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1.2.- EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES

1.2.1.- PRIMACIA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE EL DERECHO INTERNO.

A.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES Son documentos se singular importancia en el contexto internacional ya que permiten abordar de carcter bilateral y de carcter multilateral, obligando a los pases que los suscriben y ratifican en sus articulados. La fuente principal de los tratados internacionales la encontramos en la convencin de Viena, tambin denominada el tratado de los tratados!. "n este instrumento se establecen normas relativas a la negociacin, suscripcin, aprobacin y ratificacin de los tratados internacionales. #ambin contempla las instituciones, las reservas y las denuncias y los procedimientos de perfeccionamiento de los citados documentos. La convencin de Viena $a sido ratificada recientemente por el estado peruano.

B.- TRATADOS CON RANGO CONSTITUCIONAL Si bien la constitucin de %&&' no $a mantenido el antiguo articulo %()* de la constitucin de %&+&, seg,n el cual los preceptos contenidos en los tratados relativos a derec$os $umanos, tienen -erarqua constitucional!. .na parte de la doctrina concluye que los tratados sobre derec$os $umanos ya no go/an de la misma -erarqua que la constitucin, dispone que la remuneracin de los derec$os establecidos en el capitulo relativo de los derec$os fundamentales no excluye los dems que la constitucin garanti/a, ni otros de naturale/a anloga o se fundan en la dignidad del $ombre, o en los principios de soberana del pueblo, del estado democrtico de derec$o y de la forma republicana de gobierno.

C.- TRATADOS CON RANGO DE LEY "sta tesis se basa en el valor superior que tienen los tratados internacionales sobre las normas legales del derec$o interno, pero inferior a la constitucin. "ste era el caso del artculo %(%* de la constitucin de %&+&, que dispona que en caso de conflicto entre el tratado y la ley prevalece el primero!. Si bien la constitucin de %&&' no mantuvo este articulo, en cambio si estableci en su disposicin transitoria que las normas relativas a los derec$os $umanos y las libertades que la constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la declaracin universal de derec$os $umanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el 0er,!. Se busca armoni/ar el derec$o interno con el derec$o internacional, subordinando la
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ley nacional a los tratados. "s decir, el mbito o espacio propio del derec$o y la -urisdiccin basados en la ley se subordinan a los tratados y sentencias internacionales. "n funcin de lo cual se establece una integracin esencial entre el derec$o internacional y el derec$o nacional infra constitucional, en la medida que al regular una misma materia por el principio de -erarqua, el tratado prevalece sobre la ley.

D.- LA DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS, EN MATERIA LABORAL "ste instrumento internacional de singular importancia, fue adoptado y programado, de acuerdo a 1anuel 2sorio, por la resolucin de la asamblea general de las naciones unidas, el %( de diciembre de %&34, en la ciudad de pars. "ste documento esta compuesto por un prembulo y '( artculos, todos ellos relativos a los principales derec$os de los ciudadanos del mundo que se vieron agredidos antes, durante y despus de la segunda guerra mundial. "l 0er, aprob la declaracin mediante ad$esin a travs del decreto ley n* 55%54, el %5 de abril de %&+4, quedando de esta manera perfeccionada esta declaracin y por lo tanto con carcter vinculante para nuestro pas. 6esde el punto de vista laboral, la declaracin se refiere a este en dos de sus artculos, el 5'* y el 53*, de la siguiente manera7

Articu ! 2"#$ %.8 #oda persona tiene derec$o al traba-o, a la libre eleccin de su traba-o, a condiciones equitativas y satisfactorias de traba-o y la proteccin contra el desempleo. 5.8 #oda persona tiene derec$o, sin discriminacin alguna, a igual salario por traba-o igual. '.8 #oda persona que traba-o, tiene derec$o a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad $umana y que ser complementada, en caso necesario, por cualesquiera otros medio de proteccin social. 3.8 toda persona tiene derec$o a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses.

Articu ! 2%#$ #oda persona tiene derec$o al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin ra/onable de la duracin de traba-o y a vacaciones peridicas pagadas.

1.2.2.- LA ORGANI&ACI'N INTERNACIONAL DEL TRABAJO ( OIT.

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A.- DE)INICION La organi/acin internacional del traba-o, es el primer organismo especiali/ado de las naciones unidas en el cual $an recado las responsabilidades en las cuestiones sociales y laborales, del $emisferio, tal como lo se9ala 1anuel 2sorio. "sta integrada por los representantes de los gobiernos, de las organi/aciones de los empleadores y las organi/aciones de todos los estados miembros y sus decisiones y recomendaciones se reali/an de una forma tripartita.

