CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE HISTRICO

EUA (difuso): Caso Marbury x Madison em 1803. A lei que dava nomeao a Marbury foi considerada inconstitucional. Nos EUA o controle era difuso (sempre PJ), mas o precedente era obrigatrio (erga omnes). No existia o controle abstrato. Sempre do caso concreto. ustria (repressivo abstrato): O juiz no era eleito pelo povo, ento no poderia invalidar uma lei do povo. Foi criado um rgo poltico para analisar a constitucionalidade das leis. Somente controle abstrato repressivo. Frana (preventivo abstrato): tambm criaram um rgo poltico chamado de Conselho Constitucional. Era controle preventivo. Analisava a lei na sua criao. Somente controle abstrato. Inglaterra: No tinha controle de constitucionalidade. Prevalecia a soberania do parlamento. Alemanha: O ordenamento jurdico alemo prev o controle de constitucionalidade abstrato e difuso das normas, que realizado somente pelo Tribunal Constitucional Federal. O controle difuso realiza-se por meio da questo de constitucionalidade que aferida pelo magistrado no decorrer da ao. Assim, quando um juiz considerar uma lei inconstitucional, suspender o processo e submeter a questo para o Tribunal Constitucional Federal. Brasil: tem todos os tipos de controle. A Constituio de 1824 (out) no possui qualquer tipo de sistema parecido com os modelos atuais de controle de constitucionalidade. Por influncia francesa outorgou-se ao Poder Legislativo a incumbncia de fazer leis, interpret-las, suspend-las e revog-las, bem como velar na guarda da Constituio (grifos nosso). (MENDES In: BRANCO; COELHO; MENDES, 2010, p. 1193). No havia, nesse contexto, lugar para o menor modelo judicial de controle de constitucionalidade; era, por sua vez, a consagrao da soberania do Parlamento. A Constituio de 1891 (prom) reconheceu ao Supremo Tribunal Federal competncia para rever, em ltima instncia, decises proferidas pelas Justias dos Estados quando questionados tratados ou leis federais ou quando se contestasse a validade de leis ou de atos dos governos locais em face da Constituio ou de leis federais (direito difuso de controle). A Constituio de 1934 (prom) trouxe significativas alteraes no sistema de controle de constitucionalidade. O constituinte determinou que a regra de declarao de inconstitucionalidade somente seria realizada pela maioria da totalidade de membros dos tribunais, evitando a insegurana jurdica advinda da constante mudana no entendimento dos tribunais. Constituio de 1937 (out) Essa Constituio trouxe inequvoco retrocesso ao sistema de controle de constitucionalidade. Embora no tenha introduzido modificao no modelo difuso de controle e tenha preservado o quorum especial de exigncia para a declarao de inconstitucionalidade, o constituinte rompeu com a tradio e determinou regra segundo a qual caso uma lei seja declarada inconstitucional, o Presidente da Repblica poder, caso afirme que a lei era necessria ao bem estar do povo, promoo ou defesa de interesse nacional de alta monta, submet-la novamente ao Parlamento. Caso fosse validada por 2/3 de votos em cada uma das Cmaras, tornava-se inexistente a deciso do Tribunal. A Carta Magna de 1946 (prom) restaurou a tradio do controle judicial no Direito brasileiro, preservando a exigncia de maioria absoluta dos membros do Tribunal para a eficcia da declarao de inconstitucionalidade, manteve-se a atribuio do Senado Federal para suspender as leis declaradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal e, a par da competncia de julgar recursos ordinrios, disciplinou-se a apreciao de recursos extraordinrios. A Constituio de 1967 (out) no inovou muito no sistema de controle de constitucionalidade. Manteve ntegro o controle difuso e a ao direta de inconstitucionalidade subsistiu, tal como prevista na Constituio de 1946. Com a Constituio de 1988, o controle de constitucionalidade no Brasil sofreu grande mudana, isso porque houve uma ruptura do chamado monoplio da ao direta outorgada ao Procurador -Geral da Repblica, e essa substituio exclusivista por um amplo direito de propositura sinalizam uma grande alterao em todo o sistema de controle de constitucionalidade. (MENDES In: BRANCO; COELHO; MENDES, 2010, p. 1193).

