Licenciatura en Derecho Burocrtico Materia: Introduccin al Estudio del Derecho Trabajo Escrito de Equipo 3.

Integrantes del equipo: Ricardo Laguna So Emmanuel Soto Lpez Fidel Tejeda Ortz Csar Ren Barrn Nafarrate Armando de Jess Castro Silva Antonio Sobarzo Lpez Marcela Sobarzo Lara Temas: Tema 3: Escuela de derecho . 3. 7. Tesis de Gustavo. . 3. 8. Tesis de Hans Kelsen. Tema 4: Naturaleza De Las Normas Y Reglas . 4. 1. Caractersticas y estructura de las reglas. . 4. 2. Concepto de regla. . 4. 3. Caractersticas y estructura de las normas. . 4. 4. Concepto de norma. . 4. 5. Clasificacin. Tema 5: Naturaleza y elementos constitutivos de la ley . 5. 1. Conceptos de ley. . 5. 2. Elementos materiales.

. 5. 3. Elementos formales. . 5. 4. Clasificacin de las leyes. . 5. 5. mbito de su aplicacin en el espacio y en el tiempo. . 5. 6. Interpretacin de la ley. . 5. 7. Integracin de la ley. 3.7. GUSTAVO RADBRUCH Quin fue Gustavo Radbruch, y que tesis fundamental estableci? (Profesor y jurista alemn) niega tambin, como Del Vecchio, la posibilidad de distinguir los conceptos de las normas jurdicas y las reglas del trato social. El derecho, la moral, la religin, en una palabra todas las formas de la cultura, poseen orientacin anloga (semejanza) y tienden siempre al logro de valores: JUSTICIA, BONDAD, ANTIDAD, ETC. De esta manera hemos determinado a la moral como la realidad cuyo sentido estriba en desarrollar lo bueno y el derecho, servir a la justicia. La conexin entre el derecho y convencionalismo, sigue diciendo el alemn, no es, en realidad, de orden lgico, sino histrico. Esto quiere decir que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los preceptos del derecho, o bien, por el contrario, una degeneracin de los mismos, dichas reglas no difieren de manera substancial. EXPLICANDO UN POCO MS: Hay una diferencia entre normas morales y preceptos jurdicos. - Las normas morales son unilaterales. - Las normas jurdicas son bilaterales. Las normas morales son unilaterales por que frente al sujeto a quien obligan no hay otra persona autorizada para exigir el cumplimiento de sus deberes. Las normas jurdicas son bilaterales porque imponen deberes correlativos de facultades o conceden derechos correlativos de obligaciones. Es posible conseguir, en contra de la voluntad de un individuo, la ejecucin de un acto conforme contrario a una norma tica. Pero no existe el derecho de reclamar una obligacin moral. Ejemplo. El pordiosero puede pedirnos una limosna mas no exigirla.

Las obligaciones de ndole jurdica no son nicamente como dice RADBRUCH, deberes sino deudas. Ya que su observancia puede ser exigida en ejercicio de un derecho, por un sujeto distinto al obligado.

http://3.bp.blogspot.com/_a5URVrQ3Xao/TMTjbgBLL0I/AAAAAAAAABo/JFv8Paro0y4/s320/pirami de+normativa.gif Por su carcter bilateral, la regulacin jurdica establece relaciones entre diversas personas: Obligado = Sujeto pasivo. La persona que puede exigir se le llama activo, facultado, derechohabiente o pretensor. La obligacin del sujeto pasivo es deuda. El pretensor tiene derecho de reclamar el cumplimiento de la misma. 3.8. TESIS HANS KELSEN Quin fue Hans Kelsen y qu tesis fundamental estableci? HANS KELSEN: Jefe de la escuela de Viena. La filosofa de Kelsen se basa en la concepcin de cada ley como una norma, esto es, como un deber ser. Cada ley se deriva de otra que le otorga validez, hasta llegar al principio de validez final, la Grundnorm o norma fundamental. De ste modo, el ordenamiento jurdico se estructura de forma jerrquica: La norma inferior extrae validez de la superior. Toda norma de grado superior determina, en cierto modo, a la del rango inferior. Pirmide de Hans Kelsen

TEMA IV Naturaleza de las Normas y Reglas 4.1. Caractersticas y estructura de las Reglas. 4.2. Concepto de Regla. La regla pretende prescribir las conductas convenientes para el buen funcionamiento de la vida colectiva. Inicialmente podemos definirlas como una concrecin de las indicaciones contenidas en los principios.

