El tomo de lo que nemos denominado Manual de Teona General del Proce::;o wl1tiene los temas correspondientes a la ltima parte del programa de las ctedras B!J C. aprohados oficialmente por la Facultad de de la U.N.e.. Este trabajo que hoy entregamos nos corresp:mde en su autora, pero hemos contado con la colaboracin de integrantes de las ctedras. Por ello queremos agradecer el aporte efectuado por Pa tri cia Vernica Asrin en los captulos de Actos Procesales. Comunicacin Procesal, Plazas Procesales y Sanciones. Tambin la de los abod05 Marfa Cla ra Cordeiro y Leonardo Gonzlez Zamar en los temas referidas a Discusin. Sentencia y Recursos Extraordinarios: de Anah Sandiano, quien desa rroll el de Modos Anticipados de Conclusin del Proceso. Para no incurrir en omisiones y a modo de reconocimiento ya que no pudi mos efectuarlo en la presentacin del primer tomo. queremos recordar la participacin de los abogados Manuel Gonzlez Castro. en el tpico relat ivo a Sujetos Procesales y de Maurido Zambiazzo y Silvana Naveda de Fantini. que en calidad de adscriptos. desarrollaron el terna Competencia Federal . Por ltimo, reiteramos la dedicatoria que hiciramos en el primer tomo. en la que sealamos el impulso que nos otoTarOn la comunidad de docentes y adscriptos de las ctedras By C que participaron en el Seminario de Profundizacin de Teora General del Proceso del ao 2002 y que ser repetido con nuevos temas y enfoques para el ao 2003 y que aspiramos que se transforme en un hacer permanente en los aos sucesivos. Estamos convenci das de que tanto el Manual como el programa unificado que hemo" t rabajado y las guas de estudio. no pueden constituirse en una versin esttica sino que deben ser enriquecidos con nuevos aportes en futuras ediciones. Angelina Ferreyra de de la Ra Cristina Gonzlez de la Vega de Opl , ,
- XII Accin procesal Sumarlo: l . La accin procesal 1.1. Acti60. Jurisdiccin y excepcin . 1.2. Concepto y caracteres de la accin procesal, 1,3. Ncleos de la accin 2. La pretensin _ 2. I Elementos de la pretensin, 22. Identificacin de las pretensiones 3 Acumulacin de pretensiones. 3, J _ Acumulacin subjet iva de pretensiones 32. Acumulacin obj etiva, 3.3, Admisibilidad y fundab!l!dad de las preten<;;ones ':1 4, ClasificaDOn de las acciones 4 Naturaleza Jurdica 4 l. Escuelas clsicas. Tesis monistas. 4.2 Escuela (lentifica. Teonas dualistas [autonomistasl 5 _ ConclUSin. 1. la accin procesal El hombre vive en sodedad. y su vida de ",ci6n ';\,_'"" pare! 00" loo. \ ESto es un de normas de CYlOd)Ctas QJ<AAC;;;Y foonales. .J El derecho ob)evo impone estas normas; sin embargo. su Simple produccin y dictado no resulta suficiente, pues los individuos pueden desconocertas. por 10 que debe preverse. adems. el mecanismo para que sean respetadas. El Estado. que es 11I Vscovl. Enrique. TlOr{a gtmra! ,ltl plccno. Teml s. Bogot Colombia 19S4. ferreyl1 de de la AGa Gonzlez de la Vega de Opl dEl las resJas impuestas no es.. habitual porgue la conducta , derecho, ello es as porque las nonnas =50;: ciales; es decir se Wsan sucede en la vida motivo, y producto de pautas culturales que se transmiten a las controversias generalmente no se suscitan. El hombre tendencia a cumplir el derecho y en definitiva aspira a la Violacin de las normas sustanciales, es el Estado quien debe I . recomposicin del orden jurdico con el dictado que se las si tuacion.e.s legtimas y se por medio alternativaQUese en el plano de los conflictos o conflictos' es la realizacin directa del derecho: esto significa i espontneo de lo estatuido sin intervencin de lo:. rganos . Ello puede suceder solamente en el campo de tos derechos Pinsese, por ejemplo, en dos sujetos que disienten por el ,jer"o de una obligacin alimentaria: puede ocurrir que ante la i ntimacin de la contraria, el obligado al pago cumpla con [a en forma directa. Como se ve, no ha resultado necesaria la de los rganos judiciales. Pero si el afectado ante el mi"nto eHee o se ve necesitado de utilizar vas coactivas, debe por mooio de los rganos jurisdiccionales previslos de antemano la realizacin indirecta a travs del proceso judicial. Ast. I la justicia. Por eso la accin i il dela venganza y se manifiesta corno la posibilidad de fomlular ante el tribunal alguna peticin en contra de otro :;ujeto denominarlo demandado.
T80rfa Genelll del Pfoceso " Diferente situacin es la que se da en el mbito del proceso penal. indisponible por regla, en el que slo cabe la realizacin mdirecta para la recomposicin del orden jurdico: es decir, ante la comisin de un hecho detictuoso, se pone en marcha oficiosamente la actividad de los rganos judiciales tendiente a su investigacin la que se llevar a cabo ante el fiscal o ante el juez de Instruccin. En el campo del procedimiento laboral o familiar, en cambio, el acto de promocin inicial debe ser planteado por los interesac!?S a travs de la demanda"pero la_diferencia respecto del civ.i l se establece parq!le la composicin del mometo reql!iere generalmente de la il)terveocj6n de, los tribunales; ello sucede as atento la naturaleza no dispomble de los derechos discutidos y la fuerte inferencia que en las soluciones tiene en el orden pblico. Por otra parte es regla y ooota de! dClprOO tTCCf"'Y1 que el nJPZ 00 PIff!e proceder de oficio (lit pnr.edo if!dex IX oficiol. Por ello, en fOOlla correl ativa a la ._--- Ciganizacill del pOOe! jUrisdiccional se reconocen los Obus roderes de realizaan: la accin como pOOer requirente y la excetd6n como poder de defensa. -La accin es concebida como un derechoa5S"iIacto o un poder de . recfamar la proteccin jurisdiccional por medio del Proceso y se configura corno la facultad del actor de promover la actividad del tribunal que. posibilita y copCf.9ta HR l la j"risdiccjp Ahora bien, a los fines de delimitar correctamente el poder de accin los autores advierten sobre la n6:.:esi<.Jad de detenninar cul es su contenido 'f se perfila entonces la idea de pretensin que es [o que constituye [o que espedficamente se reclama, esto es. el contenido concreto del poder de acd6n. La accin procesal se presenta tambin como el po<;ier uridico ue sujeto de acudJLa los raoos j, 'dsdjcdooales para reclamarles [a salisfacci6n de una pretensin 121. E:J vocablo accin del latn actio y tiene mltiples acep:jones. En el lentuaje romIl es utilizado con frecuencia y signifICa "Efecto de hacer; posib./idad o fatultad .5!e.-llacer una cosa. y especialmente de acometer o de defensa; . que se tiene a pedir alguna cosa en juicio; m9Ch cJeJierdtar ef derech5? pidiend en justicia lo que es nuestro o se nos debe' "l. (21 Couture, Eduardo, FUIlOORltlrtos" dt dtudlO prOCl5QJ. Depalma. Ss. As_. 1976, p 57 13\ Diccionario de la Real Academia Espano!a. Espaa. 1970. ps. 12 y 13 . , 1 I I I ,
I
12 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl En el campo del derecho slSaocialla palabra es utilizada en casi todas sus ramas con diferentes significados {v.gr. el c.e habla de accin de separacin personal o divorcio vincular. arto 227 c.e.; de acciones personales y reales. arto 497 c.c.; tambin de acciones de simulacin o fraude, arts. 954 y 959 c.c. ; de acciones posesorias. ano 2468 en adelante del e.c.I. El Cdigo Penal por su parte prevn acciones , acdones I moi estrictamente procesal el concepto utilizado sin unicidad. un tanto libremente; a veces como sinnimo de ,derecho; tambin se 10 asimila a pretensin y por ltimo se lo ha caracterizado como el poder o la facultad concedida al justiciable de requerir a la jyriScJjccjo (poder jurdicOI. - Por ello se hace necesario delimitar su concepto y alcance pero previo a ello formularemos algunas precisiones. Desde un punto de vista constitucional el poder de accin se presenta como una mamfesJacin de la garanta para el acceso a la Jysticia: en tal sentido si@nifica poder de reclamar tutela de los rgano;> - Lurisdicciooales"; o como el medio de reclamar la actuacin del Poder ludicial en forma de poder abstracto idneo para ejercitar pretensiones al}te la jurisdiccjn y 3 travs elel medio tcnirn llamado proceso 1 4 \. Sin embargo. la definicin y preCisin tcni ca del concepto en el campo procesal transcurre y se define en forma definitiva con la admisin del prO<.:t:::.a1 como cienda. momento ste en el que se logra un sentido unitario y autnomo. En sntesis. prodycida la violacin del orden jurdico en el ejercldo del poder de accin se plantean diferentes alternativas: 1) En primer lugar que el afectado por la conducta ilcita 00 solicjte la, de la justicia; eslo es renuncie tcita o expresar;nente,...a.. o que se resigne ante el incumplimiento. 2) Ta'mbin puede sucder que el orden se recomponea . Tal sucede en el canlpo prestacin pertinente. (41 Vscovi. Enrique. ob. eiC p. 7. el I ejecuta la I I
Teorla GBfloral del Proceso 13 31 la, tercera alternativa est dada por la situacin de gue,e a(e.ctadq reQuiera la intervencin de los jueces con el fi n de reiuablecer "indirectamente" el orden jmfdico mediante el ejercjcjo del pcwie r de iroltuL por medio de una demanda o de otra forma de requerimientO. Esta ltima situacin significa que el pretensor formula una petjcin fin de Qye mediante un prrx:eso ante los risdicconales se reestabUiza el
orden jurdico alterado. 4) Por ltimo, cabe lsealar que
los conflictos . por ejemplo. en el caso de un matrimonio qlie eciie . Pero el cambio en el estado de las personas slo puede operarse por sentencia judicial dictada por juez competente (art. 229 c.c.). Igual sucede en el mbito del derecho laboral en el que. por ejemplo. la rndemOlzaCln por un acoden te de trabalo o el reclamo de reconocimiento de una incapacidad no puede ser renunciada (il transada extrajudi cialmente y la situacin debe necesariamente ser dilucida ante el juez o tribunal laboral. Por ello puede decirse que el se manifiesta como la
, y esta requIsitoria ..
1. 1. Accin, jurisdiccin y excepcin , e i i Pero frente a la pretensi.n se;, advierte a otro sUleto involucrado. (demandado o imputado) a quien debe reconocrsele el poder de defensa (excepcin). jurisdiccit>1l y excepcin son
presentan <;.omo pode(es de que se entroncan en el proceso CQIDO ._m I " Ferreyra de de la ROa - Gonzlez de la Vega de Opl La accin y la excepcin en su.. ejerticio_ exhiben un paralelismo ya que ontlenen pr ensioneS subjetivas que se ejercitan ante el 6raoo jurisqiccjona!. Por medio e a asci6n y de la excepcin se formulan pretensi ones afi rmativas o negativas fundadas en el derecho SUStancial. A su vez, estos poderes seconectan entre sr a t ravs de l a jurisdiccin. Ella es ejercida por un rgano pblico imparci al que tiene el deber de proveer objetivamente a is pretensiones de las Estos tres poderes actan en forma coordinad.a y complementar ia para la realizacin jurdica del orden social. Analizaremos estos poderes en orden cronolgico. esto es como se presentan en la tramitacin judicial. En primer lugar. se ejercita el poder de accin que (proceso civi l, famili ar y laboral) penal). Este. en acto el juez. para .resolver uA-cato. -. Est os poderes de realizacin. "accin jllrisdcci6n y excepCIn", encuentran fundamento y origen en reglas constitucionales. tienen una I , y se identifica a dos como tales en efectuados por la escuela cientfica del derecho procesal. que Podetti en su lriloga estructural. elabora el concepto "1 O.rU Olmedo. Dtrtl"1o prOCtSUl. Depalma. Ss As .. 1983, 1. 2. P 2. ;
I I leorla General del Proceso prcx:esal de accin, y lo vincula con el de junsdiccifl y proceso. Esta idea bsica y fundamental del derecho procesal es tomada . reformulada y completada por Clari quien induye el RQder de excepci6n como indispensable e nsito al proceso judicial. Asf se logra una concepcin unitaria de la accin que es la que afinnar que ella existe y presenta caracteres propios y diferenciables sin que influya en nada la naturaleza jurdica de la nonna violada. 1.2. Concepto y caracteres de la accin procesal En el campo estrictamente procesal. el significado y alcance del vocablo accin ha variado en el tiempo y en el espacio. Sirt embargo, gracias a los esfuerzos de la escuela cientific8. modernamente no se plant ean contradicciones al respecto . A1sina. desde un punto de vista privatista, caracteriza a la accin como - Efectuando j i sealarse en primer lugar que como poder se manifiesta con la solicitud de actuadn dirigida a los rganos jurisdiccionales, mediante la utilizacin de instrumentos tcnicos adecuados (demanda, requisitoria fiscal); pero no se agota en un mero peticionar sino que adems se requiere su mantenimi ento hasta la 161 Alsina HUIO. TraMdo rt6nco prderka de )fOftSQ/ civil ["lIImi,,! F\trtt ,tlllI'! Edlar Ss As . 1963. L l. P 301. (71 Cooture, Edu.rdo I . Rm4allllwos d drrtCftlJ pnlClSII! cM! Oel)'lma Ss AJ. 1976, p. '1. (51 ".rl. Olmedo. Dlrf(.M proclf'l. ob elt. t 4, P 300. 1 - hi . .,. di di .. MI 80nIMIr di 11 VegI de Opl BnpUzad6n del trmite por el dictado de la sentencia y su e!ecucin. Tam bln el tramite puede concluir por el truncamiento del proceso a travs de cualquiera de los modos previstos en la ley (transaccin. desistfmeoro, sobreseimiento, allanamiento, etctera) . ' As. en el trmite civil de carcter prevalentemente dispositivo es indlspensable-Jfmeulso inicial J tambin el p?sterior _de..maoteojroieoto por mrte del interesado; en cambio. en de realizacin del derecho con ms inquisitiv9s se impone en alunos caos con Qmitaciones el impulso Tal sucede. por ejemplo, en el proceso laboral y familia. en donde el impulso inicial es formulado por el actor (demanda laboral o de familia) pero posterionnente. es el juez quien mantiene vivo y da impulso al procedimiento hasta su efectiva finalizacin. En efecto, en estos fueros el impulso procesal es de oficio (vanse arts. 4 ley 7676 Y 15 ley 7987) . En cambio, en el mbito penal por el inters pblico que ste involucra se exiee que la accin s-elf jercitada po"r rganos del EStado. Este trmite es puesto en marcha por un funcionario publico. quien no slo promueve las actuaciones sino que adems ordena las medidas necesarias de investigacin y de prueba tendientes a la acusacin. Como se ve, en este sector tanto el impulso inicial como el JX)sterior es ejercitado JX)r el Ministerio Pblico Fiscal. Cabe sealar al respecto que el rgano estatal de la jurisdiccin no penniLe en materia penal. sustitutivo de ninguna clase Ino pueue derivarse para que sea resuelta por rbit ros o amigables componedores). Sin embargo. el rgano estatal de la accin puede ser sustituido excepcionalmente cuando dicho poder se atribuye a los particulares ofendidos sin perjuicio de que stos puedan actuar al lado del rgano oficial. Es el caso del querellante exclusivo arlo 424 e.p.p. y del querellante particular arts. 9 l Y 7 0 CP.P.. Los rganos estatales slo tienen atribuido el ejercici9 del poder... y actuarn confomle a las leyes calidad de funcionarios del Es.tado en su actividad Es claro que al poder en sr lo tiene el Estado mismo. como ente soberano y este no de confundirse con sus rganos, aun cuando slo por ellos pueda manifestarse la funcin f9\. (9) Oari Olmedo. jorge. A , Trallldo de dUl'.dw proU$tJ/ ptnal. Ediar. Bs. As .. 1964 'P. 272 Lo expecndo nos hace concluir en que la en primer IUiar como un poder general Cq)stitudonal Nacional. 17 Se trata de un poder de carcter abstracto pero no es mero derecno canular desprovisto de contenido. A tal efecto. se hace necesario atribuirle un (pretensin) y a la vez efectuar un deslinde en relacin a otros institutos procesales que resultan correlativos y complementarios: la pretensin y la demanda, que representan respectivamente su contenido y su va de realizacin. Ello es as ya que la acdn procesal se manifiesta como un po::ier de origen constitucional que se vinOJla con el olden 5i1sranci<i1 a t!'<lvs de su coR.tenido (pretensin). la pretensin se manifiesta por : invocacin o. afinnacin de hechos jurdicamente relevantes conforme el derecho de rondo. Por ltimo, los actos promotores tales como la demanda o la rcqyisitoria fiscal constituyen los instrumentos previstos en los cdigos, - -- Se manifiestan materialmente en actuaciones foonales cuyos lmites y condiciones han sido cuidadosamente precisados en los. cuerpos adjetivos, tanto por la importancia que ellos tienen como acto de iniciacin del proceso. como por la trascendencia que se les otorga en el sentido de que deben posibilitar el ejercicio de la defensa del demandado. y por cuanto la sentencia debe referi rse a la situacin pldnleada As. acci6n......m.etensin y demanda ' son iostituciones correlativas y que se vinculan en forma recproca para exolicar el fenmeno judicial. puede ser entendido de modo integral sino coo la CQojl!ncin de tales CQQceptos: advirtase que la demanda consjste materialmente en un acto y docymental cuya presentacin al juez implica- el ejercicio de la accin que resulta ser el continente de un contenido necesario. la pretensi 111 Los cuel'JX!s legislativos imponen de manera unifonne los requisitos que debe reunir la demanda, que por su trascendencia ella deben suficiente-e idnea para operar como acto promotor del trmite. Nuestro ( 1 o) A1varado Velloso, Adolfo. [lUriJJuui611 al eludiD dd 4trtt:irll procesa /, Rubinlll Cullonl, Santa Fe. 1992.
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L j Ftrreyra de de 11 Ra Gonzlaz de la Vega de Opl . exige que en la demanda se individualice dara y precisamente a los - , la relacin procesal lactivo y pasivo}; la enunciacin de los y el dergcho en que se funda; la de!!..mitacin de la cosa que se y la formulacin definitiva de la peticin lart. 175 e.p.c.l. En el t mlte penal. en cambio, el acto de promocin efectiva se configura en principio con el requirimientoque formula el Ministerio Pbl ico Fiscal cwien ejercita en nQmbre del Estado una pretensin penal. Tambin este caso la I que se identifiquen y determinen las , la.-relaci6n...circunstanciada de los la indicacin de las diligencias que puedan resultar larts. 341 y 355 c.p.p.). La accin penal as no es diferente de la civil en cuanto a Su ndluraleza y urigen sino en cuanto a su contenidu ya Lue segn sea el derecho de fondo se plantearan 'pretensiones" de distinta naturaleza con fundamento en el Cdigo Penal. Por ltimo, para completar el tema desarrollado sealamos cules son los cM:', te propios de la acci6n procesa]. En primer lugar. puede que es autnoma: ello sienifica que
J:loder existe con independencia del derecho material in que sirve de fun amen o a a pretensl n planteada. Tanto es as que promoverse efectivamente elpoder de -aCcin, trami tarse . - . . . fntegramente un juicio y la sentencia resultar en definitiva , en jujci.o- Tambin debe que la accin procesal es de carcter pues se a un rgano pblico y persigue fines de idnth;a naturaleza con independencia del fundamento sustancial, que sirve de base a la Pletensin esgrimida. Es asf que puede tener basamento en pretensiones publicas de derecho penal o privadas que hacen derecho privado comn. Adems, como todo el derecho grocesal es realizadora del derecho e fon o 1.3. Ncleos problemJlicos de la accin para que la funcin == I - . - Taorla Genertl del Proceso i . realizador. Es indispensable en tal sentido el promotor de la accin ya que rige la regla: N!.mo sine Definida la accin como el .. la primera cuestin se se pretende establecer si llamamos "acci6o- el mismo derecho que se pretende . considerado en su fase activa o si, por el contrario, es un..derecl1Q. que existe y subsiste con independencia del derecho sustancial. En seeundo lugar, nos planteamos cul es la vinculacin entre el poder de.acd6l+-Y el derecho sustancial o si actan prescindindose mutuamente..: Por otra parte, se debe determinar si la accin est el\ el del derecho..privado o pblico y, en su caso, si el sujeto pasivo de ia accin es el demandado, . o en definitiva _el Estado:. Finalmente, se hace necesario precisar cul es su contenido. El planteo apunta a que no obstante presentarse como un poder de caracteri'lti cas abstractas; es decir que se otorga con su independencia del poder sustancial a la parte, esto resulte hipoltico oebe tener sin embargo sino que porque las vinculacin con el resulte \J') " .,5> , "" -: l.C(.1" nI IZ I'ICL .:;," v' O': ,L' .Y > ,{' cr ,JJ _.f> - 2. La pretensi6n --- \'\\.oJ' .-- yO- ",v. ,,,,- f - p O"- 'A '-1- --; Aunque adherimos a la tesis que sostiene que la a<;f!..n procesal constit!lYe-un-poder abstracto sostenemos, adems, que encuentra - (lll Clali Olmedo. oh. cit .. p. 242. I J 2) Nsina, Hugo, nalado Itdrico pnlctko proctsal. civil Y rommial. EdJal, et At 1965. t. 3 p. 301. ..... _ ...... feetlVl con el orden jurfdico en seneral por su -la pretensin". puede ser otro ngulo, Palacio concibe a la del proceso" y advierte que la doctrina. tales 'J:iIcns6n y que tampoco al i con esta ltima, lejos de constituir el objeto del proceso, no es ms que un medio de promoverlo 0, en otras palabras. un mero acto de iniciacin procesal. Luego seala que acaso el motivo que principalmente ha impedido percibir la diferencia existenle entre ambos conceptos deriva de la circunstancia de que, en la gran mayora de [os casos, la pretensin se encuefltra contenida enJa .... - ..- As para e5l: autor la pretensin procesal constituye el objet9 del y no su coffienido y la define-como e1 ...act en reclama, rgano jud!CiaI IQ eventualmente arbitral), y rente a una persona dlStlnta la resolUCin de un connicto suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin 11 4'. Advirtase que aunque los enfoques puedan resultar inicialmente diferentes. las conclusiones sobre las caractersticas. naturaleza y efectos de la pretensin no presentan diferencias significativas. (131 Palacio. oh. Cl t .. p. 384. { 14) Palacio, ob. elt. . p. 381, leoril General tIeI Proceso 21
En definitiva. I a afirmacin que formula un sujeto de derecho de merecer la tutela jurdica y, por supuesto. a asplraa d que sta se haga efectiva. _ _ . ..-; 4 ,pretensin se presenta asf como una judica' o dicho de otra forma como un.querer con sentido vinculante. Sin embargo, resulta indispensable que por medio de ella se esgrim,m hechos conflictivos con fundamento en el derecho sustancial ya que no seria propio ni correcto postular o peticionar ante el rgano jurisdiccional cuestiones ajenas al orden jurdico. As, es admisible plantear una pretensin a lin de lograr el resarcimiento del dao econmico ocasionado en un accidente de trnsito con fundamento en los arts. 1109 y 11 J3 e.c.: tambin puede sol icitarse judicialmente el cumplimient9 de un contrato con fundamento en el arto 1204 c.e .. Sin embargo, no procede peticionar ante un juez el cumplimiento coactivo de un hecho que sI bien resulta ofensivo carecc de fundamento jurdico. Por ejemplo, no corresponde entonces entablar una demanda peticionando en ella la solucin de una situacin inocua para el derecho o no protegida por eL Pinsese. por ejemplo, en una persona que pretende demandar a otra por la violacin de una nornla de cortesa: por ejemplo porque no salud o el caso de quien soJ[cita su divorcio vincular en un pas en donde el ordenamiento rustancial no lo autoriza con cse alcance. Estos casos constituyen un lmite en su planteamiento y por ello se ha que la '.as al ora;;; , que para I se 'afirmacin- y a este efecto resulta importante precisar sus lmiles y fines. As. se ha dicho en forma correcla que quien esgrime una pretensin slo est afirmando la existencia de hechos jurfdicamente relevantes con fundamento en la violacin de una regla del derecho objetivo. Pero es importante advertir que se trata slo de un planteamiento. Por 10 tanto. el requerimiento no garantiza el xito de la peticin ya que puede suceder que luego de la tramitacin !\legral del juiCiO sta resulte desestimada. Ello puede suceder porque el derecho 115) De la Ra, Fernando, Twrfa gtlltral del proclSO. Depalma. Ss. As., J Q91, p, 62. 22 Ferreyra de de la Rfla Gonzlez de la llega de Opl
IUstanclaJ no fue violado, o porque el hecho afirmado no - 5UCL-d16, o porque no obstant.e que el hecho afirmado existi su realidad no fue avalada por elementos de prueba suficientes o porque en definitiva, quien la invoc no era el titular o la persona quien corre!:ipondfa su ejercicio. Por eno es procedente sealar que no obstante la ntima vinculacin entre la ;.ccin con la pretensin. debe quedar claro que esta ltima se ' diferencia de aqulla. que se proyecta como un poder jurdico de hacer valer una pretensin ante los tribunales. Adems. tambin puede ocurrir que no obstante el ejercicio valido de la accin no se logre su cometido por la presencia de defectos formales o sustanciales tales como la falta de carcter en el actor o en el demandado o /Jn la personera. se denuncia mediante la de "falta de accin que es 1 de l' sentiFicTa. 'Es el caso a .,p pretende, resulte ajena a la relacin sustancial afirmada. F' rente a eno, slo corresponder dictar una resolucin inhLbitoria, por haberse hecho valer la pretensin con un defecto impeditivo de la decisin en cuanto al fondo mrito) (\61. Pinsese en la accin tendiente a obtener el cumplimiento de un contrato. dirigida contra quien no lo suscribi. Oiterente situacin se plantea cuando el defecto se manifiesta inicialmente ..:- en la personera del peticionante. Es este un obstculo de carcter formal que importa la ausencia de un presupuesto procesal y que puede ser (elevado en diferentes oportunidades. En primer lugar por el juez de oficio O instancia de parte. En la primera hiptesis el juez acta inadmitiendo la demanda u ordenando su saneamiento (art. 176 c.P.c.); el segundo supuesto implica la denuncia del vicio por parte del demandado a travs de la excepcin dilatoria de falta de personera (arls. 184 ne. 2" 2 c.P.c.) . Por ltimo, si no fue advert ido con anterioridad el luez debe relevarlo al momento del dictado de la sentencia. Tal sucede cuando por ejemplo- los progenitores que invocan la representacin de su hijo menor no acreditan el vnculo mediante la partida de nacimiento pertinente o cuando quien acta por una persona jurdica. no acompaa 1"\ Instrumento legal que la acredita como tal.
(161 Ciara Olmedo. Deredi() rnxeso.l. ob. cit.. t. l. p, 236.
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Teorla GeJleral del Proceso 23 I demanda. En que a cualquier miembro de la ole i actuacin estn reglamentadas por las leyes formales. o <". princIpiO de Es I1tkesario
J J J que el segn sea el tipo de procedimiento. En el carnpo del proceso civil, se manifiesta inicialmente como ;:,:.::f acultad de ante una En J ;;;:. se transforma posteriormente en ulla una veLo "lue.la accrl: es por el juez. En efecto, ello deriva de las sIstema dISpoSitIVO que rigen la materia en donde el s 'ero tiene el rmpulso inicial y de . mantenimiento". U realidad exhibe el proceso penal en donde oor imposiCi6tf del srs:em_a procesal imperante o vigente el ac.to inicial del e?t. como una a!nbuci6n adjudicada al MinistedQ PublICO Este funcionario acta conforme ar principiO legalidaC:l y se le atnbuye dicho ejercicio con' el fin de independizar las funciones del del rgano jurisdiccional. El fiscal adems debe toda a.ctrvldad necesaria para fo rmula r el acto de promool6n todas las medidas q\le estime necesarias a fin de pod,:,r acusar .sohcltar el sobreseimiento. En esta tdrea podr reqUerir medIdas coerCItIvas O cautelares, dar instrucciones para la inveStigaC:1n u ordenar el archivo de la causa. La oreteosi9n. en el puede ser esgrimida tanto 1')01 UII la , , I r . r ,pblica o pri.vlda quienes deben acreditar y COmf'l( IJ personena las dIspOSiciones de Adems, e"iiUl".!l11 slsten:a se Impone la defensa tcnica como garantra con lerarqur que en la prctica implica que quien vaya a estar on IUlcro deba actuar asistido por un abogado. Si se tratara de la , ft4ii di 11111 ACle 8oAz*ez 111 11 VtgI de OPj - un incapaz .d.ebe completar su personera con la I y (padres, tutores. o Integrante del Ministerio PuPU':: prom,iscua de UD Cabe sealar que en el ... lo el proceso penal, tiene facultades d ' ... del Mi[tisterio Pblico Fjscal I e su ejerCICIo integrantes en de un inters ajeno en el en un <jeber funCional y actan pertenece a la colectividad En e-ste - se.n I o no .Ie es propio sino que del poder de corres po d caso entonces la titularidad del ejercicio . .sd' n e a un rgano del Estad ,un Iccional (arts. 328 y 339 C PP.) . o que no es el adems toda la qUIen la acusacin pero necesaria a !=iUS efectos. preparatoria previa que se torne Cabe serialar, pOr lUrno. qUI! en 1 . juiCio en calidad de actOres otros . e proceso penal pueden estar en el exclusivo. El exclusivo p d sUletos como el querellante particular o o sus rederos ue e estar representa o por . sujeto esenCial del proceso c r actuar. en forma autnoma como sucede en el planteo de la accin previstos. p?r ,el arto n e.P.P.; tal de secretos. competencia u.mmas o por violacin de asistencia familiar. por IOcumphmlento de los deberes En tanto que el quereJlante panicul ed . par con el Ministeri o Fiisc 11 ' y a la . re o se a di que , d - I a - e un sujeto es ncial del p ed" e segun o -MInisterio -querellante parti cular- en que el primero atribuciones para acreditar el hecho cter de sUjeto con del imputado una vez que h d d y la responsabilidad penal a SI o a mltldo al proc f e.P"p.). Ello implica que una vez incorporad I eso . arts. 5 , 7 Y 94 se verifican en actividades de propo f a proceso tiene poderes que su diligencia miento y a valora 't' ner y o recer pruebas, a intervenir en r cn lcamente su ef ' Pe expresado, este sujeto ca d' . lCaCla. ro, como se ha Ministerio Pbli co Fiscal (arts. 9J n que ,la. haya formulado el y . . P. I . Por ultimo. debe sealarse -- f 11) Vivas Usher. Gustavo. M<Hrual di dtrdo Vfoct5dl ptnal AIv ' C., , erenr. Ud., f999. tl . p. 354 " , .. - , .'1 \ ,
que en ciertos calO5 la ley Impone lCtOII de actuacin del Fiscil. en ,. ._,. de instancia privada en los corresponde al ofendJdo por el delito que excluye a bs rganos del estado _. , - larts. 7 y 73 c.P.P.) . La a i iStrum.;; ;<'-" procesal a tal efecto. en proceso -en mplio- y la requisitoria fiscal en el proceso penal. Pero puede suceder que previa a cualquiera de estos trmites resulte necesario realizar alguna actividad preparatoria. En el juicios civiles dicha actividad es poco frecuente; casi diramos que en cambio en el proceso penal es abundante. As -por ejemplo- es pOsible que quien haya de deducir unaaemanda civil deba requerir alguna informacin necesaria para demandar adecuadamente, para solicitar medidas probatorias que podran extinguirse o tambin puede solicitar la ordenacin de medidas cautelares antes de entablar la demanda larts. 485. 486 Y 426 CP.e.. respectivamente). En el trmite penal. antes de formular !a acusacin. verdadero acto promotor del juicio, la actividad procesal que realiza el Ministerio o el juez es profusa larts. 3'10312 c.P.P.). Etenaemos que toda esta actividad previa sea realizada en el campo civil o penal tambin implica ejerdcio del. poder de accin. En efecto. con este anticipo de actividad se formula una pretensin que aunque incompleta y no definitiva, es realizada con miras a su concrecin ya que mediante su realizacin se pretende una finalidad preparatoria o de aseguramiento. Por eso se ha expresado que en estos anticipados hay postulacin y tambin ejercicio de la accin planteando parcialmente una pretensin la pretensin. Cabe sealar que aunque se haya ejercitado el poder de accin en forma incompleta, esta actividad resulta sin embargo til puesto que los elementos que con ella se obteoean se integrarn la pretensin, aunque no sean suficientes para definirla totalmente llll. Concluyendo, expresamos que el vehculo 9,lostrumento natura! sea la demanda o la requisltoria fiscal. la realizacin 08) Clari Olmedo, OUIt"M procesal. Depalt:1a, 65. As., 1982. t. l. p.175, 1 Fefreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de QpJ Para completar el desarrollo es menester referirse a lo que en doctrina se han denominado elementos de la pretensin para luego abordar el procedimiento de identificacin de las pretensiones. Los 1 a sujetos. qye y a la causa o agreean el rubro actividad (Palacio) como i I no constituye de de la pretensin sino que res.ulta ajeno a ella y, en consecuencia, a estos efectos es irrelevante. Los sujetos deben estar debidamente individualizados '1 las leyes imponen al peticionante la carga de suministrar en foona completa los datos identificatorios propios..x..l9s del sueto_ paSivo: asf deben expresar su nombre y apellida completos si se trata de personas fsicas. la finna o razn social, si se trata de persona jurdica y el domicilio real, legal o contractual segn sea el caso (arts. 175 c.P.e.. 330 e.p.N. y 34 t e. p.p.) . ..Jl "O,bieto ,be resultar oosibJe e El primero se refiere a la condena, de declaracin o eBt colJSlltlJido manera ms expltClta VUt:11iZando una i de "el bien de la vida qUE se
(l9J Palacio. ob. clt .. p 388 j V.gr de cambio de una 1 en el derecho I ,
leoria General del Proceso 27 Por ltimo. la ca.l}5a de la pretensin se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir con el de la relad6n afirmada, y se grafica como "la de una situacin de !leCho a la que el le asigna una determ;;Hta consec.uencia jllCd1ca-. Tal invocacin no acta en rigor como razn justificante de tal pretensin sino que tiene por objeto precisarla suministrando asf al juez el lmite concreto de la realidad dentro de la aJal debe juzgar ('10) (congruencia!. En lo que se reRere a la actividad que la pretensin ptoccsal entraa, Palacio seala que se corresponde con las dimensiones de lugar, tiempo y fonna. As. la pretensin tendr como lugar la sede que corres;xxrla al tribunal competente para conocer del proceso; el tiempo es el previsto pcl" la ley para el acto (generalmente ser el plazo que fija para la demanda,; y la forma es aquella que se asigne segn el proceso de que se trate (oral o escrito, ordinario o especial. etctera). J-.a alegaci6n. por ltimo, impljca la necesidad de Sil planteo o postulacin concreta ante el 6r;UlQ jurisdiccional. 2. 2. La identificacin de pretensiones es OJya virtud Su fundamento y procura evitar la posibilidad de existencia de juicios contemporneos que traten un idntico conflicto en laque se refiere a sujeto. objeto y causa. Tambin resguardan el principio de seguridad juridica, 'ya que de esta manera se aventa la posibilidad del dictado de resoluciones contradictorias. El trmite tara efectuar comparacin debe ser completo; en efecto debe realizarse teniendo a la vista o confrontando simultneamente los tres elementos de la es deCir; verificando si se trata de las
, (201 GUlsp. lalme. proctsQI civil. 2" ed. cOlfes1da, In stituto de Estudios PoIftjcOl, Madrid. 1962, p. 23 1 [211 Plt.do. Uno E . Dmtfw plOl.tSol civil. Abeledo Perro! Ss. Al> t 963, t. l , p, .21J 28 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl mismas 51 se ha origi nado en la misma causa y si se est formulando una misma tici6n. Esto es importante ya que la variacin en uno de el os significara que no se trata de una misma pretensin sino que se est planteando una demanda nueva y diferente tnl, En relacin con el elemento subjetivo el receso de identificacin presenta particularidades. n e ecto, no basta con merituar SI existe iaentidad fsica sino que deben valorarse, adems, otras circunstancias que pueden calificar la participacin, Asl. es relevante verificar la condicin o calidad jurdica en que las partes han intervenido en cada caso; por ejemplo. si se ha actuado en nombre propio o en el carcter de mandatario: si lo han efectuado a ttulo personal o de herederos. legatario o cesionarIO. etctera. Resulta admisible. sIn embargo, que acten con roles invertIdos: esto es que quien fue demandado en uno de [os juicios asuma el papel de actor en el otro y viceversa. Como se ha expresado. la simple identidad fsica no supone necesariamente identidad en los sujetos de la pretensin. As podran modificarse materialmente las personas intervinientes pero ello no incidir en [a SIt uacin procesal. Pinsese por ejemplo- en el caso de que una de las partes efectuase cesIn de derechos litigiosos: o en el fallecimIento del actor o demandado y la correspondiente asuncin del trmite por parte de sus herederos. Recprocamente y planteando la situacin Inversa, puede tratarse de la misma persona fsica y no obstante consi derarse que existe diversidad de sujetos. Tal sucedera cuando se ejercita una accin pqr un dere9:!O prgl2.!o y luego se la eJantea por derecho v.gr. se "efecta un reclamo por un derecho propio o luego otro en calidad de lutor. curador o mandatario. En conclusin,
de la j desde el punto de vista del objeto, es necesario atender tanto a lo que se ha calificado como objeto inmedia.tQ y - 1221 Alslna. ob. cit. . Parte General. t. 1, P 376. .- Teoria General del Proc!SO 29 En tal sentido no basta, para la identidad. que dos o mAs pretensiones peticionen un mismo -bien de la vida". por cuanto puede suceder Que la cosa que se reclama sea otorada mediante pronunciamientos judidales de distinta ndoe.-Por eso se seala a moao de ejemplo- que el rechazo de una pretensin ejecutiva referente a una detenninada suma de dinero, no impide el planteamiento de una posterior pretensin de conocimiento que tenga por objeto esa misma suma, pues ambas clases de pretensiones difieren en sus presupuestos. En cambio, la identidad resultatia si. por ejemplo. rechazada una_Qretensin ordinaria con fundamento en la inexistencia del derecho materi al reclamado, se. formulaSE!: posteriormente una pretensin de condena refenda al mismo objet,? mediato pues la sentend" de condena debe pres\Jpqner necesariamente la existencia de ese derecho. Tal sucede cuando se tramita un juicio po: cumplimien.l9...de la Qretensj60 re cibe IlDa seorencia desestimatoria; posteriormente el actor cede los derechos de ese contrato a un tercero y ste nuevamente mtenta la pretensin. Por ltimo. con respecto a la causa, es de sealar que la diferencia de. calificacin o el cambio de a"illmentacin judjca en Que se fund la pretensi6n originaria. excluye la de una pretensin que se base en las' mismas circunstancias de hecho. De mOdo que si se rechaza una pretensin por divorcio fundada en adul terio, no cabra intentar una nueva pretensin sostenindose que los mismos hechos configuran la causal de injurias graves. Existe. en cambiO, una pretensin distinta cuando ella se funda en una causa sobreviniente al primer proceso. Es dable destacar que en ciertas casos, no resulta posible identificar la causa sin el auxilio de los otros elementos; del mismo modo que, segn hemos visto, stos requieren a su vez, la comparacin causal para identificar las pretensi ones. As es materia de confusiones la distinta calidad del sujeto y la dificultad principal consiste, en distinguir estos dos elementos: la 9UJl@:. refiere 1 ,de la calidad m, ' En reales la en un pero
\2l) A1,ln., ab. cit.. p Ha. la propiedad
30 Ftrreyl1l de de la RISa GonzAlez de la Veoa de Opl tener origen en un contrato de compraventa. o en una donacin o en la adquisicin de la propiedad por prescripcin. sin que estas diferencias tengan Influencia alguna en la accin misma, porque lo que est en juego es el dominio mismo y no su modo de adquisicin. Por eso no varia la accin por el hecho de que se invoque una causa mediata diferente. El problema de identificacin de la causa se toma ms arduo cuando se plantea el fenmeno denominado 'concurso de acciones"(pretensiones). El e curso de acciones se presenta cuando de una misma relaci6n un ' da! nacen ferentes retensiones. En principIo. como cada una de ellas tienen distin o o jeto. ca. a accin es independiente y consecuencia puede ser ejercitada sola con prescindencia de las otras: Por ejemplo ante un contrato de locacin, el locador puede entablar una acci6n con el fin de obtener el pago del arrendamiento y otra a efectos de lograr la restitucin de la cosa locada. Pero cuando todas persiguen el mismo objeto, tal sucede en las a<;ciones de impUgnacin de los actos 4!idicos P9r nulidad, rescisi n, revocacin, surge la cuestin de saber si cada uno de estos motivos constituye causa diferente. . , 3. Acumulacin de pretenslDnes [ a experiencia Hdjca ensea que I ecir que I contiene o exhibe As. por ejemplo: 1) un sujeto puede pretender uno o varios objetos de varios sujetos o, a 21v" u'etos pueden retender uno o Va!'ios-Obje!os de un. mi;::iuero fi.nalme.nte, 3) varios su pu en . pretender uno o vanos Sl lletos. -Olra hiplesis se presenla cualldo ante fa necesidad de liquidar un patrimonio en su totalidad deba hacerse en condiciones de paridad o similares para los acreedores a fin de que todos puedan concurrir igualitaria mente al repart o; esta circunstancia aconseja que sea un mismo y nico juez el que entienda en todas las peticiones y litigios Ifuero de atraccin). Puede ocurrir tambin que -a consecuencia de un mismo conflicto- los partfcipes de l puedan esgrimir pretensiones de diferente naturaleza (civil y penal) y que merecen ser resueltas con unidad lgica y de criterio a fin de no generar un caos jurdico. ,... ...... ,1'01 7 31 Otro tanto acaecer en materia penal (omo consecuencia de que un delito sea cometido por varios sujetos o que U;) ;nismq suleto cometa varIos . , De ahi que los c6dip deban prever soludtmes procedimentles a todos estos fenmenos complejos o de coexistencla de litit5ios vinculados. A tal efe:to las leyes dan pautas para la solucin de estas situadones que se cmocen legalmente con la dencrninadn de? "aolffiulacin' , de y de "greiudiciaUdad- (en rigor, un caso de aOJmuJad6 impro::ial dJI, L La 30Jmulacin de . que fundado y, en ciertos casos, tambin en la 1 r resueltas es denominado , su est daaa porque, - pese a tratarse son tramitadas en fanTIa conjunta y unitaria ante el mismo tribunal y se los resuelve mediante una sentencia comn. O sea que la acumulacin produce los siguientes efectos: unidad de tramitacin, de competencia y de sentenCia. La i1usencia eventual de alguna de' estas tres caracterst icas obsta obviamente- a la existencia del proceso acumulativo (1l'. , Es asf que aunque 10 normal sea que en un proceso exista slo un actor y un demandado que debaten sobre la existencia de una pretensin puede suceder, y de hecho sucede que procesos con pluralidad de partes o con pluralidad de pretensiones que plantean una . -. ----------- fenomeno1oBa diferente. As. en el juicio que se entabla con pluralidad de artes activas o pasivas de esa!. existe una aC.!-lmylacn subjetiva de pretensiones. 'Tal sucede cuando en el trmite singular intervienen terceros que asumen calidad de partes al lado del actor o del accionado. En tanto que la acumulacin obietiva de pretensiones se presenta cuando en un proceso nico se ventilan y deben resolverse varias y diversas (24) Alvarado Ve!!oso, ob. CIt. , p. 23. (25) Fenoch!elto Carlos Eduardo, C6digo ProctSlll Civil 1/ Commilll de l. Na611. CoIH/IIIII.40, anotado IJ c;rcOftlado CM los G6digM provllftillfe5, Astres, Ss As., 2001 , [. l . P 343 Ferreyra de de la Ra Gonlez de la Vega de Opl As puede suceder que en un proceso contencioso civil se con multiplicidad de objetos; es decir, una pluralidad de "",,, conexas acumuladas (proceso acumulativo), cuyos titulares ser dqs sujetos (dualidad), o ms de dos sujetos (pluralidad), activa posicionados. cambio, en el proceso con pluralidad de sujetos y una nica el objeto es uno solo, actuando varios sujetos como integrantes parte nica, como acontece, a ttulo de ejemplo en el caso de litis , necesario y en algunos supuestos de la intervencin de terceros simple y adhesiva litisconsorcial) 126). ley impone requisitos para que resulte procedente la acumulacin. ellos estn configurados por la compatibilidad de pretensiones, se correspondan a la misma competencia del juez y que sean de ventilarse por un nico trmite. otra part e, l! acumulacin pue9c producirse en diversas En efecto puede ser originaria o inielal y sucesiva o , la insercin en forma didctica enuncia las diferentes hiptesis de la siguiente manera expresando: "En el campo de lo todo lo que sea no penall pueden ocurrir hipotticamente situaciones: un mismo recgDYiniRdole en eLlllisfQO -zmlIAefMU<' ;,,.;; ""- no jDteresando Si el objete;> e.. o no el todos ellos. En esta situacin, la solucin final respecto de Ta 1 de la causa debe ser la misma para todos los aunque resulte diferente en cuant o al objeto pretendido. de un caso de conexidad causal. un mismo actor (26) Fenochietto. ob. cit. , p. 344.
- I Teora General del PrOCiso imputacin jurdica e igual objeto pretendido), por \o cual la solucin final respecto de todos los demandados debe ser la misma no slo en cuanto a la existencia o validez del hecho causal sino tambin en cuanto a las conductas futuras que se pretende sean impuestas por el juez n la sentencia. Se trata de un caso de conexidad mixta objetivo-causal que entre los diversos demandados una relacin Iitisconsorcial necesaria. 5) Que un mismo actor demande a varios demandados prerendlendo unq o varlos objetos en base de un mismo hecho pero foElilulando imputaciones jurdicas diferentes referidas a todos ellos. En es te caso la solucin final respecto a todos los demandados habr de ser l pues se trata un caso En los casos precedentes conlorme las normas procesales se configura lo que la doctrina llama proceso acumula tivo, entendiendo por tal a aquel procedimiento (o expediente) para la satisfaccin de. por lo menos, dos pretensiones que habran originado ot ro nmero igual de procesos. --- Esta acumulacin en algunas hiptesis es simplemente pemlitida por la ley quedando a voluntad de las partes el efectuar o no la acumulacin. En tanto que en otros casos se imponen en forma ;l::.s0Itamnte imperaLiva no pudiendo lflodificlr:.e por sola voluntad de las partes, en cuyo caso se ordena oficiosamente por el tribunal. 3. 1. Acumulacin subjetiva la acumulacin subjetiva procede siempre que las distintas pretens.i.ones sean conexas virtud de la causa o del objetoA o de am'oos elementos a la vez; o sea cuando respectivamente se invoque como fundamento de 'ellas una misma relacin jurdica, o una misma situacin de hecho, o cuando medie coincidencia respecto de la clase de pronW1ciamiento que se pide (obeto inmediato) y sobre la cosa, hecho o relacin jurdica sobre la que dicho pronunciamiento debe versar (objeto mediato) (18). La doctrina menciona como c&fos de acumulacin subjetiva de la reconvencin y el litis consorCIo facultativo. En el primer (27) Alvarado Velloso, ob. cit .. t. 2. p. 230. 128) Paleclo, ob cit . 1. l. p. 454 supuesto, consideramos que es un caso de acumulacin mixta subjetiv()o' objetiva: en efecto, actor y demandado asumen el doble carcter de accionante y accionado pero en posiciones diferentes y por otra parte es objetiva porque cada uno plantea una pretensin opuesta. En cambio, en el caso de litis consorciQ facultativo, la acumulacin objetiva se manifiesta (Xlrque al8llnos de los polos de la relacin jurdica procesal , se manifiesta en forma plural y la acumulacin se produce por libre voluntad de las partes lart. 181 eRc.). Cabe sealar que distinta situacin se plantea en el caso del litis ;P0'iQrciQ necesario. Exi ste li . sorcio necesario ndo la eficacia a tencia a circu . de que a pretensin procesal sea..propuesta por varias personas o frente a v as personas. Esta circunstancia puede derivar de una ijnPsis,lon de la rey o ce la En esle ltimo caso constituye un claro ejemplo 1 las solidarias 1 29 1. El litis consorcio necesario tambin puede resultar de la ley, v.gr. el arto 254 e.e. establece que cuando se plantea una demanda por reconocimiento de filiacin legtima debe ser intentada en contra del padre y de la madre conjunta y necesariamente. Distinta hiptesis es la que se presenta en las terceras. En esta situacin se trata de la intervencin en el trmite de un sujeto diferente y extrao del actor y del demandado que pretende la concrecin de un inters propio que excluye al de las partes (arts. 432 inc. 1 y 436 c.P.c.!. Pinsese ejemplo para el primer caso. cuando un tercero pretende ser reconocido como propietario de una cosa frente a dos personas que revisten la calidad de actor y demandado y que discuten sobre esa misma calidad. La segunda hiptesis prevista en los cdigos formales es la denominada terceras de dominio o de mejor derecho. Asf frente al embargo solicitado por el actor y trabado supuestamente sobre bienes del deudor, comparece un tercero y esgrime ser propietario del bien cautelado. En otro orden de ideas. ante la existencia de procesos con partes mCiltlples el fenmeno puede manifestarse en el campo del litIgio de manera diferente en lo referido a la posibilidad de actuar sea en forma autonma o subordinadamente. Asf en algynos casos la. Intervencin del tercero le confiere autonoma de gestin frente a las (29) Palacio. oh. el' , t. 3, p. 207
partes principales. la Inte""'ncIn de la almpaftlo '" aarantla en un juicio por daf\os y peJI,ddos En oo. hlp6t.eS I 3c"C6ln adhesivamente y su intervencin en el proceso, y su actua::l6n estj subordinada a la del principal con el cual estn Pinsese en el caso de la intervencin de un legatario, en el juicio que se discute la validez del testamento. En el proceso penal el fenmeno de la acumulacin subjetiva se manifiesta en fonna diferente. En efecto. ello resulta daro si se parte del concepto de que el poder de accin pertenece al Estado como ente pblico. Esto significa que el Estado es el nico titular oor 10 puede concebirse en esta materia la existencIa de una litis consorcio activa de partes en sentido sustancial. la posibilidad de ms de un acusador (pblico y particular: pblico y popular) no destruye esa unidad. Sin embargo, debe sealarse que en estos casos puede existir pluralidad de actores solamente desde el punto de vista formal. La situacin es diferente cuando se analiza la posibili dad de acumulacin subjetiva en el polo paSivo de la relacin. As. el PLo.ces.Q oenaLP!lede desarrollarse contra varios imputados. Esto puede tener consecuencias procesales de trascendencia en relacin emplo-- al derecho de defensa, tal su.:ed con efecto eX:C""'f\sivo de las impugnaciones o con la posibiliddd de una defensa lcllica comn mientras no medie incompatibilidad.
.. .? y , .7 _ . . . . /.,...' 3.2. Acumulacin objetiva /"'"'- . La acumulacin objetiva de pretensiones se verifica a travs de la unin' material de dos o ms procesos que, en razn de tener oor objeto QTetensjones conexas, no ser sustanciados sin el de conducir a .iru:lusive de cumplimiento impoSible. -- Aunque en estos casos se habla de "acumulacin de procesos, debe tenerse en cuenta que base de existe, en rigor. una pluralida...9 qe..pretensiones, las cuales al acumularse determinan la unin material de - - - los distintos rocesos en los que agugllas se hideron valer 001. (30) PaJacio, ob. ele, l. l. p. 459
81 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl En el campo del proceso civil se ha sealado a este fenmeno de acumulad n objetiva que sucede por la reunin, originaria o sucesiva, distintas pretensiones qu un SUleto tiene contem:forneamenfe frete a otJ!LElla se opera con la finalidad de que sean sustanciadas en un nico l rmite y decididas en la misma sentencia, para obtener una mayor economa y celeridad procesal. En rigor. se trata siempre de una acumulacin de procesos en un mismo e idntico procedimiento 111), en la existencia de dos demandas de divorcio iniciadas por ambos cnyuges o en la posibilidad de dos juicios de usucapin iniciados por cstintos poseedores respecto de un mismo inmueble. Para la la arumulaci6n es necesario qu,,-
se que i no ejemplo pretensin de nulidad de testamento sena posible de acumular de peticin de herencia ab in.testata. Otro caso, se presenta cuanto se solicita el cumplimiento de una obligacin alternativa (art. 637 c.c.!. En el mbi to penal el objeto principal del proceso (cuestin pena!) puede resultar complejo por la existencia de pluralidad de conductas, y.r. autor del hecho, cmplice. partcipe, etctera En este caso la accin penal se har valer contra varias personas vinculadas en la causa pero como autores de hechos delictivos diferentes. Estas situaciones nos llevan al anlisis de cuestiones relacionadas con la acii< de causas (arts. 48 y 49 c.P:P:). Por otra parte, es de advertir que la mayora de los cdigos procesales permiten, con buen criterio, el tratamiento jurisdiccional conjunto de determinados lmites de las consecuencias penales y civiles hecho criminoso. Las normas que establecen el orden jurdico en privado (ovil), prevn en el mbito extracontractual ilicitudes a la conducta humana, cuya sancionabilidad consiste en atribuir '1 civil. Esas ilicitudes pueden ser configuraciones delictuales . En el caso de que la conducta conceptualizada como ocasione tambin un dao privado, se produce un concurso de 1'11 A1vlrado Velloso. ob. cit., p, 230 I
leoria General del Proceso 37 normas garantizadoras del orden jurdico en su aspecto penal y civil que en abstracto previenen lo ilcito en su amplitud, y al ser actuadas pueden coincidir o no, sin perjuicio de la innuencia que recprocamente puedan tener los dos aspectos 1,.1, Pinsese, cuando a consecuencia de un accidente de trnsito, la vctima fallece . En tal caso, se iniciar el procedimiento penal y a la vez, los damnificados podrn constituirse en partes civiles en el proceso penal. Estos supuestos desencadenan la realizacin de dos rdenes jurdicos que interactan y ha sido la ley sustancial , la que define el modo de proceder al momento de dictar sentencia. En este orden de ideas, el arto I 101 c.e. prohibe la 'condenacin" civil cuando antes de la sentencia se hubiere entablado la accin penal. Conforme a esta norma, no puede pronunciarse sentencia en la cuestin civ il. si no se ha decidido previamente la cuestin penal surgida del mismo hecho. No se trata de la prioridad en el ejercicio del poder de acrin sin() que debe ser analizada en el momento del pronunciamiento jurisdiccional sobre el fondo: sentencia civil. La jurisdiccin pudo haber sido exdtada por la cuestin- penal antes o despus que por la cuestin cvil. S610 interesa que al momento de djctarse la sentencia ciyil no est pendiente de resolucin la cuestin pellal. Si por sta !lO se hubiere promovido un proceso o se hubiere agotado la actiVidad jurisdiccional en su momento conocitivo, no regir el art. 110 1 C.c.. 1) el prohibicin j en rebelda e n materi a penal. Son excepciones a una norma impeditiva al dictado de una sentencia civil. No detennina un modo de llegar al fallo o un orden de proceder; establece un verdadero impedimento a la actuacin concreta de la ley civil por una disposicin de orden pblico. (32) Clarl. Olm@do, 'Trlltado elt .. p. 321 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl AdTrislbilidad y fundabilidad de las pretensiones La procedencia de la pretensin inicial o final nos seala como . distinguir lo que se denomina admisibilidad de la fundabilidad mrito de ella. Esto significa ore posteriormente 5 bl C.P.N.'. Pero cabe exall]inados P-Qr el ji lez la ausencia de en tant.o lformalmente tal sentido. la primera verifi cacin que realiza e l rgano es la de su I:'ropia competencia (por materia. valor. grado. etctera). Luego verificar la completitividad de la personera peticionan te. deber estar individualizado el objeto de la pretensin. A tal los Instrumentos legales idneos para ellos -demanda y claros; en tal sentido. el peticionante debe describir los hechos y el derecho y la cosa que se peticiona designada (arts. 330 CPN .. 175 C.PC.). o en su caso. se deber al imputado. el hecho que se le atribuye y la norma penal lart. 34 1 C.RRJ. sealar que la institucin del saneamiento t iene cabida cada V@I con mayor amplitud en los ordenamientos procesales. As sucede fOil cdiGOS modernos en donde se lo prev como un poder concedido I1 juez (art. 34 C.PN.' o como una de las actividades de la audiencia prelimInar (an. 360 C.PN).