CONDIES Supremacia Rigidez constitucional Finalidade do controle: tutelar a supremacia da CF, preservar a rigidez constitucional de reforma, proteger o pacto federativo e proteger direitos fundamentais. PARMETRO DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE A norma tem que ser FORMALMENTE constitucional (s o prembulo que no )

Princpios implcitos - so parmetro Tratados internacionais com status de EC - so parmetro CF + P. implcitos = norma constitucional global (Canotilho) Bloco de constitucionalidade para Favoreau - tem regras constitucionais fora da CF. FORMAS DE INCONSTITUCIONALIDADE

- Por ao (lei que viola a CF) Essa pode ser violao material/nomoesttica (contedo da norma inconstitucional; afronta regras ou princpios) Essa pode ser violao formal/nomodinamica ; o processo legislativo no respeitou as normas. A violao formal pode ser - orgnica (Ente no era competente, como Municpio legislando sobre matria nuclear); propriamente dita (processo legislativo errado, como iniciativa, quorum); por descumprimento dos pressupostos constitucionais (no observa a lei constitucional, como no fazer o estudo de viabilidade municipal para criar municpios). A violao formal propriamente dita pode ser objetiva (quorum) ou subjetiva (iniciativa). H quem fale em vcio de decoro parlamentar (mensalo) - Por omisso (total ou parcial - normas de eficcia limitada ). Se for parcial tambm ADI por ao parcial, a qual caberia tutela antecipada (porque na omisso parcial no cabe). Lembrar do MI - Direta: quando o ato normativo controlado afeta diretamente a CF. - Indireta: quando o ato normativo afronta primeiramente uma lei (ato normativo primrio) para depois atingir a CF. pode ser conseqente - neste caso a inconstitucionalidade deve ser pronunciada em face do decreto + lei (ou inversamente por arrastamento - declara a lei inconstitucional e depois o decreto); Pode ser reflexa - o ato normativo primrio constitucional, no entanto o ato normativo secundrio ilegal se o ato normativo secundrio ilegal, de forma reflexa ou oblqua ele ser inconstitucional (no cabe ADI). EXTENSO DO CONTROLE

- Total: todo o artigo ou toda lei so considerados inconstitucionais. - Parcial: somente palavra ou expresso so vetados. Isso proibido ao PR no seu veto jurdico. O STF pode. QUANTO AO PRISMA DE APURAO

- Direta: ato normativo fere diretamente a CF - Indireta: fere primeiro uma lei para depois atingir a CF (parmetro). - Conseqente: pode ocorrer. Um decreto objeto de ADI juntamente com a lei violadora. Na inconstitucionalidade por arrastamento o STF declara a lei inconstitucional e, consequentemente o decreto, mesmo que este no tenha sido citado. MOMENTO DO CONTROLE

- Inconstitucionalidade originria e superveniente: originria a lei j nasce inconstitucional. Superveniente quanto j existe a lei e o parmetro vem depois, como uma nova CF. Isso no permitido no BR. Aqui ocorre a revogao ou no recepo. - Preventivo: do projeto de lei. PL - pela CCJ, pela votao dos parlamentares PE - pelo veto jurdico (diferente do veto poltico). Pode ser derrubado. PJ - atravs de MS de parlamentar, quando no for observado o devido processo legislativo. No mbito estadual o deputado impetra MS no TJ. No mbito municipal o vereador impetra MS perante o juiz.