En general las caractersticas definitorias de las reglas son las siguientes: . Las reglas son secundarias con respecto a los principios. Suponen un segundo paso: se parte de las razones para la accin que nos aportan los principios y se elaboran las reglas. . Las reglas son menos generales, prescriben los modelos de conducta de una manera ms concreta y completa. . Las reglas son normas cerradas que determinan claramente el supuesto fctico. Las propiedades que caracterizan los casos a que se aplican aparecen formuladas en forma de lista cerrada. . Las reglas determinan necesariamente la decisin, sealan de una manera difana qu consecuencias tiene una determinada accin. O la regla es vlida y deben aceptarse las consecuencias jurdicas, o no es vlida y no cuenta de ningn modo en la decisin. . Las reglas no tienen una dimensin de peso. Cuando se produce una colisin entre dos reglas, se opta por una de ellas que es la aplicable y se invalida la otra. Debido a la visin reguladora que ha predominado en el Derecho, se ha denominado tambin a las reglas como normas en sentido estricto, de ah que muchas veces se haga referencia a este tipo normativo denominndole indistintamente como regla o como norma sin ms. DIFERENCIA ENTRE NORMA Y REGLA Las normas son reglas de conductas que nos imponen un determinado modo de obrar o de abstenernos. Las normas pueden ser establecidas desde el propio individuo que se las auto impone, y en este caso son llamadas normas autnomas, como sucede con las ticas o morales. Una regla es un precepto un enunciado, principio o mxima. Es cada una de las instrucciones que se dan o establecen para el conocimiento o manejo de un arte o facultad. Existen diferentes tipos de reglas: jurdicas, religiosas, morales, y de urbanidad; y generalmente el incumplimiento de alguna de ellas, desemboca en un castigo. 4.3 - CARACTERSTICAS Y ESTRUCTURA DE LAS NORMAS: La norma jurdicas se diferencia de otras normas de conducta en su carcter heternomo (impuesto por otro), bilateral (frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones dada la posibilidad legtima de recurrir al uso de la fuerza socialmente organizada en caso de su incumplimiento) y externo (importa el cumplimiento de la norma, no el estar convencido de la misma). Las normas jurdicas pueden diferenciarse de las reglas del Derecho, porque las primeras tienen intencin prescriptiva, mientras que las reglas tienen carcter descriptivo. Adems, el trmino est muy relacionado con el de Derecho. A este ltimo concepto pueden atribursele diferentes

sentidos, siendo uno de los ms recurrentes el de ordenamiento o sistema de normas jurdicas. La relacin entre ordenamiento jurdico y norma es la que existe entre el todo y una parte. Es de carcter cuantitativo. El ordenamiento jurdico est formado por el conjunto de las normas jurdicas. Es comn que se confunda el concepto de norma jurdica con el de ley o legislacin; sin embargo, la ley es un tipo de norma jurdica, pero no todas las normas son leyes, dado que tambin son normas jurdicas los reglamentos, rdenes ministeriales, decretos y, en general, cualquier acto administrativo que genere obligaciones o derechos. Tambin son normas jurdicas las que emanan de actos y contratos celebrados entre particulares o entre estos y rganos estatales cuando actan como particulares, sujetndose a las prescripciones de derecho privado. 4.4 - CONCEPTO DE NORMA: 1. Heteronoma: significa que las normas jurdicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma, y, que esta, adems, es impuesta en contra de su voluntad; esta caracterstica se opone a la autonoma que significa que la norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la persona, es auto legislacin (darse sus propias leyes). 2. Bilateralidad: Consiste en que la norma jurdica al mismo tiempo que impone deberes, tambin concede derechos a uno o varios sujetos. Segn Len Petrazizky, las normas jurdicas son imperativo-atributivas, siendo esta, otra manera de designar el carcter bilateral del derecho, pues lo imperativo significa el ordenamiento jurdico que impone obligaciones y lo atributivo que establece derechos y obligaciones. Esta caracterstica se opone a la unilateralidad que consiste en que frente al sujeto a quien obligan las normas, no existe otro autorizado para exigir su cumplimiento. 3. Exterioridad: La norma jurdica nicamente toma en cuenta la adecuacin externa de la conducta con el deber estatuido en la norma, sin importarle la intencin o conviccin del sujeto obligado; se opone a la Interioridad en la cual el cumplimiento del deber no se realiza solo de acuerdo con la norma, sino conforme a los principios y convicciones del obligado. 4. Coercibilidad: Esta caracterstica consiste en que el Estado tiene la posibilidad de aplicar por medio de la fuerza pblica una sancin si la persona se niega a acatarla; a esta se le opone la Incoercibilidad que consiste en que la norma se ha de cumplir de manera espontnea, no puede obligarse a las personas a que la cumplan por medio de la fuerza judicial. La sancin es un dao o mal que sobreviene por el incumplimiento de una norma y desde ese punto de vista todas las normas tienen sancin, sin embargo, solo las jurdicas cuentan con coercibilidad. 5. Generalidad: Decir que la norma jurdica es general significa expresar que la conducta que ella ordena se impone a un nmero indeterminado de personas, es decir, que cuando dicta un comportamiento lo hace de manera abstracta. Tema 4.5. Clasificacin de las Normas jurdicas y reglas. Introduccin:

Clasificar es un problema de perspectiva. Hay tantas clasificaciones como criterios de divisin. Las clasificaciones tienen nicamente valor cuando responden a exigencias de orden prctico o a necesidades sistemticas. Normas Jurdicas: 1. Desde el punto de vista del sistema a que pertenecen 2. Desde el punto de vista de su fuente 3. Desde el punto de vista de su mbito espacial de validez 4. Desde el punto de vista de su mbito temporal de validez 5. Desde el punto de vista de su mbito material de validez 6. Desde el punto de vista de su mbito personal de validez 7. Desde el punto de vista de su jerarqua 8. Desde el punto de vista de sus sanciones 9. Desde el punto de vista de su cualidad 10. Desde el punto de vista de sus relaciones de complementacin 11. Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de los particulares La palabra norma suele usarse en dos sentidos: Uno amplio y otro estricto: lato sensu aplicase a toda regla de comportamiento, obligatoria o no; stricto sensu corresponde a la que impone deberes o confiere derechos. Las reglas prcticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman reglas tcnicas. A las que tiene carcter obligatorio o son atributivas de facultades les damos el nombre de normas. Estas imponen deberes o conceden derechos, mientras los juicios enunciativos, se refieren siempre, como su denominacin lo indica, a lo que es. Las reglas prcticas de cumplimiento potestativo prescriben determinados medios, con vista a la realizacin de ciertos fines. Si digo, por ejemplo, que para ir de un punto a otro por el camino mas corto es necesario seguir la lnea recta formular una regla tcnica. Si afirmo: Debes honrar a tus padre, expresar una norma. Los juicios enunciativos se dividen en verdaderos y falso. En relacin con las normas no se habla de verdad o falsedad, si no de validez o invalidez. Las normas no se cumplen de manera ineluctable, esta caracterstica no deriva de las normas mismas, si no de la ndole de los sujetos a quienes se encuentran destinadas. Los juicios normativos perderan su significacin propia si las personas cuya conducta rigen no pudiesen dejar de obedecerlos. Toda norma hllese necesariamente referida a seres libres, es decir, a entes

capaces de optar entre la violacin y la obediencia. Con razn se ha escrito que si los destinatarios de un imperativo lo acatasen fatalmente dejara de ser regla de conducta, para transformarse en ley de la naturaleza. En un sentido filosfico estricto, las normas son validas cuando exigen un proceder intrnsecamente obligatorio. La Constitucin estatuye que reglas debe de observar el legislador ordinario cuando legisla sobre tal o cual materia. Pero esas reglas no se refieren a la justicia o injusticia de las distintas leyes, si no ala forma o desarrollo del proceso legislativo. Cuando dichas exigencia han quedado cumplidas, el precepto legal es vlido, y su validez deriva del cumplimiento de tales exigencias. Puede suceder que las normas creadas por los rganos legislativos no sean justas en todo caso, y valgan, empero, formalmente. En la rbita de nuestra disciplina tendremos, pues, que distinguir el criterio formal de validez, relativo a las condiciones de elaboracin de cada precepto, y el criterio material, exclusivamente referido al valor intrnseco de las distintas normas. Tema 5 5.1. Conceptos de Ley. La ley contiene, en su propia nocin la obligatoriedad, y la necesidad de su cumplimiento. Las leyes pueden ser naturales, que rigen en todos los espacios de la creacin, o las establecidas por la autoridad del estado para reglar las conductas humanas. Ambas son impuestas sin la participacin de la voluntad de quien debe acatarlas, pero las leyes humanas pueden modificarse, mientras que las de la naturaleza no dependen de decisiones humanas; por lo tanto, son irrevocables, invariables y eternas. Por ejemplo, son leyes naturales, la ley de la gravedad o las leyes de la herencia gentica. Las leyes pueden ser prohibitivas, cuando niegan o vedan realizar un comportamiento bajo amenaza de sancin. Matar es una conducta vedada, al igual que robar o pasar conduciendo en un semforo en rojo. Las leyes que obligan a una determinada conducta se llaman dispositivas, por ejemplo, las que sancionan el abandona de persona, o las que establecen la obligatoriedad de celebrar ciertos actos jurdicos por escritura pblica. Segn su contenido existen leyes penales, civiles, laborales, mercantiles, sucesorias, agrarias, etc. Las leyes consideradas indispensables para el correcto funcionamiento social se establecen imperativamente, los particulares deben acatarlas sin ms. Pero hay otras leyes interpretativas o supletorias que regulan situaciones jurdicas privadas, solo en caso de que las partes no hubieran acordado, por ejemplo, en materia de contrato, donde rige el principio de que el contrato es ley entre las partes, entendindose por ley que las partes deben ajustar su conducta necesariamente a lo acordado.