B.- ANTECEDENTES La organi/acin internacional de traba-o, fue creada en %&%& a iniciativa del presidente estadounidense :ilson, al termino de la primera guerra mundial, cuando se reuni, primero en pars y luego en Versalles la conferencia de la pa/. "ntre los principios -urdicos relativos al traba-o incorporado por el tratado de Versalles tenemos7 a. "l traba-o no es una mercanca.

b.

La libertad de expresin y de asociacin es esencial para el progreso constante.

c.

#odos los seres $umanos tienen el derec$o a perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunidades. La 2;# fue un organismo autnomo de la sociedad de naciones, sus primeras decisiones fueron sobre limitaciones de -ornada de traba-o, proteccin de la maternidad, seguridad social, luc$a contra el desempleo, condiciones de traba-o para mu-eres y menores. 6urante la segunda guerra mundial, la 2;# traslado su sede a 1ontreal, <anad. "n %&3=, la 2;# pas a ser el primer organismo especiali/ado de las naciones unidas, con especial responsabilidad en las cuestiones sociales y laborales. "n %&=(, se constituyo el instituto internacional de estudios laborales, con sede en ginebra, especiali/ado en la ense9an/a superior y la investigacin en las esferas de la poltica social y laboral. "n %&=), constituyo en centro internacional de formacin, con sede en #urn, encargado de proporcionar al personal clave! una formacin de nivel mas elevado que la ofrecida en cada estado miembros, capacitndolo en rubro de su formacin profesional, desarrollo gerencial y capacitacin sindical. "n %&+=, por decisin de la conferencia, se llevo a cabo la descentrali/acin de las funciones de la 2;#, desde su sede en >inebra, $acia los diferentes pases del mundo. La 2;#, se constituyo con 3) miembros en %&%&? despus de la segunda guerra
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mundial estos llegaron a )4, y a %)( en el a9o %&&5.

C.- ESTRUCTURA DE LA OIT La organi/acin internacional del traba-o comprende una estructura tripartita, conformada por representantes de los estados empleadores y traba-adores. @dministrativamente se divide en7 una asamblea general, la conferencia internacional del traba-o que se re,ne todos los a9os? un conse-o e-ecutivo en conse-o de administracin? y una secretaria permanente la oficina internacional del traba-o. La organi/acin tambin despliega su accin a travs de otros rganos, como las conferencias regionales, las comisiones de industria y los grupos de expertos. La conferencia celebra asimismo reuniones martimas.

D.- LA CON)ERENCIA La conferencia internacional del traba-o elige al conse-o de administracin, adopta el programa y vota el presupuesto de la 2;#, la conferencia establece asimismo normas internacionales del traba-o y controla su aplicacin, adopta resoluciones que orientan la poltica general de la 2;# y sus actividades, decide la admisin de nuevos estados miembros y ofrece un foro mundial para debatir problemas sociales y laborales. <ada delegacin nacional que asiste a la conferencia esta compuesta por dos delegados gubernamentales, un delegado de los empleadores y uno de los traba-adores, acompa9ados, de ser necesario, por conse-eros tcnicos. "n cada delegacin presente, los delegados de los empleadores y los traba-adores tienen vo/ y voto propio.

E.- CONSEJO DE ADMINISTRACI'N "l conse-o de administracin, cuyos miembros son elegidos cada tres a9os en la conferencia, se re,ne normalmente tres veces por a9o. "stablece el orden del da de la conferencia y de las dems reuniones de la 2;#, toma nota de las decisiones que estas adoptan y determina el curso que debe drseles. Aombra al director general y dirige las actividades de la oficina internacional del traba-o. "l conse-o de administracin tambin desempe9a una funcin importante, como se vera mas adelante ,en el control de la aplicacin de las normas internacionales del traba-o, a ese efecto, y para la proteccin de los derec$os sindicales en particular, $a instituido tres rganos a los que se $ar referencia mas adelante7 la comisin de expertos en aplicacin de convenios y recomendaciones, la comisin de investigacin y de la conciliacin en materia de libertad sindical y el comit e libertad sindical.