- Repressivo PL - suspenso da lei declarada inconstitucional; sustao dos atos que exorbitem o poder regulamentar. Tb quando o Congresso rejeita uma MP. Obs. Lei em vacatio est vigente, s no tem eficcia, ento o controle repressivo. O TC pode apreciar a inconstitucionalidade das leis e dos atos do Poder Pblico (sumula 347, STF). PE - Chefes do Executivo podem negar cumprimento lei que entenderem inconstitucional. Agora eles so legitimados para ADI. Alguns entendem que perdeu a razo de ser. STF tem precedente que pode negar cumprimento se motivar e der publicidade (decreto), no caracterizando o crime de responsabilidade. PJ - a regra - controle difuso e concentrado (formas de controle/competncia do controle). Difuso/caso concreto: Feito por qq Tribunal (Sist. Americano). Deciso inter partes. Inconstitucionalidade a causa de pedir, nunca o pedido. O juiz pode fundamentar de ofcio na sua deciso. Declarada a inconstitucionalidade incidentalmente pelo STF, d cincia ao Senado que pode suspender a execuo da lei, no todo ou em parte, por Resoluo (no est vinculado; para Gilmar Mendes est sim). Prevalece que discricionrio. Deve suspender nos mesmos termos do que foi declarado pelo STF (em regra, efeitos ex nunc). O Senado pode suspender qq espcie de lei (Federal, Estadual, Municipal). O Senado tb pode modular os efeitos da lei suspensa. O PL quando d cincia a um rgo administrativo para fazer a norma, tem carter mandamental. O prazo de 30 dias para que sejam tomadas as providencias. Concentrado/abstrato: Feito pelo STF/ TJ. Serve para a proteo da ordem constitucional objetiva. No avisa ao Senado pq o efeito j erga omnes e vinculante. Tem cinco tipos de aes: ADI por ao; ADI por omisso; ADI interventiva; ADC e ADPF. Observaes: No BR todo controle difuso concreto (no visa tirar a norma do ordenamento). Exceo: ADI interventiva, que um controle difuso/concreto com efeito abstrato. Abstrativizao do controle difuso: GM a favor (interpretaes divergentes enfraquecem a CF; stare decisis - devido peso ao precedente como nos EUA com o binding effect. H corrente contra, dizendo que viola a igualdade. H precedentes no STF de controle difuso/concreto com efeito abstrato. J foi implementado a SV e repercusso geral do RE nesse sentido de abstrativizao (o REx vincula os demais orgos do PJudicirio). Overruling: abandono definitivo de um precedente; Distinguishing: afastamento de um precedente em determinado caso em razao das circunstancias fticas. Aqui no Poder judicirio quando vai para julgamento de Tribunal (caso concreto), tem que ter maioria absoluta (50% dos membros do Tribunal) do plenrio ou rgo especial (todo tribunal com mais de 25 julgadores) para julgar inconstitucional (full Bench = reserva de plenrio). Exceo: no vai para plenrio quando j houver pronunciamento sobre a questo do seu prprio plenrio ou STF (ex: TJ/SP no precisa mandar para Plenrio quando o STF j se pronunciou a respeito). Para declarar constitucional no precisa da Reserva (presuno de constitucionalidade). Interpretao conforme tb no precisa. Obs. Turma recursal e juizados especiais no precisam observar o full bench. Tambm no caso de interpretao conforme. Obs2. Essa remessa do rgo fracionrio para Pleno denominada de REPARTIO HORIZONTAL de competncia funcional. Os desembargadores no podem deixar de se manifestar sobre a inconstitucionalidade/ no aplicando a norma, para no mandar para o plenrio. Se isso acontecer cabe Rex por desrespeito ao art. 97 da CF. SV 10. SV 10. Viola a clausula de reserva de plenrio a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, sem declarar a inconstitucionalidade, afasta sua incidncia. Se desrespeitada a SV cabe RECLAMAO no STF. O STF ento caa a deciso que no observou a smula e determina que outra seja proferida com sua observncia. Se a deciso administrativa, o STF anula o ato administrativo.