La ley ms importante de un estado es la Constitucin Nacional, a la que todas las dems deben ajustarse; si no lo hacen, pueden ser declaradas inconstitucionales. Las leyes naturales son juicios enunciativos cuyo fin estriba en mostrar las relaciones indefectibles que en la naturaleza existen. Toda ley ensea, segn la frmula de Helmholtz, Que a determinadas condiciones que en cierto respecto son iguales, se hayan siempre unidas determinadas consecuencias, que en otro cierto respecto, tambin son iguales. La misma idea se expresa diciendo que las leyes fsicas tienen relaciones de tipo causal. Entre dos sucesos hay un nexo de causalidad cuando, al presentarse el primero, en las condiciones que la ley enuncia, no puede el segundo dejar de ocurrir. Por tanto Ley natural es un juicio que expresa relaciones constantes entre fenmenos. La finalidad de la ley natural es la explicacin de las relaciones constantes entre fenmenos. Las leyes de la naturaleza no deben ser confundidas con las relaciones que expresan. No son enlaces entre hechos, si no formulas destinadas a explicarlos. La gravitacin universal, por ejemplo, es una realidad; la ley de Newton, su expresin cientfica. Constituye un gran error la creencia de que las leyes naturales son causa de los fenmenos a que aluden. La ley no los produce, simplemente revela sus antecedentes y consecuentes. El enunciado: el calor dilata los cuerpos, no hace que estos aumenten de volumen, cuando se les calienta; indica solo un nexo causal entre la dilacin y el fenmeno que la provoca. Por la ndole de su objeto, las leyes naturales refiranse indefectiblemente a lo que es. Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias entre los fenmenos. La ley fsica enuncia relaciones constantes, es decir, procesos que se desenvuelven siempre del mismo modo. Una ley natural es vlida cuando es verdadera, sea, cuando las relaciones a que su enunciado se refiere ocurren realmente, en la misma forma en que este indica. Para que las leyes fsicas tengas validez es indispensable que los hechos lo confirmen. 5. NATURALEZA Y ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA LEY 5. 2. - ELEMENTOS MATERIALES. 5. 3. - ELEMENTOS FORMALES. Elementos material y formal de la ley En una ley pueden distinguirse dos elementos 5.2.- ELEMENTO MATERIAL. Son los factores y elementos que determinan el contenido de las normas jurdicas. En otras palabras son, aquellos factores polticos, sociales, y econmicos que contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser tomados en cuenta por los legisladores para crear normas jurdicas

Ejemplo: la revolucin mexicana dio origen a los artculos 27 (propiedad y reparticin de tierras) y 123 (proteccin al trabajador) constitucionales. 5.3.- ELEMENTO FORMAL. Es toda norma emanada desde el congreso conforme al mecanismo constitucionalmente determinado Ejemplo: Legislacin.- Es el proceso por el cual uno o ms rganos del estado crean determinadas normas jurdicas de cumplimiento general a las que se les da el nombre de leyes Existen 5 canales o vas que son: la legislacin, jurisprudencia, costumbre, la doctrina y los principios generales del derecho. 5.4- CLASIFICACIN DE LAS LEYES. Dependiendo de lo que vayan a regular, las leyes se clasifican en: A.- Leyes orgnicas: Su principal funcin es establecer la estructura y funcionamiento de los diferentes rganos estatales. B.- Leyes reglamentarias; Se emiten para detallar los aspectos especficos de los derechos y obligaciones de un determinado precepto que la constitucin establece. C.- Leyes ordinarias o secundarias; todas aquellas que no son ni orgnicas ni reglamentarias. Tambin se clasifican en sentido material y formal: esta diversificacin en material y formal se particulariza por observar cul es el contenido de la ley y cul el origen de la misma Material es toda norma general y obligatoria, emanada de autoridad competente. Formal es toda norma emanada desde el congreso conforme al mecanismo constitucionalmente determinado. De derecho estricto y de derecho equitativo, tambin se denominan rgidas o flexibles. En las primeras la norma es taxativa y no deja margen para apreciar las circunstancias del caso concreto ni graduar sus consecuencias. En las segundas, resultan ms o menos indeterminados los requisitos o los efectos del caso regulado, dejando un cierto margen para apreciar las circunstancias de hecho y dar al Derecho una configuracin adecuada al caso concreto. Por el sistema al que pertenecen: Internacionales; Nacionales; provinciales; locales. Segn el modo de operar: Permisivas: son aquellas disposiciones que autorizan, permiten a un sujeto realizar determinadas conductas. Prohibitivas: son aquellas que vedan, niegan al sujeto la posibilidad de realizar determinados actos o de tener ciertas conductas. Declarativas: son aquellas cuyo contenido encierra definiciones. "Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones". c) Segn cmo acta la voluntad individual: Imperativas son leyes que se imponen a la voluntad individual o colectiva, que no dan opcin para el sujeto. Supletorias son