).- O)ICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO *OIT+. La oficina internacional del traba-o, con sede en >inebra, es la secretaria permanente de la 2;# y esta integrada por varios departamentos. 0repara los documentos e
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informes que constituyen la documentacin para las conferencias y las reuniones de la organi/acin y e-ecuta un programa de cooperacin tcnica en apoyo de la accin normativa de esta. "xiste en la secretaria un departamento encargado de las actividades para los traba-adores, cuya funcin consiste en aportar apoyo tcnico a las organi/aciones de traba-adores. La estructura de la 2;# tambin abarca varias oficinas regionales, subregionales y de enlace.

G. )UNCION NORMATIVA DE LA OIT. La principal funcin de la organi/acin internacional del traba-o es la de establecer normas internacionales. "stas adquieren la forma de convenios o de recomendaciones. Los convenios son tratados internacionales vinculantes para los pases que los ratifican libremente. Los convenios internacionales del traba-o se presentan a los estados miembros para su ratificacin. @l $acerlo, ellos se comprometen formalmente a dar efecto a las disposiciones de los mismos, de $ec$o y de derec$o. 6e esa forma, los pases se comprometen voluntariamente a aplicar las disposiciones, adaptando en consecuencia su legislacin y la prctica nacional, y aceptando un control internacional. @l final del texto se detalla la relacin de convenios de la 2;# suscritos y ratificados por el estado peruano al a9o 5(('. La 2;# emite, adems, otros instrumentos de menor -erarqua como resoluciones, declaraciones, etc.

H.- CONTENIDO DE LA NORMA DE LA OIT. Los convenios y las recomendaciones de la 2;# tienen como contenido principal los siguientes derec$os fundamentales7

@. 6erec$os $umanos fundamentales7 libertad sindical, pro$ibicin del traba-o for/oso, igualdad de oportunidades y de trato, edad mnima de admisin al empleo.

B. "mpleo7 poltica del empleo, servicios de empleo y agencias retribuidas de colocacin, orientacin y formacin profesional, readaptacin profesional y empleo de personas invalidas, seguridad del empleo.

<. 0oltica social.

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6.

@dministracin del traba-o7 norma general, inspeccin de traba-o estadsticas, consultas tripartita.

". Celaciones profesionales.

D.

<ondiciones de traba-o7 salarios Emtodos de fi-acin de salarios, clausulas de traba-o, contrato p,blicos, proteccin del salarioF. <ondiciones generales de empleo Eduracin del traba-o, traba-o nocturno, descanso semanal, vacaciones pagadasF. Seguridad y salud en el traba-o Edisposiciones generales, proteccin contra riesgos particulares, proteccin en ciertas ramas de actividadF.

>. Seguridad social.

G.

#raba-o de las mu-eres7 proteccin de la maternidad, traba-o nocturno, traba-os subterrneos.

;.

#raba-o de los menores7 traba-os nocturnos, examen medico.

H.

#raba-adores de edad.

I. #raba-adores migrantes.

L.

0ueblos indgenas y tribales, traba-adores indgenas, en los territorios no metropolitanos.

1.

<ategoras especiales de traba-adores7 gente de mar, pescadores, traba-adores portuarios, plantaciones, arrendatarios y aparceros, personal de servicios.

1.2.".- EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO CIVILES Y POLITICOS Y EL PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALESY CULTURALES, EN MATERIA LABORAL.

A.- PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO CIVILES Y POLITICOS

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"ste tratado internacional $a sido perfeccionado por el estado peruano y se encuentra en vigor. "ste instrumento internacional recoge en su artculo 4* normas referida al derec$o al traba-ado en sus tres numerales7

@.

Aadie estar sometido a esclavitud. La esclavitud y la trata de esclavos estarn pro$ibidas en todas sus formas.

B. Aadie estar sometido a servidumbre.

<. Aadie ser constre9ido a e-ecutar un traba-o for/oso y obligatorio.

B.- PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES "stablece importantes normas en materia de derec$o de traba-o, especialmente los artculos =*,+* y 4*, los mismos que se detallan a continuacin7

Articu ! ,#$ %.8 Los estados partes en el presente pacto reconocen el derec$o a traba-ar, que comprende el derec$o de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un traba-o libremente escogido o aceptado, y tomaran mediad adecuadas para garanti/ar este derec$o. 5.8 "ntre las medidas que $abr de adoptar cada uno de los estados partes en el presente pacto para lograr la plena efectividad de este derec$o, deber figurar la orientacin y formacin tcnico profesional? la preparacin de programas, normas y tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo econmico, social y cultural constante? y la ocupacin pelan y productiva, en condiciones que garanticen las libertades polticas econmicas fundamentales de la persona $umana.