leorla General del Proceso 39 En nuestra provincia. el e.p.c. slo se la prev en el alt. 176. referido la . Sin embargo. la regla es incluida en ordenamientos modemos como el C.P.P. y en la ley procesal del trabajo (arts. 186 y 33, respectivamente). Por ltimo. debe advertirse que al gunos autores incluyen como requisitos de admisibilidad de la demanda el CIImplimiento de recaudos fiscales,. tales como el pago de tasas y gast()s que gravan las actJ ladooeS judiciales. Otros incluyen como condiciones de admiSibilidad algunas imposiciones especfficas que las leyes prevn para determi nadas situaciones. v.gr. la intimacin de pago de los arriendos adeudados para deducir la demanda de desalojo por falta de pago lart. 5<:1 ley 23.09 11; el reclamo administrativo previa que se establece para ciertos casos en la ley de procedimiento laboral. o el cumplimiento necesario de la etapa prejurisdiccional en el fuero de familia (ley 76761. l.os reqllisitos de fundabilidad o mri to se relacionan con el contenido sustaocial del proceso y en general afectan a los suJetos y al objeto de la pretensin y su defecto u omisin son denunciados por la defensa genrica de falta de accin. En tal sentido. los sujetos deben exhibir una aptitud especial vinculada con la pretensin en el caso particular. Esta calidad (carcter) es claramente diferenciable de la capacidad para ser parte (la capacidad procesal!. se manifiesta cuando el sujeto que interviene en el proceso como parte coinci de con el sim.Jicado por Id ley sustancial para demandar o ser demandado. Es decir, tiene legitimacin procesal por ser titular activo o pasivo de la relacin jurdica procesal controvertida en el proceso mi. En otro orden de ideas. debe sei'lalarse que la conjunta. con I i i del arto 254 e.e. en el Que se impone que el juicio de filiacin legtima debe ser deducido conjuntamente contra el padre y la madre. Tambin en el caso en que se aduzca la nulidad de un Instrumento pblico es parte necesaria y debe demandarse juntamente con el escribano larts. 249 CP.C. 993 e.e.). tll! Palacio. ob. cit . t 1 ps 405/407 I .............. MI _ ... VIII tltOpl UIt fen6meno diferente que se jurllprudencia. es el de la I Illnstlluto se en d ellacl. que se abre paso en la doctrina del. conforme los ser iGStrictiva ya la garanta constitucional de la defensa en juicio y del acceso a la jurisdiccin. Se configura en casos en que la demanda exhiba defectos groseros que puedan ser .elevados por el juez ah ITitio. Los supuestos admitidos por la doctrina se relacionan, con lo que se ha denominado situaciones ajenas al orden lurfdlco, situaciones no protegidas por ste o en improcedencias manifIestas de la pretensi n. Los ejemplos que pueden clarificar esta lltuacln, estn dados por las siguientes hiptesis, la violacin de una norma de cortesa, no puede dar lugar a un procedimiento judiciaL esto ante el planteo de una demanda con una pretensin de esta naturaleza ser nadmitida inicialmente el juez; si se petidolld dIctado de un divordo vincular en un pas que no lo contempla o si se un divorcio y se advierte de la documentacin acompaada la accin no se dirige contra el cnyuge. Clasificacin de fas acciones no mismo modo, ni al mismo Son stas las circunstancias que justifican una clasificacin de . por otra parte, tiene la ventaja de facilitar su estudio y conceptos. en cuenta la clase de pronunciamiento que con la accin se persleue. distInguiremos l las acciones clasificndolas segn sean: 1) accIones condena, 2) a,cciones declarativas, 3) constitutivas, 4) ejecutivas [aunque estas ltimas Implican en realidad una pretensin de condena). La pretensIn de es la_ms cpmn y se plantea con el fin de obtener una sentencia el dern.a.nd.ado que el - ....... ,.. 41 de una prestacin de dar. de hacer o de no hacer. Tlene como el hecho esencial para su Las sentendas de co 1 como se dijo, resuelven imponiendo el de hacer O de no fiaC'r; 's n de;:: as lo el Ce. a arto sOlucin prevista tambin por el Cp.e . en sus arts. 81S, 819 y 820. ftlr ejemplo, si la obligacin es la de entregar una cosa delta y este objeto no existe mas, o por sus caracterfsticas es de imposibl.e adquisicin o cuando la condena impone al demandado hacer algo o cesar en 10 que est realizando. Esto es as y ante la imposibilidad de obtener S.I cumplimiento puede requerirse que la prestacin sea sa tisfecha por un tercero o :xx ltimo en tooos los casos, puede transformarse en una indemnizacin susti tutiva. Respecto de las acdorles declarativas los desarrollos doctrinales acerca de ellas son recient>, pues la ciencia procesal 5610 se haba ocupado de la accin de condena como consecuencia del concepto de que la accin no es sino el derecho en movimiento, de modo que toda accin buscaba la condena del obligado ('l . La sentencia declarativa no requiere como condicin para su dictado un estado de hecho efectivamente contrario al derecho, sino que bast! un de incertidumbre sobre aqul. y xx eso no obliga a naci?, sino que se limita a declarar o negar la existencia de una situacin jurdica. Sin embargo, esto no obsta a que los actos de con en i 'ro;;; ;;J"J Modernamente. adems, se prev en los cdigos [a denominada accin declarativa de certeza, que le otora a un sujeto el derecho de demandar (34) Alsina, t. l. ob. cit., p, 351 firreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl (art.413 su parte son flqullas que producen un nuevo es que SUs efectos se proyectan hada el ' futuro. Es I por ejemplo, de las sentendas dictadas en los divorcio, de filiad6n, de adOPCin, etctera. Se caracterizan, en primer lugar. porque con ellas nace una nueva situacin jpdk:a. Pinsese que en el caso de divorcio no se limita a declarar la del matrimonio sIno que emplaza al sujeto frente a la sociedad en un nuevo estado que le habilita para contraer nupcias. .... "') Por ltimo, las acciones eitcutivas. son guel1as las cuales la ley les c.onced.e, lIo procedimiento especial, ms sumario y expeditjvo que encuentra fundamento en un titulo judicial o extrajualclal al malla ley le otorga presuncin de autenticidad. Desde otro punto de vista se distinguen las acciones en persona/(simas, las de estado y las trimofliales. ' Las primeras I na SIlDas) conjunto de derechos lerados< diversos de vista, ya que por medio de ellos se protege t::mto b integridad fsica, como la moral e intelectual de un individuo. Por ejemplo, ellas pueden referirse a la posicin de un indi viduo dentro del ncleo familiar en calidad de padre, esposo. o hi jo; o del derecho a la identidad o al nombre de llS personas, elctera. En cambio, . nupcias, etctera. I...1s patrimoniales. Que slo incluimos en esta categorfa por una cuestin metodol sica, pero que omitimos su tratamiento por habemos referidos a ellas ampliamente. Por otra parte y conforme a otro criterio que es el utilizado por las leyes formales para determinar la competencia se clasifican a las acciones en perscflales, y mixtas (art. 6 y ss. C. P.C. I. Por ltimo, desde un-punto de vista netamente procesal se clasifican en dtdarativas, ejecutivas y (jJytelgus. . rAs dd-E-rativas. son aquellas pretensiones QJle partiendo de un derecho Inicialmente incierto se tramltan con un procedimiento amplio y la sentenCIa - - Teorla del PI1lClllO i En tanto que 43 . LAs Ruliw.s. por que se rudan : procedimientos accesorios, no autnomos y que otro procedimiento declarativo o que tienden a garantIzar sus res.g!tados dUrante el til':mp;o Que transcwre entre demanda y sentencia. Por ltimo, tambi n pueden ser clasificadas teni endo en menta el d,erecho sustancial que se pretende realizar: en fiviles !I penales. 1] La penal tiene p:r objeto la investigad6n de un hecho delirrmso. la individualizacin del autor y. en definitiva, la_aplicacin de una pena: slo puede ser ejercida por el Ministerio Pblico Fiscal y por la vfctima del delito en su caso. 2) La civil tiene por obleto la obtenCin de resoluciones de condenS! , declarativas Q coosritu'tivas. Pueden ser ejercidas por la persona directamente o indirectamente, y puede ser t ransm:tida a los herederos. Por ltim<? las. acciones penales desde un punto de vista sustancial pueden clasifica endo en c ta el momento forma de su promocin e ueden' . . de ofic' , las acciones privadas (art. C. P. y las que dependen de instlncia privada art 71 c.P.]. Tambin pueden clasificarse las acciones penales en pblicas y privadas. A su vez. las pblicas desde el punto de vista de su promocin se subdividen en promovib!es de oficio o de instancia pnvada (art. 72 C.P.) mt, 4. Nalu'aleza u,ldlca Grandes han sido los esfuerzos de la doctrina para determi nar la esencia de la accin, esto es descubrir cul es su naturaleza jurdica. En tal sentido los esfuerzos se a precisar: 1) s es un poder; 21 si es autnomo y en su caso cul es su vincula'cin con r;I 135) Vlez Marlconde, Alfredo, Drrrdio prousQ! pmlll Marcos Lerner, Cba, 1981, p. l?&. , , ................. - ..... VIII .. O' y 't" su na. turaleza es pblica o 4) si contra el advt:;rsario. temas va de la mano con el carcter cienUflco desecho procesal, As, recurdese que Inicialmente el derecho procesal tratado como un apndice del derecho de fondo, fundamentalmente el civil. Luego, con advenimiento de las escuelas pblicas y cientficas detennina su carcter y autonomfa. Los desarrollos in!ciales son de carcter privatista, a los que denominamos escuelas monistas, que se mantienen en sus elaboraciones hasta el siglo XVII, a partir de! siglo XIX, comienza la elaboracin cientfica del derecho procesal y surgen y adquieren relevancia las escuelas cientficas O autonomistas. Escuela clsica ------ Monistas - Derecho romano Franceses hasta silo XIX (Saviny, etc.) Escuela cientfica ---- Dualistas o autonomistas concretos Windscheid, Muther, y \Vac1, etc - Abstractos Degenkolb, Couture. Alsina. etc. 4. 1. Escuelas clsicas. Tesis Las tesis de la escuela .. clsica denomjnadas tambin monistas identifican ajsl aCCifl-poce:;a con eJ..derscbo s stancia] qye le sirve de fundamento; sostienen que la accin presenta ntima vInculacin con el derecho material ya sea con el derecho subjetivo reconocido por la ley de fondo o con el objetivo contenido en sta y que se afirma violado. Asf sus sostenedores identifican los conceptos de accin y derecho. como sinnimos. ' Esta posicin es sostenida en el derecho romano en el que la accin es confundida y absorbida por el derecho material que se supone transgredido. Esta identificacin se proyecta en el tiempo y se mantiene en las escuelas clsicas del siglo XVlll . que afirman que la accin es el propio derecho violado o un elemento de ste. As. se expresa que es el i derecho en pie de guerra que tiende a remover los obstculos que se oponen a su eficacia P61, Tambin los representantes de la escuela francesa expresan que 'la :== es el . en movimit/'lto, su matliftslaci6n dinlftica. Frente a estas posiciones, que se mantienen hasta 1 i se fonnulan crticas que hacen eclosin con el advenimiento de la escuela cientfica de! derecho procesal. Las primera elaboraciones apuntan a sealar que las tesis sustancialistas no alcanzan para justificar ciertos casos y ello se hace patente ante la situacin de la sentencia que rechaza la demanda por falta de mrito. As puede suceder que se halla trami tado un juicio completo invocando la violacin de un derecho, ante un juez pblico competente y que se hayan cumplido en el todas sus etapas. Sin embargo, laentencia definitiva resulta desestimatoria la peticin, sea por no estar amparada por norma -legal. sea por no existir el derecho sustancal ilivocado o por f<!Jta de legitimaCin de los sujetos. etctera. As. se advierte que no puede tratarse del propio derecho violado pues de esta manera no puede explicarse el caso de la sentencia. rechazad. Adems, queda tambin sin explicacin la existencia de obligaciones naturales o el caso del hecho esgrimido en una demanda y que luego no puede ser acreditado. Para superar los defectos de las escuelas clsicas se procura lograr una nocin autnoma del poder de accin. Es decir. se procura una nocin que distinga accin y derecho. 4.2. Escuela cieatllica. Teqrfas dualistas (autonomistas) desarrollos los de demostrar la autonoma del (36) Savigny, 'Slstema del derecho lomano actual. parss 205 y 5$.. Citado por Alslna, Parte General , t. 1 p. 307 [37) Couture. ob. ci t .. p. 9 poder de accin respecto del derecho sustancial en el que se afirma la relacin de fondo. Analizan, por una parte. el direccionamiento del poder de accin y por la otra de identificar y determinar cul es su contenido. Sus principales sostenedores pertenecen a la escuela alemana del siglo XIX y dentro de ellos podemos distinguir las que se han denominado posiciones concretas y abstractas. Nos referimos slo a las ms representativas pues un desarrollo completo excedera el contenIdo de un manual. Windcheid {l8561. da el puntapi inicial y distingue los conceptos de accin, pretensin (anspruch) y demanda. Razona diciendo: se viola un derecho nace una pretensin que es independiente de la accin" aunque VInculada a ella. Este fenmeno de deslinde se darifica si se advierte que la lKXioo en el campo de los derechos disponibles puede ser ejerdtada o no. En efecto, pinsese que ante el incumplimiento de un contrato puede el actor demandar o renunciar a hacerlo. En cambio. en el campo del proceso penal la respuesta del Estado a travs del rga'1O judicial es ineludible. La accin es para este autor la pretensin jurdica planteada en juicio. Los desarrollos de Windcheid son de indudable importancia ya que aslan y caracterizan el concepto de pretensin, pero su defecto est en que mantienen a la accin en el campo del derecho privado. Tambin es relevante el pensamiento de Muther. quien polemizando con Windchei d, seala que si bien la accin contiene una pretensin, cuando es ejercida no se dirige en contra del demandado sino que se efecta frente al Estado. Como se ve, este autor clarifica la direccIn y completa el planteo de Windcheid; su prinCipal mrito radica en que advierte el carcter pblico de este poder, al decir que sta se dirige frente al Estado. Estas tesis sostenidas por Windcheid y Muther. entre otros estudiosos. parten del supuesto de que la accin supone una concreta y efectiva vIolacin del derecho sustancial por lo que su ejercicio corresponde slo a aquel que tiene razn (teoras concretas). Es decir que la existencia de este poder est condicionado por la efectiva existencia del derecho afirmado. Companen tambin las posi ciones concretas otros autores como Wach, Bullow y Goldchmidt. que concibe e! poder de accin como un derecho a la tutela jurdica. Se trata de tesis sustancialistas por su naturaleza ya que el poder de accin en su ejercicio condicionado por la existencia efectiva del derecho sustancial violado. En contra de estas posiciones se enfrentan otros autores que sostienen que la acd6n existe aunque el derecho no haya sido v.jQlado, por lo que debe afirmarse su independencia (posiciones abstractas). En tal sentido sostienen la total y absoluta autonoma de la accin respecto del derecho sustancial y tambin expresan que el ejercicio de este poder puede realizarse aunque no haya disposicin del derecho de fondo violado. Es decir "aunque el peticionante no tenga razn. Estos razonamientos l1an en ciertos casos a posiciones exageradas. Asf. Degenkolb expresa que la accin se conflura como un mero derecho cartular absolutamente desposedo de contenido y desvinculado del derecho sustancial. Concluye en sus fonnulaciones que se trata de un derecho abstracto de obtener tutela jurdica con independenCia de que haya sido violado efectivamente el derecho sustancial o aun en el caso en que ste no haya existido. Todas las doctrinas de la escuela cientfica realizan un aporte valioso y en tal sentido su anlisis no puede limitarse a los mencionadas en este captulo para lograr un panorama completo. Para concluir slo diremos que actualmente se sostiene sin discrepancias que la accin es un poder de naturaleza constitucional. de carcter pblico ya que debe ser ejercitada ante un tribunal y es abstracto pero cuyo contenido es una pretensin que le confiere su necesaria vinculacin con el derecho sustancial. La accin, como poder jurdico de acudir a la jurisdiccin. existe siempre: con violacin del derecho material o sin ell a; con pretensin o sin ella, pues todo individuo tiene ese poder jurdico, aun antes de que nazca su pretensin concreta. El poder de accionar es un poder jurdico de todo individuo en cuanto tal y existe aun cuando no se ejerza efectivamente 118). 5. Conclusin Modernamente. dentro de una concepci n publicista del proceso y de sus poderes de realizacin. se :rostiene que ge: existe. (38) Couture, ob. cit .. p. 68. Ferreyra de de la ROa' Gonzlez lIe la Veua de Opl pretensin- como Por otra parte se sostiene su Indispensable con el derecho de Sin embargo. la -la I una ligazn La accin procesal. adems, se maoifiesta como LID poder esencialmenteJnmico y que se ejerce inicialmente por medio de la_ demanda (uido. civil laboral o familiar) o ge la aC!1sacin (trmite penal). '-sin embargo. es importante seilaJar que aun antes de esos actos puede realizarse alguna actividad preparatoria que implica tambin un ejercicio limitado del poder de accin. En efecto. si bien el trmite de un juicio civil se inicia habitualmente por la interposicin de una demanda, puede suceder que antes de entablada el actor se vea precisado a realizar alguna actividad previa. As podra solicitar el diligenclamlento de medidas preparatorias previstas en el cP.e. a fin de que el actor que carece de datos suficientes los reqUiera por este medio antes de inIciar el trmite y de esta manera no incurrir en defectos en la peticin inicial (art. 485 C.P.C.) ; tambin podra solicitarse antes de la iniciacin del juicio el diligenciamiento de una medida cautelar (art. 465 C.P.c.). En el trmite penal el juez o el Ministerio Pblico. antes de fonnular la acusacin realizan una abundante actividad preparatoria y probatoria que tiene como fin determinar si existen elementos suficientes para fonnular requisitoria o por el (.'ontrario solicitar el sobreseimiento (arts. 328. 335 y 344 c.P.P.). En tal sentido, el fiscal podra ordenar la realizacin de toda actividad que estime necesaria y til para la investigacin: sea para comprobar si existi el hecho delictivo para determinar la extensin del dao causado. etctera. Tooos estos actos significan elercicio del poder de accin aunque limitado pues su plenitud se presenta en el momento en que el fiscal formula la acusacin. Adems, los caminos procesales se diversifican segn se acte para la realizacin del derecho civil o del penal. Cuando se acta en el mbito del proceso civil. no basta el mero hecho de requerir inicialmente la actuacin del rgano jurisdiccional. sino que es menester mantener la pretensin hasta su agotamiento. esto es hasta el dictado de la sentencia. Como se sabe, la actuacin del juez est supeditada al requerimiento inicial que formule el actor. Pero debe seflalarse que una vez admitida la peticin por el rgano urisdiccional surge para el requirente la carga procesal de instar el trmite hasta su finalizacin. es decir hasta el dictado de la sentenci; . Caso contrario podra . - -
Teorla General del Proceso 49 producirse por su negligencia la caducidad de la instancia con los consiguientes que esta situacin ocasiona al litigante. En efecto. no mantener la pretensin. significa no persistir en su peticn ante elrano jurisdiccional. cesar en la postul acin. no perseguir ya la resolucin sobre el fondo (mrito) que al demandar se pidi6. Esto puede plantearse: 1) 1 reconoce su falta de raz6n las partes conciliacin o avenimiento! o abandono de la instanda sin renuncia lperenci6n caduddad) fflJ, En el proceso familiar y laboral debido al fuerte compromiso con el orpen Pblico q]!e presentan. si bien el impulso inicial (demanda) debe ser formulado por las partes legitimadas al efecto, el ill)pulso posterior est asignado al tribunal. En efecto, 1<1 ley impone en eRtes casos el impulso procesal de oficio significa que eseJ:.!!!.bunaL.9!Jien debe proveeiil e (arts. 34 de la ley 7676 y15 de la ley 7987) . materia penal, en cambio. quien promueveJniGialmente la accin es el fiscal penal el cual puede actuar oficiosamente. sin n.ecesidad de requerimiento de parte. Sin embargo. el c.P.P. impone impulso procesal de oficio (art. 5 C.P.P.) que es inherente a la primera etapa del proceso penal; sin embargo. esta regla se atena en la etapa de debate por vigencia del sistema a<..:usatorio. CI., 0I11'1tdo. ob elt . ps 25 y J6. 1 I CAPITULO XIII Excepcin procesal Sumarlo: l. Concepto. 1 1. Dificultades terminolgicas 1.2. N;!turale1.iI jurldlca. I 3. Problemas vinculados al estudio de la excepcin, 2, Oposicin a la pretensin. 2.1. Oposicin a la pretensin civil 2 l. [ Actitudes que puede asumir el demandado ante ellraslado de la demanda. 2.1.1 .1. Actitudes omlsivas, 2.1,1 2. COI'lle5ta la demilnda ") I ,1 _ 3 Cuestin de puro derecho 1, 1 I 4 KeconOClrnlento de los hechos ydel derecho l . ] , [ .) . uposlci6n de excepciones en senudo eSlrlcto. 2.1.1.6 Reconvencin. 22. La oposicifl a la petensln en el proceso penal. 3. Oposicin a la pretensin en el proceso laboral y de familia 1. Concepto Conforme la concepcin unitaria que hemos brindado de la accin, concebida como un poder, se advierte la existencia de otro poder denominado "excepcin', atribuido tambin en sentido lato a todo sujeto a fin de resistir la pretensin contra l ejercida. "En el proceso se presenta siempre. frente a quien pide la providencia. al menos otra parte. la cual meludiblemente) tambin se dirige al juez. para pedir no slo de la pretensin adversaria, sino adems una declaracin negativa de mera certeza"tll. Esto es consecuencia de la 111 Chlovenda. Gluseppe. lI.stitu.ciOllts dt dmd.o prlKts/l/. Revista de Derecho PlIYado. 1940. p 81 di de la ROl GonlAJez de la Vege de Opl bilateral del proceso, que su::x:me o conRnna respecto a fm de poder controvertir la afirmacin o confinnad6n al. A partir de ese momento las constituciones incoTJX)ran los derechos y se consolidan en foona definitiva la justicia constitucional. A partir de la Segunda Guerra Mundial la organizacin poltica de los sufre una profunda metamoforsis que, entre otras consecuencias, a pensar en llna sociedad constituida en base a instituciones dlrerentes. La orquestacin de los pases va ri; as Sll habitual conformacin poltico socia l. evidenciando el nuevo rumbo de las constituciones dictadas con posterioridad a [945 131 . La paz y la justicia social al par que un Estado organizado en presupuestos de proteccin de la libertades individuales compusieron el cuadro de situacin de cartas fundamentales 14). Las nuevas constituciones contienen principios procesales tradicionales j.' principios fundamentales modernos Que se refieren. esencialmente. a la defensa de los nuevos derechos; el poder de excepcin como expresin de la defensa en sentido amplio comprende a todos. El poder de excepcin como tal corresponde exclusivamente al demandado o al perseguido penal mente y se ejerce en el mbito del proceso. Por ello. cierta parte de la doctrina entiende ver en el poder de excepcin ".un diverso aspeflo del derecho de gerja" m. Se identifica con eL de aUi,",,-'.idO: a toda persona Que. es demandada o sindjcadaromo autor y se ejerce en las ?portunidades fijadas por la ley ritJta!' Se presenta, precisamente. como una facultad o atnbucin de concurri r ante el juez para contradecir la accin. en sentido amplio. Cuadra destacar que a este poder "lo tiene el demandado, comparezca o ------ (2) Nvarado Velloso. ob Cit .. (3) Gozafni. Osval do, JlJlroduccin o/ llUtvO prDcliIll. Ediar, &. As .. 1988. p. 113. (4) Gozafni. ob. cit.. p. 116. (5) Rocco. Ugo. Trallala di diriuQ proussuo/e cilllt. Tunn. 1966. t I. ps. 303-304. ..... _- 111 la demanda (recooodmter1to, c:oofe!i6n, etc.) o 00 lo
cariA Olmedo, en una acepcin su parte, a excepcin un significado ms amplio. Que -es,el podtr juddiCQ de qut! se ;l1\Iestido el dtmi1ndado para "'''p' It la accin pmmmn'da eH SJI c.nnl rq ($. Cabe advertir que aunque inicialmente la doctrina al procurar delimitar la naturaleza del poder de accin. lo ha realizado en la perspectiva del proceso Civil; pero. sin embargo. este poder genrico de defensa tambin se manifiesta en el proceso penal y le asiste muy especialmente al imputado. En efecto. el sujeto perseguido penal mente como consecuencia del ejercicio de la accin y an afltes. esto es durante la invest ieadn fiscal preparatoria. "se encuentra munido del ooder pretensiones 9Jn fundamento ocyesto o diverso al de la jmpWflCi6n. postulando se Ip absuelva o se d una de menar responsabiljdad. Tambin puede pretenderse la eliminacin, la parali zacin o el cierre de proceso. por no ser viable el ejercicio de la accin o mediar algn impedimento para resolver sobre el fondo As, d le(lld JI::: la ex.cepcin, UI;;' Id lwra general del proceso. encuelllra puntos de contacto con el de ao'i6n. - Por ello se nos presenta la accin como el poder de atacar V la excepci6r:t corno la expresio del derecho a opooerse . Esto es consecuencia del carcter bilateral del proceso judidal. 10 cual determina que frente a un actor Que pretende, se site otro su;eto que contradice. Ambos ejercen un POder que la ley les confiere a ellos con carcter de exclusividad y cuyo ejercicio se verifica nicamente en el proceso. La excepcin a Que la accin y la jurisdiccio reconocen rango puesto que a trays de su ejercicio se efectiviza el derecho de defensa en juicio. En efecto, encuentra fundamento especfi CO en el art. 18 C.N. que expresa inviolable la defensa en juicio de la persona
(6) Vscovi. ob. cit.. p. 89 (7) dari Olmedo, ob. cit . 1984. t. l. p 162. (8) Couture. Eduardo 1.. RlndDmmloS del d".d(l prtIUSOl civil, DepaJma, as. As .. 1976. p. 89 (9) Clari Olmedo. Jorge, Dm'"(I /HlXtsal f'tIlR/ . Lemet Cha .. 1984. p. 162 Ftntyl1 di de 11 Rila GonzIez d. la Vega de 0pI de los derechos y esta defensa. quizs la ms ge'lrica de las garantas constitJ.lciol)ales es tomada y reglamentada en las leyes cdigos procesales, leyes orts:nicas y leyes complementarias). Es as que la garanta del rt. 18 C,N. ampara a reconvinient.e. 1te, pues no se justifica tratamiento i a quien reconocimiento de un derecho, as fuere de obtener la imposicin de una pena o el de quien se opone a ello 11 0 1. Cabe sealar que el defensa en juicio, tambin la del debido prrx:e8.2.: que no. se agota con el ejercicio de la sino que, adems, de ot ros aditamentos que se actan dUrante el trmite, comprensivo del derecho de audiencia y de prueba. En este sentido. la doctrina ha sealado que . en , en ltimo trmino, la De otro lado, cabe sealar tambin en un inters t merltal,,, que garanta de la
en juicio. se fundamenta I postu!:n que ningn habitante sea 1 odo y sin brindarle los medios adecuados para su defensa, en un plano de igualdad, Estos principios se encuentran ntimamente vinculados con el de 'ofldalidad ", cuya vigencia impide a los particulares hacerse justicia por propfi ante el quebrantamiento del orden jurdico. Es que al insUtulrse la funcin jurisdlcciollal como pblica manifestacin del poder del Estado para la realizacin jurdica le compete el derecho a formular objecIones tundadas en la ley procesal o sustancial. Cabe sealar que el der de excepcin, al igyal gue la ccin, co!}jll.tuy.e 10m e carcte r tracto pero con conten!ao que denominamos ",Pretensi!l"' as! contenido del (101 MoreUo, Mano AuUsto. El prOCe50 iusw. LEp, Ss. As_. 1994. p. 204. (111 Couture. ob. cit ., p. 101.
de I>echos con de aquel presentan As sealamos que la Ineludiblemente formulada; ser i er"eh,o de excepcin en sentido amplio. lo hace conforme al plexo jurdico sustancial, que regulan los cdigos de fondo , v.gr., el CiviJ, Penal, de Comercio, etctera. No es posible realizar oposicin para aspiraciones ajenas al orden jurdico mi. Determinado el origen constitucional del poder de excepcin, como su necesaria vinculacin con el derecho sustancial. cabe sealar. las vas procesales para su ejercicio que se especifican en los cdigos formales. Como se advierte. la resistencia que puede ofrecer el o - , imputado ofrece contenidos diversos. Esto es as, por cuanto la actitud que asume el accionado consistir en una actitud omisiva (rebelda), en una sm le ne aUva de los hechos invocados por el actor uste fCtl r l es rimi a o de a e icacia 'uerca ue aSignarles. En este ltimo caso se niega e e emento constitutivo o el vlnculo de sujecin jurdica que se afirma como cierto. Ta l ejercicio importa poner en acto al p:xier de excepcin en sent ido amplio o impropio. Por otra parte. tcnicamente y utilizando una acepCin restringida, el vocablo "exceocjn" se refiere a ciertos tipos de defensas regladas JX?r la ley procesal y en otros casos, por la sustancial. Nos estamos refiriendo- a"l concepto de excepCin en sentido est ricto que reconocen identidad conceptual y nominacin expresa en el sistema jurdico. La oposicin de excepciones, en senti do estricto. importa para el demandado una posibilidad de introducir objeciones fundadas en la falta de algn presupuesto procesal o 'dirigidas a poner de manifies to alguna obstancia sustancial. Ta l sucede con las posibilidades previstas en los (J 21 De la Ra, Fernando. ?roces:o !I l.erner, Bs_ As .. 1980. p. 3 J. Farreyl3 de de la Ra - Gonzlez da la Vega de Opl cdigos de fondo, para resistir la pretensin jurdica contra l ejercida, que se viabiliza a travs de modos reglados por la ley sustancial (v.gr., los medios extintivos de las obligaciones consagrados en el art. 724 C.c., la prescripcin liberatoria, etctera). As podr (>1 demandado alegar ante reclamo de carcter ptrimonial. el haber pag:,gQ ...o que la obligacin se - '. Como se advierte, el contenido del er de excepcin, es diverso. Dicho de otro modo, presenta ntes m a dades y la caracterstica de exhibir pluralidad de contenidos a pesar de que reviste singularidad ya Que se trata de un poder nico (sentido unitario). Por otro lado, se seala que el e' 'cio del er de exce in en sentido estricto sP_ 'esta en diferentes o rtu des, ya sea que se ejercite en el proceso civil o en el proceso penal. Sin embargo, en forma coincidente, sea cual fuere el tipo de proceso. la ley seala la secuencia u tiempo en que debe ser puesto en acto. De otro mooo. si la postulacin se realiza en un momento diferente. no resultarfa aceptado por vigencia de la regla de la preclusin. As por ejemplo, en el caso del proceso penal. el sujeto perseguido lo habr de ejercer a partir de que sea imputado o s:ndicadc como presunto autor de un delito: en tanto, que en e! proceso civil. efectivamente, lo ejerce al contestar el traslado de la demanda. En cuanto al rgano a quien corresponde este poder. se identifica con el sujeto posicionado en la faz pasiva de la relacin iurfdica procesal. En esta situacin puede encontrarse cualquier tipo de persona. ya sea fsica o jurdica, de derecho pblico o privado. Pinsese. por ejemplo. cuando es demandada una sociedad comercial. una simple asociadn o el Estado o provincia. Tambin puede manifestarse el accionado en fonna singular o plural. En ese ltimo caso. Sl" presenta una situacin de Jitisconsorcio pasiva, ya sea de naturaleza necesaria o de carcter voluntario. Tal sucede por ejemplo. cuando el propietario de un fundo deduce un interdicto de dao temido o de obra nueva, contra los propietarios del inmueble contiguo que reviste la forma de condominio; tambin. cuando un heredero entabla juicio persiguiendo la nulidad del testamento en contra del heredero testamentario y legatario, etctera. La realizacin o desenvolvimiento del poder de excepcin. exige de su Utular que ostente capacidad procesal. Si ella faltare. ya sea porque se trata de un incapaz, absoluto o relativo. deber acudirse al rgimen de la representacin de los incapaces que organiza el derecho de fondo a partir de los arts. 57 a 59 e.e. En este sentido. son representantes de los
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leona G8flaral Oel Proceso 57 incapaces. !os padres (art. 264 c.e.). los tutores y los cu@d9res.. Adems, la ley le asigna unvepresentad60 promiscua a travs del Ministerio de Menores (art. 59 C.e.I. En tanto. que si se trata de un inhabil!tadO. de los contemplados e!l..cl.art. 152 bis e.c.. deber ser asi..tido .PO....l.su curador. Cabe sealar. que el rgimen de asistencia se diferencia delae representacin. En efecto, -en el la asistencia, el inhabilitado s puede ejercer persooalmente sus derechos, pero la '''?luntad iuifdica" relevante para el otorgamiento de \10 acto jurfdico, seJ.ntegra con la del curador, quien expresa sus asentimiento pa@ la realizacin del acto toJ . En cambio, en el proceso penal, . I I concepto de i a pery;ona de existencia visible que puede verse cQnstrejga en su libertad por la declaracin de culpabilidad. Como se ve, no puede 5er perseguida penalmente una persona judica sino que en su caso si correspondiere la responsabilidad se intentar contra las personas fsicas que asumen la representacin. Este poder en el mbito del derecho pena!, se traduce en la de defensa del imputado que a la vez condiciona y orienta el..&iercjcja de los otros dos poderes de realizaci6,n (a ccin y jurisdiccin) a 10 larso del proceso En este sector. tambin puede presentarse causas con pluralidad de imputados. en los que la podr organizarse en fonna individual o mediante el empleo de un defensor comn con la limi tacinde -la incompatibilidad en el ejercicio del ministerio. Olra cosa sucede cuando la complej idad de la causa es objetiva. En este caso, se POdrn plantear por ejemplo, cuestiones relativas a la competencia por conexin (art. 47 c.P.P.1. acumulacin de causas lart. 49 e.p.p.), priorid- deJuzgamjenw. etctera. Cabe sealar, adems. que si en el mbito del proceso penal la pretensin civil resarci toria, el imputado que reviste la cali dad de_ tambin podr ejercer el poder de excepcin en cuanto al mrito Q eILCllaoto al rito. (13) Rivera. Julio Cs.11. de dmdlo civil AbeJedo-Perrot. SS As .. 1998r P (1 4) Clafla Olmedo, ob. cit., p. 165 -
Ferreyra de de la Rti Gonzilez d.11I Vega de Opl ,. ,. Dificultades /erminol6glcas Existe disparidad en la doctrina cuando se trata concepto de excepcin. En lenguaje comn la voz )1 de , , en derecho tiene el sentido que el demandado ineficaz accin del demariClante (11Ij. de precisar el significa o romo , para tornar Tcnicamente y. en sentido amplio. es sinnimo de cualquier defensa rente a la pretensin del actor (oposicin genrica). Parte de la doctrina representada por las posiciones de Chiovenda y Carn .. lutti. distinguen entre los conceptos de defensa y la excepcin. En tal .. enLldo. la "defensa" constituye la negacin del de la pret!!ns!6n: en cambio. la selloda es la OPOsicin fonnulada a Iraves de la invocacin de algn hecho impeditivo, extintivo o modificativo que excluye los efectos jurdicos P/I. En la concepcin de Carnelutti. la pefensa es la negacin de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda. la excepcin importa la afirmacin de hechos distintos tend' s a faz n e s eman ante. Estos hechos. para este autor, implican la
ampl iaCin de los trminos de la litis ya que se introducen hechos d"l!'rt"ntes. La distincin se fundamenta en que quien se opone .stiene SE" trata del mismo hecho histrico en que se 6efFl?oda, y lo !llega O impugna. En esta postura, la nocin de excepcjn conlleva aportacin de elementos de hecho y de derecho que, por deben ser distintos de los que constituyen el fundamento de la DfrdMIltd Jt jJ I.mgU4 I:.spaliola. Real Academia Espal'iola, 19" ed . Espasa Calpe, 1910 p W" 1161 Albonh Mat1lno, 'Derho de excepcin, Excepciones , en Dtrec:1o proctsal (vi/' _,1 PfM. At,enel , Chao, 1997, p. 130 117) ChIoV@l\d.t, lod, Principios de dtrtdlo procesal civil, Reus, Madrid. 1912. ps. 76'1 77. pretensin. Ello sin duda habra de innuir en la prueba como tambin en la sentencia dado que se produce un ensanchamiento del obJeto Iitlgioso. En nuestra concePcin, la voz -excepcin" tiene una aceocjn amplia, = actitud defensiva 9ue
Esta postura permite demandado o ,imputadQ. 1181, En tanto que la excepcin en sentido estricto, implCita interposicin de defensas especficamente previstas en los cdigos. sean de naturaleza procesa! o sustancial. 1.2. Na/uraleza uridica .....," En rigor, la excepcin es un pOOer qlle presenta indjvidllaUdad. Desde la perspectiva de su manifestacin, esto es extrnsecamente, es un poder distinto al de la accin. aunque se corresponda con ste y reconozca por su fuente la misma naturaleza. Desde el punto de vista intrnseco, presenta para captar diferentes contenidos ya sea de orden systancial O procesal. en tanto cumplan la Juncin de constituir una concreta oposicin a la pretensin del actor. Sin embargo, ello no impide considerarlo en sentido uni tario, es decir, como un poder nico con eficacia procesal. Se trata de un concepto gestado a partir efe la orientacin denominada concreta y abstracta de la accin; es que la excepcin tiene una manifestacin en la teora procesal que resulta anloga al de la accin. Por 10 tanto. const ituye UQ poder
o mplltado o a qui9R S08 ubq, le por cuanto se ejerce cuando se tenga razn o se (lB) Oari Olmedo. Dmeho proctS/Jl. ob, cit.. t. 1. p, :3 12
, 60 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
perseguido penalmente, quienes y, en definitiva, si efectivamente lo pondrn o no en tratarse de un poder, es sunciente con que su titular haya tenido una razonable oportunidad de ejercerlo. Es decir, de ser odo en el proceso, ya sea para alegar, para oponer excepciones, pOleba. plantear recursos Que la ley procesal contemple, etctera. las teoras procesales Que han tratado de justificar el poder de accin, tambin se han ocupado del de excepcin. Es as que en un primer momento cuando el derecho procesal se identificaba con el sustancial. y por lo tanto de a!ltonoma, la se manifestaba vinc.ulada al derecho subJeJlvo del demandado. Posteriormente y con el advemmiento del cientificismo del derecho procesal, se consider a la excepcin como una potestad independiente del derecho de fondo, primero concreto y luego en una evolucin posterior, como un derecho abstracto. En sntesis. desde el punto de vista de su esencia, e! poder dE; e*,cepci6n es paralelo al de ambos fundamento constitucional. igual naturaleza y similar contenido aunque ste se nlanifiesta en forma opuesta. Cabe sefla!ar. sin embargo, que se diferenc1an cronolgicamente, ya que para que el poder de excepcin pueda ser ejercido es necesario que previamente el actor haya puesto en movimiento el @er de accin y que la pretensjn haya sido admitida xx el juez. lo cual importa a su vez. el del poder de jurisdiccin. Por lo lanto. es posible afirmar Que los de accin. y de jurisdicCin responden a eficacia procesal que resulta de su (19 Devis Echandil , Hernando.Ttcrfa gtlltfllllkl proceso, UniVersidad, Ss. As. , 1997, p. 207
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Teorla General del Proceso " 1.3. froblemas vinculados al estudio de La exceocidn Hemos asignado a la excepcin idntica naturaleza jurdica que a la accin, considerndolos como poderes homogneos, que exhiben pretensiones paralelas aunque con fundamento opuestos y que tienen vinculacin con el derecho sustancial. Sin embargo, al adentramos al estudio del poder de excepcin se advierten dificultades referidas al rgano en cuanto titular de su ejercicio, a la oportunIdad de su promocin y a su eficacia con respecto a la prestacin de la jurisdiccin '101, Con respecto al titular de este poder, como se apunt, se le concede a todo individuo de la comunidad que pueda ser hipott icamente demandado imputado. En concret o, se atribuye al sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal. que se identifica en el acto promotor de! proceso, es decir en la demanda o acusacin . como demandado o perseguIdo penalmente. En este enfoque se advierte que el ejerdcio opera de modo diferente segn sea el caso. Es as que la promocin de la accin limita las cuestiones que son de inters del actor, ya que la jurisdiccin no se pronunciar sobre temas que no sean propuestos por ste. En cambio. el tribunal puede asumir de oficio cuestiones opuestaS al inters del actor y que resulten benefICiOsas para el demandado. aun cuando ste nada hubiera dicho. Esta dificultad es superada por la postura que considera al poder de accin y de excepCin como poderes homogneos en lo atlnente a su esencia y destino, sin tener en cuenta la pretensin que pueda manifestar cada UI1O. En lo atinente a la oportunidad de su ejercicio. el problema se manifiesta con mayor claridad cuando se tiene que analizar esta posibilidad de actuacin vinculada al derecho sustancial que se pretende realizar. En efecto, segn sea la naturaleza del derecho sustancial que se reali za mediante el ejercicio del poder de accin. jurisdiccin o de excepcin. rigen diferentes principios. As. si se trata de la aplicacin de la ley penaL la satisJacci6n del derecho se orienta a travs del prinCipio de legali dad y, excepciona lmente, del de oportunidad. 1201 Clarl Olmedo, Dtrrcli" plousal. ob. clt.. p 320 12 Fllrreyra de de la ROa' GonzAlez de la vega di! Opl El principio de legalidad ha sido conceptualizado como "la automti ca e inevitable reaccin del Estado a travs de rganos predispuestos. que frente a la hiptesis de la comisin de un delito. se presenta ante los rganos iurisdiccionales reclamando la investigacin. el juzgamiento y. si corresponde. el castigo del delito que se hubiera comprobado rm. En cambio. el principio de oportunidad es "la atribucin que tienen los rganos encargados de la promocin de la persecucin penal. fundada en razones diversas de poltica criminal y procesal. de no iniciar la accin pblica, o de suspender provisionalmente la accin iniciada. o de limitarla en su extensin objetiva y subjetiva, o de hacerla cesar definitivamente alltes de la sentencia, an cua ndo concurran las condiciones ordinarias para perseguir y castigar" (111 . Este principio encuentra dos formas de regulacin. la denominada libre y la de la oportunidad re@lada. La primera. propia del derecho anglosajn. parte de la premisa de que el fiscal slo lleva a juicio aquello que puede ganar logrando una condena. Se trata de una modahdad que comulga con el espntu de este derecho que reposa en el xito de la acusacin. Es decir. si no hay p{obabilidad de obtener una sentencia de condena. no se acusa; as el fiscal puede iniciarlo o no hacerlo. puede una vez iniciado, desistido. puede acordar con el acusado rendir los cargos y disminuir su pedido de pena en la medida que ste acepte su responsabili dad en el hecho y hasta puede dar lugar a la impunidad total o parcial por la comisin de un dellto, cuando ella sea t..il para el descubrimiento de otro ms grave. Por su parte, el sistema de la oportunidad reglada, propia del derecho continental europeo, significa que sobre la base de la vigencia del princi pio de legalidad, se admiten excepciones por razones de oportunidad que se encuentran previstas en la legislacin penal. La aplicacin en el caso concreto queda a cargo de runcionarios judiciales predeterminados, generalmente. con el consentimiento del imputado -a veces. tambin. de la vfctima- y requiere control del rgano juri sdiccionallsobre si el caso es de los que la ley autoriza abstractamente a tratar con criterios de oportunidad. y sobre si amerita concretamente dicho tratamiento) nI. I . (211 Cafferata NOfes. Jos L Cutslhmts MlulIlts soflrt ti proaw fN!tUIl. 2 a ed. actuallzada. Editores del Puert o. Ss. As .. 1998. p. 26. 122/ Cafferata Nores. ob. cit. , p. 38. (231 Ca/rerata Nores. ob. cit p. 4/ T80rfa Gctwlll del ProccIO 13 La realizacin del derecho penal se basa y orienta conforme la vigenda de estos principios que hemos reseado sucintamente y que detenninan el desenvolvimiento de los poderes de accin y de exceJXi6n. VU'lCUlado a este ltimo, en lo que atae a la cuestin penal. se concentra en el ejercicio del derecho de defensa que constitucionalmente se le reconoce al imputado y que se desenvuelve para contradecir la persecuci6n penal. En sentido amplio. en el proceso penal, corresponde est e poder a t odo particular que deba int ervenir en el proceso penal (1041. Pero. especficamente, se le reconoce este poder al sujeto imputado. enfrentado formalmente al acusador. desde que sus intereses aparezcan amenazados en concret o. La razn de la defensa se justifica en el reconocimiento de la libertad que tiene todo sujeto. De al11 que este poder sea considerado una proyeccin de la garanta constitucional de la inviolabilidad del derecho de deFensa en juicio y su ejercici o se integra con la defensa material y la tcnica de carcter obligatorio. El contllldo de la defensa material es mltiple y abarca desde una imputacin grave impuesta por el Cdigo Penal hasta la alegacin de la propia inocencia, en cuyo caso se procura la absolUCin; tambin puede exhibirse en una pretensi n de menor responsabili dad en 10 material que persiga una condena menor: o por ltimo. puede tratarse de una pretensin de ineficacia de la persecUCin pero limitada al aspecto formal. v.gr .. la excepcin interpuesta por haberse promovido mal la pretensi n o por no haber sido iniciao.: legalmente o porque no se pudiere proseguir. A la luz de estas consideraciones. se advierte sin dificultad que el poder de excepcin tambin en est e sector jurdico, mani fiesta multiplicidad de contenidos. que deviene en concreto de las actit udes que asuma el perseguido penalmente y que sern moUvo de anlisis /'Ifra. En lo atinente a la eficacia del poder de excepcin y de accin, tambin acusan diferenci as. La accin procesal se ejerce para obtener una decisin de fondo sobre el fundamenlo que se alega corno existente: razn o falta de razn ml. En cambio, el poder de excepcin. puede en concreto ser ejercido o no; no obstante ello por la existencia de ciertas circunstancias 124) Clari Olmedo Jorge. t r ~ o "roctSa/, Depa)ma, Bs. As .. 1984. t. r. p. 162. (25) elMl Olmedo. Jorge. DtrtCho prtJUS/lI, Depalma. Bs. As .. 1982. t 1. p. 333.
Ferreyra de de la RiJa Gonztlez d81a vega de Opl Impeditivas, puede no llegar a resolverse sobre el fondo de la cuestin. Puede suceder. entonces, que el poder de accin se haya ejercido pero la acd6n no alcanza su destino cuando aparezca un obstculo impeditivo. ya sea en forma provisoria o definitiva, que excluye la decisin sobre el rondo del asunto. Las circunstancias que operan como vallas para el pronunciamiento sobre el fondo, pueden aparecer en el inicio mismo del proceso o suscitarse con posterioridad durante el curso de su desarrollo o en la decisin fina!. En parte, constituyen lo que se ha dado en llamar cpresupuestos procesales" y en parte son tambin cuestiones previas, pero que revisten el carcter comn de ser cuestiones cobstativas,. 2. Oposici6n a la pretensi6n La defensa. en sentido ampli o. significa se ha la oposicin a la retensin esgrimida por el actor. En efecto, la excepcin pu e ser planteada en e proceso, C1V1 , pena, familiar y en laboral en forma similar aunque con diferentes caractesticas y aportllnjdades. La diversidad en su manifestacin tiene que yer en primer lugar con el derecho de fondo subyacente Q1Je se pretende realizar y, adems. con el sisr.ema elegido por el legislador para la realizacin jurisdiccional de aguL Tambin se vif1(:.ulct con la actitud defensiva que elija el demandado o imputado. Analizaremos. en tal sentido, las diferentes formas de manifestaci6n en los distintos procedimientos. Cabe advertir que no hay coincidenci a en el tratamiento legislativo sobre la enumeracin de las cuestiones que pueden ser caracterizadas como de arti culacin previa: pero s existe coincidencia en cuanto a la taxatividad de las cuestiones previstas en la ley. Por tal razn, es que cuando el precepto legal no contempla una determinada cuestin como de articulacin previa. debe necesariamente ser introducida con la contestacin. Cabe sealar que en la regulacin de las excepciones. el legislador. eIl cuenta el erincipio de_ economa procesal y sus deriyac.iQnes. consistentes en el de eventualidad y de com:_eotraciffiprocesal. Por aplicacin del principio -de el demandado--debet dedlK:ir simultneamente y en un 51oacto, todos los medios de ataq"e Q defe-n"Sa ere-que aspoo,g-:-Por cierto, que ello deber ser realizado con un orden de prioridad, en previsin de que los primeros propuestos lueren
Teoria General del Prtlceso desestimados \20). Se consagra el de la regla de prec]usin, la que 1 asumir alguna de las 65 modo, se presenta un caso de mediante su ejercicio. al acumular eventualmente tooos los medios de ataque y de defensa. paTa que ad evf/'ltum sean resueltos. Ello se realiza en la prevencin de que si alguna de las defensas resultare rechazada. inmediatamente el tribunal se pronunciar sobre las siguientes; de otro modo. se presenta un preclusin y no podrn ser intentadas posteriormente_ Opera la presuncin irrefragable de que el accionado contaba solamente con los rn.""dIOS defens1vos planteados. Por otra parte. la concentracin tambin se presenta, ya que en el acto de contestacin se rene la actividad I consiste en I que i . procesal se presenta cuando (se da la reunin de mayor actividad procesal en el menor nmero :xJSible de actos) mi. En conclusin. el poder de excepcin tiene una doble orientacin. Por un lado, se manifiesta por obstativas que haCen a la inexistencia de los presupuestos procdales para el ekrddQ vlidQ uel poder de accin. Por el otro. se trata de obstculos jurdiCOS int rooucidos por el demandado y que atacan el fundamento alegado por el actor para el xito de su pretensin. El estudio que expondremos de la oposicin a la pretell5in. en los distintos sectores juldicos procesales. se realiza con relacin a la teorfa general de las excepciones sin ahondar en el tratamiento particularizado detallado de las especificidades que se presenta en cada fuero. Jo cual corresponde al derecho procedimental. 2.1. Oposicin a fa pretensin civil El poder de exceocin. como hemos apuntado, ofrece una variada gama de contenidos. Por' lo tanto. es posible sostener que este poder no (26) vscovl. Enrique. UJdio Gtlltfal dd PrtSO, Abaco, 65. As. 1995. t 3. p, 353 (27) Dfn. Clemente, IIIstiwdums dd procn(ll, Abeledo-Perrot. as As. 1968. P Ferr'Yl1 de de la Raa' Gondlez da la Vega de Opl que es su des Conviene destacar que el poder de exce in se diferencia del de accin desde el punto de vista e su proyeccin frente al tribunal. En e ecto, puede suceder que aun sin que el demandado realice postulacin alguna se rechace la pretensin del actor; en cambio, por regla general. el llamado principio de cooeryencia impide resolver l favor del actor cuestiones que ste no haya postulado. Es que no hay lurisdi cclrt sin actor, pero sr puede haberla SIO demandado, al menos en su especfica determinacin (L31. La doctrina reconoce diferentes actitudes que puede asumir el demandado en oportunidad de correrse traslado de la demanda. La contestacin de la demanda es el acto procesal mediante el cual el sujeto paSiVO de la pretensin -demandado-, reclama ante el rgano jurisdicdonalla desestimacin de aqulla y brinda su versin de los hechos. Eil rigor, constituye una manifestacin del poder de excex:in, en sentido lato e importa el cumplimiento de una carga procesal o, 10 que es lo mismo, una atribucin imp.lesta l79l Esto que o 09 la actividad, es el resultado de la libre .2il. sin que se afecte ningn inters propio o ajero nep . En otras palabras, contestar la demanda es
"--,,como tal implica un imperativo del inters el (28) dari Olmedo, Dtrdo pr4Xtsal, ob. cit.. t 1, p. 315. (29) El art. 192 C.PC. dispone: . .. el demandado deber confesar o negar categriCdmerue los hechos afinnados en ella, bajo pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan ser tornadas como confesin. La netativa generaluo satisfce tal exienda. Deber tambin reconocer o negar Cdte6ricameote la autentICidad de los documentos acompanados que se le .tribuyen y la recerx:in de las cartas y telegramas a l dirigidos quese acompanen. baio peoa de tenerlos por reconocidos o recibidos. segn el caso. Serti aplicable a la contestaci6n de la lo dispuesto en arto 182". 301 ClaM Olmedo. Dmdio Pfl1usal. ob. dt, t. l. p. 170.
, Teorta General del Proceso 67 sl!ieto activo de la relacin procesal como el pasivo, tienen el Imperativo carias procesales. As, por eiemplo, en un juicio ordinario por cobro de pesos planteado por el actor pesa sobre el demandado la carga de contestar la demanda, de ofrecer y producir pruebas, y si as no lo hiciere no podr ser compelido a realizarlo pero su actitud ret icente generar una presuncin contraria a sus intereses (sujecin facultatival. Cabe sealar, adems, que la extensin de esta carga no se limita al cumplimiento de una conducta en forma positiva, por ejemplo, la negativa general de la existencia del hecho constitutivo de la demanda . Modernamente, se sostiene, con fundamento en el principio de solidaridad y co1aooradrl, que el demandado debe expresar su versin' sobre lOS y que sta debe ser expuesta cOn darlldd. ESo es, al decir de Peyrano, Que el sujeto determine inequfvocamente su postura (hablar claro) 1>11. Esta regla incorporada en los ordenamientos procesales tambin est conteni da en nuestro c.r.e. en el ' l ue i pena de que su silencio o lespuestas evasivas puedan ser confesin w y agrega, reiterando el espritu de la 'lar ma no satisface esta exigencia .... . Como se advierte, por de yna carga procesal. no es obligatorio para el accionad ero la no realizacin de este acto le ca oca en una situacin desfavorable, ya que hace surBi r en su contra, ul;a presuncin judicial de reconocimiento de los hechos expuestos en el escrito introductivo. Ambos actos procesales y contestacin- son de suma trascendencia para el proceso ya que confoffilan la lilis col1testatio. Con ellos se introducen. definitivamente, las pretensiones' ([fl ema dec.dendurn). Sobre los hechos all fijados ha de versar la actividad en las otras etapas. esto es, e la p':ryeba, la discusin y la sentencia. ca oposicin del demandado y, en especial. si opone excepciones en sentido estrict o, apareja la ampliacin de los trmioos del litigio, pero no alter<! el lRtma decjdendum. objeto del proceso Que se define en la demaoda. Es de tal significacin en el proceso la fijacin de estos hechos que si el juez al fallar se aparta de ellos, la sentencia puede resultar objeto de (31) Peyrano, lorgeW, "Clart-lDqui Ihablar claro en materia procesall" I.. L 19928, I 159. Sec. Doctrrna
58 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la vega de Opl impugnaciones por vicios en la congruencia. Tal defecto se manifiesta cuando la resolucin incurre en ultra o extra petita (ms all de lo pedido o fuera de 10 pedido) . . cuando el juez no se pronuncia sobre en la hiPtesis ser evi t ando las evasivas, ambigedades o imprecisiones. Por supuesto que debe estar referida a los hechos fundamentales o esenciales. Por lo tanto, la negativa de un hecho esenclaL toma innecesario negar los hechos secundanos o dependientes del principal o de su fundamento. Cabe sealar que tambin puede el demandado en esta oportunidad asumir otras actitudes defensivas. las que se encuentran especificadas en el cuadro de la pgina 86. Actitudes que puede asumir el demRnrlado el de _Inda * No contesta la demanda .. Contesta la demanda - Niega los hechos y el dere<'ho - Reconoce los hechos y niega el derecho - Reconoce Jos hechos y el derecho - Opone excepciones - Reconviene , Teorla General del Pro<:eso 69 Por otra parte. en los nuevos ordenamientos procesales se modifica la estructura formal que utiliza nuestro c.P.e.. y au,nque se mantiene la etapa introductoria en forma escrita. integrada por formulaciones del actor y demandado, inmediatamente de concluida aqulla, se prop:me una audiencia preliminar. como instrumento araBzado. Entre las funciones que se le asignan a este instituto. est la trascendente denominada de saneamiento del proceso. Esta tarea es realizada por el juez para eliminar las nulidades que pudieren afectar al trmite; asimismo en esta oportumtlad fija los hechos litigiosos que sern objeto de prueba cm. 2. 1. 1. Actitudes que puede asumir e/ demandado ante e/ traslado d /a demanda
En los juicios declarativos generales. interpuesta la demanda y admitida formal mente. se corre traslado al accionado a fin de que esgrima sus defensas. - Segn seala Palacio . no encuentran cont,:cto I Que la comunicacin se entabla siempre por intermedio del juez. E1.demandado en oportunidad de contestar el traslado puede asumir distintas actitudes: 2. 1. 1.1. Altitudes omisivQS Esta postura ...como ya dijimos-- imQlica el incymplimiento de una carga procesal que no debe interpretarse como una obligacin en el sentido , (32) Adscripto al sistema el art_ 360t.P.N . encuenlra fundamento en diferentes propues.- tas procesales en boga como el Anteproyecto de RerO\lYlas al Cdigo Procesal Civil de la Nacin de 1993, elaborado por los Ores. Roland Ar.ui. Mario Kaminker. Isidoro Ellner y Mano A Morello: el Anteproyecto de Reforma del c.re. de la Nacin elaborado por 101 DtH. luljo Cueto Ra, Carlos R. Colombo y Ral A. y Hclor G, Umaschl. para eltal "'lo algunos de los precedentes i33J PIllado. Uno. 'l)-atado dtuda pracNI ( wil, Abel edo-Perrol . as As. 1919, I V. p '.1,
70 Ftrreyra de de la Ra Gonlez de la Vega de Opl i cqmo una situacin jurdica instituida en la ley. consistente en requerimiento de una conducta de realizacin facultativa. normalmente establecida en inters del propio sujeto. y cuya omisin trae aparejada una consecuencia gravosa para l. conminacin o !!l derecho. en caso. Oueremos decir, entonces,
I 1) el demandado no cumple con la (BrISa procesa! de comparecer y constituir (juicio en rebelda) fl6l. Presentada y admitida la demanda, el juez llama a Jos demandados para que asuman . esto se denomina "emplazamiento l\11l, -- En esta se ejerce la rootio tambin la vacalio al llamar al demandado se satigaee la concurrir y corl'; En esta ltima hiptesis ;e configura una estricto. esto es cuando lI pdrte no comparece al proceso ucnlro del plazo de la citacin o lo abandona despus de haber comparecido 08\; o tambin se ha dicho 'que una parte es rebelde o contumaz cuando no comparece a estar a dere!;.ho. y emplazado personalmente, abstenindose de participar en el proceso que se le sigue o. cuando con posterioridad a su intelVencin inicial 10 abandona y deja de actuar en los desarrollos ulteriores' 09\. 134) Alslna, ob cit., 1961 , t. m. p 174. (35) Couture, ob. cit., p 137. (36) Ferrerya de de la Rla. Anellna Condlez de de Op(. CrtsaM, "La y sus efectos". Foro de Crdoba, N" 50, ano IX. 19118. P 8l (37) Couture lo deflne como "' 1/olll4l11ifllII ",u frIC" por 11 jllO, llludo ti PtrJcna fHlrllllll' Wl!/pcJftU/l tlt 1m prOtt$II 11 j,u 111m!" a 1IWriftst.1r SIl.ql1fS4 o QUrtpl, ton /o que St 1114m11ln' (Couture, E.. Va/lrjlar i# IlIrldiw, Depalma, .95. As.. 1983). (18) Palacio, ob. clt t. rv. p. 191. (39) Morello, AuguSlO M.: Sosa, CuaJberto Lucas; Beritonce, Roberto Ornar, Cddigos PrM,.. sales (If /o C. 11 C. d, r. Pr"",,cia dI BumM Aires y de la Naci6n. COIIImladM I/II"oMdos", Platense, I...l Plata. 1992, t . U-B, p. 6.
T8OI1l General del Pfoeeso A partir de la realizad6n de esta actividad. se desencadena citado la carga de compares:er y de Si el escucha ellJamaslo. tal actitud nera un uldo. esto es la de con el juicio en rebelda. La. ley a 'etiva en diversas las consecuencias especficas del Incumplimiento (art. 112 y cone la nocl6n de rebelda ha sufrido una evoluci6n en su ,:on la que se compadece con las tendencias del moderno As. en la antigijedad se conceba al proceso como un que se pretenda asegurar la presencia real y efectiva del compelindolo por la fuerza. La rebelda tena el alcance de un Posterionnente. con el avance de la teora procesal, se estabteci y i de llevar adelante el trmite con presencia de una partes en rebelda. El apersonarse en juicio por una ficcin de la manifIeSta como una carga procesal, esto es un El concepto de arga slo tiene senti do y i en proceso ludicia , e importa una si tuacin de necesidad de determinado acto para evitar que sobrevenga un perjuido Pince $-al Modernamente se dislilgue la actuacin de los sujetos 'f 5lJ resuelve en procesd1es, las que manifiestan como y sujeciones ( r-deberl o se extienden a otras i@, se y consecuentemente ajusta sus efectos. As otorgan ma las partes en el desarrollo del pleito y ante un otra parte. se reafirma la idea de con sentido de simplificad6n. Como se advierte, la (40) Coldschm1dt, James. Dfm:o prc!(tsa/ cMI. lAbor. Barcelon.-Madrld, 1936, p 101 (4 1) En este sentido vf.seCJ.rlA Olmedo. folie. Otra:fIo procfSlll. Depalm., BrI.,... 1./, ps. 135 y 165; tlnn): lorae, "El proceso ludlclal como estructura tknkc tI\ r",tW '_ dtl prtKN, Atenea. Cba, p. 35. (42) Vase. Eisner, Isidoro, "Sobre rebeldla y estrados de! Juzpdo", en PkllIfM ".., La Ley, as As .. 1984, P 222. 72 Feneyra de d. JI ROl GoIu:MR de a VIQI de Opl En el enfoque enrico la r,ebeldia implica una total ausencia, voluntaria. dealeeacin en el contradictorio; por ello se ha precisado que constituye el reverso de la figura de la comparecencia (01. Por otra parte. tambin se utiliza la expresin "rebelda- sel1Su- paTa sealar tanto la actitud del litigante que ha omitido cumplir un acto procesal. o no ha ejercido alguna facultad procesal para liberarse de una carga. El supuesto es reconocido adems con la designacin de "rebelda parcial. Ello sucede cuando la ley atribuye determinadas consecuencias a una omisin puntual. en tanto que en otras no produce efecto alguno. El aspecto negativo genera diversos resultados: as implicar la sola prdida de un derecho o la contumacia contribuir a fonnar una presuncin judicial al omiso 11 gye alivia cargas procesales a la con/rana" ti 4 1. La comparecencia del citado implica una carga procesal; por ello el acto""t!s facultativo y se proceder de acuerdo al requerimiento del inters cOmprometido. La parte!:febe hac;erse presente en el juicio en virtud de la c1taC10il cursaaa asumiendo las consecuencias jurdicas previstas en la ly en caso de incump[miento (contumacia). La rebelda configura un esquema legal dispuesto para viabilizar la prosecucin del juicio ante la ausencia del demandado. Por ello es que se ha sostenido que "la institucin no tiene como finalidad Uisti9ar al contumaz .0 rebelde, pueslo que ello apartara a la i.!insdia:in y al proceso civil duus funciones_ especficas de-fiaur justicia !I de ser el instrumento para lograrlo. sino subsana' los i!conve,jientes que lal actitud trae aparejada" Por ltimo. sealamos que la rebelda por regla general es aplicable a todo tipo de procedimiento salvo aquellos que reconocen una modalidad '" - especial de tramitacin (v.gr. el juicio abreviado, art. 507 y conc. e.p.e.). Los efectos de la rebelda aparejan singularidades en lo atinenJ1: al reginen dfU!.otificaciones. al esfuerzo prObatOrio y a las medidas cautelares. Ello no obsta a que el rebelde comparezca en cualquier estado del pleitQ.y lo asuma en dicha secllenda.- El a-crode-comparecer !'laC cesar de Inmedlato. sin otro requisito. los efectos de la rebeldfa. Decretda la rebeldfa, el proceso contina pero se alivia la carga o Iflcad6n que...eesa sobre el litigante apersonado. En efecto, finne la (43) Palado, ab. dt . p. 184. (44) Podettl. Ramiro, Tratado lIS actqs prousales, Ediar, Ss. As" 1'6. 297 Y 303. )45) POOettl, ob ell p. 30( n providencia que declara a la contraria rebelde. la_..:;o en consecuencia. I juez dictar sentencia ! y (art. 327 c.p.e.). Es claro entonces que a pesar de la contumacia, el accionan te deber aportar los elementos de prueba corroborantes de su demanda. pesa sobre ste la carga de la prueba, Las tendencIas en los proyectos legisl ativos actuales es la de redimensionar la figura del juez: correlativamente, se tiende a reforrnular tambin los deberes procesales de las partes. En este sentido con fundamento en los principios de personalidad y colaboracin se vigorizan la fuerza de las presunciones contrarias generadas en el incumplimiento de las cargas procesales de las partes 1 4 61, . Cabe sealar que la Institucin de la rebelda es propia de la SlwaCl6n del demandado, sin embargo ella tambin puede generarse en relad6n al actor, Es asr que incurrir en esta , lo cual . I ilie , a manera de excepcin, solicitar el despacho de cautelares sobre bienes del actor para asegurarse el cobro de las costaS (art. 114 e.p.c.J. La rebelda del actor se presenta cuando habiendo jniciadQ el proceso ..P.Qr maodalo otorgado a un abogado, ste renuncia al poder y ate la convocatoria que debe efectuar el tribunal para que comparezca y constitUya nuevo domicilio legal, adopta una actit ud negativa. 21 Que el demandado no obstante haber comoarecido, no, conteste la demanda. Cuando el.sccionada incumple la carga procesal de contestar, a. instancias del se le dar por decado el derecho dejado de usar al no evacuar el traslado. La del derecho genera una presuncin (46) CdiGO Genera! del Proceso. de la Ro.U., ley 15.982. art 340: Cdigo Procesal al/U, Comercial.l.aboral. Rural y M(nerode la Pela. deTierTa del FueSO. Am.1rtida e Islas del NI.1ntico Sur. art o 369.4. Anteproyectode Cdigo Procesa! Modelo para iberoamrica, art. 301, Proyecto de CdiGO Procesal Civil. Comercial y Laboral de la Nacin de los Ores. carlos l. Colombo, Cueto Ra. Etcheverry. Umaschl, art o 358; Anteproyecto de Reformas al Cdigo Procesa! Civil y ComerCial de la Nacin de Morello. Arui, Kamm(nkery Eisner, art 363.
en contra del demandado, la que ser valorada por el juez el] sentencia juntamen te con los otros elementos 3fGbdtOriOS Esta presuncin judicial s!gnifica que el juzgador Rodr estimar el silencio demandado como reconocimiento de la verdad de los hechos, afirmados en demanda (arts. [92 e.p.e. y 356. inc. 1, c.p.e.N.). Ello no implica que el juez est obligado a tener por ciertos los hechos consignados en la demanda y como autnticos los documentos. sino que la presuncin constituir un elemento de juicio ms, que deber ser respaldado por otras pruebas. 2.1 .1.2. Contesta la demanda Esta hiptesis siBnif"ca lo que se denomina como contestaci6n lisa y llana de la eenHIA8a: ella sucede cuando el demandado njega los hechos. I en que se funda la 1 que . claramente el 16rano jurisdiccional) y con ella intera la i que limita la resolucin final. En la con testacin, el demandado realjzar una exposicin - - .- circunstanci ada de las cuestiones fct1cas...qlle apuata a demostrar la sinrazn de la pretensin l esgrimida. Adems, importa det>er de colaboracin de Ii:! parle a nn de que con su versin :.e logre el esclareclrrllento de la vema-d. -- - Advertimos que el supuesto ha sido desarrollado en el punto 2. 1. 2.1.1. 3. Cuestin de puro derecho En esta situacin hay coincidencia entre las partes sobre la forma en SP prOOujeron los hech.9S, pero no en cuanto a la imputacin juridic.a que cabe darles; en este caso, se configura ' una cuestin de puro derecho. 111 la discusin versa sobre la interpretacin o inteligencia de una clusula contractual. En esta hiptesis. como existe coincidencia en los hechos o plataforma fctica, el procesase acorta al omi ti rse la apertura a prueba lart. 497 CP.C) y se pasa directamente a la etapa discusoria.