leyes que rigen solamente cuando las personas no expresan su voluntad en otro sentido. Estn estrechamente ligadas al principio de autonoma de la voluntad. Ley fundamental es la que establece principios por los que deber regirse la legislacin de un pas; suele denominarse Constitucin. La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico, ya que est por encima de cualquier ley Ley orgnica cuando nace como consecuencia de un mandato constitucional para la regulacin de una materia especfica. Ley ordinaria, entre las que se incluye la ley de presupuestos. 5.5. MBITO DE SU APLICACIN EN EL ESPACIO Y EN EL TIEMPO: mbito de Aplicacin de la Ley hace referencia a la delimitacin de validez de las leyes, nos dice cuando, donde y sobre quien se aplicarn dichas leyes. Este se clasifica a su vez en: mbito espacial de validez. Las leyes penales tienen aplicacin sobre el territorio y el espacio que comprende la soberana del Estado que la dicta. mbito temporal de validez. La ley penal en el tiempo, sta se aplica a los delitos cometidos a partir de la fecha de entrada en vigor de la ley, no as a los cometidos con anterioridad, irretroactividad de las leyes. La retroactividad es aplicable si la ley es reformada o surge alguna otra que beneficie al inculpado. mbito personal de validez, Es aquel que nos dice que las leyes se aplican sin distincin a todas las personas, capaces de ser sujetos de derechos y obligaciones, y la pena es dada en relacin al delito cometido. mbito material de validez, Nos refiere la competencia, si federal o local, de sancionar las acciones delictivas, siendo la federacin quien determina cuales son los delitos federales o locales. AUTOEVALUACIN TEMA V: 4. Segn la doctrina como se clasifican las Leyes. Dependiendo de lo que van a regular las leyes, se clasifican en: a) Leyes orgnicas: su principal funcin es establecer la estructura y funcionamiento de los diferentes rganos estatales.

b) Leyes reglamentarias: se emiten para detallar los aspectos especficos de los derechos y obligaciones de un determinado precepto que la constitucin establece. c) Leyes ordinarias o secundarias: todas aquellas que no son ni orgnicas ni reglamentarias. 5. Diga que son los mbitos de validez de la Ley. Hace referencia al tipo de relaciones jurdicas sobre las cuales rige la norma. La ley es creada para aplicarse en un territorio determinado. El mbito de validez esta determinado por el rgano que la dicta, si es el congreso nacional, va a tener validez en todo el territorio nacional; si es dictada por una provincia, va a tener validez all. Si es una ley general, puede ceder su aplicacin, en el caso de haber una ley que especficamente regule una cuestin determinada. a) mbito espacial. b) mbito temporal. c) mbito material. 5.6. INTERPRETACIN DE LA LEY E INTEGRACIN DE LA LEY. 1. Escritura e interpretacin. En la enseanza del derecho se habla del problema de la interpretacin sin quizs comprender la historia, trascendencia y dificultad del mismo. La interpretacin no es un problema fro o tcnico del derecho. Se trata, ms bien, de uno de los problemas capitales de la cultura humana que tiene que ver, incluso, con la identidad personal y moral de individuos y grupos humanos. Su origen tiene que ver con una caracterstica fundamental de la cultura: desde hace varios siglos, muchas comunidades humanas han escogido incorporar en textos escritos sus creencias y directivas normativas ms importantes, bien sea religiosas o jurdicas. De esta manera, en general, se pas de la oralidad a la escrituralidad (de la lex non scripta a la lex scripta) como tcnica de control social. Los textos en los que se empezaron a fijar las normas por escrito constituyen, hasta nuestros das, las piezas fundamentales de varias culturas, incluyendo sus aspectos religiosos, polticos y jurdicos. La escrituralidad en la religin origin las as llamadas religiones del libro en las que se interpreta la Biblia, el Corn o la Torah; anlogamente, podramos hablar de derechos del libro, refirindonos a las tradiciones jurdicas occidentales que desde Justiniano y su Corpus Iuris Civilis han tratado de encontrar las reglas que rigen el comportamiento humano en grandes textos omni-comprensivos. En el derecho occidental, los estados-nacin europeos retornaron a proyectos de construccin de derecho nacional escrito durante los siglos XVIII y XIX, luego de un perodo de dominio parcial de costumbres locales fragmentadas. As pues, casi todos los estados-nacin establecieron, primero, grandes codificaciones, de las cuales la civil fue la primera y ms importante, y luego, la mayora de ellos tambin optaron por la adopcin de constituciones polticas escritas, siguiendo as el ejemplo de

