, el concebido no era reconocido jurdicamente a nivel constitucional, y el derecho a la vida solo haba sido recogido por dos constituciones: a. La Constitucin de 1860, en su artculo 16, sealaba: La ley protege el honor y la vida contra toda injusta agresin; y no puede imponer la pena de muerte sino por el crimen de homicidio calificado. b. La Constitucin de 1920, cuyo artculo 21 prescriba: La ley protege el honor y la vida contra toda injusta agresin; y no puede imponer la pena de muerte sino por el crimen de homicidio calificado.

En ambos casos la vida era protegida contra toda injusta agresin, excluyndoseaquellos casos en los que la afectacin de la vida provena de razones justas, comopodra ser la legtima defensa.

Por otro lado, es menester recordar que las mujeres si bien eran consideradassujetos de derechos tambin eran tratadas como inferiores a los varones. Susderechos en el mbito familiar, econmico y poltico estaban restringidos. Nopudieron votar hasta 1955 y estaban sometidas a la llamada potestad maritalhasta el ao 1984.Si tomamos el esquema esbozado por Pablo Prez Tremps, quien seala quehay tres fases en la evolucin del tratamiento constitucional de los derechos delas mujeres, nos encontraramos en la primera etapa, a la que llama La ignorancia de la mujer como sujeto de derechos constitucionales.

Esta fase coincide con el liberalismo revolucionario y doctrinario, en el que elprincipio de igualdad se convierte en uno de los principios bsicos del Constitucionalismo. Va del siglo XVIII al siglo XIX. Est caracterizado por el reconocimiento formal de la igualdad como un principio universal que sin embargo excluyea las mujeres y a otros grupos vulnerabilizados como beneficiarios de ella. Elautor evidencia como la Constitucin de Virginia en 1776, la Declaracin de Derechosdel Hombre y del Ciudadano en 1789, y las constituciones del siglo XIX,guardaban silencio absoluto o casi absoluto en relacin con la mujer. Ello no eraproducto de una concepcin genrica del ser humano, sino precisamente de locontrario: el varn como sujeto nico o casi nico del constitucionalismo.

2.2.5 Tratamiento constitucional del no nacido: Constituciones de 1979 y 1993

La reforma constitucional de 195532, que reconoce el derecho poltico al sufragio y la categora de ciudadanas a las mujeres; y la aprobacin de la Constitucin de1979, que prohbe la discriminacin por sexo; permitieron la revisin y exclusindel orden jurdico de la casi totalidad de normas que hacan diferenciaciones injustificadas entre hombres y mujeres.

En ese sentido, siguiendo el esquema planteado por Prez Tremps, consideramos que nuestro constitucionalismo se encontraba en la segunda fase denominada Formalizacin del igualitarismo, fase que considera suficiente reconocerla total equiparacin legal entre varn y mujer. Y si bien, la misma Constitucin estableca que la ley reconoce a la mujer derechos no menores que al varn, stano gener ninguna accin afirmativa que tuviera como objetivo la igualdad real, caracterstica de la siguiente etapa de este proceso.

Con la Constitucin de 1993 y su desarrollo infra normativo y jurisprudencial, nos encontramos en la tercera fase Superacin del mero

igualitarismo. Fase que considera que la construccin de la igualdad formal es absolutamente insuficiente para acabar con una situacin de discriminacin ancestral entre el varn y la mujer; por lo que debe profundizarse la idea de discriminacin, reconocerse acciones positivas y finalmente consagrarse otros derechos y principios. Entre losderechos a reconocerse o al menos discutirse se encuentra la regulacin de lainterrupcin voluntaria del embarazo. Es preciso sealar, que a la par de la prohibicin de la discriminacin contra lasmujeres, con la Constitucin de 1979, se reconoci la autonoma del Estadoperuano frente a la Iglesia Catlica, constituyndose nuestro Estado como unode carcter Laico; y se reconoci constitucionalmente al que est por nacer como un bien constitucionalmente tutelable. A continuacin, profundizaremosen el ltimo de los puntos mencionados, sobre cmo las Constituciones de 1979y 1993 reconocen al concebido. a. Constitucin de 1979 Landa seala que la Constitucin de 1979 estableci un moderno diseo constitucional democrtico y social, donde destac la incorporacin de la justicia constitucional, a travs de la consagracin de un amplio catlogo de derechos fundamentales, la institucionalizacin de las garantas

constitucionales, la creacin del Tribunal de Garantas Constitucionales y el reconocimiento de la jurisdiccin supranacional.