Articu ! -#$ Los estados partes en el presente pacto reconoce el derec$o de toda persona al goce de condiciones de traba-o equitativa y satisfactoria que le aseguren en especial7 @. .na remuneracin que proporcione como mnimo a todos los traba-adores7

.n salario equitativo e igual por traba-o de igual valor, sin distinciones de ninguna especie? en particular, debe asegurarse las
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mu-eres condiciones de traba-o no inferiores a las de los $ombres, con salario igual por traba-o igual.

<ondiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias, conforme a las disposiciones del presente pacto.

B. La seguridad y la $igiene en el traba-o.

<. ;gual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su traba-o, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad.

6. "l descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitacin ra/onable de las $oras de traba-o y las vacaciones peridicas pagadas, as como la remuneracin de los das festivos.

Articu ! .#$ %.8 Los estados partes en el presente pacto se comprometen a garanti/ar7 @. "l derec$o de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, con su-ecin ,nicamente a los estatutos de la organi/acin correspondiente, para promover y proteger sus interese econmicos y sociales. Ao podrn imponerse otras restricciones al e-ercicio de este derec$o que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en intereses de la seguridad nacional o del orden p,blico, o para la proteccin de los derec$os y libertades a-enos.

B. "l derec$o de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de estas a fundar organi/aciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas.

<. "l derec$o de los sindicatos a funcionar sin obstculo y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en intereses de la seguridad nacional o del orden p,blico, o para la proteccin de los derec$os y libertades a-enos.

6. "l derec$o de $uelga, e-ercicio de conformidad con la leyes de cada pis.

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5.8 "l presente artculo no impedir someter a restricciones legales el e-ercicio de tales derec$os por los miembros de las fuer/as armadas, de la polica o de la administracin del estado.

'.8 Aada de los dispuesto en este articulo autori/a a los estados partes en el convenio de la organi/acin internacional del traba-o de %&34, relativo a la libertad sindical y al a proteccin del derec$o de sindicacin, a adoptar medidas legislativas que menoscaben las garantas previstas en dic$o convenio a aplicar la ley en forma que menoscabe dic$as garantas.

1.2.%.- LA CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS Y EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR, EN MATERIA LABORAL.

A.- LA CONVECION AMERICANA SOBRE DERECHO HUMANOS La convencin americana sobre derec$os $umanos, mas conocida como pacto de san Hos de costa rica!, fue suscrita en la ciudad de san Hos, el 55 de noviembre de %&=&, en la conferencia especiali/ada interamericana sobre derec$o $umanos y entro en vigor el %4 de -ulio de %&+4, conforme al articulo +3.5 de la convencin. "l 0er, aprob dic$o instrumento internacional por decreto ley A* 555'% del %% de -ulio de %&+4. Catificada por la decimosexta disposicin final y transitoria de la constitucin poltica de %&+&. "l instrumentos de ratificacin fue de %&+4, reiterado en %&4( y vigente desde el a9o %&4%. "l pacto de san Hos de costa rica es un instrumento relativo a los derec$os $umanos, pero de carcter regional. "n materia de traba-o lo trata en forma especifica en su articulo =* ba-o el titulo pro$ibicin de la esclavitud y servidumbre!, que en sus tres incisos establece los siguiente7

@. Aadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto esta, como lo trata de esclavos y la trata de mu-eres estn pro$ibidas en todas sus formas.

B. Aadie debe ser constre9ido a e-ecutar un traba-o for/oso y obligatorio. "n los pases donde ciertos delitos tengan se9alada pena privativa de libertad acompa9ando de traba-os for/osos, esta disposicin no podr ser interpretada en el sentido que pro$be el cumplimiento de dic$a pena impuesta por -ue/ o tribunal competente. "l traba-o for/oso no debe afectar a la dignidad ni a la capacidad fsica e intelectual del recluido.

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<. Ao constituyen traba-o for/oso u obligatorio, para los efectos de este articulo7

Los traba-os o servicios que se exi-an normalmente de una persona recluida en cumplimiento de una sentencia o resolucin formal dictada por la autoridad competente. #ales traba-os o servicios debern reali/arse ba-o la vigilancia y control de las autoridades p,blicas, y los individuos que los efect,en no ser puesto a disposicin de particulares, compa9a o personas -urdicas de carcter privado.

"l servicio militar y, en los pases donde se admite exencin por ra/ones de conciencia, el servicio nacional que la ley estable/ca en lugar de aquel.