los revolucionarios norteamericanos. Hoy por hoy son bien pocos los ejemplos de pases que no hayan codificado por escrito su derecho privado o pblico: Alemania, el pas de la Europa continental que ms resisti la adopcin de un Cdigo Civil, finalmente claudic con la expedicin del suyo propio en 1900. Inglaterra y Estados Unidos siguen desarrollando un common law como ncleo del derecho privado que se ha resistido a una codificacin formal. De otro lado, son tambin cada vez menos los pases que todava poseen constituciones consuetudinarias no escritas en el modelo de la Gran Bretaa. Canad recientemente codific su propio Bill of Rights e incluso en la Gran Bretaa e Israel la opinin pblica parece decantarse cada vez con mayor fuerza a favor de codificaciones constitucionales escritas. Esta tcnica de codificacin por escrito de la religin o del derecho ha originado mltiples preguntas por el significado de los textos, la manera de descubrir nuevas respuestas en ellos que resuelvan cambiantes necesidades sociales. Frente a un texto escrito que contiene las normas a seguir el intrprete siente con frecuencia la ansiedad relacionadas con mantener un adecuado balance entre fidelidad al texto y creatividad en la interpretacin. 2. La invencin de la hermenutica jurdica moderna. E l desarrollo de una hermenutica crtica de los libros normativos (religiosos o jurdicos), esto es, de una reflexin sistemtica sobre los mtodos correctos para interpretar textos, es una cuestin nacida en la modernidad. Slo hasta los siglos XVIII y XIX se empez a hablar de manera sistemtica de una hermenutica crtica por contraste con la simple exgesis o comentario de los textos: El nacimiento de esta hermenutica crtica se dio paralelamente en la teologa, la filosofa, el arte y el derecho. Autores alemanes del siglo XIX contribuyeron de manera fundamental a la creacin de este discurso: fueron ellos los primeros en sistematizar un saber histrico-crtico respecto de las escrituras, religiosas o jurdicas. En el campo del derecho, especficamente, Carlos Federico de Savigny. Para l, es la interpretacin un arte que se aprende por el estudio de los grandes modelos que la antigedad y los tiempos modernos ofrecen en abundancia, al contrario de lo que sucede con la teora de este arte, respecto a la cual, por circunstancias accidentales, nos encontramos sumamente pobres. Dada la pobreza de la teora hermenutica, Savigny busca sistematizar lo aprendido de la observacin cuidadosa de cmo interpretaban, en concreto, los grandes juristas antiguos y modernos. Con fundamento en estas observaciones, Savigny se propone pasar del arte de la interpretacin (basado en la observacin) a una teora de la interpretacin (basada en la sistematizacin de lo observado). La teora de la interpretacin, pues, no es otra cosa un mtodo abstracto de interpretacin en el que se condensaban las enseanzas obtenidas de la prctica o arte de la interpretacin. Por esta razn, puede decirse que con Savigny y otros autores alemanes de la primera mitad del siglo XIX, nace la teora general de interpretacin del derecho que ha dominado desde entonces de manera tan prevalente en Europa y su esfera de influencia. Esta teora general se importara a los nacientes derechos patrios de Amrica Latina por va de la consagracin que recibieron en los Cdigos nacionales y las nuevas obras de dogmtica civil. Cabe anotar, por otra parte, que el Cdigo Napolen de 1804 no inclua en su texto normas expresas

sobre interpretacin de la ley. Esta falta de normatividad fue la que le permiti a los civilistas franceses desarrollar una forma de interpretacin excesivamente literalista, tambin conocida como escuela de la exgesis. La teora de Savigny postulaba, en lneas generales, que la interpretacin de la ley se descompona en cuatro elementos constitutivos: el gramatical, el lgico, el histrico y el sistemtico. El elemento gramatical de la interpretacin tiene por objeto las palabras de que el legislador se sirve para comunicarnos su pensamiento; es decir, el lenguaje de las leyes. El elemento sistemtico tiene por objeto el lazo ntimo que une las instituciones y reglas del derecho en el seno de una vasta unidad. El legislador tena ante sus ojos tanto este conjunto como los hechos histricos, y, por consiguiente, para apreciar por completo su pensamiento, es necesario que nos expliquemos claramente la accin ejercida por la ley sobre el sistema general del derecho y el lugar que aquella ocupa en este sistema. Para l, el fin o la intencin de la ley es un criterio cuya aplicacin pide mucha reserva. En circunstancias normales, Savigny piensa que no es aplicable a la ley, bien sea porque el fin de la ley no es determinable, bien porque usualmente no guarda mucha relacin con el contenido especfico de la norma. As las cosas la ignorancia en que nos hallamos respecto del motivo de la ley en nada disminuye su autoridad. Andrs Bello, a diferencia de los codificadores franceses, ya pudo conocer parcialmente la doctrina hermenutica de Savigny (includa en su libro de 1839, Sistema del derecho romano actual). Estas teoras de interpretacin nacieron originalmente con el propsito de interpretar reglas de derecho privado. Luego, sin embargo, han sido expandidas a la interpretacin constitucional ya que los problemas que genera la interpretacin del texto constitucional son anlogos, aunque no idnticos, a los problemas de interpretacin de la ley. 4. Finalismo y consecuencialismo en interpretacin jurdica. L a metodologa de interpretacin savigniana origin, con el tiempo, un hartazgo erudito. El primer autor que claramente empieza a criticar la insuficiencia de los cuatro elementos de interpretacin savignianos es Rudolf von Ihering. SegnSavigny se le deba criticar su excesiva concentracin en el texto escrito de la ley y su flagrante olvido de los problemas prcticos que las normas buscan resolver en la vida. Por tal razn, Ihering empieza a criticar el llamado conceptualismo de Savigny y a proponer un mayor nfasis en el fin del derecho y de las normas. Por fin debe entenderse, en general, una adecuada comprensin del problema social que la ley busca resolver y una evaluacin de si, en el caso concreto, la aplicacin de la norma se traduce en las consecuencias que se desprenden de su propsito. Desde este punto de vista, el intrprete jurdico est en la obligacin de entender la poltica pblica, social o econmica que la ley encarna e interpretar la norma para buscar de manera primaria la efectiva realizacin de dicha poltica. De esta manera el juez est autorizado a velar por la realizacin de las consecuencias especficas de la poltica encarnada en la ley, incluso si para ello debe sacrificar el texto, la historia, la lgica o el sistema. Todos estos arbitrios de interpretacin formalista deben ceder el paso a una