Teona General del Proceso 75 vigencia del sistema por parte del I i , puede ser expreso o tcito. la primera modalidad, aJando el demandado emite una declaracin de voluntad en tal sentido durante el decurso del pleito. Es tcito. cuando la voluntad es inferida de actiludes asumidas por el demandado que importan el cumplimiento de la prestaci6n requerida por el actor. Por otra parte. el aUanamiento puede sa- "total o parcial el punto de vista de la pretensin y en relacin a los sujetos de sta. As, por ejemplo, el demandado podr allanarse a la pret enSin de cymplimiento de contrato deducida en su contra. mas no a la d_e daos y perjujclos ejercida subsidiariamente. Tambin podra suceder que demandados varios uno de ellos se allane y lGs otros se opusieran ; la demanda. la como consecuencia la eliminacin de , que Cabe sealar, sin embargo, que en ciertas situaciones el allanamientQ no vinculante oa@ el jyez: tal sucede cuando se trata de derechas que indisponibles. En este caso, carece de la eficacia propia del allanamiento, sin de que la actitud adoptada pueda ser tenida cuenta por el juez, como indicio en combinacin con otros elementos ""ot, "los" al momento de dictar sentencia. Ello sucede, por ejemplo, cuando demandada por filiacin una persona fallecida, los heredef"9!l se allanan 1 la pretensIn, en cuyo caso deber ineludiblemente practlcnl'Sf' la prueba blol6lca respectiva con el fin de corroborare! vfnculo sanuff'eo. Cabe sena lar que el allanamiento tiene incidencia en el modo d Imponer las Costas Se entlende por ,Sostas a los gastos .. 1"..PArte. para el desarrollo de la li ti s. l otearan el concepto !$Iefr" Inll
, 76 Ferreyra de de la Ra - Goozlez de la Vega de Opl .. . . -., .. Teorll General del Proceso 77 Cabe sealar que la invocacin de estos impedimentos, es decIr sL planteamiento de hechos mooificativos, impeditivos y extintivos, tiene relevancia para el desarrollo posterior del pleito y sobre tOdO pam la aplicacin de las reglas tradicionales de la car a de la rueba. EIIo. sefiala Couture, supone un ec o constitutivo inicial -pretensin del actor..i. este autor seala ademas de los mencionados. otros hechos que califica como hechos Invalidativos (v.g;:-ausencia de facultades del mandatario) y hechos convalidativos (v.gr. la ratificacin posterior por la parte] En doctrina se clasifica a las excepciones en cuenta dos puntos de vista: el efecto que producen y su contenido. En el primer enfoque. se visualizan dos tipos bien defini dos: las excepciones perentorias y dilatorias. Las 'son aquellas que en el de prosperar de pago, cosa juzgada. etctera. "manera tal que la- de yolver a proponerse eficaimente" "Cl., las excepciones de prescripcin, L'is dilatorias, en cambio, son ..... agueHas excepciones que en caso de_ pro..Q!;!rar tPDlDQrariamente el pronunciamiento del juez sobre la pretensin del actor, pero no impiden que sta vuelva a proponerse una vez subsanados los defectos de que adoleca, En general. estas excepciones permi ten denunciar la inexistencia de algn presupuesto procesal. relativo a la capaCidad las partes. a la competencia del jut!z y al cumplimiento de los requisitos de la demanda. Por ejemplo. puede plantearse la excepcin dilatoria d falta de rsonera en el demandante cuando ste acta con un poder insufi cient e o de ectuoso; pue e cu'estinarse la apt@9 del para ,resolver. a travs de la deduccin de la exce.x:i60 de. incompetencia de iUrisdiccin; y, por ltimo, se plantear la de defecto legal. cuando la demanda adolezca de falendas formales, de manera tal que impida la defensa del demandado [arto 184 c.p.e). Existe uniformidad. respecto de cules son las ex.cepciones dilatorias. la que se proyecta tambin en la legislacin. En efecto. este tipo de defensas se encuentran reguladas en los cuerpos adjetivos, nominndolas especficamente y con carcter de taxatividad. (47) Couture, ob dt.. p 245 (48) Palacio. ob d I . t VI. p 91 18 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl Por otra parte, tambin se las suele clasificar teniendo en cuenta el derecho en que se fundan. Se habla as de excepciones sustanciales y procesales, segn se basen en disposiciones del derecho de fondo o de forma respectivamente. As son sustanciales. por ejemplo. el pago, prescripcin. quita. espera, compensacin; revisten el carcter de procesales. tajes como: el defecto legal. falta de personera, incompetencia de jurisdiccin. etctera . --"J de contestar la demanda. puede En este caso introduce :;;;,,:,
los trminos de la li tis, introduciendo ex /lOVO una pretensin esgrimida contra el actor, y que debe guardar cierta correspondencia con la plasmada en demanda. Pinsese, por ejemplo, cuando se plantea una demanda tendiente al resarcimiento de daos y perjuicios provenientes de un accidente de trnsito. y el demandado. considera que el factor de atribucin, est dado en el accionar del actor. esto es de la vctima; as podr deducir por va reconvencional. la pretensin de resarcimiento de los <;Ianos a l producidos. Para la procedencia de la ciertos , que refieren por vra pueda sustandarse mismos i esta pretensin resonvencional slo puede ser deducida en esta oportunidad del trmite, de no hacerlo siempre queda a salvo la pd'Slbllldad de plantear su pretensin en juicio independiente 2,2, LE oposicin a la pretensin en el proceso penal - La ley penal describe en abstracto conductas que se consideran delitos y CQPmjna con una sancin a quienes incurran en la hiptesis prevista. L apUcacln de esta nonnativa requiere de un mecanismo que pennita su realizacin con resPeto a las garan.tas constitucionales. En esta tarea se procura conacer la verdad de los hechos para que en su caso. esto es . - Teorlll GenMI del ProcllO 19 comprobada su existencia, d paso a la sancin que se prev normativamente a quien resulte responsable. En el le acuerda a los
, se impone por la vigencia del art. e.N .. que consagra el derecho defensa en juicio. y por el arlo 11.1 . de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos De tal modo. se ha sealado ' que espeficamente la se le - i Su participacin resulta ineludible en el juicio plenario y lIoa ctlvidad procesa! indispensable. por fuerza de un inters. publis;.o. que no ni el propio titular de tal derecho Sil. Eljmputado en el proceso penal es 110 sujeto munido de poderes y deberes gue a travs de su desenyol,dmiepto nos brindan el contenido del proceso. , " La excepcin en materia penal presenta particularidades cuando se pretede su ubicacin dentro de las categoras procesales sealadas por GolschmidL En efecto. a primera vista pareciera que puede corresponderse con la posicin del demandado civil en cuyo caso. podra atribuirse el carcter de carga procesa\. Sin a poco de andar y en un anlisis ms profundo se advierte que por las caractersticas de orden pblico que el proceso penal involucra. determina que en la mayora de los casos el imputado penal tiene el deber legal de comparecer o en otros hasta puede ser detenido a tal efecto. o inclusive su ausencia puede detenninar la paralizacin del proceso. Estas circunstancias detenninan que no pueda (49) El art II.! prev. "Toda pe,sona acusada dedeJi[o uenederecho a que se presuma su Inocencia mientras no se pmebe su CUlpabilidad. conforme a la le.,. y en juiCIO pblICO en el que se hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa". (50) Cafferata Nores. los l. . Ot,tdio prousIJI ptIUl/. Co/lStltSOS , " l/Mi au, Centro de Estudiantes de Derecho. U.N,C. 2001. p, 45. (5 1) Marlconde. Alfredo. prnuslll Marcos Lerner. Cba . 1982, I I p. 336 I 80 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl asignarse la categora de carga procesal. standard indiscutible en el pfceso civil. si no que segn las contingencias del caso concreto podr manifestarse como un poder y a la vez como un deber. En este enfoque. el primer deber esencial del imputado es el de . comparecer ante el llamado del juez. En efecto, tiene que apersonarse al proceso tOdas las veces que su presencia le sea requerida. so pena de ser compelido (Xlr la fuerza pblica. El incumplimiento de ese deber no da lugar a sanciones procesales ni disciplinarias: no puede dar origen a caduddad alguna. puesto que la defensa es inviol able y no hay juicio en rebelda del imputado. sin de los efectos que pueda producir. deber se :;;:." le compete el derecho de defensa, concept o que abarca tanto la defensa material como la formal. El ejercicio de este poder se traduce en una serie de poderes jurdicos menores que tienen vinculacin directa con la Constitucin Nacional y la Provincial como inviolabilidad de la defensa. Constituyen expresin de estos poderes el de presentarse d declarar. el de abstenerse de declarar, el de elegir defensores y hablar con ellos, el de proponer pruebas, el de interponer excepciones durante la investigacin preparatoria, dirigir preguntas a los testigos durante el debate, por intennedio de su abogado, el de hablar por ltima vez, antes del cierre del debate y el de recurrir. Otro poder se manifiesta en el derecho a la libertad personal que se ejerce conforme las disposiciones adjetivas fij adas al efecto, como garanta del Imputado. Ella encuentra fundamento en el de que inicialmente el j
, Por ltimo, sealamos los poderes relativos a la Constitucin y desarroll o de la relacin procesal; entre los que se manifiestan, los de promover "cuestiones fonnular durante I
T!O General del Proceso 81 Sin embargo, es posible sealar que la excepcin penal sIgue la civilista, marcndose cada vez ms En este sentido encontramos la regulacin excepciones que reconocen articulacin como de previo y especial pronunciamiento (art. 17 c.P.P) a la que nos referiremos. La compleja actividad defensiva del imputado no es en todo caso slo de resistencia o de oposicin a la actividad del rgano requirente. que en la mayorfa de los sistemas penales cumple el Ministeo Fi scal. Puede suceder que a veces, no exista conflicto (controversia 1 dispares . en i acusado\. ya sea porque la defensa participe de las concl usiones a que arriba el acusador 1 53 1. El contenido . n en este sector jurdico se manifiesta con similar alcance al atribuido en el proceso CVI , esto es en sentjdo amplio o restringido, en este ltimo caso con la oposIcin de - especficas excepciones. En la primera modalidad, podr expresarse desde la simple negativa que formule el imputado de haber cometido el hecho anuj uidfco o la participacin que se le adjlldica en Sf O tambin podr l,Dvocar circunstancias que atenen a exd!Jyan su responsabilidad penal. Cabe se'lalar. sin embargo, que importa adems ejercicio de defem:a la situacin de mera pasividad en que puede incurrir el i Al respecto opinan los autores que "es lam6in parte del derecflo de el de ,.de,,,-, " deci,, "'
exlti.,,, esta conclusin, a partir de 1 I del principia de l )ocencia. que opera como ulla de las mayores garo:Ultas para el Imputado y que garantiza su libertad de declarar dllrante el proceso, confiUran (521 Clatla Olmedo, procesal. ob. cit.. t 1, P 332. (53) VJel Mlriconde, ob. dI , t 11. p 377 (54) Clffl!fllft Nones, ob. cit., p 45 , Fern'inll de de la R6a Gonzilez de la VegI de 0pI una derivacin del genrico derecho de defensa en juido (ar:ts. 39 y 40 Const Pcial.J. El Cdigo Procesal Penal. aCQE! explcitamente en su arto 259. la libertad de declarar al reconocerle al imputado la posibilidad que se abstenga de hacerlo "5). I derecho de JO<ler de excepcinl se requerfrsele indaflatQrJa por instruccin juez de instruccin, en su caso, en la etapa preparatoria previa a la acusacin. En este sentido se ha dicho que 'debe acordarse al imputado el derecho de Jurisdiccional. el fwida.mento tctiCO !I i otro En tambin el imputado ejercer este tipo de poder de excepcin, durante el juicio ante la Cmara del crimen al contestar la acusacin. - En tales secuencias pueden ser planteadas todas las cuestiones que impliquen el contenido de la defensa (poder de excepcin en sentido amplio y estrictO). Cabe sealar. sin embargo. que el c.ee tambin consagra el ejercido - - de excepciones en sentido estricto. al permitir articular cuestiones previas --- 1551 El .rt, 259 c.P.P. dispone: dt El imputado podr. abstenerse de decl. rllf En nln6n caso se le requerlrA juramento o promesa de decir verdad, ni se elercerA conlt18 coaecJfl oamenaza, ni seusar medio alguno para obligarlo. indudrloo determinarlo a dec1ararcootra S\J voluntad, ni se le nag1O careos o fe<onvenciones tendiE'ntesa obtener Sll c.onfesln, 1Ilnobserv.nc.la de este precepto har nulo el acto. sin perJuicio de la responSllbl- Udad disciplinan. o penal que corresponda". (56) Vivas Ussher, Gustavo, Mmlllll/ dt dertcF!o prousal Alveroni, Cba, . 1999. t, l . ps 12 y 125. (57) Cafferata Nores, ob, cn, p, 93 que Impiden la declsi6n sobre el fondo Y tambten cu_ En reladn a las primeras. la re,sulacl6n plcsenta una a la utilizada en el proceso civil. Esto es asiya que las objeciones futXiamentos simple con c.P.e. {arts. 17 y 184 respectivamente} seal.ndose q..Ie algUnas dilatorias previstas en este ltimo. no lo estn en el primero. Tambi(!n puede sealarse el tratamiento diferenciado vertido a defensas perentorias que admite articulacin como de previo en el c.P.P.. Ello sucede adems pbr la facultades de saneamiento plenas que se otorgan al funcionario actuante en la investigacin penal preparatoria. Las regla ' de constituye una exce:x:in dilatoria en el proceso penal la falta de competenda del que, hubiere realizado [a investigacin preparatoria. en las leyes que contemplan [a investigacin jurisdiccional. Pinsese cuando el posible autor de un, delito goza de un privilegio como es el caso. de los jueces ti es que la embargo, en promover la accin. ya que si bien el poder conesponde al Estado su ejercicio se atribuye exclusivamente al particul ar ofendido o a su representante (art. 73 C.P. ). Si el ejercicio se veri fica por quien no se (58) El art o 17 ep.R, establece: "El Ministerio rubllco y las partes podrn interponer 1M siguientes excepclonesquedeberAn resolverse como de previo yespecial pronunciamIento: J) falt a de jurisdiccin o de competencia. 2) Falta de accin. porque sta no se pudo promover, no fue iniciada legalmente no pudiere prosegult; 3) EJctmcln de la pretensi6n penal $1 concurrieran dos o mas excepciones. debern interponerse conjuntamente' ftrrB)'ri de de la Ra GonzleZ de la vega de Opl encuentra autorizado para ello, se presenta un caso de falta de accin. , o con la vctima, pago de la multa, Ello as. si se verifica alguna de las situaciones apuntadas, da lugar a la excepcin de extincin de la pretensin penal que prev la norma sealada tart. 17 c.P.P.). El efecto que produce el acogimiento de una excepcin dilatoria es el archivo del proceso y la libertad del sin perjuicio de que se dClaren las nulidades que correspondan. El proceso continuar tan luego se salve el obstculo formal al eiercicio de la accin lart. 23 c.P.p.). En cambio ! dado el efecto i I i ofrecerse correspondiente. Si resultare necesario diligenciar alguna medida se fijar un plazo para ello y se citar a las partes a una audiencia para que en forma oral y sucinta hagan su defensa tart. 18 c.P'?'). En este trmite participa el Misterio Fiscal. el querellante particular y dems partes interesadas. Por otra parte, cabe sealar que en el puede ve, a I acusacin la o que iniciarse o que no pudo proseguir. FtIr eemplo. si se trata de un delito privado de instancia privada y no ha existido poslulacin por parte de la vctima: cuando el imputado goza de un privilegio constitucional y no ha sido removido: cuando media una cuestin de prejudicialldad que no ha sido observada. etctera. La prejudicialidad civi! se presellta cuando es menester resolver la cuestin civil dado que el pronunciamiento dictado en esa sede tiene una implicancia directa para la solucin del caso en el fuero penal 160). (59) Clari Olmedo, ",oa$41. ob. cit.. p. 188. (60) El art. 1102 c.e. I Teoda General del Proceso 3. O,p!Slcl6n I la pllteol160 80 81 proee .. labolll , de '.mlllo a la misma para que "u .. . sin regulacin debe tenerse presente que opera como ley supletoria el c.P.C .. En el proceso laboral, las en el arto 38 de la ley 7987. El mor,d, deducirse como de artcul o previo aunque presentan ribetes particulares. En este sentido se adVIerte que en la ci tada norma no se contempla como medio especrfico, el de la falta de personera y del defecto legal. Ello sucede en virtud del principio de saneamiento que impone al tribunal ejercer el deber de verificar la existencia de vicios y de erradicarlos. De este modo, el juez debe relevar y ordenar sub a deficiencia de la que adolezca a demanda o el trmite en general. As. debe veri ficar la legitimacin procesal de las partes /arts. 46 y 49 de la ley del fuero); si la demanda adoleciera de algn defecto, el juez tiene el deber de indicar cul es la deficiencia y ordenar en el plazo que determine su subSGnacin, bajo apercibimiento de tenerle por desistido. De igual modo, cuando se regula la representacin en el fuero del trabajo. la que reviste el carcter de excepcional. ya que se procura la comparecenci a personal de los sujetos involucrados en el conHicto a los fines de lograr la conciliacin en el trmite. .. ., j o N
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w W c . ::-:z - - - . 1 CAPITULO XIV Actos procesales par Patricia V. A!rln BIBLIOTECA
EMPRESARIAL SICLO VEINTIUNO Sumarlo: l. Concepto y naturaleza de los actos procesales. 2. Elementos de los actos procesales. 2. 1. El sujeto que ejecuta el acto procesal. 2.2. El objeto sobre el cual el acto procesal recae. 2.3. La actividad que involucra el acto procesal. 2.3. 1.La forma de los aClOS procesales. 2.3,1 .1. Idioma nacional 2.3 1.2 Publicidad o reserva de las actuacione" ! 1 3. FOrrl'1 rjp lo escritos l' lrl lriales. 2.3 1" Constitucin de domicilio 2.3.1.5. Fundn documental. 2.3.2 El lugar donde se desarrollan los actos procesales 2.3.3. El tiempo en el proceso. 3. Saneamiento 4. Clasificacin de los actos procesales. 4.1. Por el que lo realiza. 4.1.1 . Actos del tribunal judicial. 4.1 .2. Actos de las panes. 4. 1.3. Actos de terceros 4.2. Por el objeto . ,>",,?'{:;c J - r.r 1. Concepto y naturaleza de los actos procesales __ p." . Oportunamente se han analizado los s_u jetos procesales como e}ementos subjetivos fundamentales del proceso. Se ha estudiado a los sujetos que se hallan involucrados en l, t ales como el rgano ill O sO>d"ic;c';10nal, las partes y sus auxiliares. , Corresponde ahora el estudio de los elementos objetivos del proceso judicial. examinando los actos singulares que cada uno de los sllietos desarrolla. a raz de los poderes, facultades. deberes y derechos que les conciemen, los que en su consideracin genrica se expresan como' teora de los actos procesales". Al conceptuar el proceso judicial se determin su elemento obj etivo. especificndolo como una serie gradual. prowesiva y concatenada de 88 Fflrreyra de de la ROa G91\zlez de la vega de Opl actos ue cum len las personas intervinientes ar ener los fines de proceso u!. . j...os actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de una serie de actos...tend.i.ent.es a 110 fin, que np es otro que el !ogLqUaJ:ulm.inad6n..del proceso a los efectos de asegurar la jllsticia en el caso concreto y la paz social. Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo concatenadoSentre sr, que cada uno de ellos es una ConseClIenci? :;-; ante rior-y antecedente del posterior. Son cumplidos por los su jetas procesales y dems intervinientes e virtud del ejercicio de poderes y cUmPJLmiento de deberes legalmente regulados (11. Se ha afirmado que los procesales son los actos jllfdjcos del proceso. Por ello. para desentranar su naturaleza se debe partir de la Teora general de los actos jurdicos, sus conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho procesal. El Cdigo Cjvil expresa, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos "aqos voluntarios lci t os. que tengan por fin inmediato estable<:er entre. las personas relaciones jutidicas, crear. modificar, tra nsferir, conservar y anquilar derech0 2 " (art. 944 c.c.). EI..,acto _procesal es una categora especial de acto jydjco al qlIP se como el acto jurdico emanado de las partes, de los de los terceros intervinientes en el proceso judiciaL destlOlldlJ a c(ear ....modificar. o extinguir efectos procesales. Al ser una ge acto jurdico, para su validez debe ser realizado /" con discernimiento, intl?nci6n y Ijbertad. Guien realice un acto procesal. # (sea un rgano jurisdiccional, sea una e las partes o un tercero), debe . r tener "capacidad" para efectuar dicha actividad, siendo su ausencia. causal de rulidad del acto. Los actos procesales deben ser realizados con I , lif!.ncln. Sern re"' putados sin intencin, cuan.do fuerao por 1'11 o;,w(l Ignora,ocia, error o dolo. POr ltimo, para la I?ficacia del acta procesal se LAt,.:;;.1 requIere Qye el agenle' que lo ejecute no est privado de sy libertad por un acto de fuerza o intimidacin. - " , , , , (1 I Clarl Olmedo. lorae A. Duho procesal, Estructura del proceso (t In, Depalma, Bs_ As .. 1983. p, 75. (21 CJarl Olmedo. ob cl t " p 76. " Palacio. define a los 'los l/IOIufttariDJ tienen por efecto directo e inmediato la el ikstnvolvimienlo o (ti "'lI'Ici6" -4l.LpfDCtSJj.-"seo que prowlan di las partes lo pelionanosfo de sus I2UII:II"rrs, 1111 rgano jurisdia;Qnal (o arbitral) o de sus auxiligm o de con l'IlD,!ivo de 111'!Q-d6Signadn, t:i.tadn Q rftJuQ'miento destinados "1 cumplimienlO" una ,funcin (1). Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como dec/cuacil1 dt voluntlld o de ciencia emanada de cualqu.iera de los sujetas proiesaltS (1 de-otros iJ1tervinienres !I directamente dirigida a vroducir el ilt'ao, ti deswotvjWjento la. pgmlizaci6n o la terminacin del proceso conforme los pro::eptos de la leu fttfaL'. Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectlvo abarcan prcticamente la totalidad de las expresiones psfqUicas que pueden ser contenidos de un acto del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por el autor que los actos procesales manifestaciones, o mejor dicho voluntarias de quien los cumplen, ya sea de los sujetos procesales o de terceros No constituyen actos procesales. aquellas actividades CI,mpli das fU8fi del mbito del proceso, aunque eventualmente puedan producir efectgfi en l. Pero no median razones atendibles para excluir del concepto de acto procesal a todas aquellas actividades que despliegan en el proceso quienes no revisten en l el carct er de sujetos directos o permanentes de stos. como son los testigos. peri tos, intrpretes. martilleros. depositarios. etctera 2. Elementos de los actos procesales Siguiendo la concepcin de Palacio (GI . tres son los elementos del acto procesal: los sujetos. el objeto y la actividad Que jnyolycra, Este . l t imo elemento se descompone, a su vez, en tres djmensiones: la forma, el lugar y el tiempo, .. , (3) Palacio, Lino Enrique, MallUal de derecha procesal civil, 15" ed. actllalizada, Abeledo- ?errot, SS. As., 2000, p. 293. (41 Clari Olmedo, ob. cit., p. 85. (5) Palacio. ob, cit .. p. 294. (6) Palacio, ob. cit., p. 295. 90 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl 2.1. El sujeto que ejecuta el acto procesal Conforme ya se ha manifestado, los actos procesales pueden provenir del 9rgano jurisdiccional (tribunal y sus auxiliaresl. de laA partes (o peticionarios), sus letrados. procuradores o auxiliares. de los funcionarios de! ministerio pblico de directamente vinculados al proceso. Para que e acto procesal produzca su efectos normales es necesario - que el sujeto que Jo realiza tenga aptitud para ello: el6rgano jurisdiccional aebe ser competente, y las partes y peticionarios (o sus representantes) procesalmente capaces.
2.2. El objeto sobre el cual el acto procesal recae ----- ..... - - ---- .... El acto puede versar sobre \JnB. CQsa (v.gr .. una medida cautelar sobre un bien mueble o mue@e): so6re na (por ejemplo. un testigo) o sobre un hecho (v.gr., el contenido de un testimoiof. Dicho objeto ser idneo, o lograr la finalidad ' - acto 2.3. La actividad que involucra el acto procesal Se refiere a las tres dimensiones en que dicha actividad debe ser analizada: la forma, el luar y el tiemE:<" 2.3. 1. La forma de los actos pr.!! ", c", esa = 'es La forma constituye el elemento externo de la estructura dd iCtD . . Es la disRosici6n mediante la cual el acto prousal se exterio'ha;;tnd/, det dominio puramente de quien lo cU.lHpk..e,ara penetrar en el mfzitQ de la reiJlidad06jifii/l Palacio) f1I . No por el formalismo en s, sino como manera de expresin ge voluntad, del del acto, e.sta rama del (7) Ob. eU. p. 308.
, ) - leona General eleI Proceso 91 sies::echo una importancia fundamenta!. Es que s610 e! IJ!speto a las Iormas establecidas legalmente, es como puede obtenerse la verdadera garanta del debido proceso (81. En razn de la propia del proces.?, en general , las formas deben ser observadas y su apartamiento provoca la nulidad o invalidez del acto. Sin embargo, la doctrina distingue entre: al Formas esenciales: aquellas cuya observancia no puede prescindi"rse al eum.p1f a actividad prevista b) secundarias: las que sta no est regularidad y de en el Formas residuales: que son tradjcin pero que stas fines prctjco , Pero en la regulacin de las fonnas, resulta ms conveniente y prctkO seguir la concepcin de Clari Olmedo (91 , quien distingue entre las siguientes categoras o criterios: 1! Aclos con formalidad I para los cuales resulta inevitable la I -", 1 C" , adoptan imperativa,
formales, liI El Cdigo Procesal j y i I 84651, regula. en el Ttulo 11, del Libro I (a partir del art o 35) los lJamados "actos procesales", conteniendo algunas de sus nonnas, regulacl(,n er' materia de formalidades esenciales en la realizacin de ellos . 181 Vscovi , Enrique. Teorla !/frural del proceso, remiso Bogota. Colombia, p, 2' 1, 19) Clarla Olmedo, ob. ell , p. 89. Fa .. ,,'" de de" RO. Gondlel de la Vega de Opl Por SU parte. el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba lIey 8 1231 tambin lo hace en el tftulo VI del Ubro J (captulos 1 a IV) . con disposldones generales similares a las del Procedimiento Civil. La ley del fuero de familia de la provincia de Crdoba (ley 7676) y el Cdigo Procesal laboral !ley 7982) contienen tambin algunas normas referidas a las formalidades de los actos procesales. Sin embargo, respecto a estos dos ltimos ordenamientos debe tenerse en cuenta que conforme lo establecen respectivamente los arts. 114 de la ley 7987 y 183 de la ley 7676, son las normas del e.p.e. de C6rdoba (ley 8465) las que se aplican supletoriamente en aquellos aspectos no tratados por su respectiva normativa procesal. Es por ello que muchas disposiciones relativas a los actos procesales que estn previstas en el ordenamiento Civil y Comercial de Crdoba. regulan tambin las actuaciones. en general. de los otros dos fueros en tant o sean compatibles. Como regla general. podemos sealar como fanDalidades de los actos procesales las siguientes: 2 'l I 1. Idioma ttlJOffal. Para toda expresin hablada u escrita que debe tener lugar en el proceso judicial corresponde utilizar el idioma na cional. Esta formalidad es esencial para tO,da actuacin judicial. As -y a modo de ejemplo- se puede mencionar lo establecIdo por el art. 128 C.RP. de esta provinCia que reza 'Todos los actos procesales debern cumplirse ttl idioma nacionaCbaiQJ?el1ule nulidad" .
Cuando quien deba cumplir el acto procesal no conozca el idioma O ,,!O pueda expres!!.rse por medio de l. se recurrir a la traducci6 o Al respecto, el arto 299 Cp:e., establece que "si 195 testigos I'\P hablaran el idioma nacional sern examinados con la intervend6n de upo o m!s intrpretes nombrados de oficio por el tribunal. los cuales Jurarn o harn promesa de traducir fielmente las preguntas y contestaciones que por su conducto se hicieren". Tambin debe ser traducida toda documentacin escrita en idioma extranjero. As, nuestro c.p.e" en el arto 87, expresa que Cuando se presentare; documentos en extranjero, deber acompaarse su traducci6n realizada _pDr traductor pblico .. . --- matriCulado, bajo apercibimiento de tener por no presentidos los documenlos. sin recurso alguno'. ----
. - T80m General del ProcelO 2.3.1.2 . Con JCti las actuaciones. las sentencias deben ser de conocimiento la ley o el tribunal. puede disponer el secreto o' reserva de determinadas actuaciones cuando estn i nvolucradas cuestiones de orden pblico o de seguridad o proteccin de algunas de las partes. El arto 68 C.Re.. expresa que "El de plico, salvo ley lo wl1trario, o primer prrafo". Por su parte, el art o 54 del mismo cuerpo legal expresa: "Las au.dincias sern prhljms. salvo que el tribunal disponga lo contrario por resolu.cin motivada, sin recurso alguno". - En las cuestiones de familia. el conocimiento que los terceros puedan tomar de las resoluciones judici ales tiene caractersticas especiales. El principiO de reserva en esta materia se acoge en el cdigo de fondo (art. c.el y en las leyes procesales La ley 7676 pstablece expresamente el carcter privado y reservado del procedimiento de familia, sus actuaciones y sentencia. En efecto, segn 10 expresado por los autores de! proyecto de ley, la naturaleza de las cuestiones sometidas a conocimiento del tribunal exige que sean tratadas dent ro de un marco de discrecin. As. el legislador cordobs ha dispuesto claramente el carcter secreto", ptWi.do del procedimiento de familia (arts. 20 inc. 1, 39, 48, 52,56.57,62,78 inc. 2 y 81 , ley 7676). 2.3. 1.3. Forma de {os escritos judiciales. En cuanto a las de los escritos judici ales. nuestro ordenamiento adjetivo civil y comercial local expresa que en las actas, actuaciones no se usarn abreviaturas ni nmeros, excepto e 1 1 enmiendas. En los decretos mero consiw,arse [ fecha-"'s ':':y" h"'m=as en nmeros (art . 36 C.P.C.I. Por su parte, es importante sealar que todo judicial debe encabezarse con la expresin de su objeto, el nombre de-quien lo Q!esenlf, su domicilio constltuido .y la enunciacin prci sa de la carA,lu!, di' Ftrrt'ffl di di 11 Ro. Goftl:IIIz de 11 Vega de Opl expec:ll:eilte. Quien acte por otro deber expresar adems, por quien lo hice laft . 37 C.RC.I. Otra es el debe o documenta que lere entregado cua ndo sea peticionado por alguna de las Dartes, expresando da y hora d e Sil presentacjn. Se certificar, asimismo -de ser requerldo-, cualquier otra ci rcunstancia que resulte pertinente segn el estado del juicio. Una particulari dad que presenta el C6digo Procesal Civil de Crdoba es que autoriza ante el simple pedido verbal de la parte o su letrado, a que el en el mismo de ser solicitada, fotocopia de 1, requier el cumplimiento de otros requisitos, o que por su extensin se difiera su otorgamiento (alt. 38 c.rc.). Todo escrito que se presenta ante un tribunal requiere que sea 'cargado' JX>T el empleado que lo recjba, con aclaracin de su firma. y ste debe consignar larecha y hora.de su presentacin. El mismo da debe ser puesto' a despacho para Que el tribunal provea lo Que JX>r derecho corresponda. Para fechar un acto se requiere que se consigne el jugar. da. mes y ao en que se cumpliere lart. 128 e.p.p.!. Asimismo, de del 2.3 .1 .4 . Constjt ucin de domicilio .. Otra de -las formalidades relativas a las actuaciones en general dentro del el la I j art. 166 e.p. p.].
2.3.1.5. ""ullltn!aJ. Toda la actividad que se cumple en el prOCf so judicial debe quedar documentada en fol ios los Que unidos en constituyen lo que se deliOmloa "'Xj)ediente judicial" .\ En estos folios constar el ntegro desarrollo de los actos O e l mero cumplimiento de ellos, con el agregado de algunas d rcunstancias o dtalles (10). Debe agregarse como otra formalidad esencial de la actividad procesal la protocolizacin de las sentencias de los autos la que cumple en e proceso o que se conoce por documentacin derivada: duplicados y coplas.
2.3.2. El lugar donde se desarrollan los actos procesales Como rela, la. actividad debe cumplirse en la sede del tribunal donde est radicado el proceso y en los ambientes destinados a esos fines. Como exc'epcin, plJede el juez cumplir actos por s, o por delegaCin en persooal subalterno en atto lugar centro de la circunscripcin territorial de 5(1 asiento {v.gr .. arts. 61 y 62 CRe.; 130 y 139 CP.P.; arto 17, ley 7987J. De lo contrario, (jphe actuar vfa rlpl plI'horto o r()n J:rn"elo J: la" l pYf>'" ('ClnVF't)O "<lbn> allxi li o y comunicacin entre tribnales il!djria!es ( 111 (8rt. 63 COC.L Se pueden mencionar la regla I que la actividad I en la== su parte, encuentran reunidas en :!iiCif;: que como se ha manifestado. se el expedi en te judicial y los dems efectos
(10) Clari Olmedo, ob. eil " p. 92. (1 lJ Vase al respecto Ln 22.172 (Lp 64251, comunicaciones entre tribunales de distinta jurisdicci6n . 96 Ferreyra de de la Ra - Goozl82 de la Vega de Opl correspondientes a la causa, deben permanecer en las_oficinas del tribuoal. bajo la custodia de la secretaa. Slo pueden ser sacados de sus oficinas en los casos expresamente previstos por la ley procesal o cuando el tribunal10 estime necesario y lo ordene fundndolo en razones de una mejor administracin de justicia. Al respecto se establece ser retirados del
, el retiro del expediente a los letrados y procuradores que intervengan en el pleito, siempre que el estado de ste [o permita. El prstamo del expediente no se har por ms de tres das (art. 70 C.P.C.I y su entrega se har siempre bajo recibo, a s;uyo efecto el actuario llevar un libro especiallart. 72 CP.C). Cuando aqul a quien se hubiese entregado un expediente no lo devolviera en el plazo fijado. el tribunal. a pedido de parte, ordenar mandar a sacarlo por apremio y el responsable podr ser sancionado con el pa o de una mu retencin indE!bida (arts. 73 y 7 2.3.3. iEI.!iempo en el proce5q el ti mpo es un elemento constante en la actividad Como la pliC'AC'Ja dP los actos 1 De a1ll que I en eenricamente aptos para _ ntanda 18P'OS especfficos dentro de los cuales es ade acto procesal en particular 1l21. procesales, en general. deben ser cumplldos en das y horas pena de nuUdad. Sin emb3rgo, los dfau horas inhbiles 1 1 lart. 42 (121 Palacio, ob. clt. p 302 Teoria General de! Proceso 97 Son das hbiles todos los das del ao, con excepcin de los sbados, domingos y feriados. o los declarados inhbiles reSOluciones del Tribunal Superior e Justicia (Ej.: durante la feria judicial), (art : 43, primer prrafo. c.P.C.l. Se entiende por lioras libiles las comprendidas entre las.siete y las (art. 43. in fim. Cp.e.l . Los jueces pueden habilitar los dfas y horas inhbiles. sin recurso alguno, cuando hubiere riesgo de quedar ilusoria una providencia Judicial o de frustrarse. por la demora. alguna diligencia importante para acreditar o asegurar el derecho de los litigantes. o cuando el asunto fuere urgente (art. 44 c.P.e.. art. 130 e.p.p.) . ('<: v -.:.;. t;....... -'- 3. Saneamiento -=;. . \ t .... O<.. ...... ..Q. ro Debe sealarse tambin. como un captulo dentro de la teora de Jos actos procesales. a la actividad que puede cumplirse en un proceso judicIal denominada poco una funcin del , puede emplearse con el nn de erradicar o prevenir que. en general como En efecto. la funcin de previene la, realizacin de actividad vi ci ada que pueda ocasionar la nulidad del acto, - En senera!. esta funcin del tribu mente de o e o a sancin de . islbll" que aquella que Impotlblll r @ al proceso de un acto procesal por no haber ,13) Fetreyt. clecle). Rna,Antttlnl. UnM,d",ros /IIlrG WII (Jf(J(tsD riPi/ "LA 11'1$(1/", Edl.r. 81. ".'. 1997. p. IoU,
Ferreyll de de la Rila Gonzilez de la Veoa de Opl observado las formas o requisItos exigidos por la ley. Se pueden mencionar como ejemplos de este remedio procesal, la posibilidad de Que un tribunal nadmita una demanda defectuosa cuando sta no cumpla con los recaudos previstos por la ley procesal (art. 176 c. p.e). o la nadmisibilidad de un recurso cuando hubiera sido interpuesto fuera del plazo. sin las formalidades correspondientes. por quien no tenga derecho. etctera lart. 355 e.p.e. : art. 455 c.P.?). Pero ms especficamente esta funcin en 1 i funcin que se asigna a i n es que pudieran advertirse en el procedimiento. De esta fonna se salva la vida del proceso al eliminar las drrullstancias que lo debilitan (nulidades) o simples defectos promocionales. v.gr., exce:x:iones previas 0 4 1. En nuestro ordenamiento procesal civil esta funcin de "saneamjento' - no est expresamente prevIsta salvo los supuestos en que se prev la posibilidad de que el juez declare la nadmisibilidad de determinados actos procesales y ella encuentre lmites en el carcter exageradamente dISPOsitivo de dicho cuerpo normativo. Por el contrario. el) el procedimiento laboral. el arto 33 de la ley 7987 establece que el tribunal. para evitar nulidades de .;2IDCfdinipntps o eslablecer la verdad de los hechos controvertidos dkf;i d;p;;ner de las diligenCias qlte estime necesarias. Por su parte, la ley de procedimiento ae familia (7676) expresamente establece, que los magistrados. antes de continuar con el procedimiento, de dar trmite a cualquier peticin, debern sealar los defectos u om)siones de que adolezcan los actos cumpl idos. ordenando que se subsanen dentro de un plazo no mayor de cinco das. tambin podr disponer de oficio toda diligencia que fuera necesaria para evitar nulidades lart 1141. similares contiene el Cdigo Procesal Civil de la Nacin larts. 34 Ine. 5 by 36 C.P.C.N.J. Se que el iil1eamienlG-tiefte-un-efecto preventivo en el proceso y es COlllra<:ara los defectos er VQS!, - (141 Ferreyra de de la Ra, MgeHna. neamief1tos para un proceso civil moderno, ' La silllplifialdd" (Xomal" , ob clt , P 128.
4. Clallla .... di ... 1'" ,roHllln SI bIen no revlstf' mayor importancia prct ica, se considere conveniente hacer una referencia a los dos crHeriqs la doctrina mayoritaria ha tenido en cuenta a los fines de efec;:tuar una claslficarln de los actos procesales. haciendo referencia fundamental'Tle,'te a los pconsamien16s d tJari olmedo y de Palado, Es por ello, que se analizar este aspecto deSde dos campos: desde el punto de vista ;..jet.2-que realiza procesal (criteno subjetlvol y desde su . ttva. o funcional. 4. , . Por el sujeto que lo realiza ACTOS ca mBUNAl Al ACTOS DE DECSION 61 Aeros DE CCBIERNO ACT'05 DE LAS PARTES ACTOS DE TERCEROS SENTENCIAS AUTOS DECRETOS ACTOS DE O:RECCON ACTOS DE COMUNICAC1CN ACTOS DS DOCUv'E.N":'ACIQN Teniendo en cuenta el rgano del cual emana el acto procesal (criterio subjetivo). y en consideracin con la funcin que cumple en el proceso, se,distinguen: 4. 1. 1. Actos del tribunal judicial Este aspecto debe analizarse en sentido amplio. comprendiendo no slo los actos cumplidos por el juez sino tambin los por los ohos Fndonanos y empleados orsanizados dentro de la actividad. Comprende tambin los a,tos r ealizadoi por....eL fisc.l-de instruccin en el procedimiemo penal cuando est a cargo de la - Ferreyra de de la Ra Gonmlez de la Vega de Opl fiscal preparatoria, pero no cuando acta como una ms en el proceso Dentro de esta categorfa de actos debemos distinguir entre los actos de decisin 'i los de gobierno. a) de decisi6n , que son aquel!Qs Que tienden a resolver el proceso. le subcJasifican en sentencias, autos !I da:ret.os. , La sentencia es la decisin del juez que se produce cuando se pone fin al prOceso de conocimiento despus de Sil jnLeJ31 tramitacin, decidiendo sobre el fundamento de las pretensiones hechas valer por las partes, sin del tratamiento de cuestiones previas que no pudieron ser resueltas como artculo de especial pronunciamiento {I/JI. La..sentencia es el p'Mcipal acto decisorio del tribunal y constituye, generalmente, el ltimo eslabn de la cadena. Los autos interlocutorios resuelven cuesti ones que guardan vinculacin con Que se suscita durante el curso del procedimiento y cuya..reso!uClo...preya es menester.. Resuelven cuestiones que requieren sustanciacin , planteadas durante el curso del proceso, Es todo pronunciamiento del tribunal que pone fin a un incidente o a un artculo dentro del proceso, entendiendo por incidente toda cuestin planteada dentro del proceso por una de las partes, y resistida por la otra. Que el juez, previamente. debe resolver. El auto il1terlocutoria. a diferencia de la sentencia judicial. se caracteriza prcx::!llre sin referirse al proceso en su integral tramitacin. Nuestro ordenamiento Plocesal civil y comercial local. enuncia estas resoluciones jurisdiccionales en el arto 117 inc. 3. En esta categora debemos incluir a los autos que tienen objeto deiar firme tina transaccin O n acuerdo celebrado entre las partes. Se trata de un auto y no de una sentencia. porque lo que resuelve es .. solamente un...artC!!IQ de la transaccin, que puede ser distinto d! cOfltenjdo de la plataforma fctica (demanda y contestacinJ. 4?s decretos o providencias son resoluciones judiciales de mero trmite sirven para lii1pulsar el procedimiento. Tienden al desarrollo del prOCeso y permiten su avance hacia la decisin final. A travs de estas providencias elluez va conduciendo el proceso. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba distingue entre decretos de mero trmite fart. 1\7 inc. J C.P.C.) y t 151 Vivas Ussher. Gustavo. MIIIIlUlI de dmrJw pt/ll1l 1, Alveroni. Cba .. 1999. p, 430. t 161 darr Olmedo, ob ci t .. p. 224 ,
101 decretos propiamente dichos, que se dictan sin sustanciacin y tienen por objeto el desarrollo del proceso o la ordenacln de actos de mera ejecucin (art. L 17 oc. 21. Son ejemplos de providenCias Simples las que tienen por interpuesta la demanda, las que ordenan la agregacin de un documento. las que disponen la apertura a prueba. las que designan fechas para una audiencia, etctera. Se trata de resoluciones Que el juez puede dictar de oficio o proveyendo a peticiones de las que no corresponde conferir traslado a la otra parte 1 11 1. Esta clase de resoluciones admite, a su vez, una subclasificaci6n, fundada en el hecho de que causen o no gravamen irreparable. Una providencia causa gravamen irreparable cuando, una vez consentida, sus efectos no pueden subsanarse o enmendarse en el curso ulterior del procedimiento. En esta categola cabe incluir, por ejemplo, a la resolucin que dispone aplicar una sancin (18) . El Cdigo Procesal renal de la Provincia. como los dems ordenamientos procesales, tambin establece que las decisiones del Tribunal sern dadas por' . DictarMsentena para 117) PalaCIO, ob. Clt .. p 327 [181 Palacio, ob clt, p 327
102 Feneyl1 de de" Ra Gonlilez de la V8QI de Opl JuIcio por la fuerza pblica y mantenido en arresto hasta recibir su declaracin (art. 287 e.p.c.), Tambin los tribunales tienen el deber de mantener el orden en las audiencias, pudiendo aplicar sanciones as como tambin imponer arrestos hasta por ocho das (art. 57 C.P.C.I, En el ejercicio de funciones, e ,:;1,..". 1 1 i notificaciones, traslados, vistas, etctera. Son documel1tau6n I (protocolo de sentencias y 4,1.2, ACIOS de las partlis . En cuanto emanados de cualquiera de los otros sujetos procesales: a,ctores . .,gernandados, peticionan tes y terceros intervinientes en el proceso civil; tambin incluimos los actos realizaaos por el acusadOr. el imputado. l Querellante '1 el miAistedq pblico "en el proceso penal. Se incluyen los actos cumplidos por los colaboradores de aquellos como los realizados por el representante legal. el procurador. el asesor letrado, el consultor tcnico, etctera MI. Estos actos estn destinados. fundamentalmente. a JI afirmacin de lo:. hechos y 1:1 la aportacin de pruebas. lnteeran esta cateeora de actos. entre otros: la .. demanda. [a contestacin de demanda. la recoovencin actos gQ (v.gr .. acuse de rebelda), oposicin de excepciones. actos de o miento y produccin de pruebas. actos discusorios (alegatos de las partes), etctera. En el proceso penal podemos mencionar los solicitar sobreseimiento. pedir rechazo d la dejDanda.-ciyil efectuar valoracin fctica y jurdica a travs de los alegatos. ofrecimiento de pruebas. etctera. (19) C\ari Olmedo. ob. cit . .-p, 94. --..... 111 4, 1,3, AclosdB.IMc.IV' - Hacen referencia a la actividad que cumplen aq lfIlas Sllet05 que &iR '111 parte, ni Integrar el rgano Jurisdiccional, particip!l!2. Haculta.ti\lA o Imperativamente) e el proceso. personas intervienen sin yiogdad6n. a la autoridad con respecto al trib..mal (sin dependencia jerrquica) y sin asumir la Posicin de parte ni de colaoorador de stas f)O). Se incluye dentro de esta categoa. entre otros, los actos realizados por testlg!)S peritos. fladQcgsde medidas cautelares. depositarios de bienes embargados, intrpretes. etctera, 4,2, Por el objeto ACTOS DE JNICIACION ACTOS DE
ACTOS DE CONCWSION Demanda Embargo preventivo (an. 466 C.PCl - Medidas preparatOfias del juido ordinario (an. 485 CP.C,] Investigacin fiscal o jUrisdiCCional preparatona del proceso penal lart, 301 y ss c'P.P:1 Etapa prejurisdicCional obligatOria o Facultativa en de [arnilia iall. 26 h\..:. 1, ley 7676 Al ACTOS DE INSTRUCCION ACTOS DE ALEGACION ACTOS DE PRUEBA ACTOS DE ORDENACION Bl ACTOS DE D1RECCJON PCTOS DE CDMUNICAOON KTOS DE [X)('lNf..'fD\C!ON ACTOS CAUTElARES SENTENCIA - EJECUCION DE SENTENCIA DESISTIMIENT'O . Maros NO COMUNES ALlANAMIENTO DE CONCWSrON CONClL1ACION DEL PROCESO CNlL
PEREf\CJON DE INSTANCIA 1201 Clari Olmedo, ob. cit" p, 94. 100 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la veoa de Opl Existen. asimismo. modos llamados "anormales de conclusin del proceso. Que pueden provenir de declaraciones de voluntad formuladas por una o ambas partes lallanamiento, desistimiento. transau5n !I conaliaci6n' o ser la consecuencia de la inactividad de la parte que tiene el deber de impulsar el procedimiento, por el tiempo que establece la ley (C<ldu.cidad o iriS IHlcial. a los que la leVe ,atribuye efectos extintivos del procedimiento tUl, En el procedimiento penal. como un modo abreviado de llegar a la -sentencia" se puede mencionar al juicio abreviado, previsto narmativamente en el arto 415 c.P.P. Ese supuesto se configura cuando el imputado confesare circunstanciada y llanamente su culpabilidad, en cuyo supuesto podr omitirse la recepcin de prueba tendiente a acreditada, siempre que estuvieran de acuerdo el Tribunal. el fiscal y el defensor del imputado. En tal caso, la sentencia se fundar en pruebas recogidas en la investigacin penal preparatoria y no se podr imponer una pena ms gravosa que la pedida por el fiscal. Igualmente hay modos no comunes .de culminacin de UD. procedimiento penal. En primer lugar, se analizar el instituto del soo;'seim;enlQ, que es el acto procpc;al que dprra irrovo("aule y definltvAmente el proceso con relacin al imputado a cuyo favor se dicta (arts. 348 y 349 CP.PI. El ... sobreseimiento procede: a) el hecho investigado no se cometi o no lo fue por e,l
b) Cuando el hecho no encuadra en una figura penal. el Cuando macUare causa de justificacin, inlmputlb!l]daq, exCl,sa abSObjtarla, penal se ha extlnsu1do. t s ldi tintinO! la Inve.$Ueacin tarts. 337 346 C.P.P.J. no hubiere C.PP) y no de nuevas prueba. 'arts. 351 352 -
leona General del Proceso 107 del imputado que estuviere detenido, se despacharn las comynicaciones al Registro Nacional de Reincidencia y. si fuere total, se archivarn el expediente y las piezas de conviccin que no corresponda restituir. Otro modo no comn de culminacin de un procedimiento penal. lo constituye el instituto previsto en el art. 76 bis del Cdigo Penal denominado 'Suspensin del juicio a prue6a". comnmente conocido como ' t!-,obation". EJ imputado r un delito de accin ca mido con na de rectusI n o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos puede solicitar la suspensin del juicIO a prueba. Al presentar la solicitud el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin de! dao en la medIda de 10 posible, sin que ello impl ique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente - El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. ca parte damMlcM podr aceptar o no la reparacin ofrecida. y. en este ltImo caso. si la realizacin del jui CiO se suspende. tendr habilitada la accin civil correspondiente. El ser el tribunal entre I , del art. 27 bis c.p. jpor ejemplo, trabajos no remunerados a favor del Estado. o trabajos comunitarios. etctera) (coofr. art. 76 ter C.P.). Durante ese lapso se suspender la prescripcin de la accin penal. Si durante el tiempo de suspensin el imputado no comete un nuevo delito. reparalos danos en la medIda Ofrecida y cumple las reglas de condcta estableidas se extingue..ra:::acci6n penal. por ello decimos es n modo "l)O comn" de culminacin del proceso. En caso contrario. continuar el judo contra l iniciado.
CAPITULO XV icacin procesal por Patricia V. Asrin Sumari o: l . Comunicacin procesal. Concepto. 1.2. Clases de t.:omunl cacl6n. 1.3 Medios de comunicacin. 1.3.1 Traslados '1 vistas. 1.3.:2. Audiencias. 1.3.3. Oficios. \.3.4 . ExtlOrtos 1.3 5 Mandamientos \.3 5. Suplicatorias. 2. Comunicaciones internacionales. 3. La notificacin procesal 3.1 Sistemas de notIFIcacin 3:2 Tipos de liolifL .. dulle" . ., 3. FOI'It.a de liI$ notificaCiones 3 3 1 Notificacin a domicilio. 3.3 .2. Notificacin por diligenCia 3.3.3. Notificacin por retiro del expediente. 3.3.4 Noti ficacin por edictos. 3 3.5 _ Notifi cacin por ministerio de la ley 3.3.6. Notificacin al Ministerio Pblico 11, Ti empo en que deben plilcticarse las notificaciones. 5. Nulidad de las notificaciones. Sanciones. 1. Comunicacin procesal. Concepto Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso judicial como el acto procesal mediante elsual se hace conocer de una manera autntica una resolucin jurisdiccional. La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las partes. Pal ac10 define a tos actos procesales de comunicacin o transmisin, como 'aquel/os que tienen por objeta poner en conocmllento de de les terceros (peritos, testigos. etc.l o de funcionarios judiciales o 11 0 Ferreyra de de la Ra Gonzlez da la Vega de Opl administrativos. sea una peticin formulada en el proceso o el contenido de una . - resol ucin judicigl" Ill. J es necesaria
lugar. es En efecto. art o J 8 e N "' deriva el Dicha clusula prescribe que es . i Y de los derechos", y es a conocimiento que las partes tengan del proceso, que les penlitir ejercer fundones de controlo nscalizadn de ste ()l. En segundo lugar. es necesaria esta funci6D- para Jos terceros que son llamados a en el como los Tambin es sea como ofiCiOS!. o bien se requiere la colaboracin de otros tribunales (ya sea provinciales. nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas rogatorias. Esta actividad que ha sido clasificada por parte de la como entenderse que no es de las principales que cumpfC en)oc!er no la realizan las panes en fama directa sino por intermedio del tribunal. a travs de distintos medios: oficios. exhonos. notificaciones. etctera. 1.2. Clases de comunicacin - Thnlendo en cuenta su mbito, la doctrina distingue entre: al COIMIU'licaCQoes internas del tribunal (dentro de la oficmal . que se desarrollan durante el CUr?Q. del procedimiento. Abarca todo lo que se vfncula de manera directa con los-.SJjetos. procesales que actan dentro Pl'XIIiO y que tienen un inters QllIlprometido. fnnqoe. Dudo proce5al civil. AIIil5 pnxts<lIts (t.V). Abeledo- Penot. Bs. rID' " ,,"1(111 hl prouso. remiso Bogot. Colombia. [984. p 275 lIDcIrltuet ",A,.,- Mlnuel E.. 'Actos lurfdicos procesales' en Z/nny. Iorge H Idl, to' l Y Clfmt Of,.,.. Pfl , 1 ti.! TlOrfa dtl proftSO, Atenea, COO 1997 p. 197 (') V.OYI ob. CIt. p m 1'1 V_OV!, ob Clt" P 276 , I
T80m General del Proceso -Jo ..... _ \;l'..h3 e cCv -.N--"'"--"' b) .conuuricaciones del tribuna]) que pueden dirigirse a rganos del mbito nacional o del extranjero: estas l timas spn las que se materializan por va de exhortos Q cartas roQatorias. 1.3 . .Medios de comunicacin. El problema de la comunicacin procesal radica en los diversos medtg:; a travs de los cuales se exterioriza sta en la prctica. los medios deben ser idneos para cumplir con su finalidad, esto es, poner en conocimiento de una manera fehaciente una peticin fOrmulada o el conteni do de )lo'a' resolucin jydiciaL Entre ellos podemos mencionar. 1.3.1. Traslados y vistas Son los modos por los cuales se coml!olca a !loa de las partes las O alegatos de la CQotrari a, a fin de que aquella emita una opinin al respecto. 4 Al princi pio de con t radiccin emergente de la garantfa ronc;tilnc;on;:1 rlf' 1.1 df'fpnq Pf'l illirjo 1<'1 in"t i tllC"in dpl trasl?do a la que Palacio define como mediante las cuales .Jm,oIws..<!UL'''"''''''"'' ';'SI , general. las:"istas tienen la misma finalidad que los t raslados y la mayoa de los cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En trminos generales y frente a la ausencia de previsiones legales especficas, puede decirse que la concesin de un t raslado o de una vi sta depe.nde de la mayor o menor com cuestiones acerca e as cua es e e expedirse el desti natario del correspondiente acto de transmisin 171. Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer distincin entre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern (61 Palacio. ob cit , I V, P 340 m Palclo. oh el t , I V. p 342
114 ftfrtvll " di 11 R6a aonJi'a di YIgI di 0pI 1.3.4. Exhortos Son los medios de comunicacin de un dI" ieu;1 de la'
, a otra i la provlnda pero dentro de la Repblica, se har por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre comunicaciones entre tribunales de distinta competencia territorial !ley 22 .172), :-. .' o c.
1.3.5. Mandamientos -3> Y 1 Se denomina mandamiento al medio de comuoicacin de !lO rgano Illf1 ... dicclonal a otro de inJeriar jerarqua, con el requerirle el cumplimiento de determinadas diligencias Iv,gr. de un juez de cmara a un 1""1 d.- primera instanclal 1.3. 5. Suplicatorias " Tradicionalmente se conoce como suplicatoria al medio de unlcilcto Gle \:lA rgano jllrisdiccjooal otro de mayor jerarqua, sea la mi!oma jurisdiccin o de otra dislinta (v.gr. de un juez de primera a u juez de cmara). internacionales :. C-aA....f:).fJ ",h,o internacional privado procesal prev el auxiliqjurisdiccional 'i Jo la cooperacin {lO) ob. cit . p 271 por el cual se solicita (ruega, el c;urnolimiento de un lndislintamente
T .... 0.,.,,1 ctII '- El auxilio judicial internacIonal se COllcret<t .. Jando los IUeces del proceso de un delerminado soIiCit-,). a otros otras jurisdlccionesl que los ayuden en SI! !@witadn, por ejemplo. cuando solicitan inventarios. tasaciones, actos procesales de mero nOtifiCaciones, citaciones, recerx:i6n y obtend60 de pPlebas O infoanes. traba de meaidas cautelares. ejecucin o rPS3?QocjmjeotQ dr ,senteQc]as, . etc. El juez solicitante ,e denomina que en caso y a I fines de las formalidades que deben observarse en lo concerniente a este modo de cooperacin jurisdiccional entre distintos pases. debe estarse a lo que establezcan los respectivos tratados internacionales suscriptos por los Estados parte. Se admite habitualmente que el juez se dirija directamente a su similar del pas exhortado, en papel simple. cumpliendo ciertos requisitos fonnales especiales. Los exhortos y cartas rogatorias debern 1er redactadas en la lengua del Estado que libra el exhorto y serAD acompaados de una traduccin hecha en el idioma del Estado al cual se libra dicho exhorto. debidamente certificada. En general. si se trata de embargos. la procedencia de la medida est por y los jul..O::::: eJel l.d tl aw de l<h =::; cdutelares. las ',,1 hQ; blenes estuvieren El exhor be receder o de una autoridad 'udicial propiamente dicha o de un organismo a ministralivo de carcter uri lCClona cuyos pronunciamientos queden suietos a control judicial suhcnte para Impedli que tales rganos ejerzan un poder absolutamente discrecional sustrado a toda revisi n ulterior 1111. En cuanto al .procedimiento, se aplica. generalmente, la le&islaciR!! del pas del cumplimiento del exhorto. conforme lo establecerr; casi sin exceocjn tratados internacionales. sin de la reseNa en ellos, del c;rden J>6hlico, lo que pennite el no cumplimiento de los actos que puedan afectarlo en el pas exhortado 111). (1 ], Goldschmidl , Werner. Dme/io /lUrllaciomd privado Dutr:w dt:' toltrallCla. Depalma, Ss. As. . 1988. p. 480. (] 2) Vscovi . Enrique. ob. dI .. p. 279 116 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl En efecto, el juez exhortado no puede. en principio. resolver sobre la procedencia o validez de una diligencia que se le haya encomendado por el juez exhortante, salvo que afecte derechos consagrados por la legislacin local a favor de sus habitantes. Los cdigos procesales argentinos, en general. reglamentan los exhortos dirigidos a o por rganos judiciales extranjeros. El art. 132 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin establece que "[as comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto. Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas por autoridades judiciales extranjeras. cuando de la comunicacin que as lo requiera resulte que han sido dispuestas por tribunales competentes segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte principios de orden pblico del derecho argentino. En su caso. se aplicarn los dems recaudos establecidos en los tratados y acuerdos internacionales. as como la reglamentacin de superintendencia' . El Cdigo Procesal Civil y Comercial local (ley 84651 no es una excepcin a la regla, y regula minuciosamente los requisitos que deben contener las r.omunicaciones dirieirlas ;: j\JfClrirl"df>'i jlJdiciales extranierR<;. Al respecto. el arto 66 cP.e.. establece que dichos ,exhortos debern contener: II del t ribunal jU8Z-.: 2) El designacin del asunto; 4) que 'justifiquen, prima jade, La designacin pre,9.sa de la diligencia cuyo cumplimiento se solicita y la transcri pcin de la decisin que la ordena; 6) El nombre de las personas autori.zadas..para.inteJyenir en el trmite; 7) El del tribun",, y la firma deU.uez..y secretario en cada una de sus hojas. El exhorto - ser remit ido al Tribunal Superior de Justicia, qUIen lo dIrigir al Poder Ejecutivo para que ste lo remita por va diplomtica. Por su parte, y tal como lo prev el arto 67 c. P. C., los exhortos procedentes del extranjero se dilisenciarn ante el tribunal de primera Instancia que corresponda, con intervencin del Ministerio Fiscal. Las medklu IOdLlda& en ellos sern cumplidas cuando de la comunicacin que asr lo reqult!'f8 resulte que han sido dispuestas por tribunales competC/ltP<i "R,'m las reslas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que I rMDlucJn que las ordene no afecte principios de orden pblico del derecho .rpntino. Teorla General del Proceso 111 Tambin establece la referida norma legal que contra la re5(lIlucin que admita o deniegue el despacho del exhorto proceder el recurso de apelacin directamente ante el Tribunal Superior de lusticia. El Cdigo Procesal Penal de la Provincia, por su parte, regula los exhortos a tribunales extranieros y exhortos del extranjero en los arts, 160 y 161. respectivamente. t;,)e j.,:,,? 3. La noliflca,IOn pro,e.al - 7 dl " "" CL.J...-' Q..o" Palacio 1\1) define a las notificaciones como' cuales se p9t1e en umocimietlto de las partes, o de terceros, resolucin judici,d". Seala el autor que estas actuaciones vienen a constituir un complemento ineludible de los traslados y las vistas, pues slo a partir la notilicacin de las resoluciones que los confieren nace, para u destinatario. la carga de contestarlos. Asimismo, para que comiencen a producir efect os las resoluclon judiciales. deben ser notificadas con arreglo a 10 que disponen las leyes procesales. Al respecto. el art. 142 CP.C .. establece como re'l.t que las providencias y resoluciones judiciales no obligan si no notificadas con arreglo a la ley. De lo expuesto se sigue la doble final idad que persiguen 15 notificaciones. Por un lado, tienden a asegurar la efectiva vigenda del principio de contradiccin. Por el otro, deternlinan el punto de partida para computar los plazos dentro de los cuales corresponde el acto o actos procesales ordenados o bien deducir las admisibles respecto de la resolucin judicial de que se trate La notificacin comenz siendo un acto privado, aun cuando _ frf;:;comenzaba a I En Roma, en sus inicios. el era de conduci r por la demandado ante el t ribunal. Era [o que se conoca con el i.us vocat io que estableca se'{S!ras penas para el gue se (13) Palacio, ob clt t. V. P 346. 1141 F\Jlaclo, ob_ cito t V. p 347 118 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl conducido y a los amigos y parientes que lo ayudaran. A causa de los inonvenientes de este sistema, Marco Aurelio lo sustituy por la litis del1untiatio, que consista en el llamamiento que haca el actor al demandado, por escrito. con intervencin de testigos. pero siempre en fqrma privada. Fue recin hacia fines de la poca clsica, en el derecho justinianeo, en que dej de tener carcter privado y se encomend la tarea a funcionarios pblicos. La realizaba el exerutor o el viator, a quien podramos considerar antecedente de nuestro" oficial notjflcador 151. Los atts. 142 a 145 CP.e. de Crdoba, estn inspirados, como gran parte del Cdigo Procesal Civil y Comercial, en el formalismo de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola de 1855. que en su arto 21 prescriba que "las notificaciones se practicarn. leyndose ntegramente la providencia y dando en el acto copia de ella. aunque no la pida la persona a quien se haga". La disidencia radi ca en la sistemtica de la ley espafiola. que. a diferenda de nuestra legislacin procesal local. distingue claramente entre las notificadones. las citadones, los emplazamientos y los requerimientos 1 1 <">;. La doctrina denomina citacin, al llamamiento que se hace a una persona para que concurra ante el6rgano jurisdiccjonal en un momento determif\ado. para Por su parte el emplazamiento es el llamamiento que se hace a !lna persona. para que dentro del trmino que se fije. ejecute un acto procesal. Si se trata de imponer o evitar una conducta cualquiera. distinta de la comparecencia. nos hallamos ante un requerimiento 11Il. E! Cdigo Procesal Civil y Comercial loca! establece en el arto 161 que las disposiciones relativas a las notificaciones son aplicables. en cuanto
la ProVincia regula. en el Captulo VI del TItulo VI de) Libro I (arts. 163 a 1191 disposiciones generales aplicables tanto para las notificaciones como para las citaciones y las vistas. CuellO se puede afirmar que tanto las citaciones como los y los requerimientos son actos de intjmacin Que. por ir - V6lc:ovi, 90. "l\... 280. (161 Conrr. Jbdrll\l" 1\1''''. ob. elt. p. 196. ! 11) RodrlclJfllutrtl, ob. cit . p. 199
, . .' ToorIa General <lel Proceso 3. l. Sisl emas de nolificacin La mayor parte de los ordenamientos procesales distinU clara dos grandes sistemas de notificaci(l: L.;;o al La .. que es la que se !leva a cabo en la sede del conc a determinados por la ley. el b) La notificacin en el domicilio. que es la que se hace_fuera de la sede d!;1 tribunal. Se puede mencionar dentro de esta categora a la notificacin por cdula. por carta documento. por edictos. etctera. El principio o j sentado en el ordenamiento ritlla! civil y comercial es el de . tambin denominado notificacin ministerio de la previsto en el arto 153 c.P.c.. el que resoluciones se por ministerio 1 primer martes o viernes posterior al da en que hubiesen sido dictadas. o el siguiente hbil. si alguno de aquellos fuere inhbil.... Esta disposicin obliga a las partes a concurrir a la oficina, los das determinados (martes y viemes). a los fines de notificarse de las resoluciones decretadas o dictadas. Tambin la ministerio de la=l:!., amin 76761. As lo establecen respectivamente el art o de la ley 7987 y el 32 de la ley 7676. Esta forma de notificacin no es: prevista en el procedimiento penal. 3.2. Tipos de notificaciones A Desde el punto de vista de la dimensin formal. Palacio 11" (181 P"lado. oh. ct t .. t v. p 348
120 Ferreyra de de la Ra Gonz!ez de la Vega de Opl al primer grupo corresponde formular una distincin segn el acto de transmisin haya proporcionado al destinatario un conocimiento cierto (ej. las que se practican en el expediente con la firma del interesado puesta el pie de la respectiva diligencia o bien son dirigidas al domicilio del destinatari o mediante cdula o carta documento recibida personalmente por l), bien haya pruporcionado slo un conocimiento presunto acerca del contenido de la resolucin iudicia[ de que se trate (ej. notificacin publicada por edictos o por cdula, telegrama o carta documento que simplemente se dejan en su domicilio sin la constancia de haber sido recibidas por el destinatario). Son notificaciones tcitas las que se consideran realizadas determinados das de la semana fijados por la ley o por el rgano judicial (ar.t. 153 c.r.e.: arto 20 ley 7987: art. 32 ley 7676\ o a faz del retiro del expediente por la parte interesada o por su abogado (art. 151 erc.). , B. En cuanto al lugar en que la notificacin llega al conocimiento real o presunto del destinatario, podemos distinguir entre las notificaciones que se realizan ea la sede del rgano jurisdiccional (poI diligencia en el eKPediente, por retiro del expediente y por ministerio de la leyl, en el domlfiliO de aqul (notificaoones por cdula. telegrama o carta certificada) y cuando se ignora el domicilio del destInatario, la notificacin puede ser .. i realizada por edictos. o- cJ.3"'- Forma de las notificaciones /
distinguen, como formas de por ley 7676; 2) E" fQ oficinQ: mediante diliqendt:t 5.\lscrlpra personalmente en el expeijlente (art. 150 C.p.c.; arto 169 c.P.P.!.
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Te<JrIa General del Proceso 121 3) Por retiro dll expedientE (art. 151 e.p.C.l. 4l Predictos (art. 152 e.p.c.: arto 171 C. P.P.I 51 p.or ministerio de ll le!l (art. 153 c.p.c.; art. 20 ley 7987; art. 32. ley 7676). 3.3.1. Notificacin a domicilio - - Se ha afirmado que el principio general adoptado por los cdigos procedimentales es el de la notiflcacin en la sede del tribunal. OOf ministerio legis, Sin embargo, la notificacin a domicilio, si bien se ha convertido en Ia..ms comn dentro de la prctica tribunalicia local. en especial la efectuada a travs de la cdula de notificacin. Dentro de esta forma de notificacin. cabe distinguir entre las resoluciones que deben ser notificadas al domicilio real del demandado de las que deben serlo a su domicilio constituido. Al respecto. el cdigo ritual en materia civil y comercial tocal expresa en el art. 144 que debern ser notificadas al domicilio real : la citacin de comparendo, la de remate cuando correspondiere, y la que se ordene con motivo de la renuncia del apoderado o patrocinante: la que declara la rebelda y la sentencia dictada mie!"\!ras eHa subsista: por ltimo, tambin deber ser notificada a ese domicilio la citacin a la audiencia para absolucin de posiciones cuando la parte no intelVenga personalmente en el juicio. Esta enumeracin es de carcter taxativo y encuentra su fundamento en el arto 18 C.N.
(inviolabilidad de la defensa en juicio). Por su parte, el arto .145 enumera los resoluciones o El les que a star a derecho y debe estar comprendido radio Que tiene como centro la sede del tribunal. El cdigo, como se advierte, si bien mantiene como principio general la -notificacin personal", regula de manera casustica las principales excepciones a aquel principio en esta norma con catorce incisos que revIste carcter meramente enunciativa, pues prev expresamente que debern ser notificadas personalmente al domicilio constituido, adems de los supuestos previstos (entre ellos los traslados y vistas. la citaci6n de remate, el decreto de apertura a prueba, el decreto de autos, etctera), las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley o que el I I 1 I Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl tribunal. por su naturaleza, importancia o carcter excepcional as lo disponga (art. 145. inc. 14, c.p.e.), La ley de procedimiento laboral de Crdoba (7987) , de manera similar, luego de enunciar la regla general contenida en el art. 20 (notificacin por ministerio de la ley) enumera en su art. 2 1 los provedos que deben ser notificados al domicilio de las partes: ej. citacin a audiencia de conciliacin. decreto de elevacin de la causa a juicio. decreto de avocamiento, audiencia de vista de causa, traslados, vistas. etctera. constituyendo excepciones a la referida regla general de notificacin tcita. De igual manera lo establece la ley del fuero de familia (7676) en su art. 33. Entre las formas de notificacin a domicilio. los ordenamientos procesales distinguen las siguientes; 3.3.1.! . Notificacin por cdula , La notificacin or cdula es la notifICacin a domicilio que se ntervenci n e os auxiliares judiciales esignados por la ley. el d,!mlclu {procesa!. leal o convencional de las partes o de sus representantes 1191. It cdula es el documento que consta de un original y de una copia y el que aparece transcripta la resolucin que pretende otificarse. Debe contener las Siguientes enunciaciones: 1) Nornure y apellido de la perSOna l Jlolificar. o designldn que c0'WsPorida y' Sil domidlio.- 2) Nombre de 31 1 41 rano que se tramita el juicio y domicilio de la sede. o de la parte resolutiva del auto o debera contener detalle preciso USC:ripl:a por el ! 19) ob, e1t" r. v.. p. 360. aqullas. 1 . la
123 presentad6n a los fines del diligendamiento importa@ la notlfkadOn -'*' la Parte que la suscribe, si no se hubiere notificado oon anterioridad por otro medio (art. 146 C.PC.I . De igual manera. el secretario del t ribunal syscribir la cdyla cuaodQ fl!ere conveniente por razones de urgencja Q por el objet o de la .. providencia. o cuando la notificacin fuere de oficio (art. 146 ilt en este caso. debe aclarar su firma con el sello correspondiente. 1 de notificaciones o de uj ieres). ser diferente segn si el destinatario est presente o no en el acto de comuni cacin. En el primer caso, el nQtifjcador o yjier llevar por duplicado la cdllla y entregar al interesado uno de los ejemplares, juntamente oon las copias que asentando bajo su firma la fedla de la notificacin. Al pie del otro ejemplar, que se agregar al expediente. consignm la diligencia cumplida. la que firmar Juntamente con el interesado. Si ste no supiere, quisiere o pudiere firmar. lo har constar expresamente en dicha diligencia. sin otra formalidad (arts. 147 e.P.e.; 170 e.P.P.I. Cuando el notificador o el ujier no encontrare a la persona a quien haya de notificar. entregar la cdula a de la casa. prefiriendo a IQs familiares. Si dichas personas se negaren a firmar o no supiesen hacerlo. lo har constar en la diligencia respectiva. Si no persona de la casa gye quisiere recib\r la cdula. o la casa estuviere cerrada. 10 dejar o arrojar en Sil interior:. Si en el domidlio atribuido se informase que allf no vive la persona buscada el funcionario encargado de practicarla har la notificacin consignando esa mani festacin en la cdula lart. 148 CRC. 170 C.RRI. El Cdigo Procesal Penal de Crdoba, por su parte. establece que cuando quien deba notificarse no se encontrare en su domicilio, la copia ser entregada a una persona m.yor de 18 aos que resida all. prefi rindose a los parientes del interesado y. a faha de ellos. a sus empleados o dependientes. Si no se encontrare nadie. la copia ser entregada a un vecino mayor de dicha edad que sepa leer y escribir. con preferencia el ms cercano. En estos casos el notificador har constar a qu persona hizo entrega de la copia y por qu motivo y ambos suscribirn la diligencia lart. 1703Y 4prrs.). Tambin expresa la norma que cuando el notificado o el tercero se negaren a recibir la copia. dar su nombre o firmar, ella ser fijada en la puerta de la casa o habitacin donde se practique el a('to. en prE!sencia de un t.estigo, que [ dl1Jgencla. SI 12' ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la vega de Qpl la persona requerida no supiere o no pudiere firmar, lo har un testigo a su ruego lart. 170 in fi tu c.P.P.). Corresponde puntualizar que la validez de la notificacin diligenciada con otra persona de la casa, departamento u oficina. o con el encargado del edificio, se halla condicionada a la circunstancia de que el . .DotWcador se cerciore previamente acerca de la presencia de la persona a quien va a notificar . 3.3. 1.2. Norjficcdn flOr otUli mldio Jwim tes . tneg,wq. c:arta documento o cada urtjfjcpda. El Cdigo Procesal Civil y Comercial provincial prev en el art. 149. que cuando la I agregndose xioe< i por el correo. La cana Ger@cada se confeccionar por duplicado en forma que su cierre y remisin sin sobre. con las indicaciones del primer prrafo del arto 146. agregando las copias que correspondan. firmada por el secretario y se expedir por el tribunal con los fondos que provea el interesado (art. 149 3'" prrafo). de (art. 149 estos medios de notificacin slo pyeden ytilizarse cuando la notificacin deba p@ctjcarse a personas Que se domicilieq en cAlas localidades de la provincia de Crdoba, ya que para otras provincias realizarse conforme a la ley nacional 22. 172 Un probl ema que presenta la notificacin rea lizada por carta cb:umento y por telegrama. es la ImpoSibilidad de acompaar las copias di 101 documentos o del escrito de demanda; pero el c.pc., con buen cri terio. - . (20) Palacio, Uno M/muRI di dtrho (JIDUSIJI cM" ob d I" p. 320.