"l servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que amenace la existencia el bienestar de la comunidad.

"l traba-o o servicio que forme parte de las obligaciones cvicas normales.

B.- EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR "l protocolo de san salvador es un convenio internacional complementario a la convencin interamericana de derec$os $umanos, la cual $a sido ratificada por el 0er, en %&&). "ste instrumento internacional, que consta de un prembulo y 55 artculos, tiene como finalidad consolidar los derec$os de los ciudadanos en los aspectos de traba-o seguridad social, medio ambiente, alimentacin, educacin, cultura, etc. "n lo que respecta a materia laboral, el protocolo de san salvador establece lo siguiente7

Articu ! ,#$ D/r/c0! 1 tr1213!. ;. #oda persona tiene derec$o al traba-o, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a travs del desempe9o de una actividad lcita libremente escogida o aceptada.

;;.

Los estados partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena efectividad al derec$o al traba-o, en especial las referidas al logro del pleno empleo, a

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la orientacin vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitacin tcnico J profesional particularmente aquellos destinados a los minusvlidos.

Articu ! -#$ C!45ici!4/6 3u6t16, /7uit1ti816 9 61ti6:1ct!ri16 5/ tr1213!$ Los estados partes en el presente protocolo reconocen que el derec$o al traba-o al que se refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones -ustas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dic$os estado garanti/aran en sus legislaciones nacionales, de manera particular7

.na remuneracin que asegure como mnimo a todos los traba-adores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativos e igual por traba-o igual sin ninguna distincin.

"l derec$o de todo traba-ador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que me-or responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentacin nacional respectiva.

"l derec$o del traba-ador a la promocin o ascenso dentro de su traba-o, para lo cual se tendr en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio.

La estabilidad de los traba-adores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de -usta separacin. "n casos de despido in-ustificado, el traba-ador tendr derec$o a una indemni/acin o a la readmisin en el empleo o a cualquier otra prestacin prevista por la legislacin nacional.

La seguridad e $igiene en el traba-o.

La pro$ibicin de traba-o nocturno o en labores insalubres o peligrosas los menores de %4 a9os y, en general, de todo traba-o que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. <uando se trate de menores de %= a9os, la -ornada de traba-o deber subordinarse a las disposiciones sobre educacin obligatoria y en ning,n caso podrn constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una limitacin para beneficiarse de la instruccin recibida.

La limitacin ra/onable de las $oras de traba-o, tanto diaria como semanal. las -ornadas sern de menos duracin cuando se trate de traba-os peligrosos, insalubres o

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nocturnos.

"l descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as como la remuneracin de los das feriados nacionales.

Articu ! .#$ D/r/c0!6 6i45ic1 /6

%.8 Los estados partes garanti/aran7 "l derec$o de los traba-adores a organi/ar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de su inters. <omo proyeccin de este derec$o, los estados permitirn a los sindicatos formar federaciones y confederaciones nacionales y asociarse sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin. Los estados partes tambin permitirn que los sindicatos, federaciones y confederaciones funcionen libremente.

6erec$o a la $uelga.

5.8 "l e-ercicio de los derec$os enunciados precedentemente solo puede estar su-eto a las limitaciones y restricciones previstas por la ley, siempre que estas sean propias a una sociedad democrtica, necesarias para salvaguardar el orden publico, para proteger la salud o la moral publicas, as como los derec$os y las libertades de los dems. Los miembros de la fuer/a armadas y de la polica, al igual que los de otros servicios p,blicos esenciales estarn su-etos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley.

'.8 Aadie podr ser obligados a pertenecer a un sindicato.

Art;cu ! <#$ D/r/c0! 1 1 6/=uri515 6!ci1 $ %.8 #oda persona tiene derec$o a la seguridad social que la prote-a contra las consecuencias de la ve-e/ y de la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios para levar una vida digna y decorosa. "n caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus dependientes.

5.8 <uando se trate de personas que se encuentran traba-ando, el derec$o a la seguridad social cubrir al menos la atencin medica y el subsidio o -ubilacin en casos de accidentes de traba-o o de enfermedad profesional y, cuando se trate de mu-eres, licencia retribuida por maternidad antes y despus del parto.

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"s importante resaltar que en la segunda parte del articulo +* literal dF, dice en caso de despido in-ustificado, el traba-ador tendr derec$o a una indemni/acin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin nacional!, es decir, garanti/a tanto la estabilidad absoluta como la relativa.

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