Como antecedentes al reconocimiento de los derechos fundamentales podemos mencionar al movimiento personalista o humanista que tiene como preocupacin la elaboracin de una teora de la persona bajo el influjo del existencialismo, en sus varias expresiones, del humanismo marxista que recin se insinuaba, y de los nacientes personalismos, mayoritariamente de inspiracin cristiana. Segn Fernndez Sessarego nos encontramos frente a una concepcin que trata de tutelar jurdicamente ... el ser y las maneras de ser de la persona en tanto antolgicamente libre37; a travs de ella se pretende utilizar el derecho del hombre en el proceso abierto del tiempo, de acuerdo a su personal proyecto vital, auto constituyndose en la historia, apoyado en la realidad de su cuerpo y de su pasado38. Esta concepcin no es lejana a la construccin pos segunda

guerra mundial del reconocimiento expreso de los derechos humanos y la formacin de sistemas supranacionales que pretendan protegerlos.

Para Fernndez Sessarego, un antecedente jurdico del Captulo I del Ttulo I dela Constitucin de 1979 sobre los Derechos fundamentales de la persona esel proyecto del Libro Primero De las Personas del nuevo Cdigo Civil que fuepublicado en el ao 197739, en el que se consideraba a la persona como fi n supremode la sociedad y del Estado40 y en el que l particip.

La Carta Magna de 1979, como veremos ms adelante acogi la formulacin del Cdigo Civil de 1936, y quitndole el condicionamiento de que nazca vivo seal que Al que est por nacer se le considera nacido para todo lo que le favorece. Esta opcin constitucional sigue siendo tributaria de la teora de la ficcin, ya que al considerarlo como nacido, es decir como sujeto de derechos, implcitamente expresa que en la realidad no tiene ese estatus jurdico.

b. Constitucin de 1993

Polticamente la Constitucin de 1993 cumpli la funcin de legitimar la dictadura fujimorista, as como permitir la apertura a un sistema econmico neoliberal; si bien se mantuvo el reconocimiento de los derechos civiles, los derechos socia-les y econmicos dejaron de ser considerados

fundamentales y se intent quitar el rango constitucional a los tratados internacionales41 de derechos humanos. La Constitucin de 1993 aprob en su artculo 2 inciso 1 que Toda persona tiene derecho: a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.

El texto de la norma tiene como antecedente directo lo que ya haba sido establecido por el Cdigo Civil de 1984, cuando sealaba que el concebido

es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece y que la atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.

Con ella, la Constitucin de 1993, al igual que la legislacin civil, acogi la llamada teora de la subjetividad, siendo una propuesta que en su momento careca de antecedentes legislativos. Asimismo desech la antigua teora que consideraba al concebido como una parte de la madre (teora portuiomulieris)y tambin dej de lado la clsica y difundida teora de la ficcin; para Fernndez Sessarego, la teora de la ficcin era incoherente en tanto el concebido es loque no es nacido y cuando es, ya no es concebido desde que es persona natural. Es decir, que es y no es al mismo tiempo. Fernndez Sessarego se atribuye la iniciativa de reconocer al concebido comosujeto de derecho autnomo en el Cdigo Civil de 1984, indicando expresamenteque debe ser diferenciado del concepto de persona. El autor al justificarsu propuesta hace referencia a la necesidad de aprehender sistemticamente, anivel normativo, la dimensin sociolgicoexistencial, que integra el fenmenojurdico, y en la cual el ser humano se hace presente de cuatro modos: comoconcebido, como persona natural, como persona jurdica o como aquellas organizacionesque, comportndose como personas jurdicas, no han cumplidocon el requisito de su inscripcin en el registro respectivo45. Para l, la calidad de sujeto de derecho en general, es atribuible slo al ser humano, ya que incluso cuando se establece la existencia de sujetos de derechos constituidos por simples y puras expresiones patrimoniales, por conjunto de bienes, se debe tener en cuenta que, detrs siempre existirn seres humanos que lo usan, custodian o manipulan segn determinada finalidad.

2.3.

Definicin de trminos

Concebido

El Concebido es la vida humana intrauterina (an no nacida) ya que es una vida humana individualizada, desde el instante mismo de su concepcin, o sea a partir de la fecundacin del vulo con el espermatozoide.