SV aprovada por 2/3 dos membros do STF e vincula PJ e PE (103-A, CF). A aprovao, reviso e cancelamento da sumula podem ser feitas pelos mesmos legitimados da ADI + alguns (lei 11.417). Inconstitucionalidade progressiva: pode existir. As circunstancias fticas justificam a manuteno da norma que inconstitucional, mas tida como constitucional por convenincia. Ex: MP propondo ao ex delicto (competncia da defensoria). A declarao de inconstitucionalidade pode ser: a) sem reduo do texto (ADI ser julgada parcialmente procedente para dizer que interpretao considerada inconstitucional). b) interpretao conforme (aqui na interpretao conforme, a ADI ser declarada improcedente; a corte vai dizer que norma constitucional se interpretada da seguinte forma xxx). c) com reduo do texto - total ou parcial d) sem pronuncia de nulidade ( inconstitucional, mas se nulificar fica pior). Ex: salrio mnimo. Observao importante! A NJ da sentena declaratria de nulidade (teoria da nulidade - majoritria STF). Por isso no aceita a constitucionalidade superveniente. Obs. Pode o controle de constitucionalidade em abstrato em ACP. Pode at em sede de IP. Aes em espcie do repressivo concentrado: ADI (ao, omisso, interventiva), ADC E ADPF Processo objetivo; no tem partes, mas legitimados. No tem contraditrio, ampla defesa ou duplo grau. No tem prescrio. No cabe desistncia, assistncia ou interveno (s amicus curiae - amigo da corte (considerada uma interveno de terceiros). O amicus curiae apresenta memorial e tem direito a sustentao oral em julgamentos (aqui h polemica). Para ter amicus curiae tem que ter relevncia de matria. No se tem admitido PF como amicus. O amigo da corte no tem direito garantido na lei de recorrer, mas o STF admite que ele agrave da deciso do relator que no o admitiu no feito (agravo regimental). Ele faz a legitimao democrtica do controle de constitucionalidade. Cabe litisconsrcio! No cabe recurso (salvo embargos de declarao). Cuidado! Cabe litisconsrcio - no interveno de terceiros! Passa a valer erga omnes a partir da publicao da ata no DOU. Competncia: STF (TJ). Legitimados universais e especiais (tem que ter pertinncia temtica). Art. 103 da CF. Universal - PE (PR); PL (mesas da CD e SF), PJ (xx), MP (PGR), Outros (PPoliticos CN e CF da OAB) Especiais/interessados - PE (governador); PL (mesa da AL/CL), outros (confederao sindical e entidade de classe nacional). Carter nacional: 1/3 das unidades da federao = nove estados. PPoliticos, conf. Sindicais e entidades precisam de advogado. ADI por ao ou omisso: lei 9868/99 - De lei ou ato normativo FEDERAL ou ESTADUAL (e no municipal, distrital na competncia municipal, normas anteriores a CF/88, decretos regulamentares). Decreto regulamentar do PR controle de legalidade em face da lei que quer executar. Cuidado! O decreto autnomo pode ser parmetro. Controle de convencionalidade: os tratados s servem de parmetro se ingressarem no ordenamento com fora de EC (s tem um tratado assim). Os demais no servem. A doutrina entende que se o tratado for de DH, deve prevalecer sobre a lei comum. A lei que descumpre no vlida. Esse controle s poderia ser feito no caso concreto!

- legitimados: art. 103 (representao do partido na propositura; alguns legitimados tem pertinncia temtica - IV, V e IX); - cautelar/liminar em ADI: deve ser deferida pelo Plenrio (presena de 8 ministros, com maioria abs). Se urgente pode ser dada pelo relator com posterior analise pelo Plenrio. Pode ocorrer com suspenso da norma e efeitos ex nunc (STF pode modular). A liminar suspende os processos e feitos das decises judiciais (salvo se com TJ). - AGU. Ser citado para defesa do ato/lei impugnado (curador da constitucionalidade das leis e atos normativos). No ser citado na ADI por omisso. No precisa defender o ato se o STF j considerou inconstitucional. - PGR. Ser sempre ouvido, a no ser que seja o autor da ao. No precisa de intimao formal. Pode dar parecer em sentido contrrio. No pode desistir da ao. - pedido: o pedido fechado (STF tem que julgar nos termos do pedido ** exceo a inconstitucionalidade por arrastamento - da norma dependente e do efeito repristinatrio indesejado), mas a causa de pedir aberta (o STF pode dar outra fundamentao). Mas cuidado: a inicial tem que vir fundamentada,sob pena de ser indeferida liminarmente (desta cabe recurso de agravo). - provas: admite a produo de provas, inclusive inspeo e percia. - Deciso: erga omnes (poderes pblicos e particulares) e vinculante (s PE e PJ - PL no para no ter fossilizao). H transcendncia dos motivos determinantes (a fundamentao da ADI tb faz coisa julgada). Tem efeito ex tunc, mas pode ter modulao (maioria qualificada - 2/3 = 8 ministros do STF, de 11 no total - em face da segurana jurdica ou interesse social). Essa modulao pode ser temporal ou territorial. Obs. Se a ADI no for admitida liminarmente, cabe recurso de agravo. O descumprimento de uma deciso vinculativa do STF pela Adm e PJ faz com que caiba Reclamao Constitucional (102, I,l, CF). Natureza jurdica do Reclamao Constitucional: a) recurso; b) meio autnomo de impugnao c) direito de petio. ADC: 9.668/99 S para lei ou ato normativo FEDERAL (pode ser preventiva ou repressiva). Tem que ter controvrsia da constitucionalidade da lei. AGU no citado. Legitimados: Mesma disposio da ADI quanto aos legitimados. Deciso erga omnes e vinculante. A liminar/cautelar da ADC pode determinar a suspenso de todos os processos pelo prazo de 180 dias. Se passar desse prazo pode julgar livremente. Natureza dplice, como na ADI (entro com ao pedindo constitucionalidade; se negada, declarada inconstitucional). No caso de ser proposta ADI e ADC da mesma norma haver conexo para julgamento conjunto. Efeito ex tunc tb, podendo ser modulado. No cabe desistncia nem rescisria da sentena. No tem interveno de 3os (s amicus curiae) = ADI Da deciso de mrito, s cabe embargos de declarao. ADPF: Lei 9882/99 Argio = ao Preceito fundamental = norma constitucional essencial (STF = princpios fundamentais, princpios sensveis, clausulas ptreas, DeG fundamentais). Professor entende que so os 4 primeiros artigos da CF.