consideracin prctica del fin o propsito de la norma y a la evaluacin de si la norma interpretada conduce a las consecuencias queridas. La prevalencia del fin y la consecuencia es la principal forma de interpretacin anti-formalista en derecho, ms relacionada con el conocimiento de los problemas sociales y su resolucin prctica. En ese sentido, la relacin fin-consecuencia adquiere primaca sobre el texto, la historia, la lgica o el sistema jurdico. La metodologa anti-formalista de interpretacin anunciada por Ihering parece, en principio, ms libre que la propuesta por Savigny. Esa mayor libertad significa en concreto que un apego excesivo al texto de la ley, en desmedro de los fines sociales, se traduce, no en el respeto del principio de legalidad, sino en un fetichismo de la ley escrita. La interpretacin anti-formalista, sin embargo, no es discrecional o subjetiva. Le exige al juez un mayor conocimiento de las realidades en las cules ha de operar la norma. Por tal razn, Ihering, Gny, Ehrlich y los otros tericos de la interpretacin libre le exigan al juez una mayor preparacin interdisciplinaria en economa, sociologa, psicologa, etc., para poder calcular correctamente si una cierta interpretacin de la ley producira las consecuencias que su fin exiga. 5.7. APLICACIN, INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL DERECHO 5. Aplicacin del Derecho.- Las normas jurdicas se dictan para ser aplicadas a los casos concretos de la vida real. Abelardo Torr dice que aplicar una norma jurdica consiste en reglar la conducta por ella aludida frente a una determinada realidad, mediante otra norma de menor generalidad que la aplicada. Por ejemplo, el juez, al aplicar una norma del Cdigo Penal a un criminal debe dictar una sentencia, la que tambin es una norma jurdica pero de menor generalidad. Aplicar una norma jurdica consiste en referir esa norma a un caso concreto de la vida real, la aplicacin del derecho es un proceso de concrecin del mismo. Las normas de ms alta jerarqua suelen ser de carcter ms general, y en la medida que se desciende en jerarqua suelen ser ms especficas y concretas. Para Kelsen todo acto de aplicacin del Derecho es al mismo tiempo creador de Derecho, por ejemplo, cuando se aplica la Constitucin se crea una ley, cuando se aplica una ley se crea una sentencia. 6. Principales problemas que plantea la aplicacin del Derecho. . Problemas de interpretacin del Derecho. . Problemas de integracin del Derecho. . Interpretacin del Derecho: A la interpretacin del Derecho se le suele llamar Interpretacin de la ley, denominacin bastante extendida en nuestro pas por la influencia que han tenido los civilistas. Otras denominaciones referirse a esto mismo son Interpretacin Jurdica o Hermanutica Jurdica. Interpretar una norma jurdica significa determinar su verdadero sentido y alcance.