I
Teorfa General del Proceso lo soluciona, al permitir realizar la notificacin por medio de carta certificada con aviso de retomo, que s permite acompaar dichas cOPias 111\. , La ley de procedimiento laboral de Crdoba (7987) est ablece Aue las notificaciones se efect uarn no slo por cdulas de notificacl n sino tambin por telegrama colacionado o ca ento (art . 22) , Esta ley, a diferencia de lo expresado por el C.P.c. . no establece esta forma de notificacin exclusivament e para cuando l as personas a notificar se domicilien en otras localidades de la provincia, pero las normas del procedimiento civil se aplican supletoria mente segn lo establecido por el (art. 114 ley 79871. En este fuero. los telegramas cartas documentos 3.3.2. Notificacin por di ligencia Es la notificacin personal que tiene lugar en el expediente, mediante diligencia extendida por personal del tribunal, con indicacin de la fecha, y Que debe ser ' Irmada por el interesado. Para su validez. debe ser realizada mediante dil tgencJa suscripta personalmente por el interesado. su apoderado o patrocinante en el expediente y. realizada de este modo, suple a cualquiera de las otras especies (art. 150 e.P.e. ; arto 169 C.PP.). 3.3.3. Notificacin por retiro del expediente El retiro del expediente por el apoderado o patroci nant e, de confoidad con lo establecido en los arts. 69 y 70 C.P.e., importar la notificaCin de todo lo actuado (art. 151 C. P.C.I. El secrelario podr autorizar el retiro del expediente a los Ie!@dos y procu@dores que intervengan en el pleito. siempre que el estado de ste, lo permita, cuyo prstamo no se har por ms de tres das. La entlega de los expedientes debe hacerse en todo caso bajo recibo, a cuyo efecto el actuario Hevar un libro especial (art. 71 e.r.e.). .." rr- D >(" 4.- '? ? (21) Rod,lguez lu6'el, Manuel E. y Enrlco De 1'11(8'0. Maria e, Cif19l1 p,1AI1 CwU Comtrtud jt /1 ProvlncU! dI Cdrdobll Itll 8465. A1veronl. Cba, 1996. p 88 12t1 Ferreyra de de la Ra Gonllllez de la vega de Opl ('1 ......
3.3.4. Notificacin por edictos. ::> , La notificacin por edi ctos es aquella que se I tendientes a hacer ""'''' I i !'-=- . ." cuyo domicilio se I constituye una forma de notificacin expresaJues se verifica mediante un acto real o efectivo. el conocimiento queella proporciona es pUes muchas veces no logra cumplir cOll5U'"fiJ\alidad, que es anotidar al destinatario de una resolucin judicial de la cual pueda tener un inters. La notificacin Dispone el art. 152 CP.e.. modificado por ley 8687/98. que proceder la notificacin por edictos cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ienOfP En este "Ihimo caso, 1 !1arte debPr;' bajo juramento que ha realizado sin xito las gestiones tendientes a conoce! el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Esta disposicin. y siguiendo los lineamientos del actual arto 145 C. P. C.N .. innova en relacin con el rgimen vigente anterior a la reforma que no exiga "manifestar bajo juramento' que se hablan realizado sin xito las gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien correspondi'l notificar. Una de las formas de agotar la pOSibilidad de conocer cul es el domicilio de la persona que se pretende notificar es oficiar a la justicia electoral a fin de que informe cul es el ltimo domicilio que figura en los padrones electorales y all dirigi r la cedula de notificacin. Cumplida esta Instancia, si del infonne del oficial notificador surge que la persona a la que se pretende notificar no tiene su domicilio all. la parte interesada en efectuar la notificacin. podr solicitar su exclusiva responsabilidad- que se publiquen edictos, (22) >,lIaclo. ob. cit . t V p. 379 leona Glneral del Proc su Si n embargo. el actual ordenamiento procesal cIvil local no exige el requisito de acreditacin previa del desconocimiento del domicilio de la, persona que se pretende notificar. pues tal como surge del arto 153. bastar que manifieste ' bajo juramento' que ha realizado sin xIto. dichas gesti ones. El fundamento est dado en la pOSibil idad del interesado de solicitar la anulacin del acto en los supuesms de que habiendo conocido (quien deba efectuar la notificacin) el domidli o o identidad de la persona que haba de citarse y emplazarse. la hubiera hecho practicar por medio de edictos. Los edictos debern contener en fonna sinttica las enunciaciones indispensables. de conformidad con la reglamentacin que dicte el Tribunal Superior de justicia. En general deben contener la s enuociaciooes fundamentales de toda notificacin, es decir eln9mbre del- destinatario cyando fuere conocido, o del causante en su caso. O la ind(vidualizaci6n de! Inmueble u otro objeto del litigio (si el demandado fuera desconocido). la transcripcin ntegra de la providencia cuando fuese de mero trmite o de la parte dispositiva si fuese una sentencia o un auto interlocutorio, la autorizacin del secretario del t ribuna! y cualquier otra indicacin que pueda facilitar el conocimiento por parte del interesado de la providencia judicial 011. Lo!Ledictos se publicarn en el Boletn Oficial y en un diario de los de mayor circulaci6n del lugar del ltimo domicilio del citado. si fuera conocido. o en su defecto, del lugar del juicio (art. 1533'" prr.) . El arto 165 c.P.C. dispone que la citacin o que el recibo de pago de la publicaCin recorte de sta El Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, dispone de manera simi lar a la establecida para el procedimiento civil . que cuando (23) Confr Rodrfguellu.irez ktos jurdICOS procesales". ClL p. 213. , V' .,. ftr'l'/lI do do ROlo _ do Yoga do .PJ' p. ,.)P J lO lusar donde se encuentre la persona que deba ser notificada, resolucin se har saber por edictos que se publicarn durante dnro un diario de circulacin. sin perjuicio de las medidas convenientes averiguar la residencia lart. 171 e. p.C.I , ley de broraJ. por su parte expresamente prev; o Cuando se desconociere el domicilio del demandado, se notificar por E'di cto durante,citKv en t!jez: das} en el diario de mayor drcuJacin del lugar del ltimo domicilio del citado si fuere conocido o en su defecto el del lugar del udo y en el modo que lo reglamente el Tribunal Superior de Justicia o en la localidad ms prxima que lo tuviere. En tal caso el trmino de comparendo ser de diez das a partir de la ltima publicacin- (art. 22. 3 d ' prr .. ley 7987). El actual e.p.c. de Crdoba contempla en fanna expresa otros medios de propalacin de edictos, mediante anuncios en radio en televisin, As. la ltima parte del art. que si el 2 emprC"..J te.xto 1 deber ser idntico al del edicto y los das y horas en que se difundi", Las panes estn obligadas a controlar que el texto del edicto publicado concuerde con el ordenado por el tribunal, pues si no pueden ser declaradas nulas y debern volver a realizarse a costas de quien lo solicit, la nulidad puede ser solicitada tambin en i prescripta para el caso de ser incierta persona o desconocido el domicilio lart. 169 ep.Cl. Es importante destacar que las nulidade ... ..de procedimiento son relativas y, por 10 tanto, ser decla.radas a petiCin de la parte afectada, quien debe probar el peduicio sufrido o las defensas que se vio impedido de oponer (principio de trascendencia de las nulidades) y quien a su vez puede convalidar el acto en forma expresa o tcita (principio de convalidacin ), La nulidad de la noti fi cacin trae como con,secuencia la de todas las actuaciones posteriores que se funden en ella (24) Confr, Rodrfguez lurez, "Actos iurfdkos procesales". cit. 7, p, 215. ItI ;p. 3.3.5. No/lflcacln por ninis/erlo de la ley , Palacio m, afirma que la notificadn autom.tica o ",iMisteno ltgls es la que se determinados de "'" tomado i de l a resolucin de que se trate. El fundamento de tal sistema, que constituye la regla en materia de notificaciones (salvo en el" procedimiento penal!, reside en la im:x>Sibilidad de conminar a las partes para que comparezcan a notificarse personalmente, y en la necesidad de evitar las diladones que trae aparejada la notificacin p::lr cdula. La notificacin por ministerio leg;s const!tuye un supuesto de lo Que se conoce como notificacin tcita o notificacin fkta, pues el acto de transmisin se reputa verificado por disposicin de la ley, sin necesidad de un acto real de transmisin de conocimiento como sucede en los casos de notificacin expresa, El arto 15 3 CRe., dispone que 'salvo los casos en que procede la noLificadn a domicilio, Id::' re::.oluciones se cOllsiCJel araJl por de la ley, el primer martes o viernes postenor al da en que hubieren sido dictadas, o el siguiente hbil. si aliUno de aquellos fuere inhbil', Y agrega " ... no se considerar cumplida la notificacin si el ex edieme no se encontrare en secretada se hiciere const ar esa circunstancia en e i ro especial que se llevar al efecto, baja la firma del letrado o de la parte y del secretario, Disposiciones similares contienen los ordenamiemos procesales en materia laboral y de familia lart. 20 ley 7987 Y art. 32 ley 7676). 3.3.6. No/i/icacin al Minis/erio Pblico
, Fiscal como Pupilar) sern acompaarse el ,., "'" establece en el art, 154, que se a quien lo presentare un control numrico en el que se har constar la fecha de su rece:x:i6n. En su caso, a solicitud de y a los fines . 125) Palacio, Uno EnrIQue, Mamlllldldtrtdlo procesa/civil Abele<Jo...Pffiot, Bs As .. 1968 P 320 130 Ferreym de de la Ra" Gomi lez de la Vega de Opl 3.3.7. Citaci6n especial
En el mbito del procedimiento penal los casos se les har saber el y el proceso en que ste se dispuso. y se les advertir que si no obedecieren la orden sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda sertul conducidos por la fuerza pblica e iocprrirn en las,. costas que causaren, salvo que tuvieren un impedimento legtimo comunicado sin tardanza alguna al tribunal (art. '75 C.P.P.I. La notificacin por intermedio de los oficiales de la POlica Itldicia! no est prevista como uno de los medios fehacientes de comunicacin en el mbito del procedimiento civil y comercial. 4. Tiempo 8n que deben practicarse las notificaciones Es una regla en t odos los ordenamientos procesales Que las. providencias y resoluciones judiciales no obligan si no son notificadas con eglo a la ley, de alH la lfi1portancia de esta actuacin procedimental. Lo que vara en los distintos cuerpos normativos adjetivos es desde cuando y cmo deben ser notificadas las providencias y las resoluciones para que comiencen a producir efectos jurdicos. As. el Cdigo Procesal Penal de la Provincia establece, como regla general que las resoluciones y requerimjentos, cuando corresponda. se harn conocer en el trmino de 24 horas de dictadas. salvo que se dlc;puSjere yn plail! menor. y no obligarn sino a las personas debidamente notificadas [arto 163 e.p.p.). Cabe aclarar que en virtud del sistema inquisitivo prevalente en este tipo de procedimiento. las notificaciones deben ser Instadas, en principi o, de oficio por el tribunal. En el procedimiento laboral. cuya regla general tambin es la del Impulso procesal de oficio lart. 15 ley 79671, expresamente se prev que la5 noti ficaciones deben ser prac ticadas de oficio por el tribunal. dentro de las 48 horas de dictado el provedo o resolucin que se quiera notificar. , Ello no impide que las partes interesadas puedan instar su diHgenciamiento. . ., Teorla General del Proceso Es por ello qe las cMlllas, suscripras por los letrados 131 Lo i I procedimiento I fuero de famtlla, que en general lsalvo excepciones previstas en la ley) las notificaciones deben efectuarse de oficjo por el tdbpoa' - En el procedimiento civit. prevalentemente dispositivo. son las partes las interesadas en hacer conocer las rgsqhlcjonec; o providencias q!!e di cta el tribunal. Es par ello, que estos actos de comunicacin nunca se realizarn en forma oficiosa sino a pedido de la parte interesada en que el actO' de comunicacin se realice. As. el arto 45 c.P.c., expresa que )Qs plazos jdiciales corrern para cada interesado desde su notificacin respectiva o desde la ltima que se practique. no contndose en ninn caso el da en que la diligencia tuviere lugar. 5. Nulidad de las notillcaciones. Sanciones - Como se explic precedentemente, cada una de las distintas formas de est 31 de determinadcs recaudos. El incumplimiento de los requisitos que en cada caso se exigen. puede traer aparejada la nulidad de la noLincacin. A tal fin, el art. 157 del cdigo ritual en materia civil y comercial establece que Que se hicieren eo contravencin de las prescri pciones anteriores, sern anuladas a solicitud de parte. como tambin [as actuaci ones ulteriores que no hubieren podi do practicarse sin estar agullas en debida forma" , Tambin el art. 169 dispone, entre otros l!puestos, que el emplazamiento q la citacin prxlrn aoplarse 'mando resultare inexacta la, desitnacin del domicilio". EJ Cdigo Procesal Penal de Crdoba tambin contiene una di sposid6n relativa a la nulidad de las notificaciones OJando hubieran sido efectuadas en forma incompleta. hubiera existido error sobre la iodentidad de la persona notificada o si faltara alguno de los requisitos previstos en la ley (art. 173 e.p.p.). Sin embarto, como se ha expresado, las nulidades procesales son siempre relativas, por tanto, convalida bIes. Se ha dispuesto que la nulidad de las notificaciones guedar subsanada si la persona se manifiesta sabedora de la providencia por un acto jydi cial y, la de actuaCiones ulteriores, si no se hubiese interpuesto el recurso de repoSicin dentro 132 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl del plazo legal contado desde el acto referido lart. 158 CP.C). Lo dlspuesto. se aplicar tambin al caso en que no se hubiere hecho notifrcaci6n en ninguna forma (art. 159 c.P.c.). Por su parte, los ordenamientQS procesales establ ecen sanciones a quienes notifiquen o haan notificar ilegalmente una providencia o rsolUclon. En tal es casos, generalmente se establece una mul ta a favor de la parte perj pdicada, cuya cuanta grad!lar el triblmal.-Sin Perjui cio de la responsabilidad civil o p e ~ ~ l l e p' Jdiere corresponderles o de cualquier otra medida que se adopte en su contra por va de superintendencia (art. 160 e.p.c.), I t CAPITULO XVI El tiempo en el proceso. procesales por Patricia V. Asr;n Sumar lo: l . El tiempo en el proceso 'i plazos procesales. Concepto. 2. Olas y horas hbil es. 3. Suspensin de los plazos procesales. 4. ClaSi fi cacin de los plazos procesales. 4 I Por su origen, plazos legales, judiciales o convencionales. 4.2. Por su oponunldad: plazos tniClales o finales. 4.3 Por el cmpulo: plazos indi\<idua!es o comunes 4.4 Por las personas a qUienes afectan: plazos del tribunal o de las partes. 4 5. PoI sus efectos plazos meramente ordenatorios, prorrogables o improflogables. 1. Elllempo en el proceso y plazos procesales. Concepto El tiempo tiene particular importancia para la realizacin del derecho. El proceso como actividad din:imica se desarrolla en un espacio de tiempo y en ese lapso deben cumplirse los diversos actos rocesal es que consti tu yen todo ese roceso des de e pri.ncipio hasta e In ! 1) Con fr. VscOVl, Enrique. Trona gnraa/dtl proct:5O. Temrs. Boiotoi. Colombia. 1934. p ~ .
'" Ftrreyra de de la R6a Gonlez de la V&Qa de Opl Desde el punto de vista enrico, Palacio define al 1 como el conjunto i particular. Tales laRsos se plazos y su insti t ucin obedece a obvias razones de seguridad y certeza, pues de no existir, las partes carecerfan de toda certidumbre acerca de las exactas oportunidades en que les corresponden hacer valer las alegaciones y pruebas que sustenten sus respectivas pretensiones PI, Cabe sealar que la dinmica del proceso est de alguna manera condicionada por el sistema procesal que se elija para la realizacin jurisdiccional del derecho. As. en [os procedimientos de corte dispositivo (corno nuestro ordenamiento procesal civil) el desarrollo del trmite. y en su caso el tiempo que insume. depende de un conjunto de factores (complejidad del pleito, tipo de juicio, etctera) pero muy especialmente del impulso de las partes. Recurdese que en el trmite procesal civil como est diseado en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba (ley el juez no tiene poderes para activar el trmite. Por eso es frecuente que se susciten demoras en la tramitacin del juicio por mala administracin del tiempo procesal. Ello trae como consecuencia 10 que comnmente se denominan muertos del proceso", que se configuran por momentos de 00 actividad o inactivad que se geiieran por falta de impulso o por vigencia de plazas de espera procesales. En los sistemas de corte ms inquisitivo, el "impulso procesal" 00 la llenen las partes sino el Tribunal. En estos casos es ms probable que la tramitacin se realice tempestivamente y el proceso concluya en tiempo oportuno. Es decir, pareciera que resulta ms fcil acercar los plazos ideales de los ordenamientos procesales a los reales. Sin embargo, no debe oMdarse que el impulso oficioso supone un tribunal diligente con despacho al di. )' sIn sobrecarga de trabajo como condicionante ideal para la I del tlempo en el proceso. Pinsese adems que en 121 PlliclO, Dmdo .. , t N ob cit. p 56 .
.' Teorla Gtnel1l cttl Proceso procedimientos que adoptan este tipo de sistema riQe plenamente la regla de la concentracin" a travs de la cual se procura reunir la mayor cantidad de actividad procesal en una o dos audiencias, lo que contrtbuye en gran medida a la celeridad del proceso. Cabe sealar por ltimo que en general estos sistemas establecen plazos breves y perentorios fatales como un modo de no dilatar innecesariamente el procedimiento. La doctrina distingue entre la expresin "plazo procesal" y la voz trmino". - . Se llaman RfazQ;)n el proceso a los lapsos Pleestablecidos para la re.,.alizacin de los actos procesales, individualmente o en cooj llnto. O par- el cumplimiento de una actividad integraote de un momeoto procesal o_aun de todo el procesa \ . L ' ...... Q. Por su parte. la expresin (trmino)queda lif!l!!:.ada al fijo del cU!11plimiento de la actividad [audiencia). o al momento Anal del plazo ()i. 1 aplazo es. entonces. el espacio de tiempo. el trmino. el extremo o fin de dicho plazo, Sin embargo. esta distincioh no es clara en nuestros cdigos u ordenamientos procesales. los cuales. siguiendo a la legislacin espai101a, hablan indistintamente de plazo y t rmino para significar siempre un penado. 8 arto 45 de nuestro C6dio r"rv..::Sdl Civil y Comercia/ locaL nos indica la forma de computar el inicio del 1 su noLificaci6n (o la ltima si son diligencia de notificacin Por su parte. el art. 180 del Cdigo Procesal Penal sienta como regla general que los actos procesales se practicarn en los trminos establecidos. Estos corrern para cada interesado desde su notlficaClon o, si fueren comunes, desde la ltima que se practicare y se contarn en la forma prevista por el Cdigo Civil. 2. oras y horas hbiles la aptitud genrica del tiempo se viacula con la determinacin de los das y horas dentro de los cyales admisible la ejecycin o cumplimiento de cada acto procesal en partiCl J] ar
(3) Oari Olmedo. ob. ci t. . P 98
... Ftrnyll de de la RJa- GondJez de la Vega de Opl / por que se y - horas sern invlidos 1 4 ). Ya se enunci que. segn nuestros ordenamientos
y que se entiende por horas hbiles las comprendidas entre las siete y las veinte lart 43 CRe). Asimismo, se ha afinnado Que los jueces pueden habilitar los das 'i- horas inhbiles,..sin recurso aJguno, cuando hubiera riesgo de quedar ilusoria una providencia ludicial o de frustrarse, por la demora, alguna diligencia importante para acreditar o asegurar el derecho de Jos litIgantes o cuando el asunto fuere urgente (art. 44 e.Re.; art. 130 e.RR, art. 29, ley 7616; arto 11 ley 7987) . Como se advierte, la habilitacin puede ser sJeclarada por e! 6ano judicial interviniente elLel procesQ cuando se tratase de diligencias urgentes cuya deroOt3'pudiera tornarlas ineficaces u originar perjui cios evidentes a las partes. Tal apreciacin queda librada al criterio del juez, contra cuya resolucin. en el supuesto que disponga declarar la habilitacin: no se admite recurso alguno. Los plazos procesales se establecen en eeneral por horas, das. meses u aos. Excepcionalmente, se tienen en cuenta las fracciones de horas o mInutos. Un ejemplo es el de la tolerancia para el comienzo de las audiencias, generalmente de quince minutos. Sin embargo, la nueva legislacin adjetiva civil y comercial de nuestra provincia (ley 84651. no tiene previsto el cmputo de los plazos por horas, como s 10 contemplaba el anterior cdigo de procedimientos. hoy derogado. Esta omisin puede acarrear algn tipo de inconvenientes cuando se trata de computar, v.gr. el plazo para apelar en un amparo, o en algn otro proceso. que como el concursa!. aplica supletoriamente el Cdigo Procesal Civil y que s tienen contemplado el cmputo de los plazos por horas 1)1. (4) Vscovi, ob. cit. , p 285. (5) Conlr. Rodrfuez Juoirez, Manuel E. . 'Actos juridicos procesales' en Zinny. Jorge H (director) y otros. Dme!lo prousaUivil. Ttvrll dtl Atenea. Cba .. 1997. p. 229.
Teoril General del Pruc 11 ) 137 42.s-Plazos computados p0J'.. horas existen con frecuencia en el penal. Donde ms funcionan es en lo s,ue atae del imputado (arts. 14, 226. 278, 306. 333, c.PP.) \(11, Los plazosJijados en das son Jos .Que se tienen en cuenta - - _. en el procedimieotojurisdicciQnal (v.rg. arts. 105, 12 1 163.336,345,359, 366. 493. 508. 526, etc., e.p.c.l. En el procedimiento civil, laboral. de familia. administrativo, etctera, estos plazos se computan por das hbi les. El art. 46 C,Re. determina que en los plazos sea!ados en das. se solamente los das hbiles y los fijados por meses o aos se [ es que (continuos) y en se salvo el receso los tribunales que disponga la mayor, el Tribunal Superior de Justicia Ha regla sentada en el arto 181 c.P.P). Lns plazos fijados en meses, tambin van disminuy'endo en los c6dlgos modernos 1 1 ), pero an subsiste, en nuestro ordenamiento procesal civil. para la perencin de instancia (artS. 339 incs. 1 4, Y 340 c.PC.I y para la I',=convencional de los J no I son fijados en meses los previstos en los arts. 18.213,337,346,430, etc .. e.RP..
plazos por horas previstos en el procedimiento penal son los establecidos en los arto 1, 283 inc. 4, 421 Y 545, todos del CRR. E] Cdigo Civil establece como modo de contar los intervalos del derecho, que Jos das, meses y aos se contarn para todos los efectos legales por el calendario gregoriano (art. 23). (6) Conlr Vivas Ussher. Gustavo, MonUIlJ dtrttlro pmal J, A/veronl. eba 1999, p, 441 (7) Conle. Olmedo. ob. cit, P 99. 138 Ferreyll de de la Gonzlez de la Vega de Opl plazo i correspondiente. o el ao (art. 2S c.e:!. eabe recordar que si vence despus de las horas de ofiCina. se considerar prorrogado hasta el fenecimiento de I . degHcina del dla 1 n e, esto se conoce con el nombre de prrroga legal o p!ao de graCIa. prevIsto en casi todos los ordenamientos procesales (v.gr. arto 53 c.P.e.; 124 C.p.e.N.; 18 1 in 19 in fine, ley 79871. 3. Suspensin de los plazos rocesales r - El cdigo ritual en materia civil y comercial de Crdoba establece que los I I fuerza abreviadol de lC6 dnco Cas del cese del jmpedimento (art. Tambin establece que el tribunal podr declarar la suspensin de oficio. cuando el impedimen'to fuera notorio. debiendo. en toQQs los casos.. momento en que en lazo se reanudar, lo que se producir automticamente arto 4 1/1 C.P.C.). Asimismo, partes, de cQ[(\n acuerdo formulado por escrito. poo,rn por _':0 laps,9 00 mayor de seis meses. El acuerdo puede ser reiterado con la cooformidad del mandante, en su caso. Del Igual modo. las partes pueden acordar la abreviacin de los plazos (art. 51 e.p.c.) Si. 18) Por su parte el arto 151 C.OCN. establece en relacio a la suspensin yabll'lliacin convencional que "Los apodeJados no podrn acordar una suspensin mayor de veinte dras sin d<'rcdltarante el juez o tribunal la conformidad de sus mandantes. Las partes pocIr:in acordar la .breYlaeJ6n de un plazo mediante una manifestacin expresa por escrito. Los iueces y tribuna- 1ft debern declarar la InterrupCIn o suspensin de los plazos cuando Cl/"CUnslancias de f\!en:a mayor o causas graves hicieren Imposible la realizacin de! acto pendiente"
Teorta General del Proceso 139 La suspensin de un plazo implica que una vez que desaparece la qmsal. aqul sigue corriendo desde donde habla quedado suspendido, a diferencia de lo que ocurre con la ime.rrupC!6'hqlle importa volver a co,!Tlenzar ntegramente dicho plazo 1;). 4. Claslll cacln de los plazos procesales 4. 1. Por su origen: pl?zOS legales, judiciales o convencionales aquellos cuya duracin se llalla expresamente Constituyen la gran mayorfa de los que rigen en el .leS. por ejemplo, el plazo de diez das para contestar en un I ordinario (art. 193 c.PC.l. o el plazo de cjncq das '='iaaun recurso I (art. 366 c.pc.), el plazo para 306 c.PP:) etctera.
que, por de1eeaci6n legal se le acuerda a de fijarlos de comn acuerdo. Rise al respecto la (9) Confr Rodrguezlurez, ob CJt., p 231 [lO) Confr Vivas Ussher. ob. cit.. p. 435.
,,, Ferreyra de de la Rfia - Gonzlez dela Vega de Opl .bies, pero las I no obstante :=;OC? no se 1,,,,,-,,,, que .. 47 Cp.e.). Respecto de estos plazos improrrogables no fatales. cabe agregar que, conforme lo establece el cdigo ritual local, transcumdos los plazos U Idjna1es y siendo acusada la rebelda. se declarar perdido el derecho que hubiere dejado de usar la Parte incursa en aqulla. sin ms trmite que el infonne del actuario y se proseguir el juicio segn su estado [arto 48 ep.C). Por su parte, sorumuos.{atafes o perentorios aquellps Que vencidos producen la caducidad del derecho sin necesidad de actividad alguna del juei ni dela parte contraria. La extincin de! derecho se produce por la sola naturaleza deltmlino: es decir. que se realiza por el ministerio de la ley tarts. 47 y 49 e. p.eJ. Los plazos fatales fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaradn judicial ni de peti cin de parte, y con ellos los derechos que se hlJbieren podido utilizar (art. 50 e,p'c.). Se pueden mencionar como I , entre otros, los plazos para una vez derecho para , lart. 49 e.p.c.). (J 21 PalaCIO, Manwd dt dutdllJ pnx:tsQ/ dvil. ob Ci t., p. 304 los plazos para ,
Teolta Genll1l de1 ProCIlO '43 Si el ImPJtado estLNiera privado de su abertad, son fatales bs--P3tq! aJ:t.. 337 (investigacin preparntorial, del arto 246 (investigacin jUrtsdic::c.ionaJ preparatoria) y del arto 361 (integrad6n del tribunal y citacin a ukio). El Cdigo Procesal Pepal local estabtece que el vencimiento de un trmino fatal sin que se haya cumplido el acto importar alltomticamente er cese de intervencin en la causa de! jpez, tribunal o representante del Pblico al Que dicho plazo le l100iera sido acordado (art. 183 C.P.P.). La ley de procedimiento laboral contiene una disposid6n similar en el art o 18, ley 7987. El fundamento de la existencia de los plazos fatales tiene rai:am.bre constitucional. En nuestra provinci a, el art. 39 de l a Const itucin expresamente establece que "todo Q[Qceso debe coocblir en-Uf-UFmiR9 lo. que implica que las causas no deben demorarse injustificadamente an por negligencia de las partes- y evita.Lpor_ todos los medios la morosidad en el pr!?Ceso jurisdiccional.
CAPITULO procesales por Patricia V. Asrin Sumarlo: 1. Sanciones procesales. Concepto. 2. ClasificaCin de las sancIones procesales . 3. Inadmrslbllidad. Concepto. Efectos. 4. Nulidad. Concepto. 4, l . Principios que rigen las nulidades. 4 1.1. Principio de especificidad (legalidad). 4.1.2. PrinClpio de convalidaCIn 4. 1.3, Principio de trascendencia. 4.1.4 PrincIpio de proteccIn 4.1,5 Prin-::ipio de conservaci6n. 4.2. fCP,n:l$ pllntear la nulidad 4:2 [ Incldenf{'o(' nulidad 4,2.2. RecU/ so de 4.1.3. Excepcin 424 Accin de nulidad. 43 Efectos de nulidades. 1. Sanciones procesales. Concepto Se ha caracterizado al acto ciencia emanada . se proceso judicial es una serie gradual. pro resiva y concatenada de estos actos 'urdicos procesales. Es por ello que os actos que serie deben ser realizados en forma regular y l'i!:ll. (1) C1ari Olmedo, ob. clt .. p 85 146 Ferreyra de de la Ra - Gonz\lez de la Vega de Qpl se est frente a un En el mbito pro<:esa :viciO que lo regula. I j del acto con la norma . sea en su o en de cumplirlo. cua_ndo 9L!ien cumple el acto carece de facultades' para hacerlo PI. Frente a un acto erocesal cumplido irregularmente surgen las "sanciones procesales' que estn destinadas, justamente, a -evjtar que la ctividad procesal se realice en forma irregular Q viciada l.). " Sin embargo, no tOOo defecto pr<Xiuce la ineficacia del acto procesal, pues que elta opere, esa irregularidad debe manifestarse como "perjudicial en la \:'Ida del procesa a/edqnda el eiercicio de la defetlSQ. un omuwesto I?I'OO!Sal o e( equilj6rio rn/re 'aS pactes resultante del principio de iqualdad y contradictorio" (SI. LiI ineficacia del acto se alc;:anza mediante una declaraci n 'Lue entraa la aplicacin de la sancin procesal que corresponda. boas sanciones procesales han sido caracterizadas porClati Olmedo como las de inWllraez o "ineficacia de una determinada actividad irreaular" 101. En su t'f1/uque preventivo, p!openden al oiclen del pnxeso; en el represivo, o eliminan los de la actividad irrygular. encaminando al por la vta vlida, confoffile a la ley. ... Cllti6 ob. cit .. p. 110. f I 11M, tof Hot-acIO. '5Inclones procesales", nmero extraordinario de la Revista lurfdtc. dIt l. "(ultold dP Otllltho de la Universidad de San Miguel de 'fucumn. 1990. 1011 lfllny ob rl1 "1111' otrntdo. 1Ob. elt, p. 11 0. (6) CI.,,, OIm.do. ob cit . p, 110 I Teorla General II Proceao '" Su objeto es, justamente, resguardar la regularidad del tramite proceul Constituyen un medio para eliminar los defectos a producir o producidos en el proceso por la inobservancia de los actos con 1as fQml8S legales preestablecidas. La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectoS. y si ya los ha producido. su fin ser elimi narlos en su totalidad. sin perjuido de que, como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o concomitantes con el acto irregular. 2. Claslllca.16n de l s.nclone. procasales La doctrina distingue como sanciones procesales a la inadmlsibilidad ya la nulidad oo, Ambos tipos de sanciones tienen como objetivo reaccionar ante 1 vido invatidatOfio de un acto procesal. Sin funcionan de manera diversa, pues I un acto produzca efectos en PrOCesal remedio i i Si bien algunos autores incluyen como sanciones procesales a la caducida-. y la predusin, Clari Olmedo, en criterio que se comparte. las excluye, porgue no se refieren a los actos procesales (en su significacin objetiva) sino a los poderes de los sujetos. En efecto, la lelOs de ser una s3Bfin procesal. es una regla ordenadora del pmces;o que Impide legalmente cumplir un acto (ser incompatible con I anterior genera a por e mismo sujeto que pretende realizarlo. (7) Clari Olmedo. ob. (i l p 113. (8) Con!. Clar! Olmedo. ob Cit, p ( 1) Ferreyra de de \8 ROa Gonz.lez de la Vega de Qpl I . por Por su pa;rl'ge g , sancin :; ! viJ1Cl 'ado <:or un trmino perentorio. " I.admlslbllldad, Etectos - - La nadmisibilidad es la sancin procesal por la que se imposibilita el Ingreso al proceso de un acto procesal por no baberse observado las formas o En S mas precisa significacin y siguiendo a Clari Olmedo, puede ser definida como "/a sancin de na/uraleza lb i/filio q"! rt4uisitos La inadmisibilidad como sancin, -- los ordenamient9S procesales en forma nu se advierte sistemtica alguna en (Ofl la de los p"x: '.c otros trminos acto i para evitar que proceso, sin que se requiera analizar el contenido sustancial del Como se advierte, funciona de manera preventiva. Aplicada la sancin de inadmiSibilidad, el afectado no se incorpora lurldlcaf?lente al proceso puesto que no produce efectos PO [ [ 10) . - '(9) CJ aria Olmedo, ob. ciL. p_ 1 J8. (lO) CJari Ol medo. ob cit. . p. 119. Teorla General del Proceso Se pueden menclo(\ar como ejemplos de este remedio Legal. la inadmisin de una demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos previstos par la ley procesal (art . J 76 C.P.C.l o la nadmlsibilidad de un recurso ruando hubiera sido interpuesto fuera del plazo. sin las formalidades correspondientes, por Quien no tenga derecho. etctera "rts. 355 C.Re., 455 C.RRI. 4, Nulidad. Concepto ha parecer los efectos por r acto i pero adems, tiene por objeto impedir qu siga prOducindolos, 10 que trae como consecuencia la aOJllacin 1:\0 slo de ese acto. sino de todos aquellos que son consecuencia directa del declarado nulo.
Se pueden mencionar como actos procesales susceptibles de nulidad. por elemplo, los verificados ante un ""'6rgano judicial incompetente, el auto que admite la produccin de pruebas ofreci das despus de vencido el probatorio, las notificaciones efectuadas a un domidlio que no era el del demandado. etctera. En opinin coincidente a [a de Palacio IDI se estima que si bien en vtrtud de la trascendencia que revisten las formas dentro del proceso, el (11) Ptl.clo Uno Enrlqu@. MII/1lI1I1 dtdertdro prlXtSlJl civil , ob ct. p 329 (121 Ptl.do, Uno Enrlqu@. MII/lulIl dtdtrho /1fOUSIJ1 il. ob tit . j:. 329.
150 Ferreyra de de la ROa - Gonzlel da la Vega de Opl generalmente al 1 capacidad partes. vicios del consentimiento cuando ellos fueren invoca bies. ilicitud del acto, etctera. La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las formas no genera por s solo la nulidad del acto procesal si en definitiva se cumple con el objetivo de dicho acto. o con su finalidad. ello as puesto que el fonnalismo en el proceso tiene -en estos tiempos- un sentido trascendente y no meramente vaco. Es casi unnimemente aceptado 11)) por otra parte, que todas las nulidades procesales son relativas. pues son susceptibles de convalidarse por el consentimiento expreso o presunto de las partes a quienes perjudica. Para los sostenedores de esta postura no existen en el proceso nulidades absolutas y no altera esta conclusin el hecho de que muchos ordenamientos procesales autoricen a declarar la nulidad aun de oficio (art. 77 Cp.e.: art. 172 e.P.CN.: arto 125 e.P.e. de Santa Fe, etctera!. Es necesario distinguir adems entre actos procesales "nulos" de los denominados actos procesales "inexistentes", que suelen caracterizarse
o ""f, .. Palado. Uno t:nrique. Ma/lrl/JI de dtrllo pnKtStJl civil. ob. ci t . p, .. ClaM' Jorge A. , ob. Ci l " p ! 27, quien d este respecto entiende que "St ti! moIttria plOctsal qllt toda,> las 11l4lidadts son relativas (Abilla 4Ul In el prouso civil St hablar de nulidad!,> absolutas. Esto /10 /.'Imc; ,1M, '" (Umla tI akal1ct (fllt w el lemho prQctsal drt tmer d wli/icalivo de "., 4111 110 ts Jo /!Iism<) lIi e.fuimle al "muplO J/lt It tia calegarla se titlll . ., ' se ((}ltIprilldtr6 CU6HM se pude (jabwr de Ilulidad ((NI .. , .rvlmJ al tJ prouso ptrUJI que ti{ tJ civil. por (uanta ti! tsk Ili/110 1!'it6/1 ni IfM / .. /!1II1".w, ,." M id printipio dilfJQ5;,ivo . [14] Uno MII"u,1 dt d"IIo prlXts/J/ civil ob. (il , p. 330. 11" a."" OImtdo, cb elt" p, 123. . Frente a esta categorfa de actos y el tema en tlebate. la dotrlna no ha sido paclca. Clari Olmedo (1;) por una parte, sstiene.que la sanct6R de nulidad debe obrar tambin como medio prctico para extirpar \01 actos procesales califICados como "inexistentes", Por el contrario, pat'l Palado H6I la inexistencia. a diferencia de la nulidad, no apunta a la validez del acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo acatamiento. Ast. mlenlral la sentencia afectada de nulidad es susceptible de convalidarse I tt"net lugar la renuncia de [as impugnaciones que caben contra ella. inexistente, por ser un "no acto carece de toda posibilidad de pasar en autoridad de cosa juzgada y. si fuere necesario, puede ser objeto d. impugnacin sin lmite temporal alguno, incruso mediante el ejerckio una Simple pretensin declarativa de la inexistencia. Por ([timo. cabe seflalar que la mayor parte de los criterios de la llamada teora de las nulidades del derecho civil son aplicabl.es a rama del derecho (procesall, la que. no obstante, tiene algunos propios que se deben mencionar y que se deri van de su estructura especficas. 4.1. Principios que rigen las nulidades (11) principios, que Ellos son: el Dd;nc; trascendencia, el - de conservacin 11&1, 4. , . ,. Principio de especi ficidad (legalida d) Este QrinciR.iQ est referido.a que \os jueces I 116) Palacio, Uno Enrique. \'\allual it derftho prouslAl civil, ob. cll .. p , 330. 117) En este punto se ha seguido la opinin de Berlzonce. Ornlr.1A II.j ..... " prOCtsO, Platense, La Plata, 1967 p 71 Y 5$ . 1181 Para Palacio. tres son los presupuestos a que se halla conCiclonlldll. d.:1tIIdOn "- nulidad: 1) Existencia de un vicio en alguno de Jos elementos del acto proceMI. 21 Otmaatlt ci6n de Inters )urfdlco en la InvalidaCin del acto. y de que la nulidad no" Impullblt , ,.2 Fernyra d. de la Rla Gonz6lez de la Vega de Opl estrictamente las potestades judiciales y se sienta el principio de que no hay nulidad sin perjuicio. Puede enunciarse este prindpio, tambin denominado que no hay sin texto legal expreso. ha sido proclamado unnimemente por la doctrina y la jurisprudencia y receptado normativamente en los ordenamientos procesales vigentes. El c.P.c. de Crdoba (art. 76) textualmente Teza: :Pr<x=eder la nulidad de l.es actos procesales cuando la ley prevea expresamente esa sancin .. ,". Por su parte. el art. 184 C.RP.. expresa que' slo sern nulos los actos procesales cuando no se hubieran observado las disposiciones prescr!pcas. bajo pena de nulidad" ql, Este es el punto de partida en materia de nulidades: no hay nulidad sin ley que la declare. Sin embargo, importantes atenuaciones a este principio. Se admite que no obstaflte no encontrarse en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la nulidad de un aCl O cllando sb ha violado una formalidad esencial. cuya apreCIacin queda librada a los jueces (es Jo que se conoce como nulidades implcitas o virtuales), En efecto, la doctrina modema. no sin discrepancias, ha creado la de las llamadas implcitas o "irtlJales que contradice el principio sentado prece entemente. puesto que admite que. al menos en Ciertos casos. existen nulidades que no estn previstas en la ley expresamente, pero que resultan de principios contenidos en el teltto (aunque no explicitados). As sucede cuando fundamentales del que tambin 3) Falta de convaUdacin del acto viciado. COflf. Manual de dmdw dI. p. no. INlnera, la ley de procedimiento laboral de Crdoba (1987J en su art. 32 nulos cuando no se hayan observado las disposiciones o \06 de la leyde fuero de familia de 17676) en el art. lO dispone que "Procedern la declaracin de ley expresamente prevea esa sancin o cuando el su finalidad'. Ennqut, ob, clt .. p. 303. Para el autor uruguayo. las nulidades de p,oudlmllIQ IOn toI.mflnte tu previstas en la ley y no pueden aceptarse otras. debiendo rttIr, Inclu,IYt.II,..t. de j InttfPretacin estricta, sin embargo -agrega-o habr tambin TIOrfI aL .... 1113 En' nuestro derecho. al margen de la elaboracin doctrinar la. la 4.1.2. PrincipiO de convalidacin Siguiendo la opinin de Berizonce (22), en virtud del carcter excepcional y de interpretacin estricta de las se admite que puedan ser saneadas por 7:"
sea que acontecido. a mrito del I 1 Es que, como advierte Couture ""etos ! 1 vlidoc; y no 1 la necesidad de obtener - c;po ha ll .. la ne('f"c;idillLdf> O!;tg!1J!r juega uatndose de actos inexistentes, cuando se ,can actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad. error. dolo, violencia. fraude o simulacin) que se rigen por las nonnas del Cdigo Civil. En el procedimiento civil de Crdoba. el inci dente de nulidad debe ser promovido dentro de los el acto i i Transcurrido por l art . 78 CP.C.) . Otros i la existenci a de este presupuesto que impide que la nulidad sea declarada cuando el acto posibilidad de anular un proceso cuando exlstiln vicios que obsten a la constirudOn UIlI relacin procesal vlida O seviolen lasgarantfasdel debido proceso que. en el faldo. SI.lJ1ll\ dt normas iurdicas positIvas. (21) Berizonce. ob. d t . P 13. mi Ob. cit. . p. 13 {131 flmd"ffltllfOS' dd dudD pmusal dvil. 3 a Ss. As . 1958, p. 391 . 15' Ferreyra de de la Ra Gonzl8'Z de la Vega de Opl vi ci ado haya sido <;;pnsentido expresa o tcitamente por la persona. Interesada en su declaracin (arts. 107 Y ti O ley 7676: arto 35 inc. 2 ley 7987; arto 189, C. PPI. 4. 1.3. Pdncipio de trascendencia " En efecto, adems de que el vicio formal no , se requiere que quien lo inVOQue alegue y demuestre que tal vicio le produjo un perjuicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el acogimiento de la sanCIn de nulidad. En virtud del carcter no fonnalista del derecho procesal modemo. se ha establecido que para que exjsta nulldad no basta la sola infraccin a la forma si no produce un agravio a la parte. No es suficiente la meTa invocacin genrica de haberse quebrantado las formas del juicio. debe existIr un perjuicio concreto y de entidad. No hay nulidad por el solo inters de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta y debidamente evidenciada. Tal agravio media cuando se ha afectado la garanta de defensa en juicio. Este principio ha sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil local. que en el arto 77, dice textualmente
contiene una disJXlsicin similar a la enunciada. 4. 1.4. PrinCipio de proleccin - Adems de lo dicho, es condicin esencial para la declaracin de ,.nulidad, que el vicio emane del rgano jurisdiccional o de la parte contraria;. De ahl que quien haya dado lugar a la nulidad no puede sostener la invalidez del acto. Consecuencia de ello es que no puede ampararse en la nulidad quien ha concurrido a la celebracin del acto nulo. sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se trata de una regla asentada en los p-rincipios de lealtad y buena fe procesal ms an en el principio eneral del derecho de a IIcaCin en cuya virtu , e ordenamiento jurdico no puede proteger la' pretensin y conducta contradictorias, ni el comJXlrtamiento incoherente. la vigencia del principio est consagrada en el art. 1049 c.e..
Ttorfl General del Proceso Este principio tiene consagracin legislativa en el C6diiP Procesal Civil y Comercial de Crdoba, cuando expresa que no ser admit ido el pedido de nulidad cuando el peticionante de la nulidad, haya dado lugar a sta (art. 78 i/1 {i/1e); en la ley 7676 del fuero de familia, que establece que no proceder la declaracin de nulidad si el peticionante hubiera dado lugar a la nulidad (art. 11 1 inc. 5). Tambin este principio est previsto en el ordenamiento procesal penal (art. 187). 4. 1. 5. Principjo de COnS/lNui<lll- " - tiene apllcacin en todo el camJXl del lata indica la conveniencia de la que este se dos cqnsecuencias imoortantes: al El procesal es vlido, aun siendo 9 si ha logrado el fin a que estaba destinado. En este sentido el art.. 76 c.P.e. expresa que ' proceder la nulidad de los actos procesales ... salvo que no su irregulariad, el acto logrado la finalidad a que estaba destinado .. " . De igual manera est reeulado en otros ordenamientos procesales"(ej. art. 35 inc. 3. ley 7987: arto 107 ley 7676: 189 in ilTe C.P. P.). Como ejemplo de elJo, se puede decir que no proceder la de nulidad de una notificacin si el error de . . I I Se un remedio excepcional. al que recurtirse solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el acogimiento de la sancin, pero si hay otro camino debe desestimarse. 4.2. Formas de plantear la nulidail Existen distintos medios y procedimientos para solici tar la de nuli$d. La doctrina y la jurisprudencia admiten cuat ro rormos para
Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la vega de Opl . el incidente. el recurso. la excepcin y. con discrepancias. la de nulidad. nulidad cuestiona los vicios de resolucin judicial en una persona que ha sido mal emplazada 'a un domicilio del denunCiado) y en el medio del juicio se entera de su existencia. camino que el del incidente para provocar la declaracin de de todo lo actuado. l est previsto en nuestro derecho procesal y en cac;j torlos los orden;'mlpntoc: rilu;:les As. .[ local lo regula en los arts. 76 a 77: el Cxiigo Procesal el arto 184 y ss.; l ley de procedimiento laboral de Crdoba a partir 32 y la ley de fuero de familia 7676 en el arto lO y ss .. incidente debe plomoverse dentro del plazo de cjnco das (art. 78 11 0 ley 76761 o seis das (arto 34 ley 79871 de co.nocido el acto El Cdigo Procesal Penal establece en el arto I R8 la opOrtunidad I ,nulidad, dependiendo de la etapa procesal en que la Transcurrido dicho plazo. yen virtud del principio de se entender que ha sido consentido por la parte la declaracin de la nulidad. quien al promoverlo deber 12.) Conf" PtliClo. Uno Enrique. Mamull de prou5al civil. ob. elt .. p. 330. 1",V&covl.ob cit. , p. 313. Rigen, en la tramitacin del incident e. las normas relativas a los incidentes en general (arts. 426 a 430 C.P.C.) y los tribunales podrn declararla de oficio si el vicio fuere manifiesto y no se hallare consentido o cuando el vicio implique violacin a las normas consti tucionales que pudiera producir un irreparable (arts. 77 in fine c.pc.; 33 ley 7987; 186 C.RR, 11 51ey 76761. la nulidad de! acto qui causarla larts .
4.2.2. Recurso de nulidad El r:.ecu rso de nulidad ser E'xaminado en forma exhaustiva en el r apio .10 correspondiente a los recursos. En forma sucinta manifestamos que procede cont ra resoluciones jurisdiccionales (sentencias. autos, providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia). Este recurso tiene por objeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones VICiadas por violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes. En nuestro ordenamiento procesal civil local. el recurso de nulidad no est legislado en forma autnoma sino que se encuentra subsumido en la apelaCin (art. '362 c.P.c.). Esta nomla sigue a la moderna doctrina procesa! que aconseja eliminar el recurso de nulidad como remedio autnomo y subordinado al recurso de apelaCin y establecer que ste (ltimo configure la va apta para obtener [a enmienda de errores il-! procedendo cometidos en la resolucin Impugnada -esto es. violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de las resoluciones-, que justifican la anulacin (Uf. La inclusin de la nulidad como un capItulo del recurso de apelacin recepta la vigencia del princ1pio que Camelutti ha denominado: absorcin de la invalidacin por la impugnacin. 4.2. 3. Excepcin --') J'.<> 126) Conf. f\!rrachione. Mano e, ' Impugnaciones' en Zinny. lorge H. rdire=:tor) 'i otros. proasaJ civil. Ttorla del proceso. Atenea. Cba .. 1991. p. 308. I 15' Ferreyra de de la Ra - GonlliJez de la Vega de Opl As, se puede enunciar como ejemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en un procedimiento ordinario. As sucede con la incompetencia del rgano jurisdiccional o la incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de algn presupuesto procesal y que si bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan alegar la de I lOa olllidad en el proceso 1m, Tambin mencionamos como ejemplo tpico de.eeJiidO-de--nulidad por esta va, la excepcin de defecto legal en el modo de plantear la demanda. que tiene por objeto. justamente, que el juez declare la nulidad de la misma. Por su parte, en el C&.Iigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.Ja.. <ce d"d s" lialla T , que mediare i normas establecidas para la preparacin de la va ejecutiva. 4.2.4. Ac..cin de oulidad Este remedio contra la nulidad ser estudiado en el captul o corresp:mdiente a las impugnaciones. Simplemenl P <;P pn!lnciar que la unnimemente la doctrina :::: i i ""1""'--':: y comercial se encuentm receptada legis!ativamente en los arts. 395 a 401 CP.C, denominndola de manera errnea como' recurso de revisjn. De igual modo est regulada esta accin en el procedimiento penal en los arts, 489 a 499 CP.P. . La ley del fuero de familia 7676 regula tambin como "recurso de rf'visi6n' (arts. 174 a 182) a este modo de declaracin de nulidad siendo que constituye una autntlca 'accin de nulidad". sentido estricto no mI Conf. Vhcovt. ob CIt . p. 31:1. 128i Perrlchlone. ob_ clt, p 331
180m General del PrOUSO 159 Esta va es un remedio excepcional y procede nicamente sise configuran los motivos taxativamente enumerados en la ley procesal tales como existencia de nuevos elementos probatori os ignorados por las partes o que la sentencia se hubiera obtenido en virtud de prevaricato. cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta o si el hecho no exJsti6. etctera \arts. 395 c.P.e.: 489 c.p.p.: 174 ley 7676). El rgano jurisdiccional competente para entender en est a accin es el Tribunal Superior de Justicia. Respecto del plazo para interponerla. varta segn el ordenamiento procesal de que se trate. E.n el procedimiento civil yen el de familia debe ser interpuesto por escri to ante el Tribunal Superior de lusticia dentro de los treinta das contados desde que se t uvo conocimiento de la falsedad o el fraude. o se obtuvieron los documentos y en ningn caso se admitir pasados cinco aos (tres en la ley del fuero de familia) desde la fecha de la sentencia definitiva (art, 397 C.RC.: 1761ey 7676). En el procedimiento penal el recurso de revisin procede en todo tiempo y en favor del condenado. No existe lmite temporal para iniciarla (art. 489 C.p. P. )' 4.3. Efectos de las nufidades sino har nul os todos los la nulidad de un acto afectar las otras partes que doe acado nulo. pero no de que sean I (art. 76 c.P.C.). As. declarada la l}!1lldad de Una dedaraCKlQ testjmonial. la resolucin invalidatoria no alcanza a las restantes diligencias probatorias. aun cuando fueran posteriores. - CAPITULO la prueba BIBLIOTECA UNIVERSIDAD EMPRESAR IAL SIGLO VEINTIUNO Sumario: [. La prueba. 1.1. Concepto. 1 .2. Estados de conviccin del juez. 2 Principios de la prueba 21 Principio de unidad de prueba 22 Principio de adquIsicin o de comunidad de prueba 2.3. Principio de igualdad y de comradicci6n. V I Principio de inmediacin. 2.5. Principio de libertad probatoria. 2.6. Principio de buena fe y lealtad procesal. 2 7 Principio del favor p(olltimus. 3. NeceSIdad de una teona general de la prueba. 4. Obetodc prueba 5. Distincin entre mediO, rgano y elemento de prueba. o. Procedimiento probatorio 6.1 Momento Introductivo. 62 Momento del diligenciamiemo. 6.3. Momento de valoraci n de la prueba. 7 Carga de la prueba. 7. l. rearla de las cargas probatorias dinmicas. 8. AdmiSibilidad de la prueba, 9. Sistemas de valora<:jn de la prueba 9,1. Sistema de pruebas legales 9.2. Sistema de la sana crtica racional. 9.3 Sistema de libre convIccin, 10. Medios de prueba 10. 1 Clasificacin de los medios de prueba. 10.2. Medi os de prueba en particular. 1. la prueba El orden jurdico brinda soluciones a pOSibles conflictos a t ravs de previsiones normativas que se presentan como un todo organizado en atencin a determinadas categoas de intereses. Es asf que impone a los portadores de ciertos derechos subjetivos determinadas conductas a favor de otros fX>rtadores de intereses prevalecientes. Ante la hiptesis de un conflicto puede suceder que sea suficiente la coaccin moral. pero otras veces, y de hecho ocurre, resulta necesaria la realizacin del orden furidico. - 16' Ferreyra de de la Ra Gonz!ez de la Veoa de Opl transformando el maqdato abstracto en concreto. Esta transformacin se logra a travs del proceso judicial que concluye con el dictado de la sentencia. Precisamente, en este acto se realiza la subsunci6n del mandato abstracto de la ley al caso concreto y de este modo se individualiza y se define. Toda norma jurdica representa un mandato hipottico: supone determinada situacin o conflicto de intereses y manda respecto de ella. Para individualizarT.a-ha'ce-falra comprobar una situacin idntica a la situacin supuesta y corresponde entonces mandar de idntico modo respecto a ella. El mandato hipottico se convierte as en mandato real. La comprobacin es la identidad (o la diferencial de la situacin supuesta por [a norma y de la situacin exhibida en el pleito (causa) que es el fin del proceso y el objeto del juicio m. El proceso judicial persigue como finalidad especfica e inmediata la fijacin de los afirmado como eXistente sobre el cual ha de ::::que corresponde otorgar a la res iudical14!.. El contenido de ella puede consistir en hiptesis fcti cas aptadas por la ley de fondo. cuando se resuelve sobre el mrito del asunto o por la ley procesal. cuando alude a cuestiones meramente formales impeditivas de la decisin de fondo. Las afirmaciones de hechos vertidas por las partes deben ser probadas ya sea positiva o negativamente: su encuadrctrniento en la::. nomlas jurdicas debe realizarse mediante la confrontacin de la materialidad fijada con el supuesto de hecho normativamente descrito OJ. juez habr de estarse a lau finnaclones de las partes, que en algunos casos se ajustar a la realidad. Se seala que el contacto- con la realidad de [a vida se obtiene mediante la prueba. nico camino para que el juez conozca los hechos que le permitan adoptar la decisin legal y justa para cada caso concreto. La de l. eXistencia . Por el presupuesto la norma a realizar se contiene en la demanda en el - , 11I Camelutd, FtlncllO,. 1A pruld dvll, 2- ed" Depalma, Ss. As .. 1982, p 4, 121 CJarld Olmedo, Iortt. Off.d" Pl'lXts4I, Depalma. Ss As., 1983 t . U. p. 149. .----"111 11 " ,
Ttorla General del Proceso procedimiento civil. familiar o laooral o en la investigaci 6n o en la requisitoria fiscal en el tramite penal (arts. 302 y 34 1 tarea posterior del sujeto que pretende se ver dirigida a la de ese hecho. lo cual nos introduce de lleno en el tenia de la La nocin de prueba es comn y de uso diario en la vida Pinsese por ejemplo que en cualquier conversad6n entre ds de modo constante se gira en base a propoSiciones y hechos. que inmediatamente son justificadas, ya sea para razn de lo dicho o para despejar t oda duda que i interlocutor. Por ello se afirma que el concepto de se tiene significacin en todas pero cobra especial , la redundancia, las de admisibilidad de las pruebas. esto es lo relat ivo a los requisltot lugar. tiempo y modo. En tanto que las leyes sustanciales'. dn . son las que nos dan las directrices a seguir en torno al valor que o;e debe adjudicar. el , t. t. Concepto En sentido jurdico procesal. la prueba es mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobad6" la los hechos afirmados. A la prueba penal tradi cionilmEmt '*' lo:- 131 Fenocch!etto, Carlos Eduardo. "El juez frente a la PlUebl",lAI ",.tIo, U."'M....,/I 1ft profnof Samiago 5(1111$ Me/m/o, coordInador AuiuSto M. Mcnllo. lEP. 81. AA" 1 ,., (4) Cooture. Edulrdo. Allu'a.llltlllDSdtl /".doprtKlStIl. 3' ed . Oeptlml BIt. M 1m j' 'i 184 Ftrreyra de de la Ra GonzMi de la Vega de Opl carActer de ser un mtooo de averiguacIn. de bsqueda, de procura de algo aparentemente sin lmites para el juez. E'Il cambio. a la prueba civil por las limitaciones impuestas por el sistema dispositivo se le adjudicaba el carcter de comprobacin, de demostracin. de corroboracin de la verdad o falsedad de las proposiciones fennuJadas en el juicio 111, En este orden de ideas en el proceso civil, [a prueba es Ia comprobaci6t1 ,udiua/ por los medios que la ley establece de la \lerdad de UI1 am.trovertido del cual depende el deredlo que se pretende" En otras palabras. probar es la actividad que deben cumplir Jos sujetos procesales -actor y demandado a fin de aportar al proceso los motivos o razones que sustentan sus respectivas pretensiones. Probar es. en definjtiva, confrontar las pretensiones de las partes con los medios de prueba producidos. Este concepto proveniente del sistema dispositivo alude a la limitacin que tiene el juez en el proceso civil respecto de la bsqueda de la verdad. En esta tarea los sujetos procesales utilizarn los medios que la ley establece, con ello nos referimos a los procedimientos regulados o vas procesales sealadas para la produccin de la prueba, las cuales como veremos n{ra pueden ser nominadas o innominadas (confesional, testimonial, etctera). En el proceso penal. por el contrario, se alude a la averiguacin que realizan los sujetos en bsqueda de la denominada verdad real. material o histrica. As la prueba penal ha sido conceptualizada 'como el cenjunto de actos rumplidos con el auxilio de los medios previstos o autorizados por/a Ity!l m(Qminados a generorla conviccin judicial acen::a de fa existeHcia o infXlstencia, la IJfracidad o falsedad, de los hedr.os sobre los cuales versa la imputacin" {Ol. Sin em!)argo, ser bueno aclarar que todo el tema de la prueba se encuentra vinculado ntimamente vinculado con el modelo de proceso penal que se aceptej sI es de carcter inquisitivo, la prueba tiene una importancia relativa como el modelo poltico autoritario que lo sustenta presupone la culpa Imputado por la apariencia de culpabilidad que la imputacin genera, '" A1l11na, Huao, Trillado ttri.:c practico de dvdo l"lXtSal civil !I comercilll. Ediar, Ss. As 1961. t UI. p. 225. 161 Palacio, Uno Enrique, lA prutha 1'11 ti PlOuso pt/ml, Abeledo-Perrot. Bs As .. 2000, p 12
Teorfa. Gent,,! Del Procuo tI& el proceso se legitima como un castigo en s mismo mientras procura sin verdadero inters reconfirmar la culpabilidad que por ser presop,Jesto va siendo castigada. Si. en cambio, el modelo es como el de nuestra Constitucin Nacional. como ste parte de un est ado de inocencia, la prueba cobra relevancia sustancial. pues es la nica forma legal autorizada para destruirlo. No se admite otro modo de acreditar la culpabilidad m. Inicialmente, la prueba en el proceso civil slo pretenda el klgro de la verdad fonnal por oposicin a la real , materia! o hist6rka perseguida en otros campos (penal, laboral y familiar). Esta distincin tradicional no se ajusta a la realidad actual del derecho procesal ya que se han ido produciendo modificaciones no slo en las leyes sino en los sistemas procesales que han influido significativamente en la teora jurdica de la prueba. As!, resulta de relevancia para abordar estos t.emas el anlisis de los poderes y facultades Que las leyes conceden en cada caso a los sujetos procesales en el procedimiento probatorio y correlativamente hay que advertir que tanto en el campo de los derechos disponibles como en el de los pblicos el concepto de verdad encuentra limites que analizaremos. La cuestin debe abordarse desde diferentes puntos de vista En primer lugar los Ifmites son variados y es frecuente que se presenten espontneamente por las propias circunstancias fcticas y jurdicas de la bsqueda de la verdad; tambin influye la atribucin de los p:>deres a los sujetos procf:!sales referidos al ofrecimiento, prcx:lucd6n y diligenciarniento de la prueba. Al respecto, recurdese que en los sist emas prevalenremente inquisitivos, propios del proceso penal tradicional. se atribua al 6rano jurisdiccional amplsimas facultades de invest igacin en orden a la consecucin de elementos probatorios. De tal manera que el rgano jurisdiccional reuna la prueba y decida cumpliendo dos funciones, Que posteriormente se advierten como incompatibles. en efecto, el juez de instruccin posea iniciativa probatoria por lo que actuaba como instructor- investigadur y adems actuaba como rgano decisor. En cambio, en el proceso civil ortodoxa mente disfXlsitivo el juez no cuenta con iniciativa probatoria o ella es limitadsima_ En consecuencia, 171 C<lfferat<l. Jos L y otros, Ma,ual dedmefta "'0U'ilJ1 Facultad de Derecho y Oene" Soci al es de la U.N.C, Cienclol , Derecho y Sociedad, textos de estudiO, p 28:1 e,
fe ll OJ1ii di di la Ra, - Gondlez di la Vega de Opl parteS la caa de acreditar Jos hechos por lo que sern ellas ofrecer, diligenciar y producir las pruebas. Advirtase. por nuestro C.P.C., que ha pennanecido impenneable a las nuevas s6lo excepcionalmente faculta al juez a disponer medidas para lart. 327 C.OC.I. las que no pueden ser ordenadas respecto ofrecidas p:>r las partes y frustradas por negligencia. .." m'. para la detenninacin de estos conceptos esclarecer la que presentan la denominada verdad real. material e histrica verdad formal. falsa o ficticia. 'ICIdad como tal sin aditamentos es un concepto que pertenece al de la filosofia jurdica. responde a una nocin ontolgica o que significa "adecuacin de una idea con la realldad'; este verdad solamente es accesible en el rea del conocimiento de las matemticas. fsicas o naturales. En cambio. en el sector de las sentido de la palabra verdad est limitada por diferentes As, por ejemplo, la primera limitacin est dada por 1<1 o restriccin en el actuar procesal que la ley impone a los sujetos en algunos casos a las partes. en otras al Ministerio PClblico o .no jurisdiccional. etctera. Tal sucede, por ejemplo. en el sistema en el que confiere 3 las po3rtes de modo exclusivo la tare:! de pruebas que hacen a sus respectivas pretensiones. Otro tanto "re en aquellos sistemas procsales que adscriben al rgimen mixto como el actual C.P.P. en que al tribunal de juicio, le est vedado la iniciativa probatoria. Modemamente se desarrollan estudios que refieren a la ampliacin los poderes del juez en materia probatoria en el campo civil y a la en el campo penal pero que opera slo en la oportunidad del debate: atento )0 expresado. este fenmeno ha sido denomInado como de publicizacin del proceso civil y privatizacin de! proceso penal. En efecto. se ha producido una simbiosis en la que se van evaluando experiencias e intentando cambios aceptados no sin resistencia por los operadores. El segundo lmite a la bsqueda de la verdad Jo impone el sistema de tarifa legal o de pruebas legales que se manifiesta en el sealamiento de reglas de precalificaci6n del valor convictivo atribuible a ciertos elementos probatorios. Este sistellla que en nuestro rgimen legal es complementario del de la sana critica racional. es de alguna manera residual pero ineludible. En efecto. tanto los cdigos de fondo como los formales se ven precisados a detenninar el modo en que se deben acreditar determinados hechos o ci rcunstancia y el valor probatorio de ciertos medios. TlOrII Genenll del Proceso Asf, por ejemplo, la aceptacin o el re:::onocimiento que efe:::tan las partes en un asunto patrimonial hace plena prueba y en definitiva releva a la contraria de produdr otras lespecto al hecho confesado (art. 236 c.P.C.). Asimismo. el Cdigo Civi! impone la util i zacin de ciert os y detenninados medios de prueba para acreditar hechos Involucrados con el orden pblico o con la organizacin social del pafs. Tal sucede., por ejemplo. con el nacimiento o defuncin de una persona que slo se acredita con la partida pertinente otorgada por los organismos pbJfcos competentes al efecto; tambin la ley sustancial determina el valor probatorio de los instrumentos pblicos (arts. 993, 994 Y 995 C.C.1 o las condiciones o exigencias para otorgar valor a los instrumentos privados (arts. 1026 y 1028 C.C .. ), etctera. Estos cri terios operan como restricciones de carcter objetivo legal. Tambin se plantean limitaciones de carcter fctico. Asr. por ejemplo. puede suceder que una demanda y su correspondiente contestacin no renejen exactamente la forma en que ocurrieron los hechos; ello puede ocurrir simplemente porque las partes los plantearon en fonna diferente al fundar sus respectivas pretensiones o porque los el ementos corroborantes fueron insuficientes o parcIales. Otro lmite de hecho se configura ante la declaracin de un testigo quien a veces relata de una manera diferente de lo que efectivamente vio. presenci o sinti. Esto sucede ya sea porque la conducta de este sujeto sea maliciosa o mendaz o simplemente pueden tener orien otras causas como el transcurso del tiempo. la (fragilidad de [a memoria) edad avanzada, por la falta de habilidad del testigo para relatar el hecho y por la mayor o menor capacidad perceptiva. Como se ve. [as limitaciones a [a bsqueda de la verdad pueden provenir tanto de los mayores o menores poderes alargados a los sujetos procesales y de circunstancias fcticas como jurdicas. Sin embargo. en la actualidad los conceptos de verdad real o formal han sido superados y sustituidos por e[ de verdad jurisdiccional objetiva. Este concepto ha sido ela borado y desarrollado a lo largo de alios p;J:r la doctrina y la jurisprudencia. En tal sentido la Corte Suprema de justicia de fa Nacin a partir del caso Colalillo". va precisando esta nocin y la de exceso de rigor fonnal o exceso ritual manifiesto. Los desarrollos son extensos y significativos, y marca hitos en el tema de la prueba. Entre sus argumentos de mayor J
hu.,,, di de .. RCta- Gonzilez de la Vega de Opl estA! que expresa que no puede el rgano jurisdiccional a la busqueda de la verdad jurdica objetiva por razones 'I. Sin embargo, con la evolucin del y en busqueda de t erminologas ms adecuadas hoy la que lo que se debe procurar es la ll amada' verdad . que se presenta como una nueva categora relevante y vl'd todos los mbitos del derecho procesal. I a Debe tenerse en cuenta. por ltimo. que la prueba tiene como fin la formar la conviccin del juez respecto de lo he h de 1 ' c os que son _ a norma que tutela la pretensin ejercida, en tal sentido "msenalarse q,ue el conocimiento del juez no se . solo medio de prueba. sino que inciden en l el conjunto de los aportados y que son valorados coordinada y armnicamente A modo de conclusin podemos conceptualizar a la actividad como el esfuerzo que realizan todos los sujetos procesales 11 Ua d a lograr la comprobacin de la verdad jurdi camente objetiva ma a verdad procesal. 1.2. Estados de convicci6n del "el d U seala la conciencia del juez pasa por diferentes grados e conOClmlento, AS1 en los inicios del proceso donde slo se han pretensiones de las partes, el juez se encuentra en un estado e sobre la veracidad de las proposiciones. Posteriormente cuan o comIenza a recibirse la prueba y se incorporan la duda. que ha sido definida como 'una indecisil1 del ,,,tellcto puest? 11 eleglf entre la existencia o inexistencia del objeto sobre el tual se t del t4uilibrio entre los elementos que inducen Q afirmarla lmentos que mducen a ntgarla, siendo todos elfos igualmenle atendibles" 191, Dicho - - - TlOrta Generalllel Proceso 168 de otro modo, duda es. entonces, la suspensin o iodetitninacin de la voluntad o el entendimiento entre varias decisiones. Ello ocurre cuando no se halla estimulo o razn suficiente paTa aceptar o asentir entre los objetos o conceptos opuestos o diferentes. Posteriormente, .en el espritu del juez puede plant ea rse la probabilidad o verosimilitud de los hechos, esto sucede silos elementos positivos son superiores en fuerza a los negativos o por el contrari0 en la situacin inversa. Al momento de resolver. el iuez se encuentra siempre frente a una verdad formal o procesal que se grafica en el. mayor o menor grado de conformidad entre el hecho afirmado y los elementos probatorios aportados (certeza positiva) o en la falta de coincidencia de ellos certeza negatival . El estado de incertidumbre en la formacin de la convicdn es un problema de fndole subjetivo que se plantea el juez en su intimidad y que produce consecuencias diferentes segn sea el tipo de proceso. En el primer caso, el juez admitir la demanda o dictara condena y en el se,lndo, rechazar la demanda o dictar sentencia absolutoria, En tal eentkIo se ha expresado. que la certeza y probabilidad constituyen estados WpoIares pues si la ilwcstigaci6n de una hiptesis delictiva sobre la que "e(5a el proceso conduce a la confusin exacta o aproximada, sobre su existencia o inexistencia, cabe hablar. respectivamente de una certeza o probabilidad positiva o negativa. al paso que la duda, en la medida que obsta a la emisin de cualquier tipo de certeza o probabilidad representa ' un estado neutro sin salida posible llOI. Cabe sealar. por ltimo. que en el proceso civil en el Que el juez ejerce un poder deber de ejercicio obligado por lo que no puede dejar de resolver so pretexto de silencio u oscuridad de la ler (art, 15 c.c., no procede el 11 011 fiquec: esto es el dictado de una sentencia sentencia Inhibitoria por falta de prueba o por insuficiencia de la ley, Por eUo cuando el juzgador se encuentre ante una situacin no regulada legalmente deber resolver el caso utilizando las reglas de la analoga y de los principiOS generales del derecho (arts. 16 C.c. y 887 CRC.). En el proceso penal. la solucin es diferente ya que por vigencia del principio de inocencia y de legalidad, en caSO de duda debe absolverse al imputado . ---- 1101 PalacIO uno, oh cit p 14
110 Ferreyra de de la GonZl\lez de la Vega de Opl Por ltimo, se seala que la prueba cumple una funcin jurdica y tambin social, como una especie de la primera, existe tambin una funcin procesal esxdAca. De ah que junto con el fin procesal de la prueba, se advierte un fin extraprocesal muy importante: dar seguridad a las relaciones sociales y comerciales, prevenir y evitar los litigios, servir de garanta a los derechos subjetivos y a los diversos status jurdicos, Pero esa funcin extraprocesal no se o:xme a la naturaleza procesal de la prueba on, 2. Principios de la prueba A pesar de las diferencias que puedan preSfntar los distintos sistemas judiciales la institucin de la prueba judicial presenta unidad en lo referido a sus lineamientos generales y principios que la organizan_ Segn se enruentre regulado el proceso judicial. el juez puede tener facultades de iniciativa probatoria y de investigacin. Es decir, la ley puede concederle mayores O menores poderes, pero sin duda toda su actividad estar onentada por aquellos principios qc garantizan el debido proceso, bajo las reglas de igualdad, bilateralidad y de congruencia. En esta tarea los autores han sealado principios que tienen vigencia en la prueba y en la actividad probatoria y que exhiben relacin directa con su admisibilidad, conducencia y valoracin. En este enfoque deben destacarse los principios de unidad de la prueba, de comunidad de la prueba o adquisicin, el de igualdad, de contradiccin, de inmediacin, el de libertad probatoria y el de buena fe y lealtad procesal. A ellos agregamos el denominado principio del fin'or proationen. de escaso desarrollo doctrinario pero de insoslayable Importancia t 1 1l. (1/) DeYI. Echandfa, Hernando, Trorla gtntTal dtlo prutiHJ, Zavalfa, Ss. As. , J 914, 1. J. p. J 5, (12) Klelmanovich, Jore J" TtorNi dt l/l J7l.1tfHl !llIImios promrorios, Abeledo.-F\enot, 1- ed., as As , J 996, p. 60 '1 ss., Del mismo autor' El {dl'Or prablltiol1t'1 dems pnncipios sobre la prueba. en la prrlt Ubro t 'l mimarla del prof. Santiago Smfis Me/filo, coord. Augusto M. Morello. LEP. Bs As .. 199 p, 155,
Tsorla Genel1l o. Proceso 11. 2. l. Principio de unidad de prueba La regla de la unidad significa que el conjunto probatorio del juicio un todo y que, como tal. debe ser examinado y apredado PQr el para confrontar las diversas pruebas, su puntualidad, concordancia o discordancia y concluir sobre el convencimiento que de ellas global.rnenle se fonne \111. Este principio constituye una directriz que tiene vigencia al momento de la valoracin de la prueba: para el juez al tiempo de dicta!' sentencia y para las partes al fonnular sus respectivos En rliOr este principio se encuentra ntimamente emparentado con la sana crtica clOmo Sistema de valoracin de la prueba que adoptan la mayOla de los formales. Como lo hemos apuntado, la conviccin del Juzgador Io&ra por un solo medio de prueba, sino que de ordmario ella se por la interaccin de diversos medios probatorios, los que deben erado.s coordinadamente y en su totalidad. De este modo al ser su conjunto se complementan entre si y pueden condudr de la veracidad de los hechos afirmados. Principio de adquisicin o de comunidad de prueba La adquiSicin procesal t iene la categoa de principio t<nico y especif1co en lo referido a la teora de la prueba. Esta regla se formula de Id siguiente manera: toda prueba introducida en un proceso se adquiere para este ton independencia de quien la aporte. En consecuencia, admItida y producida la probanza beneficia o perjudica a cualquiera de las partes. El juez puede y debe utilizar el material probatorio prescindiendo de la persona que lo incorpor, pues pertenece al juicio y no a las partes, Chlovenda seala 'que la adquisicin procesal se produce porque las aCfivi dades pertenecen a una relacin nica 11 por eso los resuJtQMS de las acividQdes ",-rx.esales son comunes en/re las partes fatU uisicil1 procesal )" Complementariamente esta regla se impone tambin atendiendo los fines pblicos del proceso, Es as que el elemento probatorio se aporta para el beneficio de ambas partes y del juez. 113) OevIs Echandfa, ob dt ., t . l, p, 111, (14) Chlovenda, Gluseppe, Dtrho cil'if, Revista de Pnvado. Mldrid, 1940, t 111, p 205, 172 Ferreyra de de la Ra - Gonzl ez de la Vega de Opl En el sistema dispositivo. este principio opera como un obstculo o Impedimento para el desistimiento de la prueba ya practicada. Una vez Introducida y admitida la prueba legtimamente no cabe la posibilidad de su desistimiento, por haberse transformado en comn para las partes. Ello sin perjuicio de que por las caractersticas de la causa puedan las partes de comn acuerdo renunciarlas. 2.3. Principio de igualdad y de contradicci 6n la igualdad y contradiccin encuentran fundamento en las garantas constitucionales de igualdad ante la ley y del derecho de defensa en juicio. Por una parte, la igualdad significa el derecho de las partes de alegar y de probar sus pretensiones en las mismas condiciones. Esto significa que deben garantizarse idnticas oportunidades para ofrecer y diligenciar las pruebas. Devls Echanda formula el principio de contradiccin de la siguiente manera: la pa"rte contra quien se opone una prueba debe gozar de oportunidad procesal para conocerla y discutirla. Tambin comprende el dere..:::ho de contraprobar. Esto ltimo es entendido como la posibilidad que 1(> asiste a la parte para incorporar elementos de juicio tendientes a ..-.var la eficacia convictlva de prueba prOOucida por la contraria La supone que debe garantizarse a los sujetos procesales la de controlar la introduccin y produccin de la prueba en el As. toda la actividad probatoria debe ser comunicada a la parte en su admisin y tambin durante su diligenciamiento. Por ello, que 'el de la prueba no es sino una manifestacin , "'" de inmediaci6n Te<:onocido que la regla de inmediacin que significa entre el juez, parte y rgano de prueba, hace o influye ( 1" DeYI. Echandt"ob, clt ., t J, p. 123. (161 Couturt, ob dI. . P 2'4. I
Teorla GlJl'leral del Pr'oceso 173 en la melor calidad de su recepcin. Esta regla contribuye a la autentlddad, la seriedad, la oportunidad, la pertinencia y la validez de la prueba (111. La inmediacin es un principio del proceso til en tedas sus etapas pero que se revitaliza en 10 atinente a la actividad probatoria. El sistema oral es el que ms favorece la vigencia efect iva de la inmediacin. Sin embargo, tambin los cdigos que adopt an el juicio escrito pueden establecer alternativas puntuales con vigencia de la inmediacin. As la introduccin de las alegaciones se efecta en fonna escrita con un sistema mediato testo es sin Que ocurra contacto directo entre los sujetos procesales); en tanto que la recepcin de )a prueba testimonial y confesi onal. dada su naturaleza. se manifiesta en audiencias con presencia del juez. Este principio impera durante la recepcin de toda la prueba por lo que no queda reservado slo para las declaraciones, sino que rige tambin para la real!zacin de otras medidas, por ejemplo. en las inspecciones oculares o reconocimientos. interrogatorio de partes y peritos, etctera. La tendencia actual es la oralidad que permite la apredaci6n directa de protagonista del trmite. as el juez podr observar sin intermediarios la conducta de las partes en el transcurso del debate probatorio la Forma de declaracin de testigos y. de esta fonna. tendrn una imagen de lo acontecido para lograr una apreciacin correcta de todos los elementos de juicio. La inmediacin supone tambin Que el juez desempee un papel activo en la conduccin de la prueba y a tal fin, las leyes procesales otoT8an al t ribunal las facultades necesarias para Que desempeen este rol protag6nico. Por estos motivos el maestro Carnelutti ha afirmado que ... la prueha es tanto ms segura cuanto ms prxima a Ips 5eMlidos del jUez se lialle elliedio a probar" ((81. Vinculado a la regla de la inmediacin es la de fsica del jff2gador. que postula que el juez que recibe la prueba sea el mismo qlle dicte sentencia. Por otra parte. este principio se amplfa COIl la personalidad, que impone la presencia necesaria de las partes en ciertos actos procesales .