Serve para leso (evitar ou reparar) de preceito fundamental da CF (princpios fundamentais; direitos fundamentais e princpios constitucionais sensveis - os 4 primeiros artigos da CF) E controvrsia constitucional de lei ou ato normativo Fed, Est, Municipal, inclusive anteriores a CF/88 (aqui o controle concentrado abstrato). Ex: ADPF que foi proposta para aborto de anencfalo porque o CP anterior a CF. contra ato do Poder Pblico, ao ou omisso. Mesmos legitimados da ADI e ADC. No tem citao do AGU. Ouve o PGR; um controle concentrado do caso concreto. Se for para questionar norma anterior a CF x norma fed, est, mun ser controle concentrado e abstrato. Decisao erga omnes e vinculante (do poder pblico). Cabe liminar e amicus curiae. No tem como modular efeitos no caso de controle abstrato. apenas declaratria. CONTROLE CONCENTRADO DE CONSTITUCIONALIDADE ESTADUAL 125, 2o, CF.

Objeto: lei ou ato normativo estadual ou municipal. Lei federal no pode ser considerada inconstitucional em face da CE. TJ o guardio da CEstadual. Ele que julga a ADI estadual ou seu rgo especial. ADI no TJ quando lei municipal ou estadual afrontar a Cestadual. Se afrontar a CF ele julga improcedente. O TJ no comunica o STF. A CEstadual vai prever os legitimados (mesa da assemblia e PGJ devem obrigatoriamente constar). No mbito municipal o prefeito e a camara devem constar. A constituio estadual deve dar representao a Partido Poltico com representao na assemblia. A CE pode colocar quem quiser - ex: deputados estaduais, defensor pblico e PGE. Efeito vinculante e erga omnes - no precisa comunicar a Assemb. Leg. Efeito ex tunc. E se uma lei Estadual questionada em face da CE no TJ e em face da CF no STF? O STF manda sobrestar o feito no TJ at que ele decida. Se entender inconstitucional h perda do objeto no TJ. Se entender constitucional tem efeito vinculante. Obs. Se uma lei considerada inconstitucional no TJ ela no pode ser questionada no STF em face da CF porque deixou de existir. Foi declarada nula. ADI INTERVENTIVA DO ESTADO NO MUNICIPIO

So quatro situaes excepcionais: - determinao direta do executivo estadual - solicitao do Poder Legislativo Estadual - Requisio direta do Poder Judicirio Estadual - Requisio o PJ estadual depois de julgar procedente a representao interventiva. Para: - garantir a observncia dos princpios estabelecidos na CE (a maioria no traz; o traz somente os princpios constitucionais sensveis, moralidade, Dignidade da pessoa humana). - para garantir a execuo de lei federal (j que Unio no pode intervir diretamente em municpio - se o Estado no intervm, ele ser passvel de interveno da Unio), Estadual e municipal. Legitimidade: s o PGJ. Competncia de julgamento: TJ. O PGJ prope ADI interventiva no TJ. Se o TJ julga procedente, o GOVERNADOR deve expedir um decreto de interveno.