Nosotros entenderemos por sentido, el significado de la norma y por alcance, la finalidad, el espritu. . Necesidad de interpretar el Derecho: Cada vez que aplicamos el derecho, debemos determinar con precisin cul es su significado (sentido) y su finalidad (alcance). Entonces, la aplicacin del Derecho supone su previa interpretacin. Se ha suscitado debate respecto a si todas las normas jurdicas deben ser interpretadas cuando se las aplica o si bien slo algunas requieren interpretacin. Existe una tesis que plante que slo las normas jurdicas oscuras deben ser interpretadas y no las claras, apoyndose en un aforismo consignado en el Digesto que dice en lo claro no se interpreta. Otra tesis sostiene que todas las normas, claras y oscuras requieren de interpretacin. . Para determinar si una norma es clara u oscura se requiere interpretarla. . La mayora de las palabras tienen ms de un significado y adems, este significado es vago, todo lenguaje, sus trminos y expresiones presentan los defectos de ambigedad y de vaguedad. . Cuando se aplica una norma, se la aplica siempre en relacin con el resto del ordenamiento, puesto que la norma opera en relacin con estas ltimas. La gran cantidad de normas deben relacionarse cuando se aplica del derecho y esta gran relacin de normas no es otra cosa que una tarea de interpretacin. 7. Clasificacin de la interpretacin. Pueden considerarse las siguientes perspectivas: 1. Interpretacin del Derecho segn su origen. Se clasifica en privada o doctrinaria y en pblica o de autoridad. . PRIVADA O DOCTRINARIA. Es aquella que llevan a cabo los particulares en cuanto individuos privados. No tiene carcter obligatorio, su influencia depende de la relevancia del autor que la realiza. A lo largo de la historia excepcionalmente se le ha dado fuerza obligatoria como fue el caso de la Ley de Citas de 426 d.C. en Roma. Constituye la llamada Ciencia del Derecho o Dogmtica jurdica. . PBLICA O DE AUTORIDAD. Posee fuerza obligatoria, la que vara segn de qu clase de interpretacin pblica se trate. Se subclasifica en: a) Interpretacin legislativa. La realiza el legislador mediante otra ley, la ley interpretativa. Las leyes interpretativas entran en vigencia en el mismo momento en que entra en vigencia la ley interpretada. Se discute si las leyes interpretativas tiene o no efecto retroactivo. La mayor parte de la doctrina y la jurisprudencia han sostenido que no, puesto que la ley interpretativa entra en vigencia en la misma fecha que la ley interpretada. Una ley es interpretativa cuando clarifica el sentido de la ley sin crear nada nuevo, sin aadirle ni quitarle nada. No basta con que una ley se autocalifique de interpretativa para que lo sea. La ley podr decir en alguno de sus preceptos que ella interpreta a otra, pero si agrega o quita algo, y no la clarifica solamente no es interpretativa. Se ha discutido en varias ocasiones incluso en los tribunales si una ley tiene o no carcter de

interpretativa. Este tipo de leyes deben distinguirse de la denominada interpretacin desde la Constitucin donde la Constitucin se emplea como un medio o elemento para interpretar las dems normas del ordenamiento. b) Interpretacin judicial. Es aquella que realiza el juez, mediante una sentencia. Las sentencias judiciales obligan nicamente para el caso, por lo que se habla del efecto relativo de las sentencias. Sin embargo al respecto hay algunas excepciones, son las llamadas sentencias que producen efectos erga omnes, para todos los miembros de la sociedad. Ej. Si se declara en una sentencia que un hijo tiene la condicin de legtimo con respecto de su padre, esta sentencia produce efectos para todos los miembros de la sociedad, no solo el padre y el hijo que fueron partes en la causa, puesto que todos debern considerar al hijo como legtimo. c) Interpretacin administrativa. Es aquella que efectan los rganos de la administracin del Estado. Antes se consideraba a esta clase de interpretacin como secundaria, y al exponerse el tema de la interpretacin no sola inclursela. Hoy se reconoce la importancia de la interpretacin administrativa, la que ha adquirido un altsimo grado de especializacin. Los rganos del estado, dentro de la esfera de su especialidad y competencia interpretan la ley y otras normas jurdicas. Se dice, por ejemplo, que nadie conoce mejor el contenido de las normas tributarias que el servicio de Impuestos Internos y lo mismo con los otros rganos. 8. La interpretacin extensiva y la analoga integradora. Es dificultoso en la prctica determinar el lmite entre la interpretacin extensiva y la analoga integradora. La analoga puede cumplir una funcin interpretativa y una funcin integradora. La analoga integradora aplica a un caso que no se encuentra regulado una norma aplicable a una caso anlogo siempre que exista la misma razn debe existir la misma disposicin. Es fcil conceptualizar el lmite entre ambas, pero en la prctica es difcil precisar cundo nos encontramos ante una y ante otra. La interpretacin extensiva, por mucho que se extienda es interpretacin. En cambio, la analoga integradora parte del supuesto de que no hay norma. 9. Clasificacin de la interpretacin segn el mtodo. . Mtodo gramatical o filolgico. Postula que al interpretar el derecho hay que atenerse a las palabras y expresiones que se emplean en la norma jurdica que va a ser interpretada. . Mtodo exegtico o histrico. Sostiene que al interpretarse el Derecho debe buscarse y considerarse el factor histrico, el momento o circunstancia en que surgi la norma jurdica. . Mtodo de la evolucin histrica. Sostiene que el significado de las normas no es algo fijo e inamovible, son que este cambia al variar las circunstancias sociales y culturales. . Mtodo de la libre investigacin cientfica. De acuerdo a este mtodo el sentido de la norma debe determinarse conforme a la intencin del legislador, as el intrprete ha de reconstruir el pensamiento del legislador, de acuerdo a las circunstancias existentes en la poca de la dictacin

de la ley y no la de su aplicacin. Pero puede no atenerse al pensamiento del legislador cuando lo que maneja son nociones cambiantes como las de buenas costumbres, orden pblico, etc. Y tiene aun ms libertad en los casos de oscuridades insalvables del la ley y las lagunas, donde no existe intencin del legislador y as debe el interprete proceder libremente para resolverlas. Dnde se encuentra el verdadero sentido de la ley o norma jurdica?