(17) Devls Echandfa, ob. elt .. t 1. p. 12B. {lB) ob. cU. p. " '" Ferreyra d9 de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl As. por ejemplo, en algunos sistemas y bajo ciertas condiciones postula la comparecencia ineludible del aClor y demandado a determinadas audiencias. Tal sucede en el procedimiento de familia (art. 60 ley 7676) y tambin a la referida audiencia de conciliacin que tiene lugar en el procedimiento laboral lart. 41 ley 7987). Es que la personalidad implica que en estas oportunidades sealadas por la ley, [as partes no puedan ser reemplazadas por mandatarios. Se trata, en general. de actuaciones de na turaleza conciliatoria y de carcter personalsirnas en donde la participacin por apoderado perjudicara los fines pblicos tenidos en cuenta por el legislador atendiendo a la pretensin esgrimida Xf las partes. 2.5. Principio de libertad probatoria la prueba debe ser idnea para cumplir con [os fines del proceso, ha sostenido que es indispensable otorgar libertad para que las partes producir todas las que creyeran convenientes a sus respectivas
de liht:>rt.:.rl de prueb.::t C;f' formula dI" la c;iguienlf' m;:nf'r;;\ prueba pl/ede ser in/rodl/cido al proceso y puede serlo por cualquier De ello se infiere que el tema presenta dos perspectivas: libertad '1 libertad de objeto. de libertad encuentra fundamento en garantizar el ejercicio de defensa, pilar fundamental del proceso justo ". este principio tambin se manifiesta cuando el juez la apreciacin de la prueba. Este concepto es entendido para la merituacin ha sido justificado ""me.,",, a un n.ombre la tremenda misin de juzgar y, decirle despus una paradoja o un sarcasmo; noes mecaniz.Qrlo o automatizarlo; ;urn""",io' "" H, p.1BI Mof. llo Mlrio Augusto. El prrxtsD listo, LEP. Ss. As .. 1994. p. 55. 1111 M,lendo, Santiago. La pruea. Los temas hl dmdlo proatorio, El EA, lW. ;.. . 19/9. pi. 242/243.
Teoa General del Proceso 175 libertad de medios Los cx:iigos fonnales regulan el procedimiento que deben cumpli r [as partes para introducir el elemento probatorio a:l proceso y en este sentido contempla especficamente cules son los medios probatorios. Comnmente se prevn los medios clsicos de prueba: la prueba confesional. documental. inspeccin ocular. pericial. informativa. etctera. Tambin se reconocen los medios de prueba mixtos tales como. reconocimiento de personas o de cosas, careos. etctera. Tam bin se admite la posibilidad de utilizar otros medios de prueba no previstos, es decir no limi tarse a los taxativamente establecidos en la ley. Se propicia su regulacin en fonna amplia y con carcter enunciativo a fin de que se puedan utilizar otros medios no contemplados. Histrtcamente, se crea en la necesidad de que las instituciones jurdicas fueran previstas legislativamente en fonna rigurosa. Se estableca entonces. el principio de taxatividad de los medios probtorios. como una garanta para el justICIable. Es que se consideraba que el apartarse de las formas legales. podrfa aparejar arbitrariedad. Sin embargo. actualmente el pensamiento jurdico procesal ha evolucionado; aparecen fundamentos que hacen revisar esta idea originaria. El primer ensanche en la materia nos la da la garanta constitucional de! derecho de defensa en juicio que. como sabemos. es comprensiva de! derecho de audiencia y de prueba. El seflundo argumenlo est dddo por los avances de la ciencia y de la tcnica que hace advertir la posibilidad de hacer uso de pruebas no previstas por la ley. As. por ejemplo. es comn hoy la utilizacin de pruebas tales como cintas magnetofnicas. videocasettes. documento electrnico, etctera. El principio de libertad de medios encuentra recepcin especifica en el art. 202 c. p. e. y en el arto 192 c.P.P. que se complementa con otras disposiciones. v.gr. el arto 201 c.P.P. Por ltimo. advertimos que la libertad de medios no significa arbitrariedad en el procedimiento probatorio. pues ste se cond'oe como una fonna de asegurar la eficacia de la prueba en atencin al derecho de las partes. cuya observancia se conmina con nulidad 011. En ese punto 1221 Cllferlt. Nora, ,Ol l. , LA pru,j( ", ,1 prouso Depalmll , Be A. 198e, P 27 176 Ferreyra de de la Ra - GonzAlez de la Vega de Opl cabe hacer referencia a los medios extraordinarios de prueba, que acusan recibo en la legislacin que regula el proceso penal. Estos mecanismos excepCionales dan cabida a nuevos protagonistas del proceso penal como el "agente encubierto', el "informante', el arrepentido el testigo de identidad protegida", etctera. Se trata de medios extraordinarios y de carcter excepcional. a los cuales se arguye cabe acudir s610 cuando sea indispensable su empleo para superar dificultades insalvables por los medios probatorios ordinarios en la investigacin de gravsimos delitos y siempre que su actuacin y el valor de su informacin se enmarquen en una rgida legalidad. respetuosa de los derechos fundamentales de los ciudadanos 1?l). lihertad de ohjelo El obleto de la prueba en el proceso civil son los hechos alegados por las partes o que se encuentren plasmados en la nOffila aplicable al caso y que fueren conducentes para resolver el tema central del proceso (pretensin). En tanto que para el proceso penal. el objeto de la actividad probatoria son todos aquellos hechos provistos de relevancia para determinar la comisin o la imposibilidad de la comisin de un hecho reputado punible. la concurrencia de circunstancias eximentes. atenuante o agravantes susceptibles de mooificar la supuesta responsabilidad penal del imputado y eventualmente los daos y perjuicios habitualmente generados por la comisin del delito (:MI. Debe distinguirse en este punto la diferencia entre admisibilidad de lo Que en derecho procesal significa eficacia de la prueba o atendibilidad de la prueba. que supone un juiCio sobre el mrito de ella. Y esta evaluacin recin ser efectuada por el tribunal en oportunidad del dictaoo de la sentencia . Tambin debe dislinguirse los conceptos de pertenencia y relevancia de la prueha. Clari Olmedo. puntualiza que "la pertinencia nace a la relacin o vinculacin de la prueba ofrecida con los flecnas que con ella quieren acreditarse' Por 10 tanto, (23) Cafferata Nores. los L CutStiOllti a(/uales sobrt ti PO(}$ ptl1/ll. 2'" ed. ac.tualizada. Editores del Puelto. Ss As" !998. p. 202 (24J PalacIo. Uno. oo. cit. p, [8. 125) C[ari.1 Olmedo. ob, (11 . L 11 . P 172.
117 la prueba es pertinente cuando se refiere a los .hechos controvertidos Sin formular juicio de valor sobre su conducencia o eficada. Es decir. la pertinencia se refiere a la relacin entre el objeto de la prueba y los medios o elementos de prueba. En cambio. la rele.'ancia denominada tambin conducencia. es aquella que tiene en cuenta la utilidad del elemento probatorio: su resultado: esto es. hace a la aptitud del medio o elemento de prueba o a su idoneidad o falta de idoneiaad para acreditar los hechos. En el sistema del C.P.C. tanto la pertinencia como la relevancia de la prueba. slo podrn ser analizadas por el juez. al momento de dictar sentencia (arts. 198, 199 Y 200 C P. c.). La proposicin del material probatorio se regula tradicionalmente en base a dos grandes sistemas: el de libertad probatoria y el de precalificacin de la prueba. La libertad probatoria referida al objeto signi fica que los sujetos procesales pueden prodUCir prueba sobre cualquier hecho. Su manifestacin extrema adoptada por nuestro CP.e.. est prevista en el arto 200 c.p.e .. que autoriz.a la prueba sobre hechos "hayan sido o no alegado y no solamente sobre los que de aluna manera puedan influir en la decisin del proceso (art. 200 C.P.C. I. La vigencia absoluta del sistema impide que se cercenen cuestiones de hecho que puedan afectar la visin completa del asunto. Como contrapartida su idoneidad es discuti da ya que permite dilaciones al admitirse todo tipo de prueba. y sobre cualquier hecho an ajeno Este es el sistema adoptado por nuestro c.p"C. (arts. 198, 199 Y 200 C.RC.) y que segn estudios estadsticos ocasionan la mayor demora en el tramite judicial. por la produccin de prueba en conducente. superflua o carente de utilidad. En cambio, el sistema de precalificaci6n de la prueba atribuye al juez. la facultad de evaluar ab initio la pertinencia de la prueba. disxmiendo en su caso el no ingreso a la litis cuando la considere inconducente intil O desvinculada del objeto del proceso. Este poder conferido el rgano jurisdiccional puede resultar limitativo del derecho de defensa y conducir a decisiones arbitrarias o a situaciones de prejuzga miento. Como se ve. los sealados presentan puntos vulnerables por 10 que se propicia un sistema combinado en el que con auxilio de instituciones idneas al efecto se otorga al juez facultades de inadmisin fundada: tal sucede con la audiencia preliminar prevista en el ano 360 c.Re.N. Debe recordarse que nos estamos refiriendo. al concepto de admiSibilidad fomlal que importa real izar un anlisis desde el punto d. vista procesal sobre las condiciones formales establecIdas par. l. 178 Ferreyl1. de de la Gonzatez de la de Opl tntrOO.Jcci6n de la prueba: esto es si lo hicieron los sujetos legitimados al efecto. en tiempo oportuno. si fueron ofrecidas con las formalidades requeridas por la ley. Opuesto al de libertad se presenta el sistema de precaJificacin de la prueba que prev que no podr producirse prueba sino sobre hechos que hayan sido articulados alegados). As. se otorgan al juez facultades para no admitir pruebas cuando fueren improcedentes. superfluas o meramente dilatorias; se t rata de poderes del juez que le permiten nadmitir Bminarmente la prueba. Las legislaciones modernas adscriben a un sistema intermedio. conocido como de preadecuaci6n discrecional que implica otorgar al juez facultades para inadmitir la prueba que no se refiera a hechos fi jados con antelacin como objeto de prueba. A ese fin se lleva a cabo una audiencia en la que el juez en colaboraci n con las partes fijan el objeto de prueba. El antecedente del sistema se encuentra en el derecho canni co mcrliante la f6nnula de dudas, que es un arbitrio procesal de los canonIstas para centrar el objeto de la litis (canon 1507 inc. III 2.6. Principio de buena fe y lealtad procesal Esta regla no es privativa del momento de la prueba ya que campea en todo el desarrollo y vida de proceso. En efecto, su vigencia se refleja en normas que lo consagran expresamente al establecer sanciones para conductas contrarias. Pero en lo referido a la prueba. su establecimiento importar prever normativamente consecuencias probatorias adversas o perjudiciales para la parte que 10 transgrede. Su fonnulacin positiva se postula en la subregla de colaboracin que se traduce en la colaboracin de las partes para obtener el elemento probatorio para el proceso: que la conducta no sea evasiva. obstruccionista. o en su caso impeditiva, sino por el contrario debe ser de cooperacin. y de facilitamiento. As constituyen ejemplos de inconductas, por ejemplo. la ausencia de El proceso cannico dispone que en las causas diffcles . ... las parles han de ser convoc.das porel luez. para concordarla duda o las dudas a las que se ha dedar respuesta en l. mllc!""ICanon [5 13. inc. 2 ! 1). I , celaboracln en las siguientes hiptesis: cuando es requerida a una de las partes un documento que tiene en su poder y no la plCsenta; cuando el sujeto ne se somete a una pericial mdica injusti ficadamente; ruando no exhibe libros de comerci o, o cuando no responde al interrOatorio efectuado por el tribunal o cuando desconoce en forma insincera su firma. etctera !arts. 249. 242 c.Re.; 622 e.e. y 505 e.Com.). Este abanico de posibilidades, que por cierto no agota las hiptesis posibles. hace que el juez deba analizar en forma conjunta las diferentes actitudes de las partes para obtener argumentos de prueba: como un lOOo nico'. En tal sentido es aceptado por la jurisprudencia y por la legislaci6n que la conducta procesal de las partes constituye un indicio favorable o desfavorable que podr ser valorado por el juez a travs de las reglas de la sana critica racional al momento de dictar sentencia (art. 316 e.Re). 2.7. Principio del favor probationes El principio del favor probationes presenta una marcada importancia. ante la existencia de complejas realidades. las que a la vez vienen acompaadas de dificultades probatorias. Esta regla postula que en casos de objetivas dudas o dificultades probatorias (difficilioris probationes) deber estarse a favor de la admisibilidad. conducencia o eficaci a de la prueba. flexibilizando en particular el criterio que gobierna el rgimen de admiSibilidad y eficacia de la prueba Indiciaria m:. Como se advierte opera en un doble enfoque: flexibilizacin para apreci ar la conducencia de la prueba y amplitud en la admisibilidad de los medlos probatorios. La primera perspectiva es trascendente en aquellos sistemas que no consagran el principio de libertad de objeto y que impone a priori la ponderacin sobre su conducencia. Ante la hiptesis de duda. pareciera preferible adoptar una tesis amplia y permitir el desarrollo de la prueba aun cuando podra resultar inconducente. Una solucin contraria podria llevar a la frustradn de un derecho subjetivo que resulte discutido en la litis. (271 Kielmanovlch. IOlie L. Ttolkl lit IQ prl4tfHJ !I mmios " rof1tJ r()rilX. Abeledo-Pem:a 85. f,J 1996. P 60 180 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl En cuanto a la aplicacin del principio en anlisis. para la admisibilidad de los medios rige la misma regla de flexibilizaci6n. Thmbin se ha observado que por aplicacin del referido principio se debe invertir la carga de [a prueba en ciertos casos o desplazarse hacia quien se halla en mejor condiciones para probar. Esta postura importa abandonar la regla tradicional que impone el esfuerzo probatorio a quien afirma un hecho o a quien solicita la actuacin de la norma a su favor. Otro supuesto se refiere a la denominada prueba difcil (difficilioris pr06atiorles) que importa asumir una actitud a favor de la prueba. Tal sucede cuando se trata de acreditar un hecho histrico o antiguo que presente dificultades para su impresionabilidad. Pinsese, por ejemplo. cuando se trata de acreditar un hecho histrico o antiguo que presenta dificultades; por ejemplo si se tratara de prueba documental que podra haber sufrido deterioro: si se tratara de pnJeba testimonial. la antigedad del hecho y la segura edad avanzada del testigo harn menos fcil su credibilidad etctera. 3. Necesidad de una teorfa general de la prueba la teora general del proceso comprende la teorfa de la actividad probatoria ya que la pnJeba constituye una de las actividades ms amplias y trascendentes que se cumpl en en los procedimientos. As se ha afinnado que puede sostenerse la existencia de una verdadera ciencia y tcnica de las pnJebas iudiciales 12 8 ). A tal efecto es necesario analizar desde este punto de vista cules son los temas que la integran partiendo de una visin unitaria y completa de la teora general. A los fines de fijar su alcance deben seiialarse cules son sus elementos comunes en cada sistema procesal y complementariamente los dJferenciales. Del anlisis de los ordenamientos procesales se advierte que regulan en ttulos independientes los distintos medios de prueba. determinando el modo y las condiciones que habrn de cumplirse para que la actividCld resulte vlida. Es frecuente. adems. que la regulacin especfica de los (28) Clan.1 Olmedo, ob, cit. ( 11, p. 148. , TlOrli General del Proceso I 181 medios est precedida de un capftulo de disposiciones generales y comunes a todos ellos. Tal sucede en el C.P.C. ( Capltulo IV, Seccin lil) y en el C.P.P (Captulo OO. Para el correcto tratamiento de este punto resulta necesario establecer los principios generales que rigen la actividad probatoria, sus reglas. la modalidad de sus plazos '1 los modos previstos para el procedimiento probatorio detenninando los momentos de su receJX.i6n: adems 10 que se refiere a la carga de la prueba y a las reglas de valoradn admitidas por la ley. En forma complementaria se sealarn Jos puntos en que. por razones de poltica legislativa. de naturaleza o de funcin. la actividad probatoria se presenta de manera diferendada. Un primer aspecto de la cuestin est dado por las circunstancias que permitirn establecer el modo a travs del OJal el iuez va adquiriendo el conocimiento de los hechos. En tal sentido. explicar la formacin lgica de los distintos medios de prueba. y la vinculacin que entre ellos existe: la base de la prueba compuesta: y. por ltimo, el criterio para la valoracin de la prueba en sentencia f'N1 . Por otra parte, tambin debern ser'lalarse las diferencias que se advierten en los ordenamIent os adjetivos y que se reneren fundamentalmente a la proposicin. admisin, diligenciamiento y criterios de valoracin de los diferentes medios de prueba. Tambin manifiesta particularidades la regulacin adetiva de los diversos medios de prueba. de la proposicin. debe tenerse en cuenta que la prueba puede ser introducida en el proceso tanto por el rgano iudicial como por las partes. En efecto, en el proceso civil la iniciat;va corresponde exclusivamente al actor o demandado. en tanto que en el penal esta tarea es realizada prevalentemente por el fiscal juez a cargo de la inslruccin. POI ltimo. tambin se plan lean alternativas mixtas; ello sucede. por eiemplo. en el proceso familiar en donde son las partes quienes ofrecen la prueba pero se reconoce adems a los rganos judiciales facultad para oficiosamente segn las circunstandas .. En cuanto a los sistemas de valoracin de la prueba se imponen combinadamente los de sana crtica racional y de pruebas legales. , (29) Alslna. ob cit . t 111. p n7 112 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Veoa de Qpl Vinculado a ello puede seal arse que el valor convicti vo de algunos I es diferente. segn la naturaleza del hecho que se pretende Icredtar. En efecto. la eficacia o valor probatorio de ciertos medios se en forma diferenciada segn el caso. Un supuesto tpico e es la versatilidad del valor de la prueba de confesin. As en el C.,;o di spositivo civil la confesin expresa hace plena prueba y tiene vinculante para el rgano Jurisdiccional (art . 226 c.P.C). Por su la tcita. es decir. la presunta que es la que resulta del incumplimiento una carga procesal tiene un valor relativo y no basta como nico medio prueba; de tal modo que los hechos y las pretensiones deben ser por otras pruebas larts. 222 y 225 e,p'c.). En el mbito familiar las diferencias en cuanto al valor probatorio de medio de prueba son ms acentuadas. En este tipo de procedimiento . ne eficacia diferente segn el hecho que se pretende probar. Algunas se le reconoce valor pleno; tal sucede cuando el conflicto versa las cuestiones netamente patrimoniales o tambin cuando se trata un divorcio vincular fundado en la causal objetiva de separacin de sin voluntad de unirse por ms de tres aos (arts. 232,214, y 204 2 C.C.I. En estos casos presenta idntico valor que la confesin expresa el proceso civil, esto es que ante la mera invocacin de esta causal por del actor y el reconocimiento del demandado hacen plena prueba .ra el juzgador y tal circunstancia exime de producir prueba al respecto: esto sucede por autorizacin de la ley. En otros supuestos tambin en el trmite familiar, se tolera a la prueba confesin pero no con eficacia de prueba plena, sino que se le atribuye valor probatorio menguado. En efecto, ello sucede en el caso de divorcio I planteado por alguna causal subjetiva: la admisin de la causal por del demandado no es suficiente para formar la conviccin del juez. no significa que la prueba carezca de valor, sino que en realidad tendr valor relativizado, v.gr. el de una prueba indiciaria o testimonial. etctera. Por otra parte, en el campo del derecho procesal penal . la prueba de es un medio de defensa y un medio de prueba, y como tal es a mayores restricciones o verificaciones ya que el orden pblico Interesado en que ella sea rendida en forma cabal garantizando la nsa del imputado y el cumplimiento de los fines del proceso En otros orden de ideas referidas a los medios de prueba presentan dllt'rendas tanto en su forma de nominacin como en su trmite. Asf. por eJemplo, las pruebas de declaracin, son denominadas en algunos casos. absolucIn de posiciones, decl araci n de parte, indagatoria. etctera. Teona General del Proceso 183 adems, estas pruebas tienen previsto un procedimiento di ferente para su recepcin segn se trate del procedimiento escrito u oral. En efecto, en el primer caso ser recepcionado con trmite verbal y acruado y en el segundo de viva voz ante el tribunal de juicio. Tambin se presentan particularidades en cuanto a la habi tuali dad del uso de cada medio en los diferentes procedimientos y en la especificidad de alguno de ellos segn la materia. Pi nsese. por ejemplo, referido al proceso penal que la declaracin del imputado tiene un valor limitado: la prueba de registro y requisa es especfica yel secuestro adquiere s formas distintivas. En el proceso Civil la forma de recepcin de las pruebas de declaracin es absolutamente formal {confesional y testimonial) y se producen en forma verbal y actUada por 10 que en su materializacin se asemeja ms a una prueba documental que a un verdadero test imonio. El tema de la carea de la prueba y su regulacin de vigencia indlldable en el proceso civil. resulta inaplicable en el proceso penal. Recurdese que la carga de la prueba implica la distribucin que la ley realiza de antemano del esfuerzo probaLOrio referi do a l as partes: ante el incumplimiento por parte de ellas de la carga de ofre<:er y prodUCir prueba im:urrell en que ..erjudicdrd iU<"'1.J1nplidor. En el proceso penal. en cambio, la i111clativa probatQna Incumbe ell principio al Ministerio Fiscal quien procura introducir pruebas favorables o desfavorables al imputado ya que el fin que se persigue es la justicia del caso. En consecuencia, no cabe en este mbito hablar de carga de la prueba sino de xxieres-deberes que deben utilizarse con el fi n de lograr el de [a verdad. 4. Objeto de prueba En trminos generales, objeto de prueba es aquello que "debe" probarse, esto es los hechos que sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales. Di cho de otra manera, objeto de prueba es aquello susceptible de ser probado; aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba. El tema puede ser considerado desde un doble enfoque: abstracto o concreto. El primero alude a los hechos que deben ser probado en cualquier proceso hipottico y el segundo se refiere a la prueba de Jos hechos en un proceso determinado. ' 84 Ferreyra de de la Ra - Gonzalez de la Vega de Opl Desde el punto de vista abstracto. la prueba comprende en general todo necflO "",terial o inmaterial fsico o psquico que se exJiibe como dato del mU/1do exterior. De tal modo podrn ser probados una variada gama de hechos. El "hecho' como objeto de prueba, es entendido en una acepcin mas amplia que la estricta del arto 896 c.e.. En efecto, hechos de la prueba son todos los acontecimientos. circunstancias, situaciones o datos a los que se les atribuyen la caracterstica de ser jurdicamente relevantes. Puede tratarse de hechos del hombre o de la naturaleza: as. por ejemplo. puede probarse todo "fen6nwlO producido en el mundo exterior. susaplile de ser percibidos : tambin toda artunstancia de fa cual la norma deduu una consecuencia , no detenil1dose en el nedio materia- nUI . En tal sentido. pueden ser de prueba conductas humanas, estados de nimo y squicos; por tambin son susceptibles de prueba los hechos de la naturaleza, cosas materiales o cualquier otra manifestacin sensible. En cambio desde el punto de vista roncrelo, el campo de los hechos pueden ser probados, se circunscribe a aquellos que son de inters un proceso determinado: en tal sentido. la prueba se reduce a la !ne"" y tH en cuanto signifique tema de prueba 1m. Es decir, se trata vinculados a la cuestin debatida, tengan o no relevancia o lOS conducentes, tiles para el esclarecimiento de la verdad. esta perspectiva, la actividad probatoria girar solamente en torno se discute. As. las pruebas habrn de versar sobre los hechos tenan algana vinculacin directa () mediata L'On la materia debatida, en aquellos casos en que la ley prohba su acreditacin. especfko de la prueba en el proceso civil. en sntesis, son esgrimidos por las partes en sus pretensiones y que han sido penal son objeto de prueba aquellos ftedl05 provistos de 4lUrminar la rom;sin o la imposibilidad de acreditar un delito SU ISO la rom:urrena"a de circunstancias eximentes, atenuantes supuesta responsabilidad criminal del imputado perjuicios gerlerados por la wmisirl de delitos' mi. IInrlrll. fOil" 4, 4trdo civil Al'lt Gtlltrll/. 2 8 ed. Ss
I , . '1
leorla General del Proceso 185 En sntesis, el tema de prueba en concreto puede ser delimitado como "el coniunto de ftedtos materiales o s(quiros, que el! sel1tido ampli o. sirven de presupuesto a las normas iurldicas aplicables en cada proceso, en vista de fa peticiorle5 o excepciones de las partes o del efecto jurdico perseguido !I que la ley exige probar por medios autorizados' 1:11) . Finalmente, debe sealarse que no todos los hechos deben ser acreditados y al efecto es menester hacer un deslinde fijando algunas reglas. E! hecho que debe probarse es aquel del cual depende el derecho que se discute o investiga. Por ello, en el sistema civil la prueba no ser necesaria si el hecho es admitido :x>r la contraria; deben probarse los hechos controvertidos, que son aquellos que han si do efectivamente negados; es decir, aquellos sobre los cuales pesa una manifestacin de voluntad expresa en sentido negativo. No debe considerarse, en consecuencia, hecho controvertido el que fuera invocado por el actor y que no ha sido desconocido expresamente por el demandado. As sucede -por ejemplo- ante la mcontestacln de la demanda, la no concurrencia del demandado a la absolucin de posiciones, circunstand as que .generan una presuncin contraria al renuente pero que no eximen al actor de arrimar otros elementos probatorios. En consecuencia, en el proceso civil no deben probarse los hechos aceptados, reconocidos o admitidos por la contraria, los notorios, evidentes y normales y tampoco los hechos presumidos lealmente. reglas resultan apl icables slo en el campo de los derechos patrimoniales por 10 que presentan diferencias en otros sectores juridk:os, En efecto, en algunos casos aunque los hechos hayan sido admi tidos, deben ser demostrados por otra fuente probatoria independiente. As sucede cuando se Invocan cIrcunstancias fcti cas de naturaleza indisponible, que aunque sean aceptadas por el su veri licaci6n debe ser completada por el tribunal. Tal sucede en conflictos famil iares o laborales en los que no rien las reglas del di sposi t ivo ya que frecuentemente se halla involucrado el orden pblico. En el proceso civil el reconocimiento de los hechos fundantes de las pretensiones ms el desconocimiento o negativa del derecho aplicable transforma a la cuestin en de puro derecho; su consecuencia (33) Devl . Echandla, ob elt , t. 1, P 165 186 ferreyra de de la ROa Gonztez de la Vega de Opl es que ante la conformidad sobre la plataforma fctica se omite la etapa probatoria. Al respecto. Palacio seala que no existen en materia penal las causas denominadas como de puro derecho con los alcances que se le atribuye a esta modalidad en el proceso civil por cuanto no est permitido a las partes la disposicin del objeto procesal y siendo por lo tanto no vinculante para el rgano judicial. la admisin de los hechos formulada por el imputado. En tal sentido. resulta imprescindible el cumplimiento de otra actividad destinada a comprobar la real idad de estos hechos y las circunstancias que los rodean (J4 ), Por ltimo. se seala que el derecho nacional no necesita ser probado por cuanto se presume conocido (art. 20 ce.), Sin embargo, cuando se invoque y se pretenda la aplicacin del derecho ext ranjero. este sr debe ser acreditado ya que se asimila a un hecho. Pinsese ejemplo- si se trata de inscribir un matrimonio celebrado en el extranjero. deber probarse la fonna en que. segn la legislacin del lugar. este acto se acredita. La costumbre tambin puede ser fuente del derecho lart. 17 c.c.) por 10 que. en caso de ser invocada, ella deber ser acreditada. salvo que fuere notoria. Tampoco es necesario probar los hechos evidentes o nonnales y los notorios. Respecto de los hechos notorios. Couture ensea que debe distinguirse el concepto de notoriedad con el de generalidad. Un hecho puede ser notorio sin ser conocido por todos. Para Camelutti. "la noton'edad consiste en la arlna del jun compartida por cierta generalidad de personas o adquirida de de/ermittados modos. es decir. mediante una urteza c). Cuando se trata de hechos presumidos la exencin de prueba se refiere 5610 al hecho o hechos sobre los cuales recae la presuncin legal: en consecuencia. ser menester probar la existencia del hecllo que sirve de base o fundamento a la presuncin para que ella resulte operativa. Una presuncin Ieal constituye una proposicin normativa acerca de la verdad UII CJ(lI. Las presunciones legales pueden ser: absolutas, si no admltffi prueba en contrario: o relativas. si puede producirse prueba en su
(34) Palacio, ob. clt " p. II (35) Cameluttl. Francesco.lA prudJa civil. Aray. Ss. As., 1955, N" 4, nota 19, p. 16 /361 Cou:ure, ob cit ., p 226. "7 contnl. En caso de que la presunctoo letal sea ab<.:.oIuta. to.Y prueba piOdudda para desvirtuarla resultara mpficaz En cambio. <;[ trata dt' una presunc.in relativa, puede producirse a fin de -tuarla_ En lo atinente a los hechos evidentes o los oormales, no necesitan ser probados rx:>rque ellos forman parte del saber privado O del comn conocimiento que tiene todo sujeto. 5. OIsllncl6n Bnlre medio, 6'11ano y BIBmenlo dB prueba El deslinde entre ciertos conceptos probatorios. tales comD lo que se ha denominado. elemento. medio y rgano de prueba. contribuye a lograr una mejor comprensin de la teora general de la prueba: ello suceck> porque de esta manera se permite que con el empleo preciso de estQ!i conceptos se utilice una tenni nologa con sentido unitario. Elemento probatorio "es el dato 06jetivo que se ir..ccrpora al proceso. capQ1. producir Ull conocimiento cierto o probahle 105liedios illvroldos por Il1s pafTes" 1111. Sf' trata de datos que estn fuera del proceso. es decir, pueden provenir del mun&> p"o'tf'tlor y n'" g-n un mF>rn fnrto del ('onocimipnl0 privadn df'1 jUP7 medios son las vas o caminos lf'galmente rf'eulados !pndientes a lograr el ingreso del elemento de prueba en el trmite judicial. Objetivamente. los medios de prueba se presentan como complejaS regulaciones procesales que tienen races en el derecho sustantivo. Asf. las normas jurdicas prevn y desarrollan en forma nominada diferentes trmites en atencin su naturaleza: documental. pericial, testimonial. etctera. Por su parte el rgano de "rueha es el sujeto que proporciona el elemento probatorio y podr realizarlo a travs cualquier medio de prueba; es el sujeto quien transmite al juez el dato !v.gr testigo. absolvente, perito, etctera). 6. Procedimienlo probalorlo El procedimiento probatorio seala los caminos a recorrer en el desarrollo de la actividad probatoria: son establecidos en los cuerpnt formales e indican cmo los sujetos procesales deben proceder J;Wf , introducir y diligenciar vlidamente las pruebas en el proceso. 188 Ferreyra de de la Ra - Goozlez de la Vega de Opl En tal sentido el procedimiento probatorio va a determinar la forma de la actividad entendida como el esfuerzo que realizan los sujetos procesales a travs de los medios que la ley establece a fin de arrimar al proceso elementos que formen la conviccin del juez. Se manifiesta como una actividad emprica que desarrollan en el juicio las partes. el juez y en su caso los integrantes del Ministerio Pblico. Es que /a ley proasal regula la actividad prova/oria romo un procedimiel1locomplejoque gira alrededor de los medios de prueba !I el'! funcin de los elementos de amviai6n que por dicflos medios se liabr de obtener" ll81. El procedimiento probatorio comprende entonces, la totalidad de las actividades procesales relacionadas con la prueba en sus diversas etapas y fases ni. Se reconocen diferentes momentos: el de la introduccin, el de la admi sin, el de su recepcin y diligenciamiento y, por ltimo, la val oracin que es efectuada primero por las partes y luego por el juez. El procedimiento probatorio est regulado en los cdigos formales con normas de carcter general que contemplan el conjunto de formas y reglas comunes a todas las pruebas. Ellas constituyen un referente permanente al que se debe acudir para interpretar las disposiciones especiales que ordenan los distintos medios de prueba y consliluyen pues normas que cumplen la funcin de orientar para el correcto desenvolvimiento de la actividad probatoria. El procedimiento probatorio se manifiesta como la actividad que los sujetos procesales cumplen en el proceso encaminada a incorporar elementos de prueba. Los ordenamientos fonnales habitualmente sealan el tiempo u oportunidad en que las partes deben ofrecer la prueba con una dinmica diferente segn sea el proceso de que se trate. La ley procesal retl:ula esta actividad estableciendo los poderes y deberes de los sujetos procesales en torno a la prueba. detenninando las condiciones de tiempo y modo para su introduccin. La actividad probatoria se encuentra dominada por principios procesales que imperan con mayor o menor vigor durante el procedImiento probatorio. As. el principio de eventualidad impera en la - ('31'1 VI1Iu Alfredo, procesal pmal. Lerner. Cba .. 982. t 1. p. 34 J. !l81 e la", otm.t., ob, tlt, t 11, P 62 139) DevII EchIncUII, Iltnwndo, 'TJOril9ll1lfaldtla prutl {!<hin!. Zavalla. Bs .s .. 970. p 274 . - I Teorfl General del Proceso 111 actividad del ofrecimiento de prueba. Esta directriz aplicada al tema significa que las partes tienen el deber de enunciar y expresar simultneamente todos los medios probatorios con que cuentan para acreditar sus respectivas pretensiones. Este principio se completa con la regla de la predusi6n. ya que de no expresar algn medio probatOriO en el tiempo fijado por la ley para ello. la facultad procesal prec!uye- y por lo tanto no podr ser introducido. Otro principio que rige la actividad del ofrecimiento y de produccin y que se encuentra tambin ntimamente vinculado al de'eventuaUdad, es el de concentracin, como una derivacin del de economa procesal. SI..J vigencia tiende a evi tar la dispersin de actividad procesaL ya que nuclea. en un solo acto la mayor cantidad de actividad de carcter probatorio. La actividad probatoria se muestra fraccionada en secuencias que configuran momentos: se trata de oportunidades procesales que la ley establece para introducir. diligenciar y valorar la prueba en los procedimi entos estructurados. As pueden serlalarse en el proceso clv j tres grandes segmentos en la etapa probatoria. El primero de ellos es llamado introductivo o de ofrecimiento de prueba: ti segundo es conocido como el del di/igenciamiento de pruebas y por ltimo. el denominado de valoracin o apreclaG/6n de la prueba. Esta divisin responde ms que a una necesidad cientfica. a un Inters pedaggico, ya que la significacin que presenta el tpico reside en que pennite descubrir con mnyor facilidad el sistema adoptado por cada legislacin. al efectuar el anlisis particularizado de cada momento. 6.1. Momento introductivo El ofrecimiento de prueba es un acto de carcter fonnal que contiene la solicitud de admisin de uno o varios medios de prueba, que se formula por escrito y que va dirigido al juez. Este momento se caracteriza por la preponderancia de la actividad de las partes cuando el sistema es dispositivo. Ello no significa que el juez sea un sujeto absolutament pasivo. por cuanto deber analizar si las pruebas fueron ofrecidas en tlenipO oportuno y podr rechazar in limine las peticiones formuladas en forma extempornea. Tambin deber analizar la regularidad del procedimiento probatorio. es decir, que los medios hayan sido ofrecidos con las formalidades exigidas por la ley. Por ejemplo. el tribunal podr inadmltlr la testimonial ofrecida en Juici o ordinario despus de los primeros dIez dr .. .. '-------- 110 FeneylCl de de la Ra Gonnlez de la Vega de Opl de abIerta la causa a prueba: o la absolucin de posiciones si no se acompaara el pliego respectivo y la pericial si las partes no hubieran designado los puntos de pericia (arts. 212, 220 Y 260 C.P.C.I. E! ofrecimiento y proouccin de las pruebas ser realizado dentro del peodo probatorio que vana segn sea el tipo de procedimiento de Que se trate y siempre dicho trmino es perentorio fatal y comn. Recurdese que plazo es el espacio de tiempo que la ley concede para cumplir un detenninado acto procesal o liberarse de una carga. La fatalidad significa que el plazo caduca o fenece automticamente por el solo transcurso del tiempo; su concl usin no necesita del acuse de negligencia -actividad de la contraria solicitando su fenecimiento- o declaracin del tribunal en tal sentido. Tambi n el de prueba es un plazo comn. es decir, corre simultneamente para todos los suietos procesales y su cmputo comienza a partir de la ltima notificacin efectuada. Por ejemplo, en un juicio en el cual intervengan, adems de las partes. el fiscal y el asesor letrado, el plazo de prueba comenzar a correr para todos sirriultneamenle a partir de la ltima notificacin practicada a cualquiera de ellos. En el proceso civil. eminentemente dispositivo, el ofrecimiento de prueba es una actividad propia de las partes. Quienes tienen la carga procesal de arrimar los elementos de jui cio que comprueben la veracidad sus respectivas pretensiones. La introduccin y diligenciamiento de la prueba debe realizarse en la etapa probatoria, salvo la prueba documental y confesional. Estos medios probatorios segn disposiciones de la mayoa de los cdigos procesales pueden ser ofrecidos hasta el llamamiento de autos para sentencia. Por su parte, la prueba instrumental , debe ser ofrecida en los escritos iniciales del pleito, esto es con la demanda y contestacin. Cabe sealar que la etapa probatoria se inicia con el decreto de apertura prueba y actor o demandado tienen la carga de ofrecer las que estimen necesarias para la acreditacin de sus pretensiones. En cambio, en otros sistemas procesales el ofrecimien to de los 'm"nlDS probatorios es facultad preva!ente de las gartes, pero en ella tambin el tribunaL tal sucede en el fuero de familia. Dicho <1m enl.o se efecta ante el juez de Familia Que acta como instructor parcialmente ante el mismo y las pruebas oralizadas ante la ,"ra en oportunidad del debate. Es decir, son las partes quienes en prinCipio proponen los medios que consideran idneos para acreditar IUI pretensiones dentro de los plazos fatales sealados por la ley al efecto. E5la regla de fundamento dispositivo no rige en forma absoluta ya que el tribunal tambin cuenta con facultades para ordenar oficiosamente el , Teorla G8fleral del Proceso 191 diligenciamiento de algunas: esto sucede aun en el caso que las partes hubieren incurrido en negligencia. Pinsese ejemplo- en las pruebas genticas, en un juicio de filiacin Que pudieron ser ofrecidas y no diligenciadas por actor o demandado y no obstante ello sin duda el tribunal [as ordenar de oficio. En el proceso penal de carcter mixto y de corte acusatorio en la etapa de juicio, se advierten diferencias en relacin a la introduccin y produccin de la prueba. La delimitacin atiende a que Jos elementos convictlvos estn destinados a fundar en algunos casos la acusacin y en otros la sentencia. En el primer enfoque, esto es durante la etapa de investigacin penal preparatoria, el Ministerio Fiscal. tiene el de ordenar tooa la prueba que resulte necesaria para fonnular la acusaci n: en tanto que las partes y el imputado gozan de la facultad de proponer diligencias probatorias, las Que sern despachadas en tanto resulten "pertinentes y tiles. Si el fiscal las denegare. la parte insatisfecha podr ocurrir p::lr va de oposicin ante el juez de instruccin y el auto denegatorio es apelable (arts. 335 y 344 C.P.p.). Cabe advertir. por ltimo, que as pruebas que resulten llTeproduClbles y definitivas deben ser diligenciadas con fiel reSuardo del contradictoriO ya que podrn fundar la sentencia, por lo que constituyen antIcipo de prueba (arts. 308 y 309 C.P.P.). El segundo supuesto alude a las pruebas que son ofrecidas y recibidas durante el juicio por el Misterio Fiscal y las partes. Por vigencia del sistema acusatorio en esta etapa, el ofrecimiento de las pruebas es una actividad propia del Ministerio Fiscal tambin puede operarla las parte privada (querellante o actor civil) o el imputado. Es decir, el rgano jurisdiccional carece de inicialiva probatoria, y slo goza de facultades ordenatorias para despachar las pruebas salvo que sean imperti nent es o superabundantes lart. 364 C.P.PI. 6.2. Momento del diligencia miento Este momento comprende los actos de recepcin Que cumplen las partes y el tribunal conforme a los procedimientos previstos por la segn sea el medio de prueba ofrecido. Se trata de una fll. 192 Ferreyra de de la ROa - Gonzlez de la Vega de Opl eminentemente prctica en la que participan todos los sujetos procesales en un esfuerzo mancomunado. Participan el juez. las partes y miembros del Ministerio Pblico. en su caso. Su caracterstica principal es la plena actividad tendiente a la acreditacin de elementos fcticos necesarios para fundar una sentencia. Como se ve, el dillgenciamiento de las pruebas se manifiesta de diferentes formas segn sea el medio probatorio propuesto por las partes u ordenado por el trihunal. Se objetiva. por ejemplo. en la realizacin de audiencias para escuchar a testigos o absolventes, con el pedido e incorporaci6n de informes, con la agregacin de documentos, con la actividad de los peritos, etctera. Como dijimos, en el sistema civil son las partes quienes deben proponer las pruebas y tambin ellas son las que deben instar su diligenciamiento o recepcin. Esto es, deben ser diligentes en su produccin. Si bien la negligencia como institucin no est regulada en forma expresa en el eRe., se efectiviza .:xx la vigencia de plazos fatales. En caso de que las pruebas no hayan sido ofrecidas, producidas y diligenciadas en trmino puede operarse la caducidad o prdida del derecho. En eslt;: orden tic ideo" Cdigo Civil y Cumcrcj(:ll establece en su arto 212: C ... Toda medida probatoria, con excepcin de la confesional y documental, deber ser ofrecida, ordenada y practicada dentro del plazo de prueba. A los interesados les incumbe urgirla para que sea practicada oportunamente ..... El concepto de negligencia probatoria tiene estricta relevancia en el campa del proceso civil. no rigiendo para el proceso penal ya que impera el Impulso procesal de oficio. Refirindonos a las condiciones de modo de la actividad probatoria, 41upr de su realizacin es por regla general la sede del tribunal: su es que debe realizarse en principio en das y horas hbiles. existe la posibilidad de que el juez disponga la realizacin ori;,. fuera de la sede de aqul cuando las ci rcunstancias Por elemplo, cuando se lleva a cabo una inspeccin O se dispone la recepcin del testimonio de una O de edad avanzada en su domicilio (art. 307 e.p.e). poddi el tribunal ordenar el diligenciamiento de pruebas fuer. dt' 101 dI 'i hor/l' df' actuacin, habilitando al efecto la oportunidad que exf}an la. Clrcul"f ncla. del caso (aft. 44 c.p.e J 1
Teoria Geneml del Proceso 193 Resta adarar y advertimos, que el procedimiento probatorio diHere en su tratamiento en los cuerpos formales modemos IM.I). La estructura procedimental de este tipo, se basa en lineamientos que responden a los principios de inmediacin, concentracin y al otorgamiento de amplias facultades del juzgador. quien asume el rol protagnico de director del proceso. En est e sentido las normas procesales atribuyen a los jueces verdaderos poderes-deberes para el esclarecimiento de los hechos 1_1). Cabe sealar que el mayor activismo del juez, no afecta la imparcialidad propia de la jurisdiccin que es neutral por esencia. En este sentido se ha dicho que "en el campo de las pruebas, la pretendida neutralidad del juez no es neces4riamente una consecuencia del poder dispositivo de las partes aurc.a del06jeto del juicio, puesto que los poderes reconocidos al rgano para el esdaroclmiento de la verdad de los liedlOs en controversia operan siempre dentro de/marco de las alegaciones de las partes" (.2'. A ello puede agregarse que si el juez dispone ofidosamente una prueba. difcilmente conocer de antemano a cul de las partes beneficia; en realidad, nutre y contribuye al proceso mismo al esdarecerse la verdad y as obtener una sentencia justa. 6.3. Momento de va/oracin de /a prueba La valoracin de la prueba es el anlisis crtico e integral del conjunto de elementos de conviccin reunidos y definitivamente introducidos en el proceso con la actividad prctica anteriormente cumplida; anlisis Que persigue la obtencin, como resultado, de un juicio final de certeza o probabilidad con respecto al fundamento prct ico de las pretensiones hechas valer 1 4J ). En otras palabras, la valoracin consiste en un anlisis (40) Consti tuyen ejemplos de estos ordenamientos. el Cdigo Procesal CMI Iberoamrica de 1988. el Cdigo General del Proceso de la RepJlblica Oriental del 15.982 de 198811989. (41) El Cdigo General del Proceso condene normas Que Otorgan al Juez la potest.d IJIII. ordenar oficiosamente pruebas tendienle5 al esclarecimento de la verd<ld de los hhot ( trovendos(artS. 24. N-4. 5 y6, )392, 144. 1. 344), 34651. 1421 Berizonce, Roberto. Dmelio prousal civil a!llal, LEP as /'os . 11} Q9 p. 406 (4)) aari Olmedo. ob cit. p 188 J 19< Ftrreyra de dala Ra - GoozAlez de la Vega de Opl I8lco. tcnico y jurdico de los elementos de conviccin que significa una tarea intelectual que realizan las partes y el juez. Las fases anteriores, es decir el momento introductivo y del dil igenciamiento. son eminentemente prcticas. en cambio. la de valoracin se presenta como una tarea de carcter intelectual. El tema de la eficacia de la prueba es abordado IX'T las partes y por el tribunal en dos oportunidades bien diferenciadas. As la valoracin de la prueba es efectuada por las partes en la etapa discusoria; en tanto que el juez o tribunal lo har en la etapa decisoria. Esto es as. ya que recin en oportunidad de la sentencia es cuando el juez se encuenlra en situacin de poder conocer exactamente el resultado de las pruebas producidas, aprecindolas en su conj unto. La discusin por las partes se fonnaliza a travs de alegatos o de informes en los que vertirn argumentaciones favorables al fundamento de sus respectivas pretensiones. con el propsito de convencer al tribunal. En esta oportunidad la partes realizaran el anlisis de los elementos de prueba introducidos en el proceso tratando de demostrar el xito de sus respectivas posturas y tambin podrn realizar reconocimientos. El tribunal, mantiene en esta secuencia un acti tud pasiva. La valoracin por parte del tribunal se reali za en oportunidad de en este momento realiza una tarea de seleccin de los elemenlos en relacin con lo que ha sido motivo de controversia por las de fijar deFinitivamente los hechos para luego aplicar el derecho. los hechos por el juez, comienza una tarea de seleccin de probatorios. As cada medio de prueba es susceptible de individual. pudiendo en algunos casos determinar la juez solamente uno de ellos (prueba tasada). Claro que es dlffcJlmente pueda el juez fundar su sentencia sobre la prueba aportada. valoracin de la prueba no es nico sino que por el sea el caso de que se trate. De cualquier manera. de sfntesis las diversas operaciones sensoriales o el trIbunal. ciertos medios de prueba ti enen carcter de un contacto inmediato del magistrado con 101 motivos de PMN Y que otros, a falta de contacto directo, acuden a una especie de rt"CoollnlcclOn o representacin de los motivos de prueba; y que otrol, por Oltlmo. I falta de comprobacin directa o representacin
TIOIII DI mil dII Pi fIE 110 se apoyan en un sistema lgico de deducciones e 1."). El procedimiento ms eficaz, por cierto, es el enunciado en el primer caso, cuyo ejemplo ms ilustrativo es el de la inspeccin ocular en donde eluez toma contacto directo con los elementos de prueba. la representacin o reconstrucdn se puede producir de diferentes maneras; as. por ejemplo, mediante la utilizacin de documentos (prueba documental o instrumental) o mediante la declaracin de personas (testigos o absolventes) . En esta actividad del juez lo ms importante es la tarea que, en la mayora de los casos, debe realizar tratando de reconstruir los hechos mediante deducciones lgicas. En esta ltima tarea habr de tener especial cuidado en no incurrir en vicios del razonamiento, y podr apJyaTSe en su examen en las reglas de la experiencia. Para concluir, sealamos que en esta fase de la actividad probatoria se impone agudizar el raciocinio del juez y se requiere equilibrio emotivo e independencia moral, lo que significa el mantenerse en un estado de libertad espiritual e intelectual suficiente para no vincularse con elementos extraos a la causa. As, la certeza moral del juez debe derivar de los hechos examinados, de las pruebas efect ivamente aportadas y diligenciadas y no de elementos Sicolgicos mtemos del Juez . ;' . Es claro que el razonamiento del juez tiene que contar con el apoyo de las disposiciones legales correspondientes. sean stas de carcter sustancial o procesal. Queremos decir que fijados y acreditados los hechos de la causa, la ltima tarea del tribunal ser la subsunci6n de stos dentro de las normas positivas vigentes. Por ltimo, cabe sealar que los mooemos cuerpos procesales tambin f'resentan aires de renovacin en 10 relativo a la valoracil\ de las pruebas. la tendencia se manifiesta "en la atenuacin del rgimen de las pruebas tasadas Iv.gr. sustitucin del jl,tramenlo decisorio. supresin de las tacnas legaltS); con (1 tDllsiguiente incremento de libertad de apreciacin del ;uez. La libre aprroad,1. sin MlGrJO, no justifiCllla aroitrariedad; la exigeMa del contradiono impone descendlr I MM apreciacin y motivacin analtiw de /05 singulares medios de prueba' 4401, (44) Couture, ob. cIt . p 264 {45) Clan Olmedo, ob. eh LII p 195 (46) Berizonee, ob (ti , ps 40&'9. I 196 Ferreyra de de la ROa - Gonzlez de la VB1ja de Opl 7. Carga de la prueba El tema de la carga de la prueba procura dar respuesta al interrQante de a quin corresponde probar los hechos generadores de las pretensiones deducidas? la carga de la prueba en sentido estrictamente procesal es la conducta impuesta a uno o ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos enunciados por ellos 1'"11. ?c la carga de la prueba se ocupa de establecer reglas para su dIstribucin ent re las partes de un proceso, con miras a un qlJe les sea favorable. Es decir. establece directrices que de antemano el deber de probar segn sea la posicin que el sUjeto tenga en el juicio. o N.o. existe una regla nica para atribuir la carga de la prueba ni un principio general y absoluto que permita resolver todas las cuestiones que se.presen.tan vinculadas al esfuerzo probatorio. El principio de ontls prohandl. permite obtener una decisin sobre el mrito del asunto. Como punto de partida se toma un principio que se formula de la siguiente manera: 'a cada una de las partes le corresponde producir las Druebas de sus respectivas aflrmaciones . En este sentido se han formulado algunos aforismos clsicos que intentan dar respuesta al tema. tales como 'onus probandi incumb;t aaofl'Sw, 'aClore non prohante reus ahsolvitu,' , 'incumit proatis qu; dicit nOn qu; negal ', etctera. . esta regla no resulta suficiente por s sola y ante ciertas Si tuaCiones es necesario acudir a otras complementarias u otras formulaciones gestadas en el campo del derecho de las obligaciones. Asf se acude a la distincin de los hechos constitutivos, impeditivos, modltlcativos y extintivos En principio, se expresa, que incumbe al actor la prueba del hecho constitutivo de su derecho; en tanto que corresponder al demandado acreditar los hechos impeditivos. modificativos y extintivos. Sin embargo. se advierte que estos principios no son absolutos y en ciertas oportunIdades un hecho modificativo. impeditivo o extintivo puede servir de fundamf'IHO a una demanda de tal modo ellos debern ser acreditados (47J Couture. ob eJI . p. 246 leo", Gen"" del Proono 197 por el acclonante. Estos principios pueden en la siguiente tonnuJa -es 13 cargo cK qtu," lo alegue fa prueba de fa existel1cia dtl htcftO en q/U SI {lAndt tI deredio cUll o rtCOl1ocimiel1Jo SI pretende o que impida su ccnstituci6" o nwdifiqut o extinga urt derecho tristmlt' ",1). Estos principios son receptados en la fonnula del art. 377 del Cdigo Procesal de la Nacin, que establece que -incumbir la carga de la prueba a la parte que afirma la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurfdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer Cada parte deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin. defensa o excepcl6n' Conforme el precepto se formula la si8uiente regla: cada parte deber probar los presupuestos de hecho contenidos en l a norma cuya aplicacin solicita o que se invoca como fundamento de su pretensin estimatoria o desestimatoria. Cabe sealar que en caso de que existan elementos probatorios i no ser relevante para el juez determinar quin los aport; en cambio ante falencia en el aporte de pruebas. el juez sf deber detenninar quien ha negligente pues su actitud omisiva le pnxlucir conseruencias adversas. El tema de la carga de la prueba. esto es a cul de las partes Xlr'" sumilllstraria, se presenta en diferentes momentos y con un doble enfoque' En primer lugar funciona como una regla de conducta a priori para las partes quienes tienen la carga de aportar las pruebas en que basan sus pretensiones Es decir, actor y demandado analizan cul es su deber probatorio inmediatamente despus de abierta a prueba la causa. En cambio. para el juez la carga de la prueba se plantea a posttriori es decir el rgano jurisdiccional analizar a quin correspondfa probar recin .al momento de dictar sentencia y slo ante ausencia o insuficienda de prueba En definitiva. se tata de un problema de aplicacin del derecho que se manifiesta a travs de reglas nexibles que surgen de diferentes procesales y disposiciones legales que debern tener en cuenta las partes en el momento de ini ciativa y produccin probatoria y el j uez en oportunidad del dictado de la sentencia. ' I En el mbito penal. no es propio hablar de carga de la pniel:-i, Esto es as. ya que rige el principio de inocencia. por lo que el imputado nada debe (48J Alsina . HUIIO. Trafado ltdrilo ",de/ ka dt dmLho pr!XlSal civil o conurrlAl, [dl.r, 111. I 1961. l. lIl. p. 257
l. Ferreyra de dala Rlia GonzleZ de la Vega de Opl probar aunque est facultado para ofrecer la que estime pertinente y til en defensa de sus intereses. Por su parte, el rgano judicial encargado de la Investigacin deber hacerlo atendiendo a [os fines pblicos del proceso, que le sealan el deber de investigar aun a favor del imputado. Corresponde al Estado en consecuencia, por medio de sus rganos autorizados realizar el esfuerzo tendiente a demostrar [a responsabilidad penal. teniendo los rgan6S judiciales el deber de investigar las ci rcunstancias eximentes y atenuantes de responsabilidad que el imputado invoque a su favor; pues su actuacin debe ser presidida por un criterio objetivo En el caso de que participen particulares en cali dad de querellante o demandados, ellos s debern realizar un esfuerzo probatorio. Si se trata de una pretensin de contenido patrimonial. regirn al respecto supletorlamente las relas establecidas para el proceso civil. Por su parte. las leyes de fondo establecen lo que se ha denominado itwtrs,6n de la carga probatoria; esto significa que atendiendo a particularidades descriptas en una norma legal. se adjudican determinadas consecuencias lurrdicas si.se acredita el hecho que es su antecedente. Ello ocurre siempre que en la ley se establece una presuncin iuris tanlum. que consiste en dar por eXIstente o mexlstente un hecho SI concurre con otro antecedente. La de la ca rga de la prueba encuentra su fundamento en presunciones legales consagradas a priori que imlxmen a la parte contraria y no q quien afirma el hecho (constitutivo. impeditivo. modi fi cativo o extintivo) el realizar el esfuerzo de arrimar prueba al proceso. Tal sucede en el campo de la responsabilidad extracontractual por daos que contempla el arto 1113 e.e.. En efecto. si el dao es causado con la cosa. un automvil que atropella a un peatn, ste resulta ,do con la inversin de la carga de la prueba, ya que slo bastar la parte actora acredite la intervencin de la cosa para lW1a la responsabilidad resarcitoria del demandado: por su parte. el para eximirse de la responsabilidad objetiva que le endilga la acreditar la culpa de la vctima. el caso fortuito o la culpa .ro por el que no tiene que responder. t49) Caffer.t' , los I y otros. ob (J t . p. 297.