El hecho de que sea una vida humana an no nacida, no implica necesariamente que estemos denominando nicamente al embarazo la suerte de una vida humana, puesto que como ya conocemos hoy en da existen otras formas asistidas de reproduccin como es la fertilizacin in Vitro.

Sujeto de Derecho

Es todo ente (existente o inexistente) capaz de establecer relaciones jurdicas: patrimoniales, extrapatrimoniales, o mixtas.

Derecho a la vida

El derecho a la vida es, un derecho natural primario u originario del que todo ser humano goza, desde su existencia; an ms es incuestionable que la vida en si misma es un suceso, originario e irreversible; claro desde un punto de vista enteramente natural.

Derechos patrimoniales

Los derechos patrimoniales son transmisibles en vida del titular o por causa de muerte, y son susceptibles de sufrir modificaciones por el querer de los particulares, caracteres estos que los diferencian notablemente de los derechos humanos o de la personalidad o los familiares, los cuales no pueden modificarse sino en la medida en que la misma ley lo permite.

Nonato

Que no ha nacido de forma natural, sino que ha sido sacado del vientre de la madre: se llama nonatos a las personas que han nacido mediante cesrea o despus de morir la madre.

Fecundacin

La fecundacin o fertilizacin, tambin llamada singamia, es el proceso por el cual dos gametos se fusionan para crear un nuevo individuo con un genoma derivado de ambos progenitores. Los dos fines principales de la fecundacin son la combinacin de genes derivados de ambos progenitores y la generacin de un nuevo individuo (reproduccin).

Embrin

Un embrin es un organismo pluricelular en sus primeras etapas de desarrollo. En los organismos que se reproducen de forma sexual, la fusin del espermatozoide y el vulo en el proceso denominado fecundacin, determina la formacin de un cigoto, que contiene una combinacin del ADN de ambos progenitores. Despus de la fecundacin, el cigoto comienza un proceso de divisin, que ocasiona un incremento del nmero de clulas, que reciben la denominacin de blastmeros. Posteriormente se inicia un proceso de diferenciacin celular que determinar la formacin de los diferentes rganos y tejidos de acuerdo a un patrn establecido para dar lugar a un organismo final. Durante este proceso de diferenciacin celular podemos diferenciar tres etapas: blastulacin, gastrulacin y organognesis. Al concluir el

desarrollo embrionario el organismo resultante recibe el nombre de feto y completar su desarrollo hasta el momento del parto.

Persona

Segn las investigaciones realizadas, el nacimiento de la palabra persona se dio con el vocablo etrusco persa, cuya intencin era la de denotar la palabra mscara, de ah esta palabra se traslad al vocablo latn personatus o personare, que quiso dar a entender lo mismo, consiguiendo en cambio que esta palabra sea confundida con la del personaje quien usaba la mscara, a la vez se podra deducir, que la confusin se dio con la voz que se le daba al personaje en s, la voz que caracterizaba al personaje. As llegamos al vocablo griego per sonare que quiere decir para soar.

La persona es el hombre ya nacido, que es susceptible de ejercer derechos y de contraer obligaciones, puede ser, por lo tanto, un solo hombre como as tambin una organizacin de hombres.

Kelsen seal de que Persona era un recurso mental artificial, concepto auxiliar que ha creado el conocimiento jurdico para lograr una exposicin ms intuible del material a denominarse y cediendo a un lenguaje jurdico antropomrfico y personificado . Personalidad

La personalidad es un conjunto de caractersticas o patrones que definen a una persona, es decir, los pensamientos, sentimientos, actitudes y hbitos y la conducta de cada individuo, que de manera muy particular, hacen que las personas sean diferentes a las dems.

Capacidad de goce

Dice Julin Bonnecase " La capacidad de goce es la aptitud de una persona para participar en la vida jurdica por si misma o por medio de un representante, figurando en una situacin jurdica o en una relacin de derecho, para beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas inherentes a dicha situacin o relacin. En una formula ms breve ya reproducida, se dir que la capacidad de goce es la aptitud de ser titular de un derecho. La nocin de capacidad de goce se identifica, pues, en el fondo, con la nocin de la personalidad. Estos trminos son equivalentes; no se concibe la nocin de persona sin la capacidad de goce. Por otra parte, los trminos `capacidad de goce' son pocos adecuados al estado de cosas que pretenden traducir. Si bien es cierto que la capacidad de goce de una persona nunca puede ser suprimida, tambin lo es que se le puede hacer sufrir restricciones; si se prefiere no existen incapacidades de goce generales, pero, por el contrario, hay incapacidades de goce especiales, forzadamente muy limitadas en numero, pues parece que atentan contra la esencia misma de la personalidad.