1" 7. 1. Teorla de las cargas probatorias dinmicas la teoria de la carga de la prueba presenta planteos diferendados de la formulacin clsica. Estas innovaciones apuntan a obtener un pronunciamiento justo. equitativo y razonable dadas ciertas circunstancias. La nueva formulacin encuentra rafees en razones de estricta justicia, atendiendo a los fines sociales del proceso y a la obtencin de la verdad jurdica objetiva. Importa un desarrollo particular de princi pios comunes, especficamente de los de buena fe y lealtad procesal. expresados a travs de la regla de colaboracin. Esta nueva formulacin es conocida como "la teora de cargas probatorias dinmicas" que se basa en una visin solidarista de la carga de la prueba 1 50 1. El derecho procesal clsico. como se ha expresado, elabor reglas que especificaron a quien le corresponda el O'lUS" pro50."di. Para esto se utiliz la clasificacin de los hechos realizado en el derecho sustantivo referido a las obligaciones: se disean as. reglas que tratan la problemtica como si fuera algo esttico. Esta postura se aleja de la sostenida por Goldschmidt. para quien la teora del proceso deba ser considerada en forma dinmica. en virtud de los fenmenos proced.imentales 1'>1). Morello esboza las directivas que vi enen predicndose en tomo a una teoria general de la carga de la prueba y advierte que en ci ertos casos los postulados clsicos, deben ser reestructurados. Seala que la regla tradicional que postula que el actor debe probar los hechos afirmados. y el demandado los que sirven de fundamento de su excep:i6n, si es aplicada rgidamente. en ciertos casos conduce a una resoludn injusta. Propicia al efecto cambiar las reglas de la carga probatoria en el sentido de atribuida atendiendo a la posicin de los sujetos con relacin a la poSibilidad de suministrar el elemento probatorio; esto es. a la mayor (50) F\!yrano. lore - Chiapptnl. Julio 0., 'Uneamentos de las cargas probalor1as dindml- cas' . E.D. 101. p. 1005: Morello. Augusto M .. "HacJa una vi sin solidansta de la caril de 1, prueba (L1 cooperacin al rgano. sin refugiarse en el solo Inters de la parte)", E.D. In p 9" 51 1 Peyrano - Chiappml. ob cil en nOla anlerior
200 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl facilidad para aportarlo. De all su denominacin de dinmica !'1), Se trata de una exigencia que deriva del deber de colaboracin y de los poderes del juez, que se incrementan con la atribucin de imponer a una de aqullas, en supuestos de excepcin preceptivamente enmarcados. la carga probatoria sobre hechos que en el juego normal del principio tradicional no le hubiera correspondido afrontar Inl, la praxis ilustra que existen controversias en las que hay disparidades en lo que se refiere a la posibilidad de las partes para acercar el elemento probatorio; se traduce en dificultades para uno de los contendientes. que conforme las reglas tradicionales es quien deba probar y, correlativamente, se advierte la facilidad para proporcionarla a Quien no le corresponda. Ello ocurre, o por especiales conocimientos de las circunstancias del hecho a probar, o por razones de habitualidad, o por el menor costo en la tarea de aportar la prueba. Atento a estas circunstancias se impone un desplazamiento de la carga de la prueba en cabeza del sujeto que conforme las reglas tradicionales no le corresponda probar. As sucede por ejemplo en los supuestos de mala praxis mdica en que por las circunstancias del caso los documentos probatorios -historia c1nica- obran en poder del presunto responsable (clnica o mdico d -andadosJ. Como Se ve, en estas cuestiones sucede que aunqi.i fCKUldnnenle quien debera realizar el esfuerzo sera el actor. se ha entendido que debe hacerlo el demandado porque se encuentra en melores condiciones para ello. Expuestas estas concepciones, podemos afirmar que los postulados dr la doctrina tradicional. son aplicables a la mayora de los casos. pues quien alega un hecho cuenta con los medios para acreditar dtchos, es decir dispone de [a fuente de prueba o tiene a su alcance para acreditar los hechos. Sin embargo, esa regla es flexible y en'.r variaciones asentadas por especiales circunstancias de de habltualidad o de profesionalidad o tambin, como se por tener la prueba a mano. '''0 de C6d1ao Procesal Civil y Comercial para la Provincia de . MarioAugusIO y Kaminker, M., establece en su ?" ptirrafo: en esa norma se adecuartin. asimismo. a una mayor ' ... ,." .. n ,jo '" P""": 5ejn sea a stas ms cmodo aportar las evlllfon lal () flCl.r ... N 1 ... , hechos conuovl!: ltldos o si, por taln de la 11111'111,.1"."11 II\II)eI.I/lhlol' 11 utro!. condklonM. la atentln de la tarlla ha de entenderse que '"011 1"M I (UI!kIl.tOII'" 1'11 111 ,,4n
leona General del Pnx:eso 201 8. Admisibilidad de ia prueba El concepto de admisibilidad de gnesis netamente procesal. tambin resulta de aplicacin para el campo del derecho probatorio en todos sus mbitos. Se trata de un juicio fonnal en donde el rgano jurisdiccional se limita a verificar si los proponentes se encuentran legitimados y si han cumplido con los elementos modales para su admisin. As el juez admitir o no la prueba cuando ella no rena las condiciones de lugar tiempo y modo establecidas en la ley y esta inadmisin alcanzar a los diferentes suietos procesales segn sea el sistema en que se efecta. Cabe sealar que la admisibilidad del elemento probatorio consiste en un anlisis forma! con base en el derecho procesal sobre las circunstancias de tiempo, de modo y de lugar; as refieren al tiempo u oportunidad para que la prueba sea admitida a las fonnalidades, es decir, esto es si se han cumplido con los requisitos impuestos por la ley para cada medio. Vgr. en el proceso c:ivil la absolucin de posiciones debe ser ofrecida acompaando el pliego caso contrario ser inadmitido (art 220 c.p.e.). Tambin el rgano jurisdiccional deber analizar si el sl'jeto que orrece la prueba est legitimado para ello. En sentido genrico, la admisin comprende tanto la aceptacin del medio como la orden de practicar: por lo que admitir y decretar la prueba son conceptos idnticos. En un enfoque ms estricto, se advierte que una cosa es la admisin y otra es la ordenacin de la prueba. Por ello es ms preciso decir que -'a admisin f5 el acto procesal por el cual el juez auede a que un medio de prueba determinado sea considerado como elemento de conviccil1 en ese proceso ordena agregarlo o practicarlo segI1, el caso' Como se ve, la admisibilidad de la prueba se vincula al principio de legalidad, esto es posibilidad jurdica del medio ofrecido o dispuesto para practicarla, o a la circunstancia del tiempo y la forma de su ofrecimiento o agre;acin Si la prueba no supera este examen, el uez debe rechazarla o negar su admisin u ordenacin. Por otra parte. cO1figuran supuestos especia les, las pruebas excluidas o prohibidas; por ejemplo. resulta inadmisible el testimonio en contra (S<l1 Oevls Ethandla, ob. cit. , P 282. (5S1 Palacio, ob tlt, P 30 202 Ferreyra de de la RQa GonziJez de la Vega de Qpl del Imputado. de su cnyuge. ascendientes, descendientes o hermanos lart. 220 C. P.P). La regla de la exclusin probatoria determina que aun cuando la prueba rena los requisitos relativos a su pertinencia, utilidad y admisibilidad, los rganos judiciales deben desecharla como fundamento de sus resoluciones frente al caso de que aqullas hayan sido incorporadas al proceso como conse:cuencia de un acto reido con la vigencia de garantas constitucionales (v.gr. allanamiento sin orden del juez. interferencia ilegitima del telfono, etctera) (SI. l. SllIoma. de valoracin de la prueba l.d doctrina distingue tres sistemas fundamentales de apreciacin de la prueba y que son: el de las pruebas legales, el de la sana cTtica racional y el dt> la libre conviccin. , t. SIslema de pruebas legales El de las pruebas legales es aquel en el cual la ley fija reglas preestablecidas que le sealan al juez la conclusin que for zosamente debe aceptar en presencia o por la ausencia de deh'rmlnados medios de prueba 1 57 1. El fundamento de este sistema valoraUvo est dado por una construccin artificial y tcnica adjudicada por la ley en virtud de las re81as de la experiencia. Por una cuestin de polltlca jurfdica, el legis[ador impone al juez moldes de elaboracin pref,lbricados para integrar criterios de certeza atendiendo a [a seguridad lurkhca A<;f. Clari expl esa que cuando [os elementos de prueba adquiridos p41ra , 1 pr, " 1'-;0 relnen determinadas condiciones. el juz.gador debe darse nvrm:llh es lo que se conoce por prueba legal positiva t 61 lo {,h ell P'" '''II>c.ovI11 h.IIJI . ()b dl.. l. 1, p. a .. 1"1 C''rt4 OImltto, ob, clt, I U, P 200.
leoria General del Proceso 203 Este sistema tiene su origen en la vieja legislacin espanola y fue adoptado enfticamente en la poca de la Inquisicin. Sin embargo, con la evolucin del derecho procesal como dencia. se atemper su vigencia pero no ha sido excluido en forma absoluta de nuestros cdigos y. en general. subsiste en forma combinada con el de la sana critica radonal. As. por ejemplo. entre nosotros se impone el sIstema de las pruebas legales. referido al valor de los instrumentos pbli cos, a la fonna de acreditar el nacimiento, la defuncin o el cambio de estado de las personas y tambin a la fuerza probatoria que tiene la confesi6n expresa., etctera. Para concluir el tema. sealamos que el sistema de pruebas legales pone un lmite a las facultades del juez en la bSQueda de la verdad. 9.2. Sistema de la sana crtica racional Este sistema es el de mayor vigencia y actualidad en los cdigos modernos. Los principios de la sana cnt ica se traducen en reglas del correcto entendimiento humano. As. el juez utilizar para la valoracin de la prueba las reglas del pensamiento humano (reglas de la lgica) y las combinar neCEsariamente con las reglas de :a experiencia. Las reglds de la lgica son perrllancnles '1 nicas: siempre ::;00 las mismas. porque la IgiUl estructuras vacas que valen para todos los contenidos. Estos postulados funcionan a priori e independientemente de la experiencia y se presentan en el raciocini o como necesarias, evidentes e indiscutibles (591 . Las reglas de la lgica nos brindan los instrumentos {mtodos y principiosl para distinguir el buen razonamiento del malo (i ncorrecto) :6lt. Los principios de la lgica clsica son: el principio de identidad. el de no comradiccin. de razn suficiente y del tercero excluido. El de identida.d se presenta cuando en un juicio el concepto sujeto es idntico, total o parcialmente. al concepto predicado; entonces el juici o se considera necesariamente verdadero. Es decir, el hecho predicado en la nonna es igual al hecho acreditado (por ejemplo: la nonna establece <el que debe tiene que paear y se acredita que juan debe). 159) De la R(a . Fernando, Ttorkl dtl ",oaso, Oepalma , Bs As,. 1991. p. 154 (60) Copl jrvln M III/,odllccid,t 11 111 Idgicll, Eudeba Ss As, P 3 20' Ftrreyra de de la ROa Gonztlel de la veoa de Opl La contradicci6n postula que dos juicios opuestos entre sr. en una posicin contradictoria no pueden ser ambos verdaderos (por ejemplo: hay dao o no se Da producido el dao). El t,rcero excluido ensea que dos juicios opuestos en t re s contradictoriamente no pueden ambos ser falsos. x>r lo tanto uno es verdadero y no hay pOSibilidad de otro juicio distinto (para ejemplificarlo es vl ida la hiptesis utilizada anteri orment e: hay dao o no se ha producido el dao). La raz6n suficimtt demuestra que to:io juicio para ser realmente verdadero necesita una razn suficiente que justifique lo que en el juicio se afirma o niega con pretensin de verdad. La suficiencia de la razn supone. adems, observar las leyes de la psicologa y las nOnTlas de la experiencia comn 1 6 11. La lgica y la experiencia debern ser aplicadas por el juez en la motivacin de la sentencia, pero es de destacar que ellas no deben implicar dlscrcclonalidad o arbitrariedad. As, la motivacin de la sentencia debe .. adecuada y presentarse como una earanta para elustJciable. Ricardo *fte& Que (para que /a fundamentacin sea vlida debe ser a /a vez expreSil. leg(lima !:I lgico" . La sentenci a est formada x>r una serie de argumentos. razonamientos y decisiones que culminan en final que constituye el dispositivo en el cual se expresa el mandato jurisdiccional. Para ello. como dijimos. el juez utilizar de la sana crtica racional para luego aplicar el derecho. emlJleo de este mtodo de va]ordcin. el juez tiene libertad con criterio selectivo sobre la eficacia de la prueba y puede en lusar de otra, con el lmite de no incurrir en arbitrariedad. libre conviccin valoracin tiene sentido histrico y escasa vigencia: utilizan los jueces de paz legos o no letrados. importa Que el juez no debe imperativamente basarse ni en los medios de infonnacin que pueden ser ; hasta podra el juzgador utilizar conocimientos (f,llbtl.RIl CIb,tlt., p.I". TeorfI General del ProctlD de su saber privado 111, Se trata de un criterio ele conciencia. propio de los jueces constituidos en tribunal colegiado (jurado popular) \63). A dI ferencia de los otros sistemas expuestos. no se impone de antemano al juez el valor de ciertos medios de prueba; tampcx:o se le exige una crftica razonada de los hechos. Es que en realidad el juez que debe resolver. conforme a este criterio de valoracin, 10 har ex aeque et bonus. esto quiere decir que sentenciar conforme a su leal saber y entender O como un buen padre de familia. Por ello. expresa Couture que (basta el1 estos casos con que el magislrado afi rme que tiene la col1viccil1 moral que los flechos nal1 onurido de tal mal1era sin l1ecesidad de desarrollar lgicamente las razones ue le UmdtlClI1 a la conclusin establecida. 1<>1). Conforme este sistema de valoracin de la prueba. el juez, en definitiva, fallar la controversia fund ndola en su propi a discrecionalidad. Cabe sealar. por ltimo. que en cierta materia en los procesos denominados de coexLstellClalidad se autorizan cnterios de valoracin tributarios de la equidad. Tal sucede ejemplo- modemamente en las previsiones de la justici a de pequeas causas y tambin para la resolucin de ciertos asuntos de familia. 10. Medios de prueba Hemos conceptualizado los medios de prueba como las vas o trmites legislados a travs de los cuales se introduce en el proceso el elemento probatorio. As pues, medio de prueba es el camino que han de recorrer las partes para incorporar el elemento de prueba. En general. puede decirse que los medios son los modos regulados por la ley procesal como vehculo de prueba. Ellos se manifiestan a travs de la actividad que realizan el juez y las partes tendientes a la comprobacin de los hechos controvertidos que sirven de fundamento a las pretensiones esgrimidas por los contendientes. ---- 162) Couture, ob. d t .. p. 273. 163) Clari Olmedo, ob. cit. t, 11. p. 198. (64) Cooture. ob, dt . p 274. Ferreyra de Cle la Ra J Gonz6lez dala vega ele Opl El Cdigo Procesal Civil (11tulo 1, Cap. M bajo el tftulo Disposidones GeneralSJ. establece reglas aplicables a todos los medios de prueba. Su articulado contiene principios generales de la actividad probatoria y diSJX>Siciones comunes de aplicacin a todo el procedimiento probatorio. A su vez. en captulos sucesivos contempla los medios de prueba tradicionales, bajo el nombre de prueba documental. confesional. tesUmonial. periciaL informativa, presunclonal y reconocimiento judicial. En el mbito del proceso penal. el ordenamiento respectivo prev en el Tftulo VI, Captulo IX, los medios de prueba, regulndose en la Seccin Primera, reglas generales y en las sucesivas la inspeccin y reconstruccin, el re:lstro y requisa. secuestro, testigos. peritos. interpretes. reconocimientos y careos. La sistemtica utilizada por ellegis!ador presenta especlflcidades que no pueden sealarse como carencia de rigor tcnico, sino que se trata de instituciones de caractersticas mixtas. En efecto, se trata de medios de prueba que a la vez. presentan efectos cautelares: tales C'omo el registro, requisa y secuestro que son medidas conservatorias prueba. Por otra parte existen medios de prueba no autnomos que eomplementarlos o auxiliares de otros, tales como la actividad de los y careos. que constituye una tcnica que se utiliza para los testimonios. sealar, que la declaracin del imputado puede constituir prueba . As se ha dicho que ' /10 S descarta la posibilidad de computar wrno .no la dedaracin del imputado, cuyQ carcter de medio de defensa /1Q CDfItmga , eventualmente, una confesin" 1'\.5). de (os medios de prueba se clasifican atendiendo a diferentes criterios. que conducen y a! tiempo de produccin. divide a los medios en directos o indirectos segn constituido por el hecho mismo a probar o por uno decir, sern directos o indirectos segn sea el contacto 16') PtlJclo, ob, CII" p, 24, 1661 ""'.clo, UI'IO !., Dffdo ,"oCt$411 civil, Abeledo-Ferrot. Ss. As , 1984. t Iv. p. 323 Teorll Gene'" del Proello 207 que tenga el magistrado con el objeto de la prueQa 0, dicho de otra manera, por la forma de conocer que tenga el juez de Jos hechos. Sern directos cuando el juzgador perciba el hecho objeto de prueba sin intermediarios. por la simple percepcin de sus sentidos; por ejemplo. tal sucede con la prueba de reconocimiento o inspeccin ocular en [as que el juez observa, sin intermediarios los hechos a verificar. En cambio. en los indirectos lo que percibe el juzgador es un hecho diferente Que le sirve de antecedente para deducir el hecho que se trata de probar. es decir le suministra razones [por e jemplo, la prueba presuncional. la testimonial. etctera). El segu"do criterio tiene en cuenta el resultado del procedimiento probatorio. es decir se atiende al grado de convicdn logrado por el juez con la informacin obtenida con la prueba. En tal sentido puede suceder que un solo medio de prueba sea capaz de lograr el convencimiento total del juzgador. En este caso estamos en presencia de lo que se llama prueba plena, perfecta o completa Ella es la que da certeza por s sola sobre la existencia o inexistencia del hecho a probar: en otras palabras, basta por s sola para decidir y fundar una resolucin (por ejemplo la prueba de confesin expresal Pero sealar que es difcil que el juez logre fundar su sentf'ncia con un solo medio de prueba. Lo comn es que la conviccin se logre por varios medios que se complementan entre s. Estaremos en este caso en presencia de pruebas i mperfectas. incomplet as o compues(as; como la terminologa lo indica. se trata de una prueba insuficiente por s misma para crear en el espritu del juez la persuasin de la verdad o para fundar un juicio. Es as que del conjunto de ellas el juzgador puede inferir como probable la exi!>tencia del hecho o al menos como verosmil. Estas pruebas actan complementariamente y ayudan a formar la conviccin del juez en su conjunta. El ltimo criterio atiende al momento en que la prueba es adquirida para el proceso. Sabemos que la regla general es que los elementos probatorios deben incorporarse a la Itis dentro del perodo de prueba. Pero hay casos especficos en que las partes pueden proponer medidas de prueba antes de entablar la demanda o despus de el trmino probatorio. En rigor, la actividad probatoria es tan amplia que se manifiesta en todos los estadios procesales, esto es en la etapa preparatoria, En la etapa de introduccin de las cuestiones. en la de prueba propiamente dicha y en la de las alegaciones. 208 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl 10.2. Medios de prueba en particular Para concluir el tema de la teora genera! de la prueba. describiremos y caracterizaremos de modo sucinto los medios ya que su estudio completo y sistemtico excede el objeto de conocimiento de nuestra asignatura. Los medios de prueba, sea cual fuera su naturaleza, son Jos instrumentos acordados por el legislador para incorporar al proceso el dato probatorio. Dicho de otro modo, "medio de prueba es todo aquel elemento que sirve, de una ti otra manera para Wl1vtl1cer al juez de la existencia o inexistencia de un dalo procesal determinado; el concepto encierra en si mismo una multitud wmpleja de fenmenos concretos' (611, En conclusin, medio de prueba es el procedimiento establecido por la ley tendiente al ingreso del elemento de prueba al proceso. Los ordenamientos procesales regulan los medios clsicos de prueba: asf la confesional, la documental. la testimonia!. la pericial, la inspeccin ocular o reconocimiento judicial. la presuncional y la informativa, etctera. Esta enunciacin no es (axativa y no importa la exclusin de otros que no se encuentran regulados especfi camente, a los que podramos denominar no convencionales o innominados. Ta mbin las leyes contienen generalmente reglas a fin de incorporar al proceso esta ltima categora de medios probatorios no previstos y a los fines de su recepcin se utilizara la vra procesal que ms convenga por su semejanza con otro medio respetando el contradictorio (art. 202 CP.C). Adems, debe sealarse que en algunas oportunidades se hace nl'(esarlo utilizar los medios en forma combinada o en forma tal que unos resul tan subsidiarios de otros. fle es entendida como "la declaracin que hace una se" la verdad de los flechos afirmados por la CQl1traria Ij que perjudica ISO ""1 Asf. la confesin es la declaracin de voluntad y de por una de las partes en juicio, respecto de la verdad que sean de su actuacin personal, desfavorables benefl clo$os para la contraria y susceptibles de juridicas. J01) \.iWI'1' prpcncl G/vil, 4' !d .. revIsada y adaptada a la leg!slaCin Ylgente por ,titO AI .. . \ Madrid, 1998, t L p. 317 {.al ChJOVtft;M. Ou 1'1" Pri/tCl,tos Ji itrdD proc&l/, Reu$, Madrid, 1922. t 11. p 322 Ttoria G8fleral del Proceso 209 La expresin declaracin de ciencia y de voluntad efectuada por lJna de las partes, significa que debe tratarse de una manifestacin expresa por la que se exteri oriza, el pensamiento de una persona. En tal sentido, quien confiesa debe tener plena y acabada comprensin del acto que realiza. Se trata adems de una declaracin de ciencia ya que quien detx>ne o relata lo hace sobre el conocimiento que tiene la parte de ciertos hechos. La confesin se caracteriza como un acto voluntario y como tal debe ser prestada con discemimiento, intencin y libertad. De la coexistencia de estos elementos. el confesante tendr conocimient o de causa y de 10 que est expresando: ello se presume cuando la persona es capaz_ La confesin debe ser rendida por un sujeto que tenga la calidad de parte (actor o demandadol. ya que si la declaracin fuera efectuada por un tercero, estaramos ante una prueba testimonial. c . respecto de la verdad de los hechos pasados que sean de su actuacin personal. .. '; el concepto de verdad en el pmceso civil es el de verdad fonnal en el sentido de que las partes son sob::!ranas en [a fiiactn de los hechos. En consecuencia. actor y demandado podrn en su confesin efectuar renuncias. transacciones o desistimientos de sus pretensiones con efectos vinculantes para el juez. Adems, debe tratarse de un medio de prueba idneo respecto del hecho confesado. es decir, debe ser legal y apto para probar ese hecho. La confesin debe referirse a hechos controvertidos y no a su calificacin jurdica. Estos hechos deben ser cpasados) y de la actuacin personal del confesante. adquiridos por su percepcin o bien que formen parte de la esfera de su conocimiento personal. Cabe advertir que en este ltimo caso, la declaracin versar no sobre la existencia del hecho, sino sobre el conocimiento que de l tiene el declarante. Por ltimo, la confesin debe ser suministrada con animus confitendi. es decir con la conciencia de que se esta suministrando una drcunstancia adversa a sus intereses. As, en el proceso civi l la prueba confesional puede asumir diferentes formas: puede ser recexionada en forma de absoluci6n de pOSIciones que implica una declaracin formal entre ponente y absolvente con valor probatorio para ambas partes y que hoy esta siendo relegada por otras formas ms modernas: o como interrogatorio libre a las partes que puede ser fonnu!ado por el juez o por la parte contraria sin sujecin a formalidad alguna. En el proceso penal, la confesin importa el reconocimiento del Imputado formulado libre y voluntariamente acerca de la participacin en I 210 Ferreyra 08 de la fla - Gonzlez de la Vega de Opl un hecho delictivo. Son condiciones de la confesin en materia penal que ella resulte verosmil, es decir, creble de acuerdo a otros elementos y confonne a las reglas de la experienci a de [a sicolOfa y de la ciencia; la precisin la persistencia y la uniformidad 16'1). Prueba docu mental; esta prueba en sentido lato comprende el estudio de los documentos o de todo otro objeto susceptible de representar una mani festacin del pensamiento. con prescindencia del modo en que esa representacin aparezca exteriorizada FOI, En este medio de prueba debe distinguirse el documento en sentido amplio del Instrume;nto. Documento en sentido [ato es todo elemento externo capaz de dar seales de algo sucedido con anterioridad. En tal sentido. se consideran tajes los planos. mojones. seales, etctera. Los instrumentos. en cambio, son una especies de documentos en sentido amplio y se caracterizan por ser literales y escritos; pueden ser pblicos o privados, aegn sea el sujeto de quien emanen. La doctrina atribuye a esta prueba caracterstica de ser una prueba preconstituida. representativa. y real. En el proceso civil la prueba documental tiene un plazo para su ofrecimiento y diferentes formas para su produccin. As. se trata de un instrumento pblico que hace plena fe por s mismo. con la incorporacin de su copia autntica o juramentada (arts, 994, 995 Y 979 c.c.), su valor slo puede ser cuestionado por querella redargucin de falsedad (arts. 24 1. 244 c.P.c.\. En tanto que si se trata Jruitrumentos privados, para su eficacia deben ser reconocidos por el larts. 1026 Y 1028 Y 103 1 c.c.), caso contrario sometidos a calierMica (art s. 24 1, 242,248 Y 249 c.rc.). el penal, la prueba documental ingresa a travs de su por cualquiera de las partes. en cumplimiento de una orden exhibd6n o a raz de su secuestro. Las partes tienen la facultad los documentos que obren en su poder y se relacionen con que se investigan: si se trata de un instrumento pblico se testimonio autenticado y si es privado, debe presentarse el de instruccin o juez pueden ordenar la presentacin de 11 lo estima oportuno: la orden slo vincular a las personas IMI C..!Ifof.{I. J086J. '1 otros. Mmwal proasal polI/al. Facultad de Derecho y Ciencias 5oc.J"I", de 141 UN,e" Oencla, Derecho y Sociedad. Serie Textos de Estudios. 2002, p. 291. (101 PallcJo, Uno E., Dmelio proasal civil. Ss. As .. 1973, t . N. p. 418. ,
- .. " Teorla General del Proceso 211 que no se enOJentran impedidas de declarar por razones de parentesco, secreto profesional o de Estado (art. 2 11 c.P.P.). Cabe advertir. que el imputado no se encuentra obligado a cumplir la orden de exhibicin, atento que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo (art. 18 C.N.l . Tambin puede el fiscal de instruccin o juez ordenar el secuestro de documen t os (art. 2 10 c.p.P a excepcin de los documentos, grabaciones, cartas que se enven o entreguen a los defensores para el desempeo de su cargo (art. 2 12 C.P. Pl; tambin se podr disponer fundadamente inteIVenciones telefnicas (art. 216 c.p.P). La verlficad6n de un documento consiste en la actividad desarrollada a fin de comprobar la genuinidad de aqul en orden a la realidad de su autona y a la posible alteracin de las declaraciones que contiene 11\). La confrontacin de los documentos se realiza mediante cotejo a cargo de un perito quien se expedir sobre su autenticidad. Pruebo testimonial ' consiste en la declaracin representativa que una persona, que no es parlE en el proceso en que se aduce, hace ante U/1 juez con fil1S procesales. sobre lo que sabe respecto a un nedw de cualquier naturaleza) m', As!. se ha dicho que el testimonio es un acto procesal mediante el cual una persona informa a un juez sobre lo que sabe acerca de ciertos hechos. Jurdicamente entonces, no toda decla racin es una testimonial. sino la que se hace ante un juez con fines procesales 1131. El testimonio que se recibe en el proceso cOllstituye una declaracin de ciencia o de conocimiento por su contenido y finalidad. Se trata de una actividad que se incumple en el trmite a fin de que se introduzca y valore el dicho del test igo. El vocablo testigo deriva del latn testibus, que significa otor{Sar fe de la veracidad de algo (Enciclopedia Jurdica Omebal. Entonces ltestit;1o) es toda persona capaz ajena al proceso que es llamada para que declare en forma narrativa sobre hechos o circunstancias que manifiesta conocer y que hubieren cado bajo sus sentidos. {1 II Palacio, 1Il prueGa ell el procew prlllll. ob. cit .. p. 11. [721 Devis Echandfa, ob. cit .. t. 11. p. 33. 173) De Santo. vrctor, LA pnuba Teorla y prctica, p. 342.
Femyrl de de" RlII GonzllR de 11 Vega de 011' Sin embargo. senatamos Que el testimonio no siempre es una sobre hechos percibidos por el declarante. Tal requisito es ario slo en orden a la eficacia probatoria mas no respecto a su de tal manera existir testimonio aunque la declaracin verse )fe hechas no percibidos. en cuyo caso el valor probatori o ser por el juez en principio asignndole un mrito inferior al que de haberse percibido directamente por el testigo (741. En trminos generales puede decirse que la prueba de testigos es un medio absolutamente formal ya que slo podrn ser exami nados los que hayan sido propuestos conforme la norma del rito; la validez I testimonio se halla supeditada al cumpl imiento de las exigencias que se profundi zan para el testimonio en sede penaL El recepcin de la prueba testimonial se realiza en audi encia asistencia del juez, del actor y demandado y la persona citada como tiene la carga publica de concurrir a prestar declaracin. En rigor. del testigo no se limilan a la concurrencia sino que debe declarar y deci r la verdad. Si as no lo hiciere, esto es si no "'.e< podr ser conduci do por la fuerza publica al tribunal: si no o dijere la verdad xxlrn pasarse los antecedentes a fin de que sede penal se analice si su conducta constituye un delito. &! materia penal el testimonio es la declaracin formal de un individuo aospechado por el mismo hecho. recibido en el curso del proceso 'InaI sobre lo que pueda conocer por la perce:x:i6n de sus sentidos en a los hechos o circunstancias relevantes con el propsito de lUir a la averiguacin de la verdad histrica I ~ I Casi podria decirse en este fuero es la prueba ms comn o ms utilizada, admitindose """m'enl:e nuevas formas: la testimonial de los agentes encubiertos de identidad reservada. El agente encubierto es un funcionario que fingiendo no serlo (Simulando ser delincuente) se infiltra en delictiva con el propSito de proporcionar desde su que pennita el enjuiciamienlo de sus integrantes y a de ellos el desbaratamiento de la organizacin delictiva 1 1 61. Se trata 1741 De Santo. ob. ci t .. p, 345. In) Clffetata. Jos 1. y otros. ob. cit.. p. 313, (761 C. fferata, los r. y otros, ob. cit., p .. 346 . 213 de una medida de potftica crimInal. que excede el estricto marco de los dispositivos penales y procesales ordinarios (171. Es una prueba que se admite en forma restringida y su eficacia o valor se cuestiona dentro de nuestro' sistema constitucional; sin embargo. aunque este tipo de medio probatorio suscita reparos por autorizada doctri na, lo cierto es. que su necesidad se va manifestando da a da y la jurisprudencia convalida esta fuente de conocimiento. Cabe sealar que esta fonna de prueba slo se utiliza para delitos de extrema gravedad. peligrosidad y repercusin social. Por su parte. el testigo de identidad protegida es una figura extraordinaria que permite el ocultamiento de la identidad de aquellas personas que hubiesen colaborado con la investigacin como testigos. cuando se tema un riesgo cierto para su integridad fsica o la de su familia. . Prueba pericial: es un medio de prueba que se concreta por medio de una actividad procesal desarrollada, en virtud de encargo judicial. por personas distintas de las partes del juicio. especialmente califlcadas por sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos. mediante la cual se suministran al juez argumentos o razones para la formacin de su convencimi ento respecto de ciertos hechos cuya percepcin o cuyo entendimiento escapa a las aptitudes del comn de las gentes (1&. A travs de este medio de pnleba puede obtenerse un conocimiento adecuado de los hechos. cuando stos tienen connotaciones especiales. Mientras ms complejidad tcnica presente el .h.echo o ci rcunstancia controvertida. ms necesaria es la pneba penetal para su interpretacin. Es as que este medio de prueba con el avance y progreso tcnico en las cienci as. y por el grado de conocimiento que brinda. adqui ere gran relevancia en el proceso judicial moderno. en el que se otorga a la prueba pericial una nueva dimensin y se le reconoce un valor decisivo en la resolucin de las causas que llega a desplazar en algunos casos hasta lo estrictamente jurfdico , . El perito "es una persona calificada especialmente por su expenell.Cl a conoci miento tcnicos o ,ienH/icos, en relacin CO, I fteenos tambin espeCiales. Que exigen esa capaci dad particular para su adecuada percepcin !J para la ." I 1711 Palacio. La prueba en el proceso penal. ob. cit. , p. 9 6 ~ 1781 Devis Echandia. ob cit. t 11 . p. 287 I , 21< fBrreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de 0pI "'''taa verificacin de sus relaciones con otros ftedios, de sus causas o efectos o simplemente para su apreciaci6n. o interpretacin" (701. La prueba pericial presenta requisitos que hacen a su existencia jurdica procesal y que pueden ser enunciados de la siguiente forma: debe tratarse de un acto procesal que se cumple por encargo judicial. realizado en forma personal a travs del dictamen de un tercero \10), Prueha lnformatlwt: es el medio de prueba por el que se incorporan al proceso datos concretos acerca de actos o hechos resultantes de la documentacin obrante en archivos o registros contables de terceros, a condicin de que tales datos no provengan de! conocimiento personal del informante 181). Esta prueba fue utilizada pretorianameme, esto es sin legislacin de soporte hasta que obtuvo sancin legislativa y fue incorporada a los cdigos formales. En la prueba infonnativa el infonnante slo transmite al juez el conocimiento que surge de las constancias de archivo que obran en su JXX:Jer. Esto se efecta a travs de una sntesis o resumen extrado de los elementos del informante que posee en su archivo; su actividad puede no agotarse con el informe sino que tambin pcxja requersele la exhibicin de los antecedentes que tuvo en cuenta para brindar la informacin cuando sus datos hubieran sido impugnados por falsedad. Pnteba de Inspecci6n reconocimiento fudidal : <:onsiste en la dilIgencia procesal practicada por un funcionario del tribunal para obtener argumentos de prueba para la formacin de su conviccin. mf!'diante el examen y la observacin con sus propios sentidos. de hechos ocurridos durante la diligencia o antes. pero que subslslen. en base a o huellas de hechos pasados. y en ocasiones de su Ea?!. El concepto se complementa al delimitarlo como el el cual el juez se traslada al lugar a que se refiere la controversia. 1101 "'''nto ob tll P 434. IIIO! DeYI. [ h.ndf. ob dt.. t 11. P 304 /8111'111". 10 Uno Alv.trtdo Adolfo. C6digo Procesal Civil eo",mial de la Naci6". Rubh\lal ,,"Ironl, nl4l fe. t . VIII . N" " 071, p. 210. 1121 0.,11 Echlllcr .. ob. cit.. l. 11 P 415.
Teorla General del Proceso o en que se encuentra la cosa que la motiva a fin de lograr mediante el examen personal y directo elementos de conviccin. Esta debe ser realizada personalmente por el juez y consti tuye una diligencIa indelegable. A travs de ella se toma conocimiento o contacto directQ con lugares o cosas que le sirven al rgano jurlsdiccional para formar su conviccin respecto de las pretensiones hechas valer y verifica las condiciones o cuali dades que presentan. Se trata de una actividad fsica o intelectual. porque ella es la que el juez despliega a los fines de efectuar la verificacin del hecho. Su diligenciamiento podr consisti r en el desplazamiento del juez hacia el lugar (por ejemplo. visita el prediO en que ocurri el accidente, inspeccin de un campo en un juicio de divisin de condominio, etctera I y en el razonamiento posterior que efecta para su comprensin. Prueba de Indlclos!l de presunciones: en doclrina se discute si el indiclo configura o no un medio de prueba. Algunos lo cuestionan arguyendo que no constituye estrictamente un medio sino objeto de la prueba. El error estriba. como seala Devis Echanda. en que separan el argumento probatorio del hecho indicador; la circunstancia de que el hecho indiciario sea objeto de prueba no excluye su condicin de medio autnomo respecto del hecho indicado 18l1. Sin embargo. los autores consideran que los indicios constituyen prueba y .sirven para uar base a las presunciones. Eslo es as pues el indicio es el hecho del cual se extrae el conocimiento de otra hecho que resulta as acreditado. Por lo tanto. son dos cosas diferentes el indi cio y la admisin del hecho a probar. Pese a lo apuntado. los cdigos de procedimiento no regulan el indicIo como un medio autnomo sino que 10 contunden con las presunciones y a veces bajo esta denominacin se ocupan de los indicios. Pruebas mIxtas. comblflddas o complemenfllrla,: ubicamos en esta categora diversos medios de prueba como el reconocimiento de personas y de cosas, los careos y tambin otros medias que genrlcament! {8ll Devls Echandra. ob. C1L I U. ps. 6831684
216 Ferreyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl denominamos como innominados. Se las conoce como mixtas porque mediante la incorporacin de nuevos datos al proceso integran un acto probatorio cumplido con anterioridad o se llevan a cabo mediante la confrontacin del resultado obtenido a raz de la intervencin de varios o diferentes rganos de prueba &fl . El reamocimiento de personas es un medio de prueba por el cual e intenta reconocer la identidad de una personas (identificarla) mediante la intervencin de otra que al verla entre varias afirma (o niegal conocerla o haberla vista en determinada circunstancia (151 , Por su parte el rec.onoclmlento de (osas es el acto mediante el cual. a fin de identip'car una cosa relacionada con el delito investigado, sta le es exfr.ibida a una persona. sea como nico objeto o juntamente wn olras semejantes para que afirme o niegue haerla visto con anten'on'dad. 11 en que cirwnstancias (II<!! . El art. 254 C.P.P.. especifica que antes de realizar el reconocimi ento la persona ser invitada a que describa la cosa. E! careo es un enfrentamiento directo e Inmediata (cara a cara) entre personas que han prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho relevante del proceso tendiente a descubrir cul de ellas puede respetar la verdad. Se trata de una medida que es considerada ms como una tcnica que como un medio de prueba. sin a travs de su realizacin se incorpora otro dato susceptible de valoracin. En el proceso civil su realizacin se halla exclusivamente supeditada al arbitrio udicial de modo que puede o no disponerse aun cUlndo medio pedido de parte; incluso puede disponerse de oficio por el tribunal de alzada como medida para mejor proveer. La realizacin del careo debe ser decretada inmediatamente de prestada las declaraciones o en una audiencia posterior (811 . Restan por tratar las reglas que aluden a la interpretacin y traduccin; las que en rigor no constituyen un medio de prueba. sino que resultan complementarias a fin de tomar inteligibles para el juez; en este sentido cOHsll tuyen medios auxiliares. (S4) Plllclo. L.I pr(dI! tIC' Pf'DUSO ptll/JI. ob ci t. . p 80. 185) c.n.ata.1oI6 L 'f otros. ob cit. . p 324 (86) PItado. Lt """'" tIC"" prm Pttla/. ob. cir . p. 195 181) PlI.clo AIYll1do VtlIOIo. Cddigo.o o., ob cit. . ( VlH. ps 419 11 420 .
Teorfa General del Proceso En conclusin. hemos demarcado los grandes temas que comprende la teora general de la prueba cuyo conocimiento profundo permitlra lograr una correcta reconstruccin de los hechos. El esquema de la prueba no es solamente un aspecto del desarrollo de la dialctica procesal entre las partes. sino ms bien un instrumento de conocimiento racional de los hechos y de la verdad procesal. De ah la decisiva importancia del procedimiento de formacin de la prueba y de la incidencia del contradictorio. Las variaciones de las posiciones de las partes respecto de la inlIoducci6n. produccin y diligenciamiento de la prueba. pone de manifiesto la dinmica del proceso. que se profundiza en el campo de la teorfa general de la prueba.
1 , La CAPITULO XIX (Primera Parte) y se por Clara Cordeiro a Sumario: l. La discusin Alegato. Concepto y contenido 1. 1. Formas en los distintos procesos. 2. Sentencia. 2.1. Concepto. :2 2. Na[Uralel.a jurldica 23 Clasificacin. 24. Sentencias de conOCImIentO yeecuclon LA. i. SentenCias elecutlvas o de ejecucin. 2A.2. Estimatorias o deseslimalorias 243. Firmes y no firmes. 2.4.4. Primera instancia y segunda o ulteliollnstancia. 2.4.5. Segn los efectOS de la sentencia 3. Formalidades 3.1 . Formalidades extrfnsecaS.3 :2 FormaUdades mtrnsecas. 3.3 Considerandos. 3.4. Resuelvo. 4. Sentencias de segunda instancia. 5. Efectos lurfdlcos de la sentencia. 6. Cosa juzgada 6. l . Fundamentos de la cosa juzgada. 6.2. Elementos de la cosa juzgada. 6.3, Distincin entre cosa juzgada formal y cosa juzgada material. t.A-'j.a y <3- . .0-;2.,. IV'"
1. la discusin. Alegato. Conceplo y contenido
escrita u oral, por se i i de la prueba aportada .a la causa. se trata de una t9rea Intelectu<ll , en la que Gld<l p<lrte ... Ion argumentos favorables a sus respectivas pretensiones. Se persigue con ello, convencer al tribunal de una determinada fX)sici6n, y obtener de esa manera una decisin que satisfaga sus intereses. A tales efectos, [as partes cita doctrina y jurisprudencia que avale la resolucin que pretenden. 220 ferreyra de de la ROa Gonzlez da la Vega de Opl Clari Olmedo UI nos dice que el alegato
i . reurlidos que se sobre la prueba puede ser realizada por cualquiera de las partes intervinientes, ya que una vez introducido un elemento de p.ueoo al proce50. se ;::;dquiere par ste. }' es susceptible de indistintamente. en los informes o 1 oral o 1. 1 Formas en Jos distintas procesos En el Cdigo Procesal Civil est regulado en el ar(5oi'gue determina que el periodo probatorio y agregadas a los autos las que se 11) CIIn4 Olmedo. Iore A.. Dtrtcio proctS4ll. Depalma, Ss. As" 1983, t n, p. 186, 11) HJlrlo, 1h114do ItdriC4 prdaico dtru:l!o procesal civil JI c/)lIft/'cial, 2 ed" Ediar, Ss M., t, 111. p. 708, (JI CUISP, Jaime, 011'11:110 proctSlll cillil. ed Civitas, Madrid. 1998 Revisada y adaptada a la leelsl aclOn V1ente por Pedro Aragoneses, 1, l. p. 293, se cOliel traslado por seis das y contra rplica JilOr un no exceda de cinco minutos. Dichos trminos podrn ser ne'" ampliados por el tribunal. Se pueden dejar memorial. El que la secretara labrar acta de debate c.dn tdos 1()S la audiencia. Dicha acta deber ser finnada por todos. procedImiento de famiha, el alegato se realiza en la audiencia cau;a, segn 10 regulado en el art. 78, ley 7676. Se otorga Un de sesenta minutos a cada pudiendo ser ampliado, HJlY , el cual se IImlt.l escrito. En procedimiento penal el debate ser oral y pblico. Podr ser a puertas cerradas cuando la publicidad afecte la moral o la seguridad pblica. "La oralidad no slo se caracteriza W2C'Que la pqlahm (!aMqda ,ollistit"'t/ j ., dt exp/'!Sin usado para presentar la P!]ba y su valac' sino por que ella Imei'" ti contacto di@tQ_ntr:eel.luez li'a omeba lila acJ.llaa n diacto, frente al lun 4c lis pae:s Jp ' ''' contf01wja 6 (() ,.. Terminada la recepcin de pruebas, el presidente sucesivamente la palabra al actor civil. al ministerio fiscal y a los defensa,," def"imPUtado y del demandado civil para que en ese orden emitan sus conclusiones. No podrn leer memorial. Existe el derecho a refutar. Se leyanta un acta de todo lo actuado. Primero ale@a el ministerio pblico 11 la accin penal es pblica, si es privada lo hace solamente el quereUantl ILiego alega el defensor del acusado lart . 402 C. PP). /41 Nnez. Ricardo, C/Wgo Pro<tStI / Ptl/a/ di/a tlt C6rdoba Cb 101 p. 330. 222 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl El fiscal debe determinar sobre la existencia de la accin u omisin. Luego si la acn u omisin es tpica y la encuadra en una figura penal se deb'e determinar si la accin tpica es antijurdica. Seguidamente. se establecer si la accin tpica y antijurdica es culpable. y si es punible. Esto es, en definitiva, la configuracin de un deli to. A la defensa le corresponde evitar la validacin. esto es, refutar el anlisis de la teona del delito formulada por el fiscal. Despus de que tOCIos alegaron se puede pedir un segundo momento para alegar. La ley confiere ese derecho de rplica a los abogados de la fiscala y de la defensa del imputado. No pueden argumentar sobre temas ya tratados. Se deja constancia en acta de los contenidos mnimos lart. 403 c.P.P. J. 2. Sentencia El proceso judicial en su consideracin externa y teleolgica es la ctiviaad compleja, progresiva y continua que se realiza mediante concatenados entre s. cumplidos por l2anos publicas predispUestOs Y. - por particulares que intervienen voluntaria o coactiva mente, para la actu,5i61'1 eo! a erech antivo ca! s a los hechos de El proceso se cumple a travs de distintas etapas; siendo a primera de ellas, la fase de introducClon de las cuesti ones (demanda- contestacin). La segunda. es la etapa probatoria, donde las partes despliegan su esfuerzQ para incorporar el material convictivo que corrobOr 10 expuesto en sus alegaciones; la tercera, es la discusoria en donde actor y . n de los eme tos de conviccin Introducidos: y la l tima, es la etapa decisoria en la que el tribuna emite - el acto Jurisdiccional denQminaao sent encia. - La es dictada como acto culmina torio del proceso, pero no desconocer que el tribunal dicte otras resolUcIones con anteriorida la 1" e la primera etapa se pueden suscitar controversias debe O no cumplirse un determinado acto y. en tal caso. sta por el tribunal. De all entonces. la actividad decisoria 1" Conf', Cltrl' Olmedo. ob, cit .. t , 1. P 129. -
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Teorfa General del Proceso 2" respectO' a actividad se cumple y Nuestro examen se circunscribir a la ms trascendental-de las resoluciones que dicta el rgano jurisdiccional. esto es la sentencia. 2. 1. Concepto La palal;>ra sentencia proviene de la vqz latina .sentiendo. que equivale en castellano a sintiendo: es decir. juzgando, opjnando. porque el juez declara u opina con arreglo a los autos 1 6 1, La sentencia es un acto jurdico procesal. mediante el cual el rgano jurisdiccional decide los puntos sorneMos a su consideracin. Para Clari, sentencia en sentido propio o estricto es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso de conocimiento normalmente desarrollado. decidiendo sobre el fundamento de las pretensiones hechas valer por las partes. sin perjuicio del tratamiento de cuestiones previas que no pudieron ser resueltas como artculos de especial pronundamiento (1). Asimismo, Alsina dice que para que haya sentencia es necesario que el acto revista ciertos caracteres: 1) Debe ser de un juez cuya jurisdiccin emane de por eso las resoluciones de los rbitros no se l1aman sentencias. sino laudos: 21 Debe referirse a un caso concreto (61 Caravantes. t . n. p. 263. citado por Hugo Alsi na en su obra de Tratado tlrico pnlctiGo de dtrho procesal civil wmuci<ll. t. N. p. 55. (7) Clan Olmedo. ob. Clt .. t. n, p. 224. Para Frondlzl. la sentencia es el acto procesal conclusivo. mediante el cual el6rgano jurisdlcclonill resuelve la causa. Sed que juzgue sobre el fondo del asunto. sea que lo haga sobre cuestiones pre'rias que puedan Impedir un juldo sobre el fondo. Lo sel!ltnda civil, Platense. La Plata. 1994. p. 5. Por su parte. para PII!aclp A!vara.do Velloso, ". lA stntmda es t' acto del rgllno iudicial m virllU #'" agotadas las tlapas de iniciacill desarrollo. decidt actuar o denegar la actuacil1 de la pr'ttl/uj6" ) pltidn wracomenciosa qut fue oMeto del prouso" (Palacio. Lino Enrique Alvarado Velloso. Adolfo, en su obra Cdigo Procesal Ciril 1mercial de /0 Nacidn. Rublnzal"Culzonl. Slntl Ft. t. IV: p. 373). Guasp. que "Lo sentencia /'S. pues. aquel acto iu'sdl"loI,,,1 '" 4111 kit IlIIit, su iuicio sobr, la conformidad disconformidad dt la pruensilt de la tHJnI (O" .' obitlivo y, en ,oust;utr"ia , /le/M sr I,ltga a actuar prtWlsi6I' , salifo(j /ndollJ '" IIIdIl ",,,' IGuasp, Jaime, civil, ,, - ed , 1998. t. 1. p. 478). 124 Feffeyra de dllla Ra GonZlilez de la Vega de Opl controvertido: los Jueces no hacen declaraciones abstractas, y en los tuicios de jurisdiccin voluntaria no resuelven. sino que interponen su autoridad para la eficacia del acto; 3) 4 controversia debe ser judicial: de ahr que la determinacin del precio por un tercero en la compraventa tart. 1349 CC.,). no constituya una sentencia !81. La ,sentencia es el acto por el cual el Estado resl!elye con carcter definitivo una controversia entre Para ello, est investido de . , : eler de cosa juzgada porque la cuestin decidida no_ puede ser discutida nuevamente a tra'is....de otro j,cio, y el carcter de fuerza ejecutoria, se da a los fines de poder lograr el cumplimiento de la sentencia. . Dicho acto, pone fin a una en su ;;;,;,., luego de la Instancia en la cual se pronuncia, ya sea en primera instancia o segunda Instancia. Por medio de la sentencia. la v untad abstracta de la le se hace real y operante en concreto. El 'uez es la vo el do, que dice la justida en el caso en particular. La s.entencia es el ji Ijejo y como tal, ua acto de nte(ienCia y voluntad.
2.2. Naturaleza urldica Un breve muestreo de las distintas corrientes que se ocuparon del tema. nos permitir advertir cmo ha ido evolucionando el instituto y ensayar alunas precisiones sobre el tpico. La doctrina clsica. consideraba a la sentencia como nica forma de actuacin de la ley. Es decir. que el luez slo actuaba la ley ante un caso concreto. Ella Ifnea de pensamiento, mereci el reproche de Bu[ow !iniciador Uamada Escuela del Derecho Libre). para quien la leyes un que la sentencia completa. De esta forma, el legislador y el que daban al pueblo su derecho. Dentro de esta corri ente, (81 A1l/nl , ob. eU., PI. "/56 --....... su miximo exponente es Kamoerowicz, para quien el juez debe el caso de acuerdo con su conciencia, negndose a aplicar la ley. Desde esta doctrina se postula que la realidad es cam,bia,nte y veloz al contrari o de 10 que sucede con la norma que I!$ estaUqa, tal circunstancia es considerada como una justificacin para que el juez al sentenciar pueda crear la ley. Desde una concepcin tradicional. y teniendo en cuenta la estructura de la sentencia. se consider que sta const itua un silogismo, cuya premisa mayor est dada por la norma abstracta, la menor por el caso concreto y la conclusin por la parte disJXlsitiva. El juicio lgico se realiza a travs de la subsuncin de un hecho concreto en la nonna abstracta. teniendo as lugar el enlace lgi co. Alsina 191 determina que la naturaleza jurdica de la sentencia es la conviccin formada en la mente del juez por la comparacin entre la pretensin de la parte y la norma jurdica o derecho objetivo. Para nosotros, siguiendo a Clari Olmedo .... 1" , fas ruesliones
2.3. Clasificacin Existen diversos criterios para clasificar a la en base a distintos' parmetros: al sea!'!!) la naturaleza de la preLenSn: bl seg(1Il el lli'P obtenido en jUicio: el segn se admitan recursos o no en contra de ellas: dI segn la instancia en que se dicta, y el segn los efectos de la sentencia.
2.4. Sentencias de conocimiento y ejecucin Teniendo en cuenta la naturaleza de la pretensin esgrimida. es decir. el objeto del se establecen dos categoras de sentencia: las de - (9) A1slna oh dt .. t Iv. p. 64 1101 Clarl Olmedo, ob. cit .. t. 11, P 232. 226 Ferreyla de de 13 Ra Gonz6Jez de la Vega de Opl q;nocjmjeoto y de eieo Ic;60. Las de conocimiento. a su vez comprenden tres tipos distintos de sentencia: declarativas, constitutivas y de condena. " 1. 1. $f!ntencias declarativas: ' Son aqueTas queefiminan la falta de certeza acefCQ de la existencia, efiCiJcia, modalidad o interpretacin o es1ifdO/urdiw (11). Dentro de este tipo podemos encontrar a aquellas que declaran la li o la de-.U1.1a 1.2. ,-:;",de un acto la de un . i a una declaracin judicial/a eliminacin dI! la incertidumbre respecto d la existencia, validez. etc" de un_a declaracin o estado jurdiw" (11). Consti tuye ejemplos de esta categora las sentencias de divorcio. separacin de bienes, adopcin. etctera. 1.3. Sentencias de establecen _ el. cumplimiento Qe una prestacin. ya sea de dar. hacer o no hacer. En definitiva, a travs de esta_ clase de sentencia, que es fa en la prctica tribuna licia, se impo"e a l obligaoo cumplir una determinada prestacin. consistente en realizar determinado ::!cto e de hacerlo. Est di\'isin tripartita de las sentencias, segn la naturaleza de la accin deducida, es la ms importante. 2.4. 1. Sentencias ejecutivas o de ejecucin Son las que el cumplimiento de una condena o las que ordenan efectivizacin de un dtulo ejecutivo Qlle t rae aparejada ejecucin. Son propias del procedimiento de ejecudn de sentencia y de los juicios ejecutivos. 2.4.2. Estimatorias o desestimatorias Esla segunda espeCie tiene en cuenta el resultado obtenido en el proceso respect o a la pretensin principal. Es decir, que son 11 1) FtI(l(IQ)' A,/V.,tI<Jo YelIoIo, ob. cit., l . IV, p. 396. 112) COUlU,. Edu.rQo l., FIIltia/llmtos" del de/ldiJ priJUSI!/ civil. )a ed, Depa lma. Ss As .. 1993,p 310 1/3) Palacio, una!n1M:lut. MfHua/uU'a:frcproasa/civil. 11- ed .. AbeIedo-PtIIOt. as. As. p 527
leorlll Genefll 011 PtOC11O 227 estimatorias aquellas que satisfacen la pret ensin del actor y desestimatorlas las que lo deniegan. 2.4.3. Firmes y no firmes En esta divisin se hace hincapi en la admisin o no de interposicin de recurso en contra de la sentencia. las sentencias lirmes no los admiten, y las no firmes pueden ser impugnadas. 2.4.4. Prifftlra instancia Esta clasificacin toma en cuenta el grado jurisdiccional en que se dictan, por cuanto los ordenamientos procesales rodean de distintos segn sea la instancia en que 1 por ,en 1 en,m ritual de la Nacin el arto 163 establece cules son las formalidades a que debe atenerse el acto decisorio que examinamos y el art. 164 hace referencia a las condiciones que deber contener la sentencia de segunda o ulterior instanci<l. El C.P.C. tiene normas que deben respetarse en todas las sentencias, (por ejemplo. arto 326 y conc.1. y normas especficas relativas a sentencias de instancia (art. 3321. 2.4.5. Segn los electos de la sentencia Pueden clasificarse en aquellas susceptibles de adquirir fl!.erza de cosa Como ejemplo de la primera, se encuentran de las segundas, las dictadas en j 3. Formalidades La sentencia en cuanto acto procesal conclusivo que se materialJUl en un instOlme0to pblico, debe respetar las faunas establecjdas por la fin de dar al justiciable seguridad jurdica. Tales formalidades pued{>n reunirse en dos grupos, segn sean: extnsecas e intrnsecaS. 3. 1. Formalidades extrlnsecas - - Estas formalidades regulan, cmo, dnde y cundo .1 ,. juez el acto sentencia!. Quedando en algunos supuestos su validez ,ulltl
228 Ferreylil de de la Ra Gonzjlez de la Vega de Opl de stas. En otras palabras, la verificadn de d ..:c::::O"-La sentencia debe ser consignando la fecha, es decjr, y afio, expresada en letras y no en nmeros {art. 163 C.P.N.). , clara y exacta, Debe corresponderse con el da en que se Esta forma es til a los fines de precisar si ha sido pronunciada en da y hora hbil conforme lo establecen los arts. 42 c.pe" arto 64, ley 7987; arts. 408. ley 8123 y' 1 52 Cp.e.N. y verificar que haya sido dictada dentro de los plazos establecidos en el art. 121 Des. 2 y 3 C.P. . arto 66, ley 7987 y 8rt. 34 Oc. 3 C.P.N .. dioma: La redaccin de la sentencia debe ser r ealizada en idioma nacional. conforme lo establece el art. 115 C.P:N. y el 8rt. 999 Este requiSito no est previsto en el e.p.e.. pese a ello, su observancia en nuestra ;:ja-S<!,,"'p<>ne atento a que la sentencia es un instrumento pbhco. debei 1 I I C.RN.I. "La importancia de este recaudo por [a
juri sprudencia sei'ialando que el acto carente de la firma del juez es nulo o int::[caz' En el supuesto de sentencias dictadas por tribunales colegiados, debern firmar.JQdosJos inteefantes del tribunal. 'i en caso de jmpedimellto posterior a la deliberacin y voto, se har cons.tar.....tak irCUflst. oda por el secretario y la sentencia ser igualmente vlida. 3.2. Formalidades intrlnsecas La sentencia conforma una unidad lgico jurdico conforme a la , cual se encOeoritran Integrados su parte dispositiva con los fundamentos que' l. tu.tentan, (1 41 se aueootAlrtl, 14I7/OC, E.D., 12144
Teolia General. ProcllO 228 No obstante ello, la mayoa de los ordenamientos rituales la concibeJ;'l en una estructura tripartita: vistos, considerandos y parte resolutiva, Es sobre esa estructura sobre la que analizaremos las formalidades intrinsecas, Vistos 'En este segmento, de la sentencia, se consigna. en primer lugar la cartul a del exgediente. En segundo lugar, debe contener la. individualizacin dP las partes intervinjentes la prgtensin y la oposicin y los trmites cumplidos durante el desarrollo del proceso. En relacin a las partes. es importante que queden precisamente , I indicadas ya sea por su nombre ti otras condiciones que no deien lugar a dudas de Quienes se trata. lo cual reviste importancia para establecer los eventuales alcances de la cosa juzgada. . par!.e debe contener una descri de la actividad des<lrrollada durante e receso conforme a las constancias de a causa. rala e un esarrollo meramente descriptivo relativo a la . pretensi del actor, a los heChos y derecho en que se funda; como as tambin, en su caso, a [a defensa esgrimida JX>r el accionado. Esta relacin de causa 'es esencial para que a travs de sta pueda conocerse qu pretensiones se esgrimen en el proceso. Se debe mencionar la prueba incorporada a la causa, como as tambin una referencia a la prodUCCin de los alegatos. Cabe precisar. que este relato no es necesario que sea minucioso, bastando con que cuente con los elementos esenciales relativos a las pretensiones fundamentales de las partes. Esta enunciacin, tambin cobra relevancia en relacin al principio de congruencia. pues el juez est obligado a responder dentro de [o que ha sido materia de pretensin y defensa. En definitiva, los vistos debe contener: al Determinacin de las partes intcrvinientes. bl Hechos alegados por las partes en sus escritos respectivos. el Objeto de la demanda. d) Causa de la demanda. el Enunciacin de los trmites sustanciales cumplidos en el expecUentl. 230 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la vega de Opl Los requisitos mencionados, como se dijo. no son un capricho de! legislador. por el contrario. ellos son necesarios a los fines de poder determinar los eventuales alcances de la cosa juzgada. Esta enunciacin es esencia!. para que sea por s misma suficiente para conocer los sujetos intervinientes, sobre qu pretensiones ha recafdo y cul es su efecto y alcance en la realidad jurdica concreta. De tal forma, si se pierde el expediente. leyendo los vistos podremos determinar los tres elementos de la cosa juzgada: sujeto. objeto y causa, y no volver sobre ese tema. La sentencia debe ser suficientemente comprensiva como para bastarse a si misma. para que se pueda inferir de ella. de modo claro y completo. la voluntad jurisdiccional. con aptitud para aplicarla a la realidad sin necesidad de integrarl a o completarla con otras constancias del proceso. Si alguno de los elementos indicados est ausente. el fallo no tendr virtualidad por sr mismo. 3.3. Considerandos Esta pmte cop.stituye la esencia de la decisin, pues en el1a el juez d,ebe exponer los motivos que lo determinan a adoptar lIoa solucin para causa. Aqu el juez efecta la valordcin de I al I 'i aplicable al caso. En otras palabras, esta parte de la sentencia debe contener una explicaCin de los motivos por los que el juez entiende que los hechos han quedado filados de una manera determinada, y que a stos se les aplica una norma jurfdica y no oba, ""mismo, debe contener lo atinente a la regulacin de honorarios dt a phAeSionales intervinientes e imposicin de costas. acta cerno 10 permite comprobar la los hechos alegados por actor y demandado. estableciendo si ellos han sido alegados en tiempo oportuno. si son conducentes a los efectos de la litis y si la prueba rendida se ajusta a las prescripciones legales. Esta es la parte ms Importante de la sentencia. pues en ella el juez debe exponer los motIvos o fundamentos que lo determinan a adoptar una u otra solucin para resolver la causa.
Teorfa Genefll del Proceso 231 La motivacin de la sentencia constituye un elemento Intelectual. de contenido critico. valorativo y lgico. que consiste en el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho en que el juez apoya su decisin. El arto 326 e.p.c .. expresa que "Toda decisin definitiva deber tener fundamentacin lgica y legal. bajo pena de nulidad". Este artfcu\o incorpora el requisito constitucional que le Impone a los tribunales el art. 155 de la Constitucin Provincial de resolver las causas con fundamentacin lgica y legal. La fundamentacin de la sentencia es la justificacin de la parte dispositiva. a travs de la cual el juez trata de demostrar que la decjsiJl del caso se aiusta a derecho. - eS'justificar. es cosa mn motiyo y razones eficaces. L fundamentacibn aparecer estructurada como una concatenacin de puntos decisivos, justificados todos y cada uno de ellos con argumentos de forma lgica. que presentan la decisin final dE: la sentencia como el resultado de lIn razonamiento ordenado tendiente a demostrar su validez. La sentencia debe estar motivada. a efecto de: \) Asegurar la publicidad de la conducta de los jueces y el control. popular sobre el desempeo de sus funciones. esendal en un rgimen republi cano. 2) Conocer los interesados. las razones que justifican el fano y decidir su aceptacin o su impugnacin. 3) Facilitar la labor del tribulIal antf:! un eventual rf:!curso que deba conocer la motivacin los principales elementos para ejercer su control. 41 La jurisprudencia. Ahora bien. para que la fundamentacin sea vlida. es indispensable que sea: al Expresa: El juez tiene el deber de consignar las razones que lo deciden. expresando sus propios argumentos con relacin al caso juzgado. b) Clara: El pensamiento del juzgador debe ser aprehensible, comprensible y ex.aminable y no dejar lugar a dudas subre las ideas que expresa. Para ello, debe utilizar un lenguaje llano. e) Completa: Debe abarcar los hechos y el derecho. Respecto de 105 hechos, el juez. en primer lugar. fija los hechos. dando las razones que llevan a una concl usin afirmativa o negativa sobre la existenc1a de t90l hechos de la vida a la cual las partes le han atribuido relevancIa juridlca Para ello, confronta los hechos con la prueba. Emplea las pruebl' incorporadas al proceso. mencionndolas y sometindolas a valorlcln cnlic<t El lue7. analiza slo los hechos aleeados por Itls y e6Io l. 232 Ftrreyra de de la Ra Gonzlez de la V89l de Opl prueba rendida en autos. El arto 327 Cp.e. establece que ... No tendr el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa ... :. La descripcin fctica es el presupuesto de la aplicacin de la ley. I..uego el juez determina la norma aplicable. Establecidos los hechos. el juez procede a valorar su significacin jurdica. Aplica al caso concreto la voluntad abstracta del legislador. Se procede a 10 que se denomina la subsuncin, esto es. una operacin que consiste en un enlace lgico de una situacin partirular. especfica. con la previsin abstracta genrica e hipottica. contenida en la ley. Establecidos los hechos, el juez procede a valorar su significacin jurdica. determina la norma que rige la cuestin en litigio. y resuelve sobre la procedencia o improcedencia de la accin deducida. la sentencia deber fundarse en el texto expreso de la ley, ya falta de ste en los principios jurdicos de la legislacin vigente en la materia respectIva. y en defecto de stos, en los principios generales del derecho. teniendo en consideracin las ci rcunstancias del caso {arto 16 Ce). El juez debe justificar en el texto de la ley la conclusin jurdica. Se deben mencionar los anculos de la ley que se apli ca y que ]usllhca la deciSin. 11 " que presiden la elaboracin los respecto el arto 327 C.P.e. establece que' o .. salvo disposicin los Tribunales formarn su conviccin respecto de la cOllformidad con las reglas de la sana crtica raciona!" . nos conduce al descubrimiento de la verdad por Jos medios la recta razn y la lgica. vale decir. el criterio racional puesto que en la estructura esencial del fallo. deben respetarse fundamentales del ordenamiento lgico. las leyes de la ; como las reglas empricas de la experiencia, el slcolosfa; todos ellos considerados como instrumentos que permiten la aproximacin a la certeza. lgica, y refirindonos a la lgIca formal. juega un trlscendental a travs de los principios lgIcos supremos Que IcHilUl como controles racIonales en la decisin judicial y que son conrorme I 1, concepcin clsica: ..... .. leolia General dll ProetIlO 233 1) Principio de identidad. 21 Principio de contradiccin. 31 Principio de tercero exclUIdo. 4) Principio de razn suficiente Inecesita tener una razn suficiente que justifique lo que en el juicio se afirma o nia con pretensin de verdad) . Estos prinCipios ya fueron explicados al desarrollar el tema de los sistemas de valoracin de la prueba. . Respecto de la .sicologa, entendida como la ciencia del alma, el elemento interior que preside nuestra vida. desde los actos mas simples <!. IQs ms sublimes. manifestada en l os hechos de conocImient o. y yoluntad. juega un papel muv jmP<>tGlme Y de la cual el juez no puede apartarse en la valoracin de la prueba, De la misma manera ocurre con la experiencia. es decir, con las enseanzas que se adquieren con el uso. la prctica o slo con el mero vivir y que se encuentran en cualquier persona de nivel cultural medio. integrando el sentido comn. El juez debe fundar la sentencia respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia contenido en el art. 330 c. P. e.. que expresa: "El tribunal deber tomar por base en la sentencia la exposicin de Jos hechos contenidos en los escrilos de demanda y contestacin o de ampliacin. en su caso'. No :xxJr el juez ir ms all de lo pedido por las partes 1ltro petital. nI fuera de lo pedido (extra petital. ni omitiendo cuestiones planteadas laira petita). La sentencia debe COrllener la consideracin por separado de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio ms los fundamentos y la aplicacin de la ley. Esto incluye: 1) La reflexin selectiva y. por separado, sobre los hechos indicados en los vistos, ordenados por su relevancia igual que la prueba 2) La comprobacin de los hechos por medio de la meritacin de la prueba, a fin de detenninar cules de los invocados por las partes sern tomados por vl idos, 3) Aplicacin del derecho. La Corte ha declarado que la sentencia es una unidad cuya parte dispositiva es la conclusin necesaria del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos efectuado en sus fundamentos, por cuya tazn tanto aquella como slos deben ser tornados en cuenta para su interpretacin. El fallo N 380. de fecha 25/8/86. del Tribunal Superior de Ctdoba. estableci que no hay prescripcin alguna de la ley que establezca obliatorlamente un orden lgico en l re dist intas enunciaciones de la 234 FtlT'1YrI de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl sentencia, de modo que no es juridicamente objetable el mtodo de exposicin consistente en anticipar la conclusin y desarrollar, posterIormente, los fundamentos. La sentencia no es una frmula o ecuacIn matemtica. No obstante. las diferentes cuestiones planteadas deben ser tratadas segn un orden lgico de manera que la sentencia tenga un desarrollo marcado por ellos. Se ha sostenido que la sentencia deba tener la estructura de un si logismo en donde la premisa mayor era la norma, la premisa menor los hechos. y la conclusin la parte resolutiva. PREMISA MAYOR .................................. NORMA
PREMISA MENOR .................................. HECHOS - CONCWSION ........................................ RESUELVO Col1dusi611! el juez debe partir de los hechos e&taWecjeodo cules son conduceQ.tes. cules bao sigo FeE9Aeeides y c1! les resultan probados nwdi,lI1te el conocimIento 'i la meritacj6: di I l po leba ' En la comprobaci0 y r,u)' en I!. calificaq6:1 de los hechos, no !nter'lier.er. . I In n f t' lgicas, sino tambin juicios de valor del propio Luego de la fijacin de los hechos. el senlenciante aplica el dere<;ho. expresa. positiva y precisa, de conformidad con las en el juicio. calificadas segn correspondiere por derecho de los litigantes y condenando o absolviendo en su caso. en todo o en parte. t'strtcta conespondencia entre el contenido de la oportunamente planteadas por las partes. lo obvio, la adecuacin del pronunciamiento a los deducida en el juicio (sujeto. objeto y causa,. ya- dllera. de la aplicacin del denominado principio d /lIlAn' fI" a, qUfI 11&11tuye una de las manifestaciones del princi pio \JI po 111....'1 y ' 111 11 COII'IC., Inclusive, fundamento constitucional. porque como I ti n relt taJilloente establecido la Corte Suprema comporta qra,lo. l. p' nU l. d.ron .. (an. 18 C.N.J. I
Teorla Geneml del Proceso 235 Cuando la sentencia contenga condena al pago de los frutos. intereses. daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad IfQuida o establecer por lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. El arto 327 c.P.c. establece que:La sentencia deber contener decisin expresa con arreglo a la accin deducida en el juicio, declarando el derecho de los litigantes dictando la condenacin o absolucin a que hubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y honorarios. 4. Sentencias instane.ia - I antes En las secretaas de las cmaras llevar un libro que podr ser examinado por las partes. sus mandatarios o abogados. en el cual se har constar la fecha del sorteo de las causas. la remisin de los expedientes a los camaristas y la de su devoludn. Cada miembro. fundar su voto o adherir al de otro. Las sentencias de las cmaras se pronuncian previa celebracin de los llamados acuerdos. Cada miembro fundar. su voto o adherir al de otro. La sentencia se dictar. por mayora y. en ella se examinarn las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin de juez de primera instancia que hubiesen sido materia de agravios. Se pregunta: Es ajustada a derecho la sentencia apelada? Concluyen votando por la afirmatiVa o la negativa. es decir. por la confirmacin o revocacin. total o parcial. de la sentencia impugnada. La exigencia de voto individual rige nicamente si se trata de sentencias definitivas dctados en proceso ordinario. las sentencias interlocutorias deben ser redactadas en forma impersonal. 5. Eleelos ju,fdieos de la so.le.ela que es I elerciclo r i partes y respetada fl:2r. los terceros. 236 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl 2) Un efecto natural es la obligatoriedad o imperatividad, pues si as no fuese. es obvio. que ella carecela de obieto y de razn de ser. 3) Queda eliminada la inc:ertidumbre sobre la existencia, eficacia. modalidad o interpretacin de una relacin estado juddico si se trata de una sentencia meramente declarativa , 4) Queda integrada la correspondiente relacin-luridica si se trata de una sentencia constitytiva, 5) El arto 338 CRe. establece que. concluye la competencia del pe;, respecto a la cuestin planteada. l.D cual. no obsta a que pueda interpretar su propia sentencia en cualquier ti empo. ejecutarla. ordenar medidas cautelares. etctera. 6. Cosa juzuada Si observamos cul es el fin que las partes persiguen en el proceso, vemos que no es otro que el de obtener del juez una dedaracin por la cual se decida, definitivamente, la cuestin litigiosa, de manera que no slo no pueda ser discutida de nuevo en el mismo proceso, sino en ningn otro futuro ("IOn bis il1 idem); y que, en caso de contener una condena, pueda ser ejecutada sin nuevas revisiones 1'51. Ese nn perseguido en un proceso por las partes, es el que se plasma en el carcter que adquiere una sentencia cuando sta no puede ser recurrida y ni modiAcada. Esto es, sin duda, el carcter ms importante de la sentencia, liI cosa juzgada, lo que significa "juicio dado sobre la litis". Claria: Olmedo, ha definido a la cosa juzgada "coma el atn"buta la Sl"tencia firme ei caso es la imposibilidad de alterar el contenido de lo Ea ciKir, que tal carcter impide que la sentencia sea revocada, O anulada, salvo los supuestos de excepcin expresamente por l. ley. 11" Alllna, ob, ttt" 1.. Iv. p, 122 (16) CI.rla Olmlclo. ob. elt .. t. 11 , p. 252. "
Teona Gener.ll del Proceso se que le da 1 en cuanto ,Ti 1 que por otro proceso JX>sterior se altere de lo resuelto. La cosa juzgada consti tuye el efecto ms trascendental de la sentencia. Clari Olmedo ha sostenido que en realidad no se trata propiamente de un efecto de la sentencia, sino de una cualidad atribuida a la firmeza adquirida por ella al no poder ser ya impugnada. Por ello, agrega que. la "5tntencia firme pasa en aufOridCld de casa juzgada, etl ,ua/lto ntod/} de exten'arizarse todas los efectos previstos por la lelj" prl. 6.1. Fundamento de la cosa juzgada Los fundamentos de la cosa juzgada, siguiendo a Alsina. son dos: al la extincin de la accin con su ejercicio, lo que impide su renovacin en otro iuicio, salvo cuando la ley lo autorice expresamente (accin impugnativa 1; y blla necesidad de seguridad jurdica a fin de dar eSIabljdad a las relaciones de derecho, y que akaoza tanto al derecho substancial como al derecho procesal (131. 6.2. Elementos de la cosa juzgada Los elementos de la cosa juzgada son sujeto, objeto y causa. Para que sea procedente la excepcin de cosa juzgada se debe, necesariamente, dar entre los procesos discutidos esta triple identidad, pues basta que uno solo de ellos no coinci da para que no sea procedente la excepcin de cosa juzgada. (17) Clari Olmedo. ob eh l. U P 251 (t al Alslna, oh el t t rv. p 134 238 Ferreyra de de la Ra Gonllez de la VeO' de Opl ara salJE;r el sienificado y alcance del elemento subjetivo de ,psa hay que analizar los sujetos que han intervenido en el proceso. Es dedr, se deber. determinar las partes inteyinienles en el J'ties la sentencia slo afecta a guienes hubieran intervenIdo en el calidad de partes. .. La cosa juzgada podr ser invocada por cualquiera de las partes, independientemente de su posicin en el litigio anterior. Cuando el derecho respecto al cual a ronunciado la sentencia puede ser objeto_de s esi6n a ttulo universal o a ttulo singu ar, a autoridad de cosa juzgada _se extiende tambin a los ere eros o obieto constituye lo que se pide concretamente en la , es el derecho que se reclama. i ha sealado. que el objeto" es un bien de la vida" . El objeto de comparacin con el otro proceso es el derecho reconocido o negado en la sentenCIa en su referencia a lo fctico reconocido en ella. Por eso. es que la identidad objetiva debe extenderse a reconocido o relacin jurdica declarada. causa es el (undamento de la pretensin. Es el hecho jurdico como fundamento de la pretensin. 6.3. Distincin entre cosa juzgada formal y cosa juzaada material - La cosa juzgada {oonal es la iln ibili mlsm , rque as; partes han consentido con la resolucin uk:tdda, o por haberse agotado los recursos, pero sin que a su - rev 1 en otro juicio posterior. El decir. que la cosa juzgada formal est indicando Que la reQh rcin ole. Ello es as! frente a aquellas situaciones en que por mandato autoridad adquirida por el fallo que queda firme, an no se le de inmutabilidad. Esa inestabilidad persiste mientras lo ser dl'seutido en otro proceso. en 1.1 .,cosa juzgada material,. se produce no s610 lino tambin la inmutabilidad de lo decidjdo. Es decir. que '"'" ningn recurso, y no se puede modificar 10 decidido. Puede co't4! Iu.tada formal sin cosa juzgada material. pero no I 1, InverN, Pu .. la cosa juzgada material tiene como presupuesto a la Cala IUflldl tormal.
T80a General del Proceso 239
La sentencia dictada en juIcio ejecutivo tiene fuerza de cosa juzgada formal y permite su ejecucin. pero carece de fuerza juzgada material. porque queda a salvo al vencido el derecho a promover juicio ordinario para obtener su modificacin. Por otra parte, la sentencia dictada en juicio ordinario produce cosa juzgada material. porque supone la nadmisibilidad de todo recurso. y tiene como consecuencia la imposibilidad de modificar la decisin. 6.4. Formas en los distintos procesos En familia hay sentencias gue se mantienen slo rebus si, stamibus, o sea. mientras se mantengan las cirqmstancjas de hecho en que se fundament el RfOQlJOcjamieoto Se trata de una limitacin legal fundada en la naturaleza de la causa, que no tolera la definitividad frente al posible cambio de las cosas. las ms tpicas son las sentencias que fijan alimentOS y las que suspenden el ejercicio de la patria potestad, siendo muy frecuente esta situacin en los procesos voluntarios: autorizacin para actOS iurdi cos, interdiccin de capaces. La cosa j uzgada se mantiene limitadamente, siempre y cuando no cambien las drcunstancias. En el mbito de lo penal , se tolera la revisin de la : los.. casos taxativamente contemplados por la ley y se aplica, aun la. ley benigna. En materia latx)(al los aClIerdos homologado .. adQuiel'8l:a el de cosa JUZgada material. BIBLIOTECA UNIVERS I DAD EMPRESAR IAL SIGLO VEINTIUNO (Segunda Partel Principio de congruencia pDr Leonardo Gonzlez Zamar Sumari o: l . Concepto. 2. Fundamentos de! instituto, 3. Clases de clncongruencia" 3 1 , Incongruencia subjetiva. 3.2. Incongruencia objetiv::l . ~ 2 1. Sentencia IllIm p't!li!. 3.2.2. Sente!'lci.J dm petil,l. 3.2.3. Sentencia !'X/m rt/i//l 3 3 Inconeruenci a causal 4 El principi o jura lU",i/ ru'l 1. Conceplo El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin. debe hacerlo de acuerdo al imperativo de congruencia, que (es el principio normativo que delimita el ccntenido de las resoluciones judiciales que debetl preferirse. . de acuerdo ron el sentido !I alcance de las peticiones formuladas por [as {JQrtes (en lo civil, laboral !I amtenciosa administrativol o de los Ulrgos o imputaciones penales formulados contra el sindiw.do o imputado, sea de ofido o por instancia del ministerio pblico o del denunciante o querellante (en el proaso penal). para el efecto de que exista identidad jurdica en/re lo resuelto V/as pretensiones o imputaciones 1j excepciones o defensas oportunamente aducidas. a menos que la ley otorgue facultades especiales para separarse de ellas) 11 1, - --- (1 ) Devis Echandfa. Herrando. TtQfla 9tneroJ dtl prOCt5{J , Universidad, SS, As. 1997. P 43) Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Es decir, que al momento de resolver, el judicante, debe pronunciarse sobre el tliema decidendum. el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las pretensiones deducidas por las panes. En efecto, aquellas consti tuyen el pivote en derredor del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y sobre el que ha de recaer el pronunciamiento definitivo De tal modo, entonces. la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o resolucin judicial 'l' se pronunci e en relacin a lo que ha sido objeto de pretensin y resistencia a sta. En otras palabras. slo es congruente el fallo que se expide de conformidad a la pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado: o a la acusacin si se trata de un proceso penal ; o a los escritos presentados por las partes con motivo de algn incidente suscitado durante el decurso del proceso. La directriz e>:aminada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el e.p.e. -ley 8465-, en relacin a la sentencia de primera instancia establece en su arto 330 que cEI tribunal deber tomar por base en la sentenCia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de demanda y contestaci6n o de ampliacin, en su caso . y en orden a la sentencia de segunda instancia estipula -como regla general- !l su art. 332 -primer prrafo- que sta <s610 podr recaer sobre puntos que hubieren sido sometidos a juicio en la primera .. .. . A tal princi pio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el I.:ontenido que debe reunir la sentencia. As sucede ..... gr .. con el CP.P. -ley 8123 Y sus modif..- que en su art. 408 inc. 2 insti tuye que la sentencia debe contener ... . El voto de los jueces y jurados sobre cada una de las planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basen ..... Otros cuerpos adjetivOS utilizan f6rmulas similares en una norma independiente, tal lo 121 Lo expuesto no Importa desconocer que resulta posible. tal cual lo ensena Clari. que 1 .. 1(!ft1t'!H tambin contenga pronunciamiento, sobre cuest.i ones previas que no pudltron rfOt;ueltaS como articulo de especial pronunciamiento (aur cit., Dulo pro<.e- wt o.pdhllol BII As. . t 11, p. 224). IJI Cllbe dE ltear que el prindpiodeCongruencia se erigeen una condlcin SIIt/fUII/1On no slo <I.' J)/'Of'U'ICJarni@nlodelasemeno:ia sino tdmbin de 100a deciSlfl que responct;. UI\II pedd6n de parte aunque daTO est, ti! la 5t1!tDlia ti! r4mdttslt priINlpio mayor ill!pM4/Ida por lTatltm cldllilO dtl j,a 111ft salis{du j obli4rui6l! d: f}fO\w. J1t/! como rrprtsmlanlt dtl E'JIdM l. imP.W ti t/trciciD dt la acci6" !! del dtrtllio dt lDevis Echandra. oh al. p 4341 Teoriol General del Proceso 243 con \a ley procesal del trabaiO 7987 y que al los supuestos en que la sentencia ser nula, dispone la sentencia que <Recayere contra persona no demandada. sobre no sometidos a decisin ... ) (arto 65 inc. 4 ib.). Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de legislativa tenida en cuenta para regular el principio de cumplimiento exige <W1a rigurosa conformidad mtre la Wlunci" o interlOGutoria) los sujetos, objeto !I la causa que individualizan" la !I a la oposicin o. en su caso, a la demanda incidental a su contestacim Jt se trata de un proceso penal. de una estricta correspondencia iI acusacin y la sentencia. ,en relaci6n a este ltimo tipo de proceso, que el principio se expresa como <la lIecesaria identidad entre el fledio delictivo ''', r la sentencia. el contenido en la acusacin !tanto en la originaria, rven/ual amp/iadn) , el intimado al imputado al red6rsele declaracin, ,"'" ti la requisitoria /iscal de Instruccin (s i existiere). En/re ellos, una CI)"elacin fctica esencial, en resguardo del derecho de de/ensll. . principio impedir dar por v6.fidamenle incorporada en la acusacin un 4Ul' no esla6a comprendido ni descrito cn el/lu 1)1. Por su parte, y aunque volveremos infra sobre el punto. cabe dejar, en claro. desde ya, que el mentado principio, no rige en la rbita jurdica en virtud del jura novit curia, conforme al OJal el Tribunal puede desvincularse del derecho que las partes pretenden de aplicacin al caso. 2. Fundamentos del Instituto La observancia de la directriz bajo examen, procura por un lado asegurar a las partes el respeto irrestricto al principio de igualdad ante la ley (art. 16 CN.), toda vez Que al constreir la potestad decisoria del tnbunal a la (4) PalaciO Alvarado velloso. CDdi!p Proc_1 Civil V CoMacilll de ,,, Naci6H Erpll". r "no,,,do iurnprodtl!ci,,' !I Rublnz.-.I llzon/. Santa Fe. 1997. t 11 p 114 . (5) Caffe.-ata Nor5. los r yotros autores. Manual dtdutcfr a /K1){tSl1 ptllal. Oenel. O"cho y Sociedad. Facultad de Derecho V Ciencias SocIales. U.N.C COO .. 2003. p. ,el 244 Ferreyra de de la Rla - Gonzlez de la Vega de Opl accin deducida, les garantiza paridad de trato en [o que respecta al contenido de la decisin jurisdiccional. En consecuencia. el principio de congruencia analizado desde esta perspectiva. tiende a colocar a las partes en iguales condiciones frente a la resolucin judicial, a fin de que sta se dicte respecto a la pretensin --o acusacin si se trata de un proceso y oposicin, y no fuera de ella. Al propio tiempo, el acatamiento del mentado principio, afianza el de la <inviolabilidad de la defensa en juiCiO) (art. lB C.N.L pues le asegura al ajusticiado -en cualquier clase de proceso- que no podr ser condenado en base a hechos o pretensiones respecto de las cuales no tuvo la posibilidad de audiencia y prueba lart. 75 inc. 22, eN.'. Por su parte, y toda vez que el instituto en estudio. recepta -a travs de las normas rituales ya cit:das- el prinCipio de identidad que es uno de los prinCipios lgicos clsicos que deben regir la correcta construccin de la resolucin judicial. puede establecerse que el fundamento del principio de marras, entronca. adems, con el de otros mandatos. tal como el que impone a los magistrados fundar lgica y legalmente las sentencias -arto 15S Consto Pcial.-. Sobre el particular. cabe tener presente que el acatamientode[ principio de congruencia coadyuva a la correcta fundamentacin de las resoluciones, a cuyo respecto, [a Corte Suprema ha expresado que c ... a la condicin de rganos de aplicacin del derecho vigente. va entraablemente unida la obligacin que incumbe a los jueces de fundar sus decisiones. No es solamente porque los ciudadanos puedan sentirse mejor juzgados. ni porque se contribuye as al mantenimiento del prestigio de la magistratura, que la mencionada exigencia ha sido prescripta por la ley. Ella persigue tambin la exclusin de decisiones es decir. tiende a documentar que el fallo de la causa sea derivacin razonada del derecho vigente y no producto de la voluntad individual del juez> lo\ . o Finalmente, se debe resaltar que la observancia del principio de congruencia y del imperativo de fundar lgica y legalmente las sentencias, tienden. en definitIva, a concretar el objetivo de cafianzar la justicia,. que estipula el Prembulo de la Constitucin Nacional. (6) C.S. N , Fallos 236.27. .. . Teor1e General del Proceso 245 3, Clases de tc lncongruenclb La observancia del principio de congruencia al ex.igir que la sentencia se corresponda con la pretensin y la oposicin en su caso. requiere que el decisorio se dicte en relacin a los elementos que componen la pretensin. es decir sujeto. objeto y causa. La contravencin a tal directriz da lugar al vicio de incongruencia subjetivo. objetivo o causal respectivamente. Por su parte. en el proceso penal, la conformidad que exige la regla examinada. debe mediar entre la acusacin y la sentenda. en relacin a un doble naneo: objetivo y subjetivo. El primero de ellos. referido a la determinacin de la existencia del hecho y su criminalidad, y el segundo, al imputado para atribuirle o no participaCin y responsabilidad penal en el hecho 1'11. De modo que si falta esa correlacin entre la acusacin y el decisori o, sea por exceso o por defecto. o por diferencia total. habr quedado sin juzgarse el hecho de la acusacin, o se habr condenado sin posibilidad de prueba y alegacin por parte del imputado 13). 3. 1. Incongruencia subjetiva Desde el plano subjetivo. resulta incongruente la sentencia que condena a una persona que no ha sido demandada o acusada si se trata de un proceso penal. Esta hiptesis de incongruencia, tiene lugar asimismo, v,gr" cuando la sentencia dictada en el proceso civil. condena a los socios indivIdualmente, cuando la demandada fue la sociedad; o en los casos en que acoge la demanda a favor de quien no accion. Por su parte. en los supuestos de sucesin o cambio en [a persona de las partes originarias del proceso, resulta incongruente la sentencia, S) se dicta a favor del litigante que ya cedi sus derechos y acciones. 171 CJari Olmedo, Jorae A, Trillado Htrtclto ptilCtSllf pttIlll, Edial as. As. t IV, 1964 p la&. 18) Clarlli Olmedo. Trolodo .. ,ob. elt" en nota antenor, p 294
246 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl 3.2. Incongruencia objeti va Desde el punto de vista objetivo, la congruencia refiere a que la sentencia debe emitir pronunciamiento positivo o negativo sobre todas las pretensiones y oposiciones introducidas. En efecto, el resolutorio debe respetar el objeto de la pretensin considerado desde el punto de vista cuantitativo. es decir, que no deber condenar o absolver a ms de lo que se ha reclamado 19), y desde el aspecto cualitativo, en cuanto no habr de condenar a cuestin distinta de la pretendida 1 10 1, u omi tir pronunciamiento sobre alguna de las pretensiones u oposiciones introducidas. en forma principal. Por su parte, en materia penal la congruencia contemplada desde el andarivel del objeto. refiere a los hechos y circunstancias que conforman la materia de la acusacin. respecto de los que deber corresponderse la sentencia de condena o absolucin. Ell o supone que (el fac:tum contenido en el documento acusatorio sea trasladado. sin alteran de sus aspectos esenciales. a la sentencia. exigencia que se justifico. por la circunstancia de que el que se atribuye al encartado marca ti Umite de la j!!risdi::-.:in de! !ribunal de j:.:icio ldere fa!far sobre ese ft,dlo y no sobre otro). Tambin la sente/1da debe fundarse e/1 el cO/1t radi ctorio. ti cual desaparece si se condena por un ftecno respecto del que el imputado no pudo refillar ni por 'lO haber sido oportunamente informado sobre 11.. . jlt). - (91 En ellIl\llente se examinan los prncipales supuestOS que pueden presentar- .. en con"!!lIcln llspecto cuantitativo del elemento objetivo de la prel ensin. y en qu (.1 )lhlyo no 100onaruenc:la. luan so/idllllll jut"lljutwndmell Ptdrollll6tmark la suma de $ 1.000 PIttMt, ,Jlld, .. SI rlIo:k, '" Stnrnrcill qut: al condena a pagar ms de $ 1.500; es IncOftlNlflr. por (mAs, de lo pedido por Juan; b) condena a Pedro a pagar S 801} es COflINf'R'. puM 51! rXPlde dentro de los limites de lo controvertido; cl rechaL1 la demanda enlablada puf luan", congruente porque see:xprde dentro de Ioque fue materia de debate: d) hlll"1' 1UlIf" lA drrnolndt condenado a Pl!dro a abonar la suma de $ 1.000: es congruente. 110) AlA, medJ. Incot\If\IeIlcl. en el caso en que lo demandado es slo la rescisin de un contTIto y ti TrIbunal en ll.emencla. adems de hacer lugar a tal pretensin, condena a pagar los d.rtOl y perjuiCiO. . (111 CaffC!l'lta Norrt. )0S4! l. Y otros. ob. dt.. p 562. TIOM General !MI Procao 3.2. 1. Sentencia ultrl p.lII. El fallo en materia civil. laboral. contencioso administrativo. y de famma. no debe exceder lo que es objeto de pretensin de las partes tle eat iudex ultra petita fXlrtium. Lesiona tal principio. la sentencia que concede (cuantitativamente,. ms de 10 que ha sido objeto de reclamo en la demanda. Asf. el resolutorio es ultra pe/ita cuando condena a pagar una suma mayor a la reclamada en el libelo inicial. Cabe aclarar que. en algunas legislaciones rituales. se establece expresamente que la sentencia puede ser dictada I/ltra pttita, debiendo ajustarse a las disposiciones legales en vigor. Tal es lo que dispone el arto 63 in p"e de la ley procesal del trabaio 7987 y sus moclif .. Al respecto. cabe sealar. que si bien una interpretaci n literal de la norma, autoriza a concluir que est permitido dictar sentencias ultra pe/ita, la doctrina y la jurisprudencil le asigna" a tal precepto. un significado diverso. As sostienen que tal imperativo legal vino a corregir la disposicin correlativa contenida en la ley 4163 Que admita la posibilidad de dictar sentencias extra petita. debiendo interpretarse la norma vigente en el semiuo de que el juez ud.le celiirse en su pronullt.:iallliellto a las ejercitadas. puesto Que de lo contrari o implicara condenar inlustamen\e a una de las partes sin darle oportunidad de defenderse y producir prueba. De tal modo. debe entenderse que (La posibilidad de resolver ultra peU!d est referida siempre. a la misma accin. de manera que M.O poeMa demandarse !ll! determinado rubro emergen/e de la relacin de trabajo !I (;(mdenarse por o/ro . ... Ut posibilidad de resolver ultra peUta est e/1 pronunciarse sobre la misma accin si tk d . I IU) la prue.ba resultare que correspon e una suma supenor a a pe !WI> . En materia penal no opera esta clase de incongruencia por el hecho de que la cuanta de la pena es regulada por la ley. siendo deber dellut'l aplicarla de oficio. De tal modo, entonces. si el juez la excede se tendri un error de fondo y violacin directa de aquella en la aplicacin la ley pero no hay incongruencia IJI. ( 121 Soma r 1. los - Mlrolo. Ren R .. CoMenlllrlo a la Ity prrxtsIJl dd trafxJlo U .. "flVI"ll Crdo6ll. N" 7987. Advocarus. Cb. 1992. p. 408 (l3) Devls Echandla. ob. cit.. p. 441 (14) Devls Echandra. ob. dt. p. 443 2" Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl 3.2.2. Sentencia ellra p.l/la La sentencia civil. laboral. contencioso administrativa y de familia. debe pronunciarse sobre todas [as pretensiones formuladas las partes: ne ea/ iudex cUra pe/i/a partium. Infringe este principio. la sentencia que omite expedirse sobre alguna de las pretensiones u oposiciones que fueron oportunamente introducidas al debate. o respecto a alguna de las cuestiones comprendidas en ellas, y que sean conducentes para la solucin del pleito. En tal lnea conceptual, hay lesin al principio bajo examen cuando alguna de las partes peticiona que se le impongan a la contraria . sanciones por inconducta procesal. por la actitud manifiestamente dilatoria asumida en el pleito. y el juez en la sentencia no aborda el tratamiento de tal peticin. Asimismo. transgrede tal directriz la sentencia que slo se pronuncia sobre la nulidad, dejando incontestada [a pretensin indemnizatoria. si se demand la nulidad del contrato y el resarcimiento de los daos ocasionados. En camojo. no SE' conculca f'1 principio OP congflJf,!lci" cuanrlo la falta de tratamiento f'xpreso a una pretensin est motivada en el rechazo de otra. pues se ha dado una respuesta implcita al planteo. As ocurre cuando prospera la totalidad de la pretensin en que se demanda el cumplimiento de un contrato, y no media pronunciamiento expreso que rechace la pretensin reconvencional tendiente a la rescisin de aqul. No se inFringe el principio de congruencia. cuando se acumula una pretensin a ttulo subsidiario. y no recae decisin sobre esta ltima como consecuencia del acogimiento o el rechazo de la pretensin principal. De modo que. por ejemplo, si el demandado opone excepcin de pago y de preacripcin, es innecesario el pronunciamiento sobre esta ltima si fue lcoctda la primera. No Viola Poi principia de congruencia el fallo que condena al demandado albcw\lr una suma menor que la reclamada por el actor. en [a medida en que 11 dl!i1tandado no se haya allanado. pues el juez debe verificar la .. t.nlln del resarcimiento. f.n malt-rla penal se configura esta categora de incongruencia cuando 141 Henda deja de resolver sobre alguna de las imputaciones formuladas al Imputado. TeorlI General dll Procno 249 3.2.3. Sentencia .rt/'8 p.I/18 La sentencia civil. contencioso administrativa, y de familia. no deben expedirse sobre un objeto diferente al peticionado por las partes: ne eal iudex extra petita partium. Este aspecto de la congruencia alude a la conespondencia C"cualitativa:t entre lo que se peticiona y se resuelve. En esta lfnea. <Se entiende que desarmona cualitativa. cuando se otorga un derecho diferente al pedido. ,umque lIerse sobre el mismo bien. o se declara una reladn jurdica difem1te: o se olarga lo pedido pero por una causa petendi distinta a IQ il'tVOaldQ en la demanda , que siendo aquella uno de los elementos que estructuran la pretensidn. si vara se habr. concedido algo diferente de lo pedido en la demanda:t Se inobserva tal regla cuando el resolutorio se pronuncia sobre una materia distinta de la que fue objeto de pretensin. Ello ocurre. por ejemplo. cuando la sentencia condena a abonar los daos y perjuicios derivados del incumplimiento del contrato. mientras que en la demanda se reclam su resolucin. Tambin incurre en este defecto la sentencia que declara el divorcio lIincular aJando lo demandado es la nulidad del matrimonio. Por su parte. en materia penal esta dase de congruencia se traduce t::il que la setllcndd debe d ....:.utl!:.L.iblrst: d sU\..Jle la:. hnpuldLiones hechas al imputado. 3.3. Incongruencia causal Desde el punto de mira de la causa petendl, considerada sta como los hechos o antecedentes fcticos invocados por las partes. como fundan tes de su pretensin u oposicin mI. tambin puede mediar incongruencia. As. adolece de tal vicio la sentencia que condena al demandado en base a circunstancias de hecho ajenas a las invocadas por el actor. o la que rechaza la demanda. acogiendo una oposicin haciendo mrito de cuestiones de hecho extraas a las invocadas por el accionado. (15) Desde luellO Que no pueden Incunlren esta categora de incOllgNencfa, .... 'U!"1l cas dictadas en sede penal , por cuamo a su respecto -como explica dar"- 'on Iot lMc:hot expuestos en la acusacln y la individualizacin del imputado. los Que determinan tl.tcltlCI de la Imputacin p 293 250 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl 4. El prtnciplo lura novil curia Previo a ingresar al tpico del epgrafe. es del caso tener presente que el juzgador en la etapa de los econsiderandos) de la sentencia, procede a aplicar el derecho, lo que implica. esencialmente. la reconstruccin de los hechos o fijacin de la plataforma fctica en base a la prueba acompaada. y la eleccin de la norma aplicable. En cuanto a la primera de las labores enunciadas, el juez acta -al decir de Calamandrei- como un historiador. pues examina los documentos. las declaraciones de los testigos. estudia los dictmenes periciales, etctera, a fin de tener por comprobada la existencia o inexistencia de los hechos alegados. estableciendo si son conducentes a los efectos de la litis li). La actividad que desarrolla el juez en esa fase de la sentencia. debe procurar una adecuada aprehensin. y determinacin de los hechos. La trascendencia de tal labor finca en que es; "ay errores o af"6itrariedades o lagunas en/a determinaCin de la plataforma fctica del caso, se incurrir en defectos en la identificacin de la norma que lo rige y en su aplicaci/1) ( 11) . Cabe agregar. que en tal faena de fijacin de los hechos. el judicante slo puede tener en cuenta la prueba introducida regularmente al proceso. sea por iniciativa de las partes o de oficio. Ahora bien. una vez determinados los hechos, el sentenciante procede a efectuar la denominada esubsuncin legal,. que consiste en el encuadramiento del material fctico en una categora o concepto jurdico. para determinar las consecuencias que la ley hace derivar de esos hechos. En tal operadn. el juez es soberano confonne al principio jura novil cuna (1&). Por va de esta directriz. al judicante le corresponde la delicada misin de aplicar a los hechos expuestos, el derecho que corresponda, con prescindencia de que ste haya sido o no invocado por las panes. Por lo mismo, podr asignar otra norma jurdica que la que las partes de comn aruerdo pretendan que rige en el caso. t 161 Allinl Huao. Trafaio tfrKo prdaico JeJert'LfIO prcxtSlll civil COtNtrrilll. 2 a ed .. Ediar. Ss. HI96ltNpSO [171 R<lniAn Julio. UI stntmcia civil. Platense, La Plata. 1994, p. 77. !lSI COutUII"I qUt este afOrismo (el derecho lo sabe el Juez) SIBftiflca, pura y slmplementt, qllf ti tnb.in.l noae halla alado por los errores o lasomisiones de las partes y que en la bOlqutd. dll dlrtCho todos tos caminos se hallan abiertos ante l. del dmo "roctsat cMI. "-Id .. lullo C.ur Fal ra Edi tor. Ss As 1002. p 234 - _. Teorta General del Proceso 2" De tal modo, entonces, el principio de congruencia en cuanto importa un valladar que en la quaestio faet; el tribunal no puede trasponer, no rige en el plano de la cuestin de derecho, en virtud del iura PIOvit curia. El principio bajo examen se encuentra contemplado expresamente en alunos ordenamientos adjetivos. tal como en el C. P.P. 6123 Y SUS modif .. Di cho cuerpo legal establece en su arto 410, que en la sentencia. el tribunal podr dar al hecho contenido en la acusacin <una calificacl6n jurdica distinta), aunque deba aplicar penas ms graves. siempre que el delito no sea de competencia de un tribunal superi or. Ello importa que el t ri bunal est constreido a los hechos que han sido materia de la acusacin. pero no por la calificacin que se les ha dado, pudiendo tal como lo autoriza la norma, asignarles una calificacin judica distinta. Finalmente, se debe tener presente que por aplicacin del principio en estudio, queda excluida la posibilidad de que so pretexto de su aplicacin. el juez introduzca oficiosamente en la sentencia. o defensas. no dedUCIdas oportunamente, pues tal estara reida con el principio de bilateraJidad, y se traducia. er1 definitiva en una transgresin al prir1cipio de congruer1cia. con lesin al constitucional de defensa en juicio. xx anticipados de del proceso por Anafr Sandlano Sumario: 1 Introduccin 1.1 Allanamiento. Naturaleza luridica caracteres yefectos. 2. Desistimiento. :2 1 , DesistimIento de la accin. Efeclos, 2.2. D-c:.is,limiento del delec.ho_ 3. Trdll!.dl..dn Efectos. 4. Conciliacin. rormJ y efectos. 5. Perencin de instanCIa Impulso procesaL 5.1 Plazo. Actos lnterruptivos 5.2. Suspensin del curso de la caducidad Trmite Legitlmaa6n. Efectos 1. Introduccin La sentencia definitiva constituye el modo normal de culminacIn del proceso urisdiccional a la cual se arriba una vez realizada su integral tramitacin 111 . Sin embargo. existen otros medios susceptibles de concluirlo. Estos son: el desistimiento. el allanamiento. la transaccin y la caducidad o perencin de la instancia. En otras oportunidades, no (11 cafferara Nores, fos 1.. Derecho Procesal Penal Consenso y Nuevas Ideas, Fundamen- tos del Proyecto presentado ante la H. amara de D1putddos de la Nacin, EJtp, 15811)-98 del 1/4198 Actos procesales que para cumpUrel modelo constitucional. se erlCuer]tran ordenados a semejanza de una cadena (eslabonados) de modo que cada uno esantecedenledel siguiente y consecuente del ameno!. '54 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Veoa de Opl afecta el derecho sustancial que asiste a las partes y posibilitan la reproduccin de la en un proceso posterior 01, I anmalos (ll: al I proceso termine anticipadamente, ya sea por voluntad de las partes o por otras contingencias que impidan su continuacin. sin perjuicio que algunos impiden su posterior renovacin. En cuanto a su denominacin. adems de "anticipados", tambin se los conoce como "excepcionales", "anormales' o "anmalos'. Es importante aclarar que stas ltimas expresiones no son muy precisas, en tanto no comunican su verdadero sentido. Ese no es otro que establecer la diferencia con el modo "normal " de terminacin: l a sentencia jurisdiccional. ti la Cl!(l] se arriba luego de la total tramitacin de la causa en aras de lograr la decisin del conflicto por parte del juez. Con este vocablo, quiere significarse en particular. la excepcional manera de finalizacin del proceso. Ccibe "loe [BOU::. cl lIlid.xuo;, otdr o no Ldj)tciJv::. en el procedimiento civil. laboral, de familia y penal. Tal circunslancia depende en definitiva. del modelo poltico procesal que lo exterioriza y del sistema de valores que lo nutre 1'1. E[ abordaje de los medios anmalos de conclusin del proceso. se realizar en forma individual. dando el concepto con referencias a su concrecin legal en los cuerpos formales. sealando sus caracteres y efectos. segn los diferentes procedimientos mencionados. Al respecto. advertimos que un estudio pormenori7ado de la normativa. corresponde a las ramas especfficas. Asf, en el orden legislativo. el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba los agrupa en el Ubro Primero. Parte General. en el Captulo V (2) PalacIo, Uno E MQ/lld!1 de dtrufio procesal civil. ed. actualizada, AbeledoPenot. as. AJ. , 1968. t 1I (3) Ferrer M,mo". RoSello y otros. O1Jigo Prousa/ Civil!! Clmmilll dt la Provillcia deCdrd,,/i, eoPlltlllado tj cCllltOfidM, Advoatus. Cba. 1999. 14) Ferrer Martfnel y OtrOl c ob. dc .. p 624 15) Cafferata Nares. ob elt sobre Conclustn do juicio. con espedIIca referoncla en la secd6n segundo a la Pts l!ndtt dt iflSllltfda Y en la Seccin siguiente el los restantes, bato el titulo Otros "'tilias Clllonllalts. Por su parte. la ley ritual de la Nacin los Incluye a todOs Incorporando, adems, la Conciliacin en su Parte General en el TItulo denomInado Medios anormales de temtinaci" del proctSO. Dedlc,a a cada uno un capftulo en particular. En cuanto a la ley ritual de familia de Crdoba. se puede observar un orden diferente en el tratamientos de estos medios. En cuanto a Peremi6ft de instancia se destina el Capitulo V, Seccin V, a partir del arto 120 y ss. instituto que se aplica limitadamente a dos hiptesis de excepcin. ya que rige en el trmite el impulso procesal de oficio lQl En tanto, los restantes medios conclusivos encuentran diferente ubicacin. Por su parte. el Cdigo Procesal Laboral de Crdoba en virtud de los principios que 10 inspiran. dedica a la conciliacin un marcado espacio; recurdese que la conciliacin constituye una fase del proceso. Dado que rige en este trmite el impulso procesal de oficio. no encuentra previsin la perencin O caducida? de instancia. pero s existe expresa sobre En el caso particular de estos dos ordenamIentos (familia y laborall. existe una remisin al CdiCO Procesal Civil y Comercial 8465 Y modif.. peora la aplicacin supletoria de ste. como precepto integrador de nuestro si:;tema procesal rIl. Es oportuno recordar. que mientras que el procedimiento civil es marcadamente dispositivo y de doble instancia. el de familia y laboral presentan una orientacin inquisitivSi y son de instancia nica. Un diferente panorama n09l';;;uestra el procedimiento penal. En una concepcin dogmtica del penal. la Constitucin legitima el poder del Estado de aplicar penas a los ciudadanos incursos en conductas encuadradas en la normativa del Cdigo Penal lart. 75 inc, 12\. Di cho ordenamiento lart. 75 [ncs. 12 y 22 tanto como el arto 181 prescriben los lmites al ejercicio de ese poder. la garantra de los ciudadanos en cuanto a quien 10 aplicar y cmo debe hacerse. Si bien estas bases no son patrimonio exclusivo de este procedimiento tienen caractersticas propias. --- (6) Slo son a peticin de parte el pedido de elevacl6n de la causa I juicio y la vl5tJ di causa. arto 120 ley 7676 y modificatorias de procedimientos de ramilla de C6rdb . (7) Art 8lley 7676: off todo lo que no est expresamente previsto en esta 1eY_,plCartn las disposiciones de la Ley Orgnica del ludldal y del Cdigo de Procedimlentot en lo C"MI y Comercial y la leyes que Jos modlAquen o cumplimenten" Art . 114 ley 7987: "El CdIfO di ProcedImientos CiVil yComercial de la ProvlncladeCrdoba Y las leyes que lo modIftClln .in. aplicacill supletorht en Ioscasos en QUe no estn espedalmenteregldos por 2'. Feneyra de de la RCla - Gonzl81 de la Vaga de Opl en cuanto a la existencia de un acusador (fiscal como rgano pblico), un tribunal jurisdiccional (juez) y el respeto a las garantas del imputado (resaltndose de manera concreta el goce de un estado de inocencia hasta sentencia l. Ello no pennite o impide la conclusin anticipada del prQCeso por los medios anmalos. Se advierte la necesidad jurdica de sancionar o absolver al acusado (ciudadano) slo a travs de la sentencia lurisdiccional 18l , La jurisdiccin no atender la voluntad de! acusado, sino que ella se satisface en la aplicacin de la ley. 1. 1. Allanamiento. Nat uraleza ur{dica. Caracteres y efectos El allanam.iento es un . I t como fXJ' I actitud de los ftecflos./a legitimidad de las pretensiones del actor", Se trata de un acto unilateral y de disposicin de la. relacin jurldico procesal. Sin embargo, es oportuno reflexionar que si' bien los conceptos transcriptos refieren a que el allanamiento importa la aceptacin Je f,J,dcoslones Jeducid';5 por el accionlflte, o :.u legitimidad o :>u fUlldlbiUdad, n realidad resulta indiferente el motivo por el cual [a parte demlndada expresa su voluntad en ese sentido, inclusive puede no las razones del actor, y someterse a sus pretensiones IIO! . Ello OCUrrir pU,es cuestiones df conveniencia econmica, atento la de no generar impo,sicin de "Costas o bien atemperadas UII, modo, resulta ms preciso df'Ci r que esta figura importa el a la pretensin del actor, y no a la demanda., ob CII . P$, SO/51 . I'rIIINd,CmlMltnto. Rubinz.al Culzonl, Santa Fe, t. lI, p. 321 l/vil. , Bs, As., 1973, p. 147. la parte se hubiere allanado en forma ",'",'s", impondrn por S\l orden, a menos q." , reclamacin. Si adems del allanamiento resultare que I rifoI1I.rui<t<io no hublefe ciado motivo a la promocin dellu!cio. las costas se impondr.1n al lelO" "11 loe PC.ti, 1 'Note Impondrn costas al vencido: 11 Cuando hubieren sido re<ono- clduCOiM flJndada.lI. pretensi ones de su adversario allanndose a satisfacerlas, a menos
Teoria General 081 Proceso 257 pues sta contiene aqulla. La doctrina no es padfica respecto de la naturaleza jurdica del allanamiento. Una primera divisin se manifiesta en [as denominadas@ Teoras procesa listas, entre las que encontramos que algunos autores -Alcal Zamora, Rosenberg. A1sina entre , de una como un Car o Car i seala que el allanamiento debe clasificarse entre los actos de causacin, que por un lado comprende los convenios procesales (transaccin y conciliacin) y por otro las declaracIones unilaterales de voluntad entre las que se encuentra el allanamiento, al cual segn este autor opina se le pretende significar estrilmente como una ' participacin de voluntad" Expli ca que en los actos jurfdicos procesales existen participaciones de conocimiento que el juez valora en la sentenda para declarar ccrtez<) y en consecuenci<: admite o rechiJ.za la pretensin de actor. mientras, que cuando existe una declaracin de voluntad del demandado de admitir la pretensin del actor. el juez prescinde de las participaci ones de conocimiento y dicta la sentenci a de acuerdo a la que hubiere incurrido en mOfa o que por su culpa hubiere dado lugal a la reclamaCin; 21 C/.lando se allanare dentro del quinto da de tener conocimiento de los tirulos e Instrumentos tardamente presentados. Para que proceda la exendn decostas el allan.amiento debe ser real incondicionado, oportuno total y efectivo Si de losantecedemes de! proceso resulrareque el
demandado no hubiere dado motivo a la promocin delIUIs\qYft allanare dentro del plazo p;l1<I cootestar la demanda cumplielldo SIl obligf<;l6n. Impondrn al actor-o (12) Carl cario, ob. cit. , p 157: ... que se, I ransiglbles o renunciables [arts. 842 y ss.; 953 del CdlO Civilr 113) Quienes la propunan sostienen qu ser califJcado como un acto de parte, conformidad de! actor y por sus efectos po proceso Que provoca SU extincin anticipada. el allanamiento es un acto procesal, el a.a1 caricter unJ!ateral pues no es necesariJIl. e conSIderarse como un aclO extindvo det (14) Pal<l S\lS sostenedores el allanamiento Significa una declaracIn de IIOIwttld de someterse a la preterlSln del actol renunciando a la oposlci6n y que si aJuna C4Iteeorl._ aproxIma es a la de los negocIos lurldlcos de reglamentacin o fllacln (15) Crll, Cario, ob ell., p 154 258 FerreylCl de de 111 ROa Gonzlez de la Vel)8. de Opl pretensin del actor, observando slo si el demandado pudo Ifcitamente renunciar al derecho de oposicin 1 1 61, De este modo, si corresponde dictar sentencia de allanamiento. Cabe aclarar, que no obstante lo expresado en el inicio del presente. no se excluye la necesidad de su dictado. pero ste tendr un contenido diferente. en cuanto a que el uez no -definir el conflicto', sino que 10 har en funcin del mentado allanamiento. Si el allanamiento es parcial. es decir. en cuanto se acepta s6lo parte de la pretensin esgrimida. se continuar la tramitacin del procedimiento por los hechos que surjan como controvertidos, De darse este supuesto la decisin definitiva contemplar el allanamiento y la resolucin del conflicto, en relacin a tales hechos controvertidos, El enfoque excesivamente privatstico de este instituto lo ha ubicado errneamente en la legislacin procesal. entre los "modos anormales de terminacin del proceso', como ya se dijo, el juez dictar sentencia conforme a derecho {ver nota 9) \ 1 11 , en virtud de que el allanamiento en sr. carece de fuerza decisoria (I Ai, Para gue el allanamiento surta efectos en el proceso debe ser oportunQ, Incondicionado, total..Y. expreso. La oportunidad refiere al momento o secuencia en que el allanamiento puede acaecer en el proceso En principio, el allanamiento no est sujeto a exigencias de temporalidad dentro del proceso. siempre que se produzca con anterioridad a la sentencia 1191 S es menester que ste se haya abierto, para que el 1161 AA 352 20 prr. C.P.C.: "El Tnbunal dictar sentencia conforme a derecho, pero si 8J1i1M1Mcornprometido el inters pblico. el allanamiento carecer de efectos y continuar el ......... ., .. do. En idntico teKto. arto 307 2<' prr. C.P.C.N .. ""OI.!. RIl .conzlez de la Vega deOpl, ob. ci t., p. 627: .. . ElI es/a limll el I/ez rt$Ol\!ud ............. "ihntU en la aplia!ci6,l JtlJtdt/lllmieuto vigente. p/lrIIlo cU/l1 oualizlln! JI dt/tfmi/1ard .. 7 r 'nxll ... "'dI H/ttiVII qUtO/Of91lt SUS/nito o /11 prtlmsi6n sos/midll ptJr ti aClor' . por Palacio ( ' 11Ul1, cit .. t. 1. p. 411 : "El dtqut ti dmlll/ldo se .110 .....-. MlaclCf /10 exi/tle al jua de obligm;i6/1 dtdiuar 5t11U,lcill sobrt ti fondo del asmlto, ... ., 11.,771.,. allQ m /lues/ro dado, de fuma dtdson"a que tuvo. por tjemplo. t 'l ti deretho ;UF 7'" 0..." IW IIIlrIll "llIl/lIllall/itlllo lkJ es su tilult su6stituir Illllcril'idad del iuez. ,!Sulm impropia .. [ 1t .. lIt /os lJIjuil'tllmltS iurisdiu;io/Jait'5 .. . ") y Alsina (Trillado t. Ill , p. 186:' .. putde lit' ".,. ,.n.II'; fII ti prlltltt' (;lISO ti utz diclarll sen/tIldll dt imIlMillw ... "J. 1191 AIt.. 152 1- pjrr. e.p.c. : 'El demandado podr allanarse a la demanda en cualqUier .ttdo de l. causa anterior a la sentencia .. .. ". Art. 307 1'" p<'in. CRC.N.:"EI demandado podr .1I.n.IM .Ia demanda en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia ... ' demandado pueda manifestarlo (201, Es decir, que cualquier etapa del proceso 1 21 1, sin perjuicio la 259 econmicas dimanadas de la imposicin de costas que ella traiga aparejada para quien se allan mi, Lo dicho debe el allanamiento debe i i i actor; condenas accesorias que pueda contener la sentencia, el juez es soberano. La doctrina nacional sostiene que 1 1 parcial, sobre 1 -'" Qtras y se dictar una sentencia la gUe...QQL,g] .reslQ, {20) IX de la RlI,GOIrullu de 111 V'9Q de Opl, ob. cit., p 626: "La actitud de allaf'llmll!fltc puede ser asumida por el demandado cuando ha sido corrido el traslado de la demanda' 121) C.S.I.N., 27/4/89, in re 'caja (0/11. de para /11 Mividad Oowlft ,{ Provinc/l 1M Tuwmdn', ' El alllll1l11ttiett/o.1O poNe jI 11 III illSWmill la lewlujdn que IIdmilt Idl ptriido {lill. '07 c. P.C.N.) flOr lo pxtJ.e declllrllf 111 (IIducidlld de la ill ilimeia por ellrQn$(uno de p/ws IXMJIf' por ti arto 310 i/IC. 4 si /111 5t IiQ IItgeltW 11 dic/llr dicha providtllclll . (221 11688 Cm. 1" C. y C. Cba., I 113194. de origen j 2"): ",., que es necesario que primero se trabe la litis para un verdadero absurdo; es exIgible a quIen reconoce el oponga aunque no quiera ' Utis' es lucha y requiere al menos dos contendIenteS; SI uno .. quiere litigar y se allana, cmo es poSible que se crea que se le debe obUsara defender .. o. cumpli r etapas en las que se da tal oportunidad? En ninguna norma lepl se ha esablrt:l4iP qu. el allanamiento puede hacerse slo despus de la traba de la litis y no hay tampoco rlln QYI permita interpretarlo, Pare! contrario. se ha entendido que el demandado puede .JIIRltH 11\ cualqUier momento -- 260 Ferreyra de de la Ra Gonzalez de la Vega de Opl (El allanamiento debe ser eJl:preso, por 10 que su fonnulaci6n debe ser categrica. de manera que no ofrezca dudas la declaracin de voluntad del demandado) Parte de la doctrina admite el allanamiento tcito, el cual podria inferirse de la actitud del demandado concordante con la pretensin del actor rm. Lo pe!lgro50de acepta r esta modalidad es que el juez tendna que interpretar " hechos o actos del demandado como significativos de allanamiento a la pretensin del actor. lo cual podra ser pasible de confusin con el "reconocimiento de hechos EHI. (El efecto propio del allanamiento, es el de truncar el trfTlite. pasando directamente al dictado de la sentencia. El juez debe dictar sentencia sobre el fondo del asunto ya que el allanamiento por s carece de fuerza decisoria por s mismo; en dicha oportunidad el juez puede desestimarlo y disponer la continuacin de la causa si su objeto se encuentra sustrado al poder dispoSitivo de las PJrtc,9 ( En el supuesto de litis consorcio. surgen diferentes efectos segn sea voluntario o necesario. En el primero, el allanamiento de un litis consorte autoriza a dictar sentencia respecto de l. En el segundo, ti:ll H.:titud carecer de eficacia. en razn de la indivisibilidad que singulariza el objeto del proceso. por tal motivo para que surta efectos debern expresarlo todos los liti sconsortes (demandados) (1'9 (Tambin alcanzan los efectos a las costas) tanto en la ley ritual civil y comercial cordobesa. como en la nacional, tal como ya se expuso establecen por el oroen causado, SI se efecta al contestar el traslado, siempre que sea de manera real, incondicionada. oportuna. total y efectiva 116!. ob CIt . p. 410. . ob dt .. p. 151 ... cOllftsi6n" ad",isill ' !I '/"tWmx:i",itn/o' se tnrumtrall . se di/tTmll de /as an/mofes, ti! qllt 110 gral'itar/l so(m los 0/1[ reside la mayor dif/cullad. dado 4((e ti recolloc:i",it1l ro dd alJanllJll!ollO IJ /a prttmsi6n' di. p 412 'HlCNCII.r .... A l' (12/78, 111 re "Ambrune HU80A el Cukierman Carlos' . LL. 1919- 8 '10 rl'W'lform ' ("'111"10 objetivo seguido en materia de cost as. el allanamiento, por .r 11010. no I\Illel 011' PI" pretender que no se Impongan. pues, adems de ser real Incondl lonado)' oportuno, "l\ecesarlo que sea efect ivo y se ro!quiere que no haya .'n,do ntctlldad di Hfllt ... . I -.
leona General del Proeeso SI adems, resultare que el demandado no hubiere dado motivo a la promocin del juicio, las costas se impondrn al actor (art. 13 1 e.p.c. y arto 70 C.P.C.N.). Es oportuno atender a la legislacin procesal de familia !ley 7676 Y modif) tanto como laboral (ley 7987) por cuanto no contienen una regulacin especfica sobre este instituto, razn por la cual es aceptable en cuanto la naturaleza de la pretensin lo permite, la remisin a las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial. 2, Desistimiento Alsina define este instituto como por et cual el actor manifiesta su prop6sito de no continuar el proceso)P1I. El desistimiento muestra la idea de renuncia de un sujeto activo, sin necesi dad de expresar los motivos. pero como puede tener distinta finalidad hay que atender a esta ltima para su caracterizacin. Dicha finalidad puede tener en miras la abdicacin del procedimiento o del derecho 08. Palacio opina que no es posible enunciar un concepto unitario del desistimiento como instituci6n procesal. pues adquiere caractersticas propias segn la finalidad. como anteriormente se mencion6. Tales conceptos descartan la posibilidad de extinguir un determinado acto procesal, la cual cabe tanto al actor, como al demandado cuando renuncian a cualquier petici6n que formulen en el proceso. por ejemplo al planteamiento de un recurso. o a la interposicin de un incidente, etctera. ( El desistimiento puede ser total o parcial. objetiva y subjetivamente) Esto puede ocurrir en la hiptesis de(acumulaci6n de se renuncia a alguna de ellas o en la de litiS consorcio si se desiste respecto de algunos de los codemandados o lo hacen parte de los actores. SIn embargo. cabe aclarar que no es el desistimiento parcial subjetivo ante un \itis consorcio necesaria) (:27) A1s1na. Hugo. Tralildo ledr!co prdctico (le dmr;r.o pfOCtjgi civil!l ClJmtrc:ial. Edlar. 81. 1961. t IV p 483. (28) Vflica. Osear Hugo, Cddi90 Proct"lM CivII !I Co/lltrc:illl dtCrdOM Ley 8465. Ltmlf, c:bt I 1\199. P 343 252 Ferreyra de de la Ra Gondlez de la vega de Opl (Otro puede ,Si se ,\ica pretensin. imp1lcando tal actitud un desIstimIento paraal obletlvo) Como ya se expres. se caracteriza por la atxiicaci6n a continuar la causa. Esta puede adoptarse de dos diferentes maneras, segn distingue la ley ritual@DeSiStimiento de la accin, as llamada aJando la voluntad del demandante se expresa en el sentido de no e importa la extincin de la relacin jurdica procesaL del derecho. que implica la renuncia a la pretensin. 2. t . Desistimiento de la accin. Efectos. El desistimiento de la acci6nQmplica la renuncia de la actara a proseguir el procedimiento o bien su tramitacin sin afectar el derecho que entiende le asiste. pennitindose que reedite el proceso desistido A travs de la jurisprudencia se lo menciona tambin como desistimiento de la instancia o del procedimiento 1 10 1. e El desistimiento tiene Que expresarse por escrito \3 1), en forma dara de forma tal que no admita ambigedad en la interpretacin de lo que se quiere expresar rm) (Si se formula antes de la notificacin de la demanda debe entender co'mo una manifestacin unilateral. En cambio si se expresa, luego de notificarse sta, es menester que preste su conformidad de la parte demandada mI ya sea expresa o tcitamente, tornndose en eSle caso 129' 'EJ Usislllflltlrlo dd prlKLSO potUlIIJJ5 di, qut ts ti acto por ti {cml tI arollW1lt farlllula 111 (Mllltd, tIIlfJOM ,/4fiC4' iltlqulww, ImdimltO pontr{ul al juicio o x0Cts0", Fcncr Manfnez y otros, 00 (,11 , P 42', (lOI AI.II\I, ob. dt .. p 488 f) 1I Ana 15\ e.p.c. y 306 e.P.e.N. en textos idnticos rezan: 'El desistimiento no se pre.ume podrtleroc.arse hasta tarlto el Juez se pronuncie, o del expediente la conformi, dad l. conu"" 1311 Enrtque F.lc6n expresa: ' El desis/imitll/o no se pmumt y re;uitre WI a'lo ineql!fvoco de la "'trlI. 111"'1111" IK MI' ts II trtsariammll s/laamtl!tal. . ' Comentarla al CdlBO Procesal Ovi l y Com.t.I." NecIrl '1 leyt5 complementarias. AIt 149 c.pe .Cuando el actor desistiee del juicio despus de noti ficada la dem.nd. debt" ,eqUf'rlr .. 1. conformIdad del demandado, a quien se dara traslado notlffc'ndolll bajo lllpel'tlblm}enrode tenerlo por conforme en caso de silencio. SI mediare aposicin dttflCtc" y ptoIefoJlrA el trAmite de la CilUsa El recurrente podr desistir en leo"- 811.'" dII Pi'" I f) 263 bUateray Esta condicin radica en el inters de la parte demandada. en la definicin del pleito. As podra exigi r la conti nuacin del procedimiento, hasta dictarse la sentencia definitiva y as alcanzar el beneficio de la cosa juzgada {:MI. El Cdi80 Procesal Civil y Comercial de Crdoba asigna como trmite. (el traslado a la contraria bajo apercibimiento de tenerlo por confonne en caso de silenciq (ni . La ley adjetiva nacional establece una similar regulacin. aunque al referirse a la notificacin fija los modos en que debe practicarse (personalmente o por cdula). En cambio, si el desistimiento de la accin se formula con anterioridad a la notificacin, se trata de un acto netamente unilateral. razn por la cual basta la renuncia para que el tribunal determine concluida la causa. Lo expuesto permite expresar que la oportunidad para desi st ir Se produce desde que se interpone la demanda. En tal sentido. carecer de eficacia si esto ocurre despus de la sentencia, pues una vez dicta sta, tal manifestacin se torna jurdicamente imposible (J<> . (En el caso particular de la segunda Instancia, el recurrente des(stir de la impugnacin planteada en cualquier estado de la situacin que dejaa firme la resolucin recurrida ji).) cualquie estado de la causa- Art . 305 (PC.N. " _ .Cuando el actor desistiera del pfOCI 7 I despus de notificada la demanda deber requewse la conformidad del demandado, a Ql,lien se dar traslado IlOtificdlldostlt prl'SOftlll/lIl!llft Q (I(H c6iulll , bajo apeJcibi.miento de teneio pot conforme en caso de silencio. 51 mediare oposkin, el deslStimiemo carecer de efkllde '1 prosegUIr el trmite de la causa' 1341 Alsina. ob. cit .. p. 492_ (35) Art 349 c.P.C. ' .. Cuando e( actor desistiera del JUICio despus de notificad. '- demanda deber:i la conformidad de! demandado, a quien se dar. trlllldo notificndosele, bajo aperclbimieotode tenerlo porconformeen caso . oposicin. el desistimiento carecer de eficacia y PfoseBllir el trmite de la causa' , AlI c.P.c.: ' ... Cuando el actor deslstJela del proceso despus de noti fi cada requer"ilse la conformidad del demandado. a quien se le dar traslado ir mente o por cdula, baja apercibimiento de tenerto por conforme en caso de mediare oposicin. el desIstimiento carecer de eficacia y prosegUir el trmite (3) CNCiv .. Sala A. 12/10/92, OmeBa Coop. de Seguras Ltda cJ I I Josefina'. L.L. 1994 8-83: 'El desistimiento, es decir, la abdicacin del Invocado cama fundamento de la pretensin, debe ser Idneo y Jurdica mente pO'ilb'. ,_ porla que carece de eficacia el formulildo can posteridad a la sentencia pasada enlutortdlddll,.,-,. cosa iuzgada, toda vez que el derecho ya ha obtenido el reconocimIento buectdocon la promocin de fa demanda ' 137) Art 349 in Iblt e Pe
26. Ferreyra de de la Ra Goozlez de la Vegll de Opl el desistimiento se formula con alguno de los demandados, es subjetivo. beneficindose solamente el o los codemandados sobre los que hubiere recado) (En el la pri,:,era instancia. est legitimada la parte actora) ya que la JU ri SdiCCIn ha sido provocada por el ejercicio de la accin: tambin podra desistirse de la pretensin deducida por va de reconvencin 011 (En los tal legitimacin alcanza al ncidentista. en tanto que ante la alzada ser el recurrente 0 9 1, Cabeadararque en estos supuestos. hac,erlo el demandado, si ocupa esa posicin) (SI actua a travs de (40) ser menester que est facultado mediante poder para efectuarlo ti, (38) CNC.v., Sala B. 19110/82. i" re "R. de CM.M. Suc ". LL. 1983-6-141. E.D. 102-445. -SI e! Instituido heredero en el testamento olgrdfo decide no hacerl o valer, al ser el (lnlco legI timado procesalmente por tratarse de un trmite ludi cial de iurisdiccin volunt'lJla. no hay Inters en continuar e! reconocimiento pendiente As como el heredero est facultado a ll!fll'flCI3r a li! "erencla tamt>io"l puede de hace!" valer podrii! f"'SUhar de lo que invoc como testamento". eNI C.S.I;N., 14/6/71, ill re "Gloscla SilvelrB de Garera Mndez. Argentllla cj Monza SA ", CSN 298-84: SI luego de la presentacin directa ante la Corte Suprema la apelante hizo Intero de! pago del Impone de la condena y sus accesorios confOlmea la liquiddcin practl cada, .no formul reserva alguna respecto del recurso e.:traordlnario interpuesto y solicit, en cambio, que se tenga por cumplida la sentencia dictada en autos, no cabe 5100 atribuir al proceder de la apelanteel carClel de una rel\uncia o desistimientu tcilO del lecurso por ella deducido, en trminos de los ar!S. 813 915 Y 9 18 C.C En esas condiCiones, careciendo la reomente de Inters actual para Impugnar el auto denegatorio de la apelacin extraordinaria reulta ino6cioso pronunciarse en el recurso de hecho interpuesto contra el mismo". ' (401 C. .y C. Cba . 915/96. ill re ' ugo Costa, Dora el Constructora S.R.L. - Ordinario: El deslsllmlento es una Forma o modo extraordinario de letmlnacln del plOCeso y el que se efectuar en autos por la apodmda de la actora comprel'lde e! ' desistimlen- to de la acdn' Y derecho' Cuando se trata slo del primer tipo !desis- tlmlento dela accin) estamos en presencia del abandono del pero Iwcl vndo- nos el delechode renovar la demanda o pretensln en otro jUicio. E11 cambio, el desistimiento del derecho Importa 111 renuncia a la pretensin jurfdica y ello es del derecho de fondo El e.e. exige exp 1' -amente que para este tipo de renuncia es necesario un poderespecial ". tal como surge del art. 188llnc. 4, pue; se est.i ante la disponibilidad de los derechos cuyo ejercicio compete solamente a su titular. quien lo puede confiar en un mandatario pero a travs de un poderespe;:iaJmente conferido para ello' (voto en minena de! Dr. Sahab), ob. clt.,p 494, ' Tratdlldose de ft pre5t1!lIm/tsCOnvlllc!o/wlts. su capllCidad para demtlr ISlard dtUrlllinadd por lus /trlllillUS dtl malldl1/o JI considerl1/11us dt I1pliUlddll ti jllt 4 del 0" _ I 881 C.C. 4ue '"fuiere poder lSpjl1l PIlfl1 ClJI1/4Uiu ftllUlll1 graruitl1 Los" ftpftstllll1ul tl"
Teorla General del Proceso 265. Si el desistimiento se formula sobre todo el proceso, se denomina total) Sin embargo, si se produce sobre alguno de los rubros reclamados o en relacin a alguno de los codemandados, es parcial (objetiva o subjetivamente). Los restantes efectos Que produce, pueden cl asificarse en: al Sus tanci ales, dentro de los cuales se tiene como no int errumpida la prescripcin; &) Procesal es : en cuanto a la prueba producida, puede tra sladarse a un nuevo pr ocedimiento como ocurr e con la perencin de instanci a. Por su parte, las costas se imponen a quien desiste 1.21, en vi rtud del desgaste jurisdiccional provocado. En el caso de que se hubi ere planteado reconvencin, no se la continuacin del trmite, hasta obtener sentencia sobre la que por sta se haya planteado. 2.2. Desistimiento del derecho Esta manera de renuncia. trasdende el campo procesal, pues implica la renuncia al derecho sustantivo. ya que el Cdigo Civil lo regula como uno de los med.ios de extincin de las obligilciones lart. 868 y ss.) IH I. (Esta modalidad, expresa la voluntad de la partE> actora de abdkar el ejercicio del derecho material invocado como fundamento de la razn por la cual no se requiere la conformidad de la parte contrari,. como se expres en el otro supuesto referido ( ... (Siendo la renuncia sobre el derecho sustancial materia disponible, sta podr efectuarse, aunque exista cosa es decir, no obstante haberse dictado sentencia tanto en la primera. como en la IItttSafWs $tIl II ti llltar o ti (Utl1dar no putlltll rt/llllKiA, a lus de su pupilo a (u'1140 II lll lUt c.IfI 411lDriwdn udicial -4ff. 450 ilN:. 6- de /IIodo que no Sttla '.I6lido su dtsiUflitllw del iuid" SIl/Yo fi CIlIO "ullslt futrll CMSttumcil1 de ulla trans/UCwlI.. '. (42) CNClvi! (en pleno) 30/9175, i" re ' Mult lfl ex S.A el Consorcio de Banolom Mitre", ' Cuando se trata del desistimiento del ploceso y del de trabada la litis. se tomar como monto del juiclo el import e reclamado, cuenta para grdduar e! honorario la etapa en que el desistimiento se produfo conkmn 1o dispuesto en el art o 10 del arancel". L.L. 1915-D-29 7. (43) Ferrer Martinez y otros. ob clt,. p. 627 (44) Ferreyra de de la Ra, Angehna y Gonzlez de la Vega de Opl. CnSlI/l., OUI,o PrIKa, CiVil !I COlllu(iIIl dr 111 F'rid edobQ CO/llIII/l1do!J {Q/KMIIJID, La Ley, SS. As 1909,2000, P 62' 2" Ferreyra de de la Ra' Gonzlez de la Vega de Opl segunda instancia. De esta forma, queda establecida una diferencia con el desi stimiento de la accin. pues es ta lt ima s610 podr formularse con anterioridad a la decisin definitiva IUI, As, la principal consecuencia es la extincin de derecho, razn por la cual no podr promoverse otro juicio entre las mismas partes. por el mismo objeto (o causa petendi) y causa ( 46 1, (Frente a este supuesto, se determina la posibilidad de dar por terminado el proceso. el juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en y en su caso, dar por concluido el (No obstante su formulacin podr ser revocado mientras no exista judicial)1481 . La ley ritual de familia. establece en sus arts. 136 y 138 disposiciones relacionadas con los recursos int erpuestos. As. el primero de los mencionados, prescribe que si el recurrente no expresa agravios dentro del plazo estipulado, se lo tendr por desistido. En consecuencia firme la resolucin recurrida, medida que privilegia la seguridad Jurdica sobre la impugnacin interpuesta. El arto 138 determina que el desi stimiento del recurso puede formul arse en cualquier momento, siempre qll' 5ea antes del pronunciamiento dcfin!t:vo. E!>ta es coherent e. con lo anteriormente m<:lnifestado en cuanto no hay requisito de temporalidad. Sin embargo, es atendible que el lmite o trmino final para su planteo sea anterior a la de la causa por el tribunal ad quem, en virtud del derecho que aSiste a la parte contraria a obtenerla. Esta norma deja en claro que el desistimiento que en este supuesto se formule, comprende a quien lo formul, sin afectar a quienes eiercieron un poder propio.