Capacidad de ejercicio

La capacidad de ejercicio o la capacidad de obrar, como la denominan algunos autores, consiste en hacer valer los derechos, sea mediante la celebracin de actos jurdicos, sea mediante la realizacin de ciertos hechos que son lcitos en razn del derecho que se hace valer. As, quien vende o dona una cosa de su propiedad ejercita su derecho de dominio; e igualmente el padre de familia que castiga a su hijo ejercita su derecho.

2.4

Variables de Estudio

Considerando que el presente trabajo es cualitativo, nuestras variables quedan establecidas de la forma siguiente:

VARIABLES

INDICADORES

Variable 1 Cdigo Civil vigente en el Per

1) Contenido. 2) Alcances. 3) Pertinencia

Variable 2 Derechos del concebido ( no nacido)

1) Clases 2) Cuerpo normativo que los contiene 3) Aplicacin

2.5

Hiptesis

Dado que en el artculo 1 del Cdigo Civil no se precisa apropiadamente los derechos del concebido no nacido. Una adecuada estructuracin del artculo 1 del Cdigo Civil permitir establecer con claridad los derechos del concebido.

CAPITULO III

3. METODOLOGIA

3.1

Diseo metodolgico

3.1.1

Tipo de investigacin

a) Segn su finalidad: Aplicada b) Segn su alcance temporal: Transversal c) Segn su carcter: Cualitativo

3.1.2

Nivel de Investigacin

Es una investigacin Descriptiva Analtica.

3.1.3

Mtodo

Mtodo Cientfico Inductivo.

3.2

Poblacin y muestra

3.2.1 Poblacin

En la presente investigacin la poblacin esta constituida por todos los concebidos no nacidos que se hallan en el contexto territorial peruano.

3.2.2 Tamao de Muestra

Respecto a este acpite debemos aclarar que la determinacin de nuestra muestra se har en dos dimensiones:

a) Dimensin general: est referida al universo de nuestro estudio, el cual lo constituyen todos los concebidos no nacidos. En este caso el estudio se extiende en su anlisis a los derechos de los concebidos no nacidos en su totalidad, pues se pretende que nuestro estudio beneficie a todos sin excepcin. b) Dimensin especifica (particular): Esta se refiere a que en el desarrollo de nuestro trabajo necesitaremos reforzar nuestras conclusiones con

informacin referencial al tema que abordamos. Es el caso de la aplicacin de encuestas a la poblacin en referencia a los derechos de los concebidos no nacidos. Para determinar el tamao de esta muestra especifica utilizaremos el Muestreo no probabilstico por conveniencia, es asi que se aplicaran encuestas a 50 ciudadanos residentes en la ciudad del Cusco, ello siguiendo algunos criterios de seleccin, como los que se enuncian a continuacin:

b.1 Ciudadanos peruano que residen en Cusco. b.2 Ciudadanos hombres y mujeres b.3 Ciudadanos mayores de edad

3.3 Tcnicas de Recoleccin, Procesamiento y Anlisis de Datos

3.3.1 Tcnicas

P ara el presente estudio se utilizara la tcnica de observacin de aspectos relacionados o relativos al tema de la investigacin. As mismo recurriremos al uso de tcnicas estadsticas para la prganizacion y procesamiento de la informacin recogida.

3.3.2 Instrumentos

Se utilizaran cuestionarios, encuestas, fichas de anlisis documentario, ello para recolectar la informacin necesaria.

CAPITULO IV: ASPECTOS ADMINISTRATIVOS

4.1 Recursos y Presupuesto

Cuadro de Recursos y Presupuesto

RUBRO

COSTO (en soles)

a. Humanos Asesor Viticos Encuestadores

4000.00 200.00 100.00

b. Materiales Materiales de escritorio Impresiones y copias Libros

300.00 400.00 400.00

TOTAL

5400.00

4.2 Cronograma

Tiempo

Dic. 2011

Enero 2012

Febrero 2012

Marzo 2012

Abril 2012

Actividad

Preparacin del Proyecto de Tesis

Redaccin final y Presentacin del Proy.

Preparacin del esquema de la Tesis

Elaboracin del Marco doctrinal de la tesis

Aplicacin del trabajo de campo

Organizacin

interpretacin

de

la

informacin recolectada.