(451 tNc/w, Sala A. 12/10192. h. re Omega Coop. de Seguros Ltda cJ Ct rnncione de Pesln Ioaefln. 'El desistImiento. es decir, la abdicacin del ejercicio del oc.echo Invocado fundamento de 111 preter'lSJn. debe ser idneo y juridkameme posible. taln por la que carece de efbcja el fonnulctdoccn posterioridad a la sentencia pasada en autoridad de cosa juZSada. toda vez que el del'eCho yll ha el reconocimi!"nto judiCial buscado con la promocin de 111 dernl,ncla". Seex,presa Opinin en COntrario a la vet tlda supra. _ ... ,1-461 Arts. 350 /11 fin, C.Re.JI 305 ;11 fUltC.PCN. en idntico texw: " En lo SUCesiVO no podt. promovel2 Otro proceso por el mismo objeto y causa" 147) CNCt.: , Sala A. 1 6f'j/82, 111 ,,. "Manolsl, Mi81Je! r:) Me;>. Benamfn yorros", LL 1982.0426. /481Att. 35 1 C,P.C.:" EI desistimIento no se presume y revocarse hasta tanto el tribun.l .. PfQnuncJ., o sutia di!'! expediente la cooiormidad de la contraria ". en idntico texto !I an 306 C.pe.N Ttof1I General dtI PnICUO 267 parte, la ley 7987 del fuero laboral. contempla la fi@ura en el arto Tal como esta noona refiere/e! desistimiento de! debe y formulado con patrocinio art .. 49 1* del mismo cuerpo legal dispone a modo de sancioo, la parte actara no comparece a la audienda de conciliacin sin.iusta se la tendr por desistida de la demanda.) Cabe preguntarse, si ese es en relacin a la accin a al erecho. El tema ha sido en doctrina especializada surgiendo como interpretacin que el procedimiento con la demanda, ste se trunca ante la inasistenda de qui en la interpuso, el trabajador. No obstante. mientras no medie prescripcin de la accin podr iniciarse uno nuevo por idnticos motivos. Por ltimo, los arts. 28 y 88 se refieren al instituto en funcin de la aplicacin de! rgimen de costas y del desisti miento del recurso, respectivamente. 3. Transaccin. Eleclos La lransaccin es un modo excepcional o atipico de terminacin dtl proceso Es un instituto del derecho sustancial y se encuentra reglada en el Cdigo Civil: "La transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de la cosa juzgada". Tambin extingue derechos li tigiosos o dudosos IU) para dar nacimiento a una nueva obliacin, que al igual que la sentencia, impide que se (49) Art. 16 ley 7987 "El actor desistir de la accin y/o del derecho pelsonll mente coo patrocinio letrado en cualquier estado de la cauS.!. Si se hubiera trabado la lItlll slo desistir de la accin con el consentImIento del demandado y noticia. In, terceros interesados y let rados mtetvinieotes' ('50) M. 49 ley 7987: La ISISleflCi a la <l.IdienCIiI de c:onciliaan 9I'!'r obIigatooa ptlra las quienes debern comparecer personalmente sin pef)uldo del patrocinio letraOO . Sita parte ac: [lO comparece a la audiencia sin causa justificada, se le tendr pordeiStida de la demanda_ . 15]) De de la Ra-Gonztilez de la Vega de Op!. ob ci t .. p. 634. "(J;)I!fi9ura mr /os: dmontinados lIt9OCios juridiws SUSIIJI1(ia/tS, tk naturoleza dn:lllralil'll putS!D "lit a di t/k! 11' IIll1lSlllUtn ,,fIM, sil10 Iall sd/o resultan rol1ohs (lIrt. 836 CM CiVIl)" (52) Cm. 7- C. yc. Cha. , 2&5196, Sent. N 35. in rc"DASru d Nazario Scattollnl - Demlrll'" de repeticin". "En los trminos del proceso entablado por la Munklpalidad de Crdoba en contri de la DASPU no se ha verJficado una transaccin judicial con concesiones recprocas $Obl1llu obligadones hugiosasde las panes '" Ferreyra de de la Ra Gonzalez de la Vega de Opl pretenda sustanciar un proceso sobre la obligacin anterior, por definicin extinguida. Se aplican al caso, los mismos principios que para la defensa de cosa juzgada 1 51 1, la define .como jurdico bilateral. por el cual las partes, haCindose concesiones reciprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas)(art. 832 c.eJ (HI , En este sentido comporta un medio de los llamados anonnales de extincin de! proceso. raz6n por la cual se tratarn en esta oportunidad las disposiciones que tengan relacin desde la perspectiva de ste (5S). Tanto la ley ritual civi! y comercial de Crdoba como la de la Nacin tratan sobre ella en un solo artculo de idntico texto. Ambos prevn su forma y trmite (SOl, ("Obligacin litigiosa" es la que est sujeta a un proceso) En este contexto el arto 838 C.C. dispone que 'Si la transaccin versare sobre derecnos ya litigiosos, no se podr nacer vlidamente" sino presentndola al juez de la causa. por los mteresados. Es dem. que (el perfeccionamiento de una transacCIn y sus efectos extintivos se producen por la presentacin del convenio al que arribaron las partes. sin necesidad de previa apr0t:acin u embargo.(para que sea alcanzada por la autondad de la cosa Juzgada deber ser homologada por el juez. quien tendr la (53) calli . oh. cit.. p. 213 (54) AlslOa, ob Clt, P 50!. (551 De de la Ra..(ionz.lez de la Vega, ob. cit . p 634: 'Es/e !l1S/iIUIO SI tllUltlllfQ prMlltl1/tIIIMle (19ul1ll10 ptJf IIOfllMS di rltJlt tn lo procesal slo Q/ude a tI tn ordtll o sus tII el proceso !I vinculados a o{(os aspt0'5 dt la litis". (56)M. 353 C.PC yart 308 C.PCN en idntico texto: "Las partes podran hacer valer 101 t r.nsoIccin del derecho en litigio, con la presentaci6n del conventO o suscripcin del .nte .1 Jue:./. . Este !>e 11l111tar:i a examinar la concurrencia de los requisito!> eKIl dot por le ley para la validez de la transaccin y la homologar o no. En este Gltlmo CIlIO. continuarn los procedimient os delluiclo". 1571 S.1a .. Trtto Repr"asLpez Mesa, Cbdiga Civil anotado. t. 4,A, p. 356, . La validez de una tlanNccln. lInto Intrinseca como extrnsecos, slo pueden ser cuestionados por VId de l. accIn o por"'" di l. es decir luego del debido proceso. Que no es lo mismo que un auto dl' mero u Amllf' ' homologatorto" totalmente improcedente como sabIamente lo prescribe ti CMtco CIVil con un. vlsl6n operativamente actual: ello sin perjuicIO de la facultad del arto 1047 di le COdillO. de que el Juez declare de oficio una nulidad cuando es absoluta y aparezca manln_tJ en lit ieto". 1581 Art. 1197 C.C. de examinar la capaCidad y personerfa !'tI de Quienes tanto como la "transigibllldad" de los que se de la normativa de la ley de ley procesal reproduce sustancialmente . 838C.C. aadiendo implldtamente la pos en acta judicial 16 1 1. El rigor de la legislacin tanto sustancial como procesal.(po que la transaccin celebrada ponaa proceso, sin de los derechos que puedan haber qu, en el acto judico de la transaCcin) nto' a la oportunidad de su realizacin. a la sentencia definitiva. pues No obstante. las p siempre que se del convenio i se debe hacer por escrito. Sin perjuicio de que SU) expediente o i anticip, se integra le confiere el carcter de ttulo ausencia de la resolucin homolOatoria. el proceso no se exti nguido. ni se puede obtener el cumplimiento de la vra de la ejecucin de sentencia Tambin existen implicancias sobre las costas. peneralmente Incluyen su distribucin al celebrar el aOJerdo transacdonal. pelO en no haberse previsto, el juez resolver del acuerdo y a la normativa vigente (591 Los menores emancipados no pueden transigir. Sin las 135 C.C, respecto de los bienes adqUiridos a tftulo gratuito. Los vcnclouales necesitan poder especlnl(art 839 C.C,) mientras Que. I necesarios les est vedado, o se requIere, asimIsmo facult ad ludIda! (att. 841 CC.) . (60J Ej. translsir sobre cuestIones de v"lIdcz o nulidad de matHmonlo, O" ddo""ec"hos hereditarios. {6!! Palacio, oh. cit .. J, 48. 162) Salas"Trlgo Represas"Lpez Mesa. ob. dt. p, 358 (631 Oscar. O1tIigo PnKtfal Ci>jl Comlulal eomntlnotlo, cI/KIaj" fl I nw. 1999: "El! (1 los f1(Jr aprISa distl'Jsi,161l del art, 41 ,. fNlm LP 8226 ,. Ir M compltla dtJarl 34 dI 1511 tU ,In umsldml, /liS rt/iplS hsto Ifl IItOIllIrI/o rlNW,U " pdfli tados los Im.1Im ,1 Il10"10 Mudol.,r 29 lil e. :1 82261" 270 Ferreyla de de la Rlia - Gonzlaz de la Vega de Opl \. Los letrados intervinientes no pueden oponerse a las transacciones que celebren las parteS)Sin perjuicio de que soliciten la regulacin de sus honorarios en caso de no haberse convenido. a las partes. sus herederos y sucesores universales y resulta inoponible a tercerosfn este sentido funciona res in/er alias acta 1611, 4. Conciliacin. Forma y eleclos La conciliacin supone el avenimiento entre personas que tienen contrapuest?s Se puede decir tambin que es(el negocio lundlco procesal mediante el cual las partes, con la presenCIa del iuez, ponen fin a un proceso. autocomponiendo el litigio y dando nuevos fundamentos a su respectiva situacin La doctrina no ha logrado alcanzar un concepto inequvoco sobre este instituto. como medio anormal autnomo de terminacin de! proceso"") como ya analizaremosl. pero cabe mencionar que tambin funciona como mtodo o tcnica para la resolucin de conflictos que se verifiquen en distintos mbitos y oportunidades ltill, Palacio observa que Alsina se limita decIr que "la conciliccin no importa transaccin, aunque pueda ser a veces la consecuencia de aquella", Podetti. entiende que la conciliacin "no se refiere al dereCHO que ampara la pretensin o resis tenci a silfO al aspecto de fteeno de amhas posiciones: quien concilia acepta o reconoce que los fleelios en los cuales se funda la pretensin eran equivocados o exagerados, naciendo posihle un reajuste de lo pretendido lo?! , Por llimo, compara la opini n de Ayarragaray quien sost iene la diferencia entre conciliacin y transaccin : mientras que en la ltima slo puede practicarse sobre intereses pecuniarios farts, 846 y 847 c.e) la conciliacin puede comprender (64) F. de de la Ra-Gonz.:ilez de la Vega de Opl. ob, el l .. p 634 165) Gonzlez de la Vea de Opl. Cristina, LiileGmit/lCoi pQfa WI prrxtW civil moom1(J, Mtdios alttrHa/I'lJi de rrsO/lIci61l deClm{lktos, Ediar, as. As , 1997, p_ 347 [661 Carll. ob cit.. p, 216, expone esa definici6n citando a MoreJlo (Revista Argentina de Derecho Procesal. 1968, N L p.751 (671 Palacio, ob. cit p. 50: ',_ si cabe dt conciliacin como IIlr mmio Ilutduomo de Itrmall df los prIXe50S, slo pUfdt itrIo eH ti sen/ido de qwe tila S!/J(lU la ricialiva la u""ilHJ.ci,r dtl un t I! la ctltbraeWI! dtl aClO .. , " (81 Gonzalel de la Vea de Opl , ob, cit. en nota 60, p 348. (69) Palaco, ob Cit. , p 49
Teorla GMOfII del PIOceso 271 otros tipo de pretensiones jurdicas y cita como ejemplos, las referidas al lugar de residencia de losesposos, tenencia de los hijos, (Este Instituto se ICserva a los acuerdos de las partes graviten sobre la cuestin de mrito del con meto y ponen fin al litigio yrol. Implica una adecuada elaooraci6n que stas realizan relativas a la situacin planteada (conocimiento) con el agregado del factor psicolgico (71(, Ello porque los sujetos participan y son protagonistas en la solucin del conflicto lnl, Es importante lesaltar, que para arribar a una conclusin positiva debe prevalecer el protagOnismo del conciliador, atendiendo a las soluciones que propongan las partes, como as tambin elaoorar otras que entienda pertinentes. Si este modo tiene antigua data, en sus comienzos se util iz por va judicial y modernamente en la extrajudicial mI. Con la primera modalidad ha sido receptada en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin en sus art, 34 inc. l . prrafo segundo. para los casos de juicio de divorcio y de nulidad matrimonial 17fr, tambin en el art. 36 inc, 2.a. Facul tades ordenatorias o instruclorias), al permitirle disponer en cualquier momento la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin, dejando a salvo que la mera enunciacin de frmulas conciliatorias, no implica prejuz.gamiento 1"". 101 Ferreyra de de la Ra y Gonzlez de la Vega de Opl , Dl'flclio pnxe5al civil. demanda, colI/es/acin!l pmtll, Advocatus, Cba. , 1999, p. 71. 111) Gelsl Bidar\, Adollo. 'Pr ocedlmientos preferentes, alternativos y complementarios del proceso iudicial', publrcado en libro HOllltllat Escuela Procesdl d, Crdoba , Lemer, Cba .. 1995: "En el plall!1 dd wnrximirn/o, mra adtcuadd tlaboralI dt ItU ofrtee mallor 11 mp/itrtd rarl1 sa6tr aema de la iitwuiII ,,anltada , En lo psicolgico por.u, para cad/l UIIO es m6s satisfactorio participar tn la se/l/ci" dtl c.onpiu.o 111ft /o 1n'Olu((a /fue ISttt 5ujtto a la illlp,xicil/ a/ana dtl modo de ,tSolverlo' (72) Gonzlez de la Vega de Opi. ob. dt. E'n nota 60, p. 348. (73) Ferreyra de de la Ra y Gonzlez de la Vega de Op!. ob. CiL en not a 65, p 71, (14) Art. 34 Inc_ I ].O parr e P.C.N.: 'Son deberes de los jueces: 1) .. En los luiclos divorcio y de nulidad de matrimonio, en la prOVidencia que ordena el traslado de la dem.n da se filara audienci a a la que debern comparecer personalmente las partes y el l ante del ministerio pbliCO en su caso. En ella el juez tratar de ceconcl li ara 1 .. avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de los hijOS, . Y atribucin del hogarconyugal - (15) Art . 36 Inc, 2, ap a, C.PC.N " Disponer en cualquier momento la comp.rf' cencla personal de las partes para Intentar una conclHacJn o requerir las expUc:.clon .. que estimen necesarias al obleto del pleito La mera proposicin de f6rmul conclH810rlaS no Importard preluz.mlentO " 272 Ferreyr1 de de la RCla Gonzlez de la Vega de Opl Por ltimo. el mismo ordenamiento en el arto 360 inc. 5 y arto 360 bis resaltan la posibilidad de que el juez invite a las partes a una conciliacin, pudiendo prolx>ner f6nnulas conciliatorias. Es en ocasin del citado arto 360 bis que se establecen los procedImientos segn dos supuestos posibles: a) Si se logra un acuerdo o convenio, se labrar un acta en la que conste su contenido y la homologacin por el juez interviniente. En este caso, se obtendr el efecto de la cosa juzgada y se ejecutar por el procedimiento previsto para la ejecucin de sentencia: bl Si no se lograra acuerdo, igualmente se labra acta constando esa circunstancia sin expresin de causas (701, El Cdigo Procesal Civil y Comercial [a capta en el arto 58. facul tando al juez para que en cualquier estado de la causa ordene la realizacin de audiencias para procurar avenimientos o transacciones In. Es oportuno recordar. la diferencia que Carla Carli advierte entre conciliacin y avenimiento, entendiendo a esta ltima como aquellos acuerdos que sin poner fin al litigio, versen sobre cuestIones accesorias a l (/8'. (la otra modalidad de la conciliacin est referida a su realizacin como preiurisdiccional. modo que constituye un medio altemativo de resolucin de conflictos. gestado en el marco de la autocomposicin y que se ofrece institucionalmente a as partes IN l. En la ley de procedimiento de familia de Crdoba, es un paso obligatorio IIWJ. Est a cargo de los asesores de familia lalJ que en estos casos cumplen la funcin de IIP) . (76) Art. 360 bis e .p.c.N.; Sin perjuicio de lo estable<:ido en el art o 36 inc. 2 apartado a. en la audlencll mencionada en el anterior. el juez y las partes podr.in proponen frmulas concllltor!as. SI se arribase a un acuerdo conciliatorio. se labrar aCla en la Que conste su contenido y la homologacin por el juez interviniente. Tendr eFecto de cosa juzgada y se ejecutar mediante el procedimiento previSto para la ejecucin de sentencia. Si no hubiere acuerdo entre las partes. en el acta har constar esta circunstancia. sin expresin de causa Los Intervlnlentes no podrn ser Interrogados acerca de 10 acomecldo en la audiencia" (77) Art. 58 e.p.c., "En cualquier estado de la causa, los tribunales podrn decretar audiencIas, para aclarar puntos crudosos o procurar avenimientos o tr ansacclones ... .' (781 CafU Cario, ob. cIt ., p. 216. 179) Gondlez de la Vega deOp. ob. cit. en nota 60, p. 350. 180) Como requisilo de admiSibilidad de la demanda. (81) Ferreyra de de la R\a, Angelina, para un rxoaw dvillJWdtfNC cit. , p. 126, "la ccIKilill,i6n illlmpTlXtSlI1 SI difatntia de ctrll5, ,!lIt Sorl c/tllidllS tn diftrtllltS instancUlS 1I11t! olro Ilpo dt {lmciollllrios tales (cmo IIstSOrtS, mtJio.dortS. UNes tu.". (821 Art 47 ley procedimiento de familia de Crdoba 7676 y mocliF Teorll Glntral del Proceso 273 Surge del espfritu de la propia ley 7676 Y modificatorias, la importancia que se brinda a este instituto en funcin de la calidad de los c;onflictos de Su uso es facilitado en todas las etapas del proceso. PueQc observarse en los arts. 40, 62 Y 76 (111. 1'ambin est establecido en el procedimiento laboral cordobs (ley 79871 que en su art o 4 no slo admite Sd intel"9'enci6n en el propio acto de conciliacin. sino que le facultades decisorias en ciertos y determinados juicios. (La conciliacin es la primera actividad que cumplir el juez en la audiencia preliminar, sin perjuicio del deber que tiene el magistrado de Intentarla tantas veces como 10 estime necesario a 10 largo del proceso) Dentro de [as consideraciones que efecta en dicho trabajo, en particular, seala que este instituto debe estar incluido en los cdigos de procedimientoe como la primera funcin de la audienda preliminar, cumplida en fomla reservada por el juez de la causa. l..3 descarta, por [o tanto, como etapa jurisdiccional Sin embargo, la autora advierte que hay opiniones en contra al no considerar ello riesgoso, ante la posibilidad de que se produzca de opinin o quede influenciado por lo acontecido en la audiencia. t Una vez homologada, la conciliacin produce los efectos de la juzgad; Asimismo. a fin de 100rar la ejecucin forzada, podr utilizarse va de la ejecucin de sentencia) 5. Perencin de Inslancla. Impulso procesal Es necesario partir de la mencin de los sistemas procesalrs dispOSitivo e inquisitivo lel cual debiera denominarse "de impulso '831 Art 40 ley 7676 Y modo 'En cualqUier estado de la causa el fue.z o tribul'lll podtt convocarcie oficio o a petlcln de parte. audiencia JecOClcHiacin tantas veces como lo conveniente, pudiendo requerir el auxUio de la Fuerza pblica a los fines de lograr . cencia de los involucrados en la causa. cuando exista violencia .. Art. 62: "fJ Jue en oral y privada. procural el avenimiento de las partes, siempre que I pemita. Producida la concilJaci6n. se har constar en acta sus trminos y luez intervinlente. pasando en autoridad de cosa fuzgada. Si . se har constar en acta esta circunstancia Sin expresin de los Que 11 Posteriormenle los imervlnlentes no podrn Se!' Interrogados acerca de Jo ocunldo tn "'1. Art . 76 ... Cuando por la naturaleza de las cUe5I!ones sometidas. juIcio pueda conciliacin sedeber notlfical a las partes .. ' 84 Ferreryra de de la R(ja , ob elt en notll 76, p 121
274 Ferreyra de de la Ra - Gonzalez de la Vega de Opl oficial-) llSI El primero se manifiesta en tres aspectos fundamentales: facultades de las partes en el i mpulso inicial y posterior. disponibilidad del objeto litigioso (posibilidad de renuncia a ciertos actos del procesol y. por ltimo, aportacin de las pruebas. La regla o mxima de la impulsin procesal consiste en el poder de los sujetos (procesales) para poner en movimiento y mantener en actividad (en el procesol likll . Este concepto comprende tanto el impulso inicial como el subsiguiente. El impulso de partes, caractersti co del sistema dispositivo, consiste en atribuir exclusivamente al Justiciable. el pexier de realizar los actos necesarios para que el proceso marche hacia su finalizacin: ne proceda iudex sine aclare. Este se manifiesta de manera inicial, segn la conveniencia y oportunidad de las partes. y posteriormente. una vez admitida la demanda. se crea la procesal para mantener activo el ejercicio del poder de accin. hasta llcanzar ll decisin En este punto se alcanza el inters superior: en la finalizacin del proceso, en el cual coinciden el inters particular de las partes y el inters pblico del rgano jurisdiCCional. Segn estos dos rdenes de intereses. sean concu rrentes o excluyentes, se adoptara la modalidad de impulso por las partes o por impulso oficial. El Estado mantiene su inters en la finalizacin del litigio, transfonnado el poder de impulsar. en del impulso procesal fUI. En esta fnea corresponde al justiciable la realizacin de los actos procesales tendientes a obtener una providencia jurisdiccionaL por considerarse su inters en la marcha del litigio. Su omisin se traduce en un rie5O procesal: caducidad in genere. La razn li!lica en que se basa el sistema dispositivo, resulta de la disponibilidad de la relacin jurdica sustancial. que a travs del derecho procesal se debe realizar f881. (85) Ferreryr. de de la Ra. Lilftallliml4ls para U/I pro((S(J modmro cJt" p. 87. (M) Cm. I 1 C. y C. BA. 17/9199. A.l. N 360. Trib. de origen: Juzg. 45" C. y C. Cba .. "Narvez. Marra Leonorc/ A. Chalg - Ordinario'. Sem. Jur. N" 1306. 1871 Redentl. IllstiWclones dt Parte I/mua/. Abeledo-Penot. Bs. As .. 1968, t. 1. 188) Perrachlone. Mario. ponencia presentada en las 1'" Jornadas de Derecho Procesal. oraanlz,dll por el ColeaJo de Abogadosde la ProVincia de Crdoba. "Re<ul"SOS de t asacin en e/nuevo c.P.C.C. - -- TeorfI6SMI11 del Proces.D 275 El Cdigo Procesal Civi l '1 Comercial de la Provincia de Crdoba y el Cdigo Procesal Civil '1 Comercial de la Nacin -aunque la refonna de la ley 22.434 acrecienta los poderes del juez respecto al gobierno y direccin del proceso (19). fijan el impulso conferido a las partes. Estos ordenamientos contemplan la actuacin del juez a partir de-l pedido de las partes. De esta forma. su actividad o inactividad pueden permitir el progreso o paralizacin del proceso. Cabe aclarar que el impulso oficial, es caracteristico de los procesos penales y laborales. En consecuencia. si se omite el cumplimiento de la carga procesal (de impulso). el proceso se extingue por caducidad (o perencIn) de instancia; la falta de impulso tambin produce la caducidad de los ,c'te procesales (Teora de la negligencia!. Por su parte. cuando se omite cumplimiento de! deber procesal de impulso oficial. se excluye caducidad de instancia. no obstante que el interesado pueda la impulsin del proceso. El primero de stos lo reneja en las atribuciones otorgadas a los en los arts. 175, 178. 181. 330, 33 1 c.P.c.. I En cuanto a la inactividad, debe entenderse como la ausencia actbs procesales impulsarias hacia la occisin jurisdiccional i i . tal suerte que al referirnos a la ausencia, involucramos no slo a la actora. sino tambin a la parte demandada y al pues lo determinante es la fuena impulsana. Esta carencia se tiene que producir dentro del plazo legal que los distintos ordenamientos rituales prevn y configuran el segundo supuesto o condicin para la caducidad o perencin de la instancia.) (Se arriba a la situacin descripta, ya sea por la falta de realizacin de actb procesal inactividad continuada- tanto de las partes como tribunal [como recin expresamosl , o por el cumplimiento de inoperantes o inoficiosos {(([l. Dicha inactividad debe ser adems injustificada, esto es. por el abandono voluntario del proceso ('i'19 (891 Ferreyra de de la Rta. ob el t (90) Fassi -Y Cddigo Proasal Civil y CO/ll.trCia/ dt la Nacid/!. CollltHUld". l1f1oUld" 11 """".. Astrea . Bs As. 1989. t l. comenta]o al art 110. 1911 ActivIdad lU5tlfleada la paralizaCin del prOtelO no depende de la yo!unrld dt l partes. 5111sf lo ruera. at.,Ia dentro de 1 .. clulIl .. ele IUspensln. 276 Ferreyrn de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Por su parte. la doctrina mayoritaria incluye a la actividad inid6nea (jurdicamente), que es aquella que no impulsa ni adelanta el proceso hacia la sentencia. Segn lo expuesto entonces. adems de exteriorizar la intencin de continuar. las partes deben tener entidad suficiente como para lograr el avance hacia el fin: la sentencia 192), Es oportuno repetir que la inactividad debe ser de todos los sujetos procesales, salvo en los casos en que la ley detennina que no se produCir caducidad ( 91 1, Seala Fassi. siguiendo a Fbdetti que Iosactos idneos para instar deben ser admisibles. aUI1CUe no necesariamente ::ro:aJentes: 5tos s sen p:lSities de intetrumpr la caducidad o perencin como luego detallaremos (9\1. Desde la ptica del C.P.CN .. el impulso de paneno tiene carcter absoluto. pues si bien estn sujetas a la carga de impulsar los procedimientos. el juez puede ordenar medidas tendientes a evitar su paralizacin. tal como lo dispone el arto 36 nc. I (%J de ese cuerpo nonnativo. Este trata de las facultades ordenatorias e instnlCtorias. Comn se I"xprpsa. no se trata de rleber. sino de facultad. pues si las partes no instan el avance del proceso ya sea por inactividad total o actuaciones inidneas. ste caduca o perime. En el Cdieo de Crdoba. el arto 339 acoge el sistema que requiere de la declaracin udic!8:!. peticin de parte W/I. Pero lo destacable en este tem es que la caducidad o perencin se produce cuando no se insta su curso. En idntico sentido se expresa el CP.C.N. en el arto 310 # I . (92) Kielmanovich, Jorge. -CaduCidad de la instancia y tasa de justicia". LL 1983-C-1076. (93) Cm, sa C. y e A.1. N 23 del 17/2/97. 'Consorcio de Propiewrios Harold HI d l.e6i'l Kaplan - Ejecutivo", (941 ob. cit. , ps, 89/90. 19'1 ob. cit .. p. 276- 196IArt S61nc. I C. P.C.N.: "Aun sin requerimiento de parte los jueces y tribunales podrn: 11 TOf1\ll mt!dldas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto vencido un plazo. H h.y. olerdoo Q no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo proc ... l, disponIendo de oficio las medidas necesarias ... . ". 197) opinl6n en cuanto a quines estn legi timados para solicitarla. no 1610 se Umlt.,.1 demlll1d4do en a la primera instancia. sino a la contraria de la que hubl!f. 1>'01"0\1100 t'l lntldente, O a la parte recurrida en la segunda o posteriores instancias, tal como lo rtCtptllll 10 rtI,. ' 43 e.p.e. (pueden pedir la declaracin de la perencin: 1) En primera O 11nk1 [I\IUlf'C/a el dtmandado o reconvenido: 21 En los procedimientos incidentales el contrario de quien hubfer. promovido; 3) En segunda o lllteriOl Instancia la parte
Teorla Geoeral del Pnaso 277 5. 1. Plazo. Actos Cada ordenamiento. por razones de poltica procesal. fija el lapso de tiempo que debe transcurrir para que la caducidad o perencin de instancia opere. FQr lo tanto. es necesario establecer cmo se computa el plazo de caducidad desde Qa fecha de la ltima peticin de parte Q actuacin del tribunal que tuviere por efecto impulsar el prOCedimiento.) . lSon actos interruptivos aquellos actos de impulso que se consIderan punto inicial del cmputo del plazo de caducidad.):.stn referidos en las leyes adjetivas de Crdoba (art. 340) 198) Y en la de la Nacin (art. 3 1 1) 199]. (Es menester que se realicen antes de que concluya el plazo legalmente preestablecido y q,-\e tenga efecto impulsorio. con prescindencia de su resultado o eficacia) Fbr!o actos interruptivos sacan al en que est sumido 'rslrven para ql{e el proceso se dlnalTIlce, pues logran la marcho del proceso hacia su condusinyWJ'. Estos actos se diferencian de los suspensivos. por cuanto stos, s610 detienen el curso de la perencin manteniendo til su pasado. Es decir. que superada la circunstancia qu,:, impide proseguir el procedimiento, se recupera su curso (101). Es abundante la jurisprudencia y la doctrina en relacin a la mencin de los actos interruptivos. Se intenta su conceptualizacin y en algunos casos se llega hasta sistematizaciones en atencin a captar los efectos interruptivos. La enjundiosa jurisprudencia , quita fortaleza al encontrar poSiciones diferentes y en algunos casos opuestas, recurrida.) y 315 CP.C.N, (sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente la decJatAel6n de caducidad podr ser pedida en primera instancia. por el demandado; en el Inciden. por el contrario de quien lo hubiere promOVido; en el recurso por la parte recurrida I (98) Art, 340 CP.e.: "Los plazos se computarn desde la ltima peticin de actuacin del tribunal que tuviere por efecto impulsar el procedimiento .. (99) An. 311 CpeN.: "Los plazos sealados en el artculo anterior se eompul.fA" desde la fecha de la ltrma peticin de las partes o resolucin o aCluadn dellue. secrel/II10 _", II oficial primero que tenga por efecto impulsar el procedimiento ... ,". (\00) Loutayf Ranea-Ovefero Lpez. ob cit. . pS. 96197. (101) Lolltayf Lpez, ob ci t . p, n 4. 278 Feneyrn de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl 5.2. Suspensin del curso de la caducidad. Trmite. Legitimacin. Efectos. Como ya se amicip6 en el punto suspensin de un plazo detiene su curso y no se computa el tiempo en que dura dicha circunstancia) Para la suspensin, se dan las mismas circunstancias que para la suspensin de 1,9 prcscrixi6n dispuesta por el Cdigo Civil en el arto 3980. ( La suspensin del plazo de caducidad o perencin de la instancia se produce cuando. por causas independientes de la voluntad de las partes. stas se encuentran en la imposibilidad jurdica absoluta de formular peticiones para activar la marcha del proceso) La doctrina entiende que esta figura tiene como efecto la inutilizacin del tiempo, que no elimina el lapso corrido hasta la causa de suspensin, motivada por circunstancias que impiden o inhabilitan a las partes para activar el procedimiento. (La suspensin de la caducidad o perencin de la instancia es de carcter excepcional y su aplicacin es de carcter restrictivo)oamente se pro::luce aJando hay lmposlbllldad absoluta de proseguir el tranute del]UlCIO ' <tJ,. (La suspensin est prevista elllos cdigos rituales funcin de dos al acuerdo de partes; y b) disposicin del tribunaJ)Jnica 11031 agrega la fuerza mayor de manera autnoma, de hecho. aunque no sea el resultado de una decisin judicial fundada en ese motivo. En este sentido, critica las frmulas legislativas por defecto en orden a la suspensin cuando en virtud de cualquier otra causa, las partes, se encuentran imposibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso. En atencin al sistema adoptado, cada ley adjetiva disea el trmite. Este punto es una cuestin de poltica procesal, la cual necesariamente debe armon!zarcon la regulacin de cada ordenamiento ritual.{No cabe la inclusin de la perencin o caducidad de la instancia, si el es de oficio como ocurre en nuestro proceso laboral cordobs, tampoco en el penal segn las razones brindadas en el tem introductivo. En la legislacin de familia, -- (1021 Loutay( Ranea-OveJero Lpez. ob. cil. . p. 215 1103) Vnica, ob cit. p. 28Q. Teor1a Genelal del Proceso 279 como ya se expres, slo puede surgir en dos oportunidades en que se requiere impulso de parte):n cuanto a la ley concursa!, la fatalidad de los plazos establecidos implica que la caduddad o perencin se aplique en Jos incidentes por el mero transcurso del tiempo. As es que en el c.P.C., al requerirse la declaracin judicial al pedido de parte, se establece un procedrmiento incidental espeCial (1041.(Con la demanda de caducidad debe ofrecerse toda la prueba . Luego se correr traslado a la contraria por un trmino estipulado en cinco das. Una vez vencido el plazo de prueba. el tribunal dictar la resolucin, la cual por tener carcter de definitiva es en los trminos del art. 361 la resolucin de la cmara puede ser atacada por va del recurso de casacin cuando se den las causales de procedencia, dado el carcter de resolucin definitiv, 1101. Fbr su parte, el C.P.C.N. establece el sistema de declaracin d oficio. razn por la cual slo es necesaria 1<1 comprobacin del vencimiento de los plazos sealados en el arto 3 10 de dicho ordenamiento, antes de que cualquiera de las partes impulse el procedimientoll011. Peyrano describe a la legitimacin procesal como "la aptitud de u,", sujtlo o de una pluralidad de sUjetos para pos/ular prol/eimientos en detr7Ilinado proct$Q, proudimien/o. tramos o aspectos de los mismos'. Segn explica. dicha aptitud postulatoria debe merecer anlisis en cada caso concreto, no siendo vlido referirse a la legitimacin procesal a travs de un concepto unvoco que permita siempre a priori determinar ocurre o no. (1041 Art. 345 e.RC. 'Sollcitada la perencin se corrertl traslado por cinco dI .. , SI abriere a prueba el incidente. el plazo no exceder de diez dfas. Contestado el """. vencido el trmino probatorio. se dictar resolucin sin ms trmite". (105) Art. 361 e.p.c.: 'El recurso de apelacln. sa lvo disposiciones en ",m. r solamente respecto de: i) Las sentencia: 2) lAs autos 3) 1.:15 providencias causen gravamen que 110 pueda ser reparado por le sentencia", (106) Ferrer Martrnez y otros, ob, cit.. p. 614. 007) Art 316 epc N "la caducidad ser,1 declarada de oficio. sin otto tr'mlta qu.1I comprobacin dl!1 de los pl/uos seflalados en el art. 310, pero am" cM QLIt cualqUIera de )0' Plrtes Impulse el procedimiento' 280 Farreyra de de la Ra - Gonzle2 de la Vega de Opl Sobre el insti tuto de la perencin o caducidad de la instancia, puede diferenciarse la legitimacin activa y pasiva tal como la ley ritual nacional tarts. 314 y 315) 11081 Y cordobesa tarts. 343 y 344) 10 regulan. Los sujetos procesales activos de la caducidad son aquellos que se encuentran legitimados para soHcitarsu declaracin. En cuanto a la legitimacin activa, Maurino [ lOO' expone dos tesis: al Una posici6tT amplia: por la cual la caducidad o perencin puede ser opuesta tanto por el actor como por el demandado, aceptada por A1sina. entendiendo que nada impide al actor solicitarla si tiene inters en la tenninacin de la causa, sin recurrir al desistimiento. De esta forma no necesitara segn su fundamento. la conformidad del demandado. Existen ordenamientos procesales que captan esta postura y que hacen referencia a las partes" sin hacer distincin entre actor y demandado tales como los de Santa Fe (art. 233). T'ucumn (art. 214 ) y lujuy lart. 2011. b) Posicin restringida: por la Ojal slo puede ser solicitada por el demandado. postura asumida por I'odetti. En sta se encuentra el C.P.N.C. (art. 315) Y tambin el 343 de C.P.C. 'l l "' . Esta postura armoniza con los fundamentos del instituto que estamos analizando. pu':s refleja el inters del demandado en mantener viva la inst.ancia hasta alcanzar la decisin definitiva. tal romo se observa en el casede la primera instancia. Con igual criterio se legitima el inters del incidentista (111) y del recurrente. por OJanto pesa sobre ellos la carga de instar por la iniciativa de la promocin de la instancia. i 1 (8) Art. 314; "o"lIllJ qui/tlfS la caWcidadse '+'1m contra el Estado. bsestablecimien- tos p.blicos.1os menoresy OJalquler otra pe!SOI'1a que no tuviere la libreadmirustrad6n desus biellCS. sm perjJldo de la 1: sooosabl1idad de sus admnustrnoores y lepreserltantes. Esta dio; QS'Cin no se aplk:.ar a los l/lc1Ipaces o al '1 entes QUe c:arecieren delep wa ,taci6n en el juicio" Art 315, "Ocli6Tt5 wim pedir h ddlradl"II. Sin perjuicio de lo dispuESto en el artculo siguiente. la declarad6n de cach::idad xxh ser pe:IkIa en primera instancia. par el demandado: en el incidente. pare! contrario. de quien lo hubjere promovido: en elltQ.1lSO. xx la pane recumda ... -. (109) Maurino. Alberto !..u.Is. PtrOlCi611 th la lIS/Olida 01 el dllil. Astrea. Ss. As .. P 43 Y SS (1 lO) Art . 343 e P.C., ' Pueden pedir la declaracin de perencin: !) En primera Instancia. el demandado o reconvenido. 21 En los procedimientos incidentales: el contrario de quien los hubiere promovido; 3) En la segunda o ulterior Instancia: la parte recurrida-o 111 \ I Loutayf Ranea. ob. cit , p. 121: "Mien/ras 1M O1cutrrlllJII ti! trmirt dt txll/KilJ- IrIS dr pTlMII lSpla/ pt"CUlmcillnlitll/o St origina Wla "cidmMI disriuta a lo prilldPllI cr<'tl al leorfl 0$111111 dIf '11:4111' 21' El C.P.C, no contempla espedficamente el supuesto de los terceros. en tanto no ha'yan sido admitidos como parte en la causa 11 12 1. Vnica I '''. opina que la norma del arto 343 no se encuentra orientada a limitar la legitimacin del tercero. sino que su objetivo es obstar la de la parte gravada con la carga de impulsin. Tal postura se fundamenta en lo establecido por el art o 432 in fine C.P.e. citado supra, en relacin a lA ..equiparacin que efecta con las partes, a travs del efecto extensivo de la sentencia como as tambin su ejecucin. Tambin el Cdigode la Provincia deC6rdoba prescribe sobre la legitimadn pasiva, respecto de la cual establece que operar contra la contraparte. entendiendo al respecto quien haya promovido la instancia. Corresponde incluir el supuesto de los incidentes. tratados anteriormente en el tem supuesto de los incidentes suspensivos' Existe en la ley ritual referida una sola exce:x:in en el supuesto incapaces Que no tengan representante necesario. La razn para tal . ere" estriba en que esa carencia tde representante necesariol.le j procedimiento, Lo propio es establecido en el arto 314 C.P.C.N. y con el art 3966 c.e. ( m ) . (Los efectos de este se producen una esdarecer que stos pueden diferenciarse tanto desde 1 del derecho de fondo. Tanto la ley ritual de Crdoba (art. 346) como la de la Nacin (art. 318) contemplan distintos supuestos. los que seguidamente n analizan. teniendo en cuenta las instancias en que se declare. como anteriormente se anticipara: Primera o nica l1statlcia: Desde la ptica procesal. se extingue relaci6n jurdica procesal, tenindose como no sucedidos los progrew dt n/o Iimn. U/I oDsulcl4lo iMludibl, osrullitmlO mtpciol1allu la mlidad dI aCl/lf instancia il1dtllw! (0/1 lo (or9'l procesal dt impulsarla, .. " (1 [21 AH 432 e.p.c.: In/trvt!lCillvoIIHllana , .. 'El imerviniente tendrti las mi"",, y derechos de las partes", (! 131 Vnica, ob cit .. i 1 [4) Cm [a C. y e Cba , 17/9/99. A [ NO 360, Trib. de origen. luzg 45" C. y e., _,.; Marfa Leonor e/Csar A. Chaig . Ordinario". promovido el proceso Incidental ! e demandddu solicitanoo la caducidad se su,pende ipsl) iure el principal - 1115) Art 3966 c.e. . La prescripcin COlre contra los Incapaces que tuvIeren It'g<lb, Si Colrl:!'(ieJdn de rllpn:senta,Ju. clpl"ar 10 dls.1UtlSlu flOr el iH 3980' , 282 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl procesales que se hubieren realizado.tn este sentido, la caducidad o perencin de la instanda es un modo anonnal de culminacin del proceso (1161 . \Sin perjuicio de ello. el derecho sustancial no sufre alteracin y conserva incl ume su pleni tud (1171, La pa rte actora podr iniciar nuevamente la causay;n un nuevo procedi miento, o juicio en tanto no opere la prescripcin. e acuerdo a lo dispuesto por el arto 3987 e.c. 11 le P 1 '. or O tanto, ninguna de las actuaci ones ll evadas l cabo en el proceso que perime pueden considerarse interruptivas de la prescripcin. Otro tema es el de la perencin. es el referido a la mora del deudor. Autores como Cazeaux opinan que la mora ex persona operada en el Q.HSO de la accin judicial, queda sin efecto al operarse en sta la caducidad de la instancia y en consecuencia el acreedor no puede hacer valer ninguna de las ventajas derivadas de su extinguida voluntad interpelatoria. Por otra corriente opina Borda, para quien cualquiera que sea la suerte de la demanda. es inequvoca la voluntad del acreedor de reclamar el pago. encontrando ello suficiente para la constituci6n en mora. r! 16) C.S I N 1984/61 19. 'CompllM<l SlIl)ft de La S.A.', "La de<!sin que !e<h<lw el pedido de caducidad de la instancia no constituye sentencia definitiva en los trminos del arto 14 de la ley 48, dado que la necesidad de continuar actuando en el proceso no ocasion<l perjuicio irrepar<lblc ni resul ta admIsible el remedio federal para cubrir agravios futuros e incier- tos Adems. la excepcin admitida por la Corte Suprema a dicha doctrina se refiere a juicios lJeados por vfa del recurso ordinario de apelacin en supuestos en que. a raz de admitirse la caducidad pudIera haberse operado la prescripcin de la accin correspondiente. pero no es aphcabJe cuando como en autos. [o recurrido es precIsamente lo COntl ali o. vale decird rechazo de la perencin alegada (117) Ferre! Mardnez y ob. cit .. p 615 (118) Cfm. c., e fam, !I Trab. de Maml lu.1rtz 16/5197. i n rl ' Prats yea_ SALC.I. d .... .... Sem. lur. N" 1224.1. 80. p. 54 ' En materiadeperencin de Instanciadcbemosdistm" ..ur a) Cuando la, "solucin I!S dt;.eatoria del petitono decaduCldad de instancia en principio no es sentencia d@fln/VII b) Q)anc!o la pelent"in es admitida. el n.). tienededdidoque no contiene los requisi- tos etlgidos para oonllgurar la sentencia definitiva a los fines de la revisin. sin que pueda la sala los limites de su oompetenda <InalJzando Si la prescripcin se encuentra cumplid.:! porque Impllcarfa conoceren materia alena los Irmlres de la instancia y prejuze:ar soble eventlJales derechos que las partes deben hac!!" valer en otro juicio. Sin embargo, estimamos que tal criterio es aplicable cuando no cabe la ms mfnima duda queel derecho no estA prescripto. por cuanto si se declara la caduCIdad de la Instanaa e Iniciada la nueva acClOO se opone la presc:npcill y resu]tlI exItosa aquella resolucin deJa caducidad de la instanda habtfa sidodefinrliva perola instanc.a casataria ya llaMa quedado cerrada Si no existe la certeza debe habilita/Se la casacin pues es principio Pitdficam!Ote Iceptado!O materia de perencin que la interpretacin debe ser restrictiva atento el principio deCOfIII!I"VICIn pnxesal"lmayoria de los Dres Garda ABocoy Namur) -. Teorill General del Proceso 283 Es oportuno referimos aquf a otros plantees tales como: 1) la prueba producida en el proceso perimido podr hacerse valer. razn por la cual 51 bien este instituto anula la relacin jurdica procesal. no destruye el valor int rnseco de la prueba rendida. En su regulacin el arto 347 e.Re. marca como excepci6n de la confesin ficta. mientras que el C. P.C.N. en la redacci6n del art. 3 [8 no marca ninguna limitacin. 111 Sobre la reconvenci6n. cabe expresar que los ordenamientos procesales referidos en sus arts. 348 c.pc. y 318 c.p.eN. la incluyen en caso de declararse. No obstante. a nivel doctrinario se opina que en caso de existir demanda y reconvenci6n. estamos ante dos instancias separadas e independientes sobre las cuales por la unidad del juicio el juez est llamado a pronunciarse en una sentencia nica. lo cual supera esa independencia. Instancias recursivas\,.La resoluci6n impugnada queda firme yejecutoriada. con autoridad de cosa juzgada. Puede rratarsede una segunda o tercera sI las leyes adjetivas las establecen o bien extraordinariay \. Se produce la extJ!lci6n del recurso y dela firme la resoluci6n ,mllu como ya dijimos. Sin embargo. Perrachione plantea en su obra (, el que surge si ambas parles interpusieron recursos. pues debe concepto de indivisibilidad de la instanda y el de independencia Luego de referir posturas opuestas. concluye que la etapa recursiva no es ajena al criterio de indivisibilidad de la instancia. por lo que cuando uno de los recurrentes impulsa la tramitaci6n de su impugnad6n contribuye a hacer avanzar el desenvolvilllierlto de la segunda impulsanoo el procedimiento hadlt el dictado de la tl l(]) . Instancias incidentales: Por cuestiones de economa procesal. se contempla en el c. p. e en su art. 346 inc. imposibilidad de promover otro incidente por la misma causa. Debe tenerse en cuenta que se t rata de una r accesoria y que noafecta la misma suerte de la principal. aunque s a la como ya se refiri6. (1 191 Perrachione, Mario. Prrmcil1 de Alveroni. Cba_. p. 10 1 H20lCm 'i'Cy C.Coo ]JI 0/96 A 1 N 236. Trih d4!:orieen' fl7C.y (l "Knego. RiCdldo el Maciel. Ose"r -Orurl lario": ... El nueo.o ,od;" . 348). Vigencia del texto antel1or. que no contenla esta r!lla. 1M) Cl1IbII adoptar una solucin semefante en base a una SImple construccl6n o lucubracin tknlC. no plasmada en una concreta dIsposicin lella[ CAPITULO XXI Modos alternativos de resol n de ietos (1) Sumario: I Introduccin. 2_ Concepto y caracteres 3. Clasfi- cacin. 4. Medios alternativos en particular. 4 1, Arbitraje, Concep- to. Fundamento. 4 1 2. Clases y procedimiento, 4.1 J Caracteres 5. Mediacin. 5 I Concepto y regulacin legal. 5. 1 2. Caracteres, 5 1.3 5. t.4. El med!:::1cr 5.1.5. Mec:x:n ;>enilt. 6. Cone: liacin.6.1 Concepto. Fundamento. 6.2. Modalidades 7. Negocia- cin, 1.1 _ Concepto y caracteres. 1. lnlroduccin El proceso, tradicionalmente, ha sido el instrumento idneo construido por normas procesales para lograr la realizacin del derecho sustanci al m. Presenta unidad conceptual. pues se trata de un ente abstracto que se manifiesta en la realidad emprica a travs de diferentes procedimientos. No es susceptible de idealizarlo en una sola figura procesal , sino en mltiples trmites que se agrupan en distintos tipos, atendiendo a diferentes caractersticas. Sin embargo, puede sealarse una faceta JI) Este puntO ha sido tomado de la tesis de la Ora Cristina Gonzlez de la Vega de Opl. "Medios alternativos de solucin de conflictos', publicado en LinMlllitlltos ptJm un proaso (ivilmMWro Ediar, Bs. As_. J 997 (2) CJ ari Olmedo. Jorge. Depalma. 6&. As., [982, I L p_ 126. 286 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl comn en ellos, que se manifiesta en que el proceso judicial es tpicamente contencioso. Esta institucin netamente adversaria!. ha sido la salida que tradicionalmente la ley otorg a los conflictos de los justiciables. en la que se visualiza un sujeto en situacin preponderante y munido de pOOeres coercitivos ejercido en el marco de la jurisdiccin. La cultura de nuestro tiempo se caracteriza por la tnica individualista Que tambin se refleja en las estructuras judiciales construidas al servicio de sus intereses. Es as que el juicio es concebido como una lid que resguarda la vigencia de los derechos subjetivos particulares, mediante la intervencin de un juez esttico que dirime el conflicto. El Estado se limita a proporcionar el instrumento para que aquellos que se consideren afectados puedan hacer valer sus derechos. Es as que el proceso se fundamenta en el principio de la lgica formaL que se apoya en la construccin racional efectuada por un juez que dirige formalmente el litigio, y desvinculado de las circunstancias contextua les que no se encuentran en la Vida del expediente, y que, a veces. conduce a soluciones injustas. El proceso actual transita dificultades que se manifiestan confonne ensayos doctrinarios y encuestas efectuadas por distintas instituciones. en baja legitimidad social. lentitud y onerosidad del sistema. Estas circunstancias conspiran e impiden que el proceso judicial pueda cumplir con su finalidad pacificadora. En casi todos los pases del Viejo y Nuevo Mundo la administracin de justicia reneja problemas similares, que se pueden sintetizar en la sobrecarga de los tribunales e inercia o lentitud en los trmites de los juicios. En nuestro pas. el sistema judicial, manifiesta dificultades similares. que se relevan en la faz operativa y que conducen a un desenvolvimiento poco funcional y de congestionamiento. Esta situacin preocupante I!am la atencin de los estudiosos europeos y del mundo. EJlo se puso de man[festo en los distintos eventos clentfficos, pero ms lentamente en otras regiones. especialmente. en Latinoamrica. En efecto. en estas latitudes se ha puesto empeo en el estudio dt" las normativas generales y contenidos tericos. olvidando e! aspecto operaclonatlvo. Es asT como los juristas argentinos se han interesado mayoritariamente por el estudio de lo dOf;:m:Wco ms que por idear perspectivas que mejoren la administracin de justicia en orden a preservar 10& valores de eficacIa. Igualdad y seguridad. Srn embareo, hoy no se discute sobre la existencia de otras formas o para resolver las contiendas. distintas al juicio contencioso. Teorfl Generaf del Proceso 287 En nuestro pas, contamos con algunos atisbos de solucin a modo de nuevas propuestas que tienden a descomprimir los tribunales. En esta ptica se pretende encontrar como alternativa de la jurisdicd6n caminos consensuados o nuevas formas de solucin de los conflictos. Se advierte preferencia en adoptar tcnicas informales de resolucin de conf1lctos. tal es como la conciliacin, mediacin y arbi traje. Prueba de ello es ('1 decr. ! 480/92 que declara de inters nacional a la mediacin. est ableci ndola como experiencia plloto en la Capi tal Federal. Posteriormente, a travs de la ley 24.573 Y de su decr. reg. 1021/95 se prev la mediacin con carcter obligatorio por un lapso de 5 aos, Por su parte. la provincia de Crdoba tambin ha incorporado la mediacin en fonna paulatina a su legislacin. En un primer momento, se ocup de esta forma alternativa a modo de experiencia piloto, hasta la sancin de la ley 8858 que la incorpor en forma definitiva m. El arbitraje como mtodo alternativo se encuentra regulado en todos los cdigos procesales. pero est encorsetado dentro de un pesado y complejo que lleva a que no sea utilizado. La conciliacin es la institucin que ms vigencia ha tenido a lo del tiempo. que est incluida en todos los cdigos procesales (art. C. P. c., art. 40 de la ley 7676 Y art o 36 c. P: P.) y que, actualmente, ha sido remozada y es propuesta en forma asidua y reiterada, tanto para etap.:1 pre e intraprocesal. Tambin se utiliza para lo judicial. lo administrativo, lo sustancial y lo fonnal. Podemos concluir que existe una tendencia transformIsta y de desplazamientos que tienen por objeto lograr un cam bio en la funcin de juzgar, y que apuntan. en definitiva. a la reconversin del Poder ludldal 2. Concepto y caracteres Los denominados medios alterna tivos, son instituclone .. jurisdiccionales de naturaleza consensuada y. por ende. diferentes a establecidas para el proceso judicial que tienen por fin soluciOnar !lila ley 8858. publicada en el B O .. 14moo. reglamentada pofel dr 1713100, dlcllrl la mediacin de Inters pblico provincial y la como una In<ilancl a obUgltorll PlI'I cierto tipo de aStJl\!OS 268 Ferreyra de de la Ala - GOOl.jJez de la Vega de Opl Controversias enue los particulares. Se muestran como opcionales frente a la jurisdiccin y su eleccin depende del disenso de las partes involucradas. Los medios alternativos presentan el comn denominador de ser equivalentes o susti tutos del proceso judicial. Tambin se les ha asignado el carcter de ser supletorios o auxiliares del proceso. Fero la nota que los distingue es que constituyen formas diferentes del mcx1eJo adversaria! que se manifiesta en Jos procedimientos ordmarios. La diferencia estriba en la naturaleza consensuada y en la forma en que se manifiesta la voluntad de decisin. En efecto. se trata de medios, instituciones o tcnicas. a travs de las OJales se arriba a una solucin no por un juicio lgico de un juez comn, que implica la subsunci6n de los hechos en la norma que aplica al caso concreto. sino a travs del consenso reconocido por las partes al sujeto que acta como dirimente o como artfice facilitador de la solucin, Por regla general, estas nuevas figuras se alejan del mtodo adversaria l y encuentran poSibilidades al decir de Gozani (en otras de menor encuentro conflictivo en donde la tcnica de resolucin y debate se acuerda voluntariamente !I sin que est ninguno de los litigantes obligado a recum'r al servicio que se ofrece, como s ocurre Cl.Jn el proceso iudicial> 14). Los medios alternativos presentan caracteres propios que les otorgan identidad y les dan autonoma. Ellos pueden ser reseados desde distintos As, desde el punto de vista de su implantacin son procesos voluntarios y consensuaOOs; desde el punto de vista del trmite, se caracterizan porque los sujetos involucrados :x>Seen amplias facultades de disposicin para acordar sobre el procedimiento: rige en su trmite el principio de informalidad y de confidencialidad. Tambin receptan los principios de personalidad, en el cumpllmientode sus actuaciones. y el de cooperacin; desde el punto de vista de su objeto, el derecho sustancial que a travs de ellos se acta debe ser disponible. ---- (4) Esta es la posiCin de Go.z,a[ni, Osvaldo, adoptada en su obra FormllS alttlllwjl/Us para /a fesa[IICil1 de mfliclb! , Depalma, Ss, As. , 1995, ps. 10/11. voluntario y de consenso'. al cual nos. hemos la necesaria aceptaci6n bilateral de acudir a la rormas El marco de la libertad para acordar limitado pOr de las leyes de fondo. Las facultades de le manifiestan en la posibilidad de eleccin del medi o S1I10 , durante todo el trAmite, En efecto, el marco I pa rtes est referido a ciertos aspectos de su desarrollo. Asf da ' 1 requerido pueden acor r tanto el que reclama, como e , cumplir alguna actividad ya sea con mayor o por ley. Tambin podran ser motivo.de acuerdo otras oo",)I,j', por ejemplo la modahdad de las . mfnlmas se deben y tambin sobre la que Intervendr en l como conductor. , implica que se desritualiza el da,; " La informalidad tiende a desactivar el Imponer en los suietos concienCia ?e la para la solucin del conflicto, A debe de devaluacin del Imglo adversarlal tfcnicas de solucin de conflictos diferentes de la Ello, por cierto, contribuir a lograr una mayor fluidez en y flexibilidad en los resultados. . la tramitacin de estas nuevas modalidades de . ' de 'inmediacin dbsoluta" y tambin otro vtnculado a l que es el de "personalidad". Esta idea a 101> alternativos postula que el sujeto que interviene co.mo dinmejtt efectivo conductor del proceso y tome contacto 001'1 as n las modalidades que imponga el medio el de personalidad, complementano del J , I 1 d'ble de las partes durante todo el trmite o presencia ne u I . I .- As por e,emplo, se impone la comparecencia acLUS. , d ed' '6 e 1 las de los contendientes en las audiencias e!11 laC! n y r1a La ' cooperacin" se presenta como .regla nSita y necesa alternativas jurisdiccionales y se toma impreSCindible para su lDs deberes que pesan sobre el justidable, que debe ---- (5) Morello. AullllstO MerlO, Los ahog;ldof, Abeledo-Perrot. es. As. 199), p, liJa, 290 Ferreyra oe de la Ra Gonmlez de la Vega de Opl valores que le ataen como obligaciones calificadamente especficas, y a satisfacer con rigor, porque, como ciudadano ci udadano- lo que ocurra al servicio de justicia para nada le es ajeno. Nos referimos al principio de solidaridad y al deber de cooperacin con los fines pbli cos a que responde el proceso civil moderno 101. Cabe sealar que para el saludable desarrollo de estos medios. debe idearse un control de gestin referido a los aspectos de legalidad del trmite, Que puede ser solicitado por cualquiera de los involucrados. Esa misin puede ser llevada a cabo ya sea por jueces de la jurisdi ccin, por funcionarios especiales o por ambos en una tarea conj unta y complementaria. Las ventajas que ofrecen los caminos alternativos se manifiestan en la mayor reducd6n de los tiempos y en la economa de gastos y en otros aspectos que frente al proceso judicial muestran notorias ventajas operativas. 3. Claslllcacln Los medios altemativos. considerados autnomos. encuentran sitio dentro de la clasificacin de los procedimientos. pero ocupando un sector propio. En este sentido. nos pennitimos delinear el siguiente esquema: l . Procesos amtenciosos; que comprenden al proceso judicial clsico; 2. Procesos diferenciados: abarcativos de asuntos de menor jerarqua y complejidad. tales como la justicia vecinal o de las pequeas causas; 3. Medios alternativos: que comprenden salidas diferentes al proceso judicial y que se manifiestan a travs de la mediacin. arbitmje. negociacin y conciliacin. EJ establecimiento de estos medios brinda una apertura a lo que MoreJlo denomina 'justicia privada" rtl. Como se apunt. los medios alternativos son autnomos. no encuentran una regulacin acabada y completa. sino que se encuentran en plena gestacin. Estas soluciones alternativas. da a da cobran mayor vigor y ponen de manifiesto que el proceso judicial no debe estar en el centro sino en la frontera. y as acudir a L cuando estas nuevas fonnas hayan fracasado. (6) MorelJo. Los obogadiJS. ob. cito p. 97. (7) Vase Moreno. Augusto \1aro. lA rtforllla dt la jr4sticia. Platense _ Abeledo. Perl'Ot. Ss. As .. [991. p, 72 TeoII General del 291 Medlol ollemotlvol en particular l . Arbitraj e. Concepto y fundamento El arbitrale ha sido previsto en todos los cdigos procesales desde . data y no obstante su antiQedad es una institucin poco utilizada ya que solamente se recurre a ella en los casos que resulta impuesto por la ley. El arbitraje se configura "como un medio vol untario de lieterocomposici" dispositiva de conffictos intersubjetivos. alternativo y CllJ1diciol1CJlmente excl uyente dit proceso judidaI, que proporciol1a una dtcisin definitiva. irrel!0C46le !I ejecutiva" (81 . El arbitraje es un proceso similar al judicial. pero menos formal, por regla. no est regido por el principio de legalidad. En l interviene el rbitro que es un juez, aunque no oficial y de condiciones diferentes. Los particulares pueden resolver sus diferencias a travs del sistema d juicio arbitral. Ell o implica que el diferendo ser solucionado por la intervencin de sujetos elegidos por los interesados que se denominan rbitros o amigables comlxmedores. La ley admite que en determinados casos ya sea por voluntad de las partes o en virtud de vnculos existentes entre los contendientes ciertas cuestiones especiales tengan otra t ramitacin distinta y fuera de la jurisdiccin com(m. De tal manera. las partes sustraen del mbito de los jueces y tri bunales la resolucin de ciertas controversias. Ello no implica la renuncia al derecho de acudir a los jueces comunes, por cuanto por regla general la ley establece mecanismos de control de la actividad desplegada ante los rbitros. EJ arbitraje. xlrdefinicin. implica la exclusin de los6rganos judiciales estatales para la resolucin de una controversia ya sea por voluntad de las partes o de la ley. Por ende. los rbitros reciben sus facultades directamenle de los contendientes o en su caso de la ley. Actualmente en su reformulacin se nos presenta como una atractiva va alternativa del proceso judicial y que persigue fines especficos tales como: achicar la masa li tigiosa, descongestionar lo,; tribunales 'l. adems. consegui r logros adicionales tales como economf; de gastos y de tiempo. (81 Roca Mar!fnez, los Marra. IVhirait t itr51itucHlUl!