Redaccin del informe final de la Tesis

Presentacin sustentacin.

de

la

Tesis

para

la

MATRIZ DE CONSISTENCIA

EL PROBLEMA
Generales

OBJETIVOS

HIPTESIS

VARIABLES

METODOLOGIA

Variable 1.
Marco Doctrinario y Legal Mediante un

TIPO DE ESTUDIO

1.Analizar y establecer cul es la Doctrina y el Marco Legal que fundamentan la tutela de los Cul es la Doctrina y el Marco derechos de los concebidos no nacidos. 2Identificar los derechos que se tutelan al amparo del Marco Jurdico vigente en el Per.

Variable 2
Derechos concebidos nacidos de los no

a) b) c)

Segn su finalidad: Aplicada. Segn su alcance temporal: Transversal. Segn su carcter: cualitativo.

anlisis crtico de la Doctrina y del Marco Jurdico, se

El nivel de la investigacin es Descriptiva Analtica

Legal Peruano que sostienen tutelan derechos los concebidos no nacidos, y que derechos de los y los de

UNIVERSO
Los concebidos no nacidos del territorio peruano

establecen de manera slida y clara, las

bases que sustentan

Especficos
a.Fundamentar de manera suficiente la condicin humana del concebido no nacido, as como su individualidad que lo hace diferente a sus progenitores.

los derechos de los concebidos nacidos, as no como

POBLACIN
Est constituida por todos los concebidos no nacidos que se hallan en el contexto territorial peruano.

tambin se identifican tales derechos en la legislacin peruana. tutelar

b. Analizar de manera crtica y reflexiva las

diversas teoras en torno a la condicin humana del concebido no nacido.

mencionados concebidos son materia

MUESTRA
a) 50 ciudadanos residentes en la ciudad del Cusco, ello siguiendo algunos criterios de seleccin, como los que se enuncian a continuacin:

c.Determinar y analizar cul es el Fundamento

Jurdico (Internacional y Nacional), que tutela los derechos de los concebidos no nacidos.

de tutela en nuestro pas?

d. Identificar y sistematizar cuales son los

derechos de los concebidos no nacidos, tutelados por las normas jurdicas peruanas.

Ciudadanos peruanos que residen en Cusco. Ciudadanos hombres y mujeres Ciudadanos mayores de edad

e. Elaborar conclusiones y recomendaciones.

BIBLIOGRAFIA
A. Libros BOSSER, Gustavo (1989) Fecundacin humana asistida En : El Derecho civil de nuestros tiempos, Lima, Publicacin de la Universidad de Lima, DURAND CARRIN, Julio(1991) La fertilizacin asistida frente al derecho En : El Jurista Nro 4. Lima, Diciembre, pp. 114- 123 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos (1968). La nocin jurdica de persona. Editorial de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima, Per.

FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, La nocin jurdica de persona, primera edicin, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1962, pg. 101 y sgts. Existe una segunda edicin por la misma Editorial fechada 1968 FERNANDEZSESSAREGO, Carlos (1996) Genoma humano, libertad y derecho. En Revista Jurdica del Per Nro 4. Trujillo, Editora Normas Legales, Octubre 1996,

FERNANDEZSESSAREGO, Carlos (1990) Nuevas tendencias en el derecho a las personas. Lima. Grijley ESPINOZA ESPINOZA, Juan (1996) Ensayos sobre Teora General del Derecho y los Derechos de la Persona. Editorial Huallaga, Lima Per.

El concebido en la doctrina y en la legislacin peruana del siglo XX, en el volumen Biotica y Biojurdica. La unidad de la vida, en Ediciones Jurdicas UNIFE, Lima, 2002.

La persona y el derecho en Estudios jurdicos en homenaje al Dr. Rubn Guevara Manrique, Grfica Horizonte S.A., Lima, 1999.

RUBIO CORREA, MARCIAL (1995) El ser humano como persona natural. Lima, PUCP

LEN BARANDIARAN, JOS (1997) Tratado de derecho Civil. Lima. Universidad de Lima, tomo VII

B. Fuentes informticas

www.comunidadandina.org/desarrollo/cl_LuisGeng.pdf. El Futuro del Per ante el Cambio Climtico www.paccperu.org.pe/estudiosregcusco.html. Programa de Adaptacin al Cambio Climtico www.riesgoycambioclimatico.org/biblioteca/archivos/DC1136.pdf. El Cambio Climtico y sus efectos en el Per www.senamhi.gob.pe. Escenarios Climticos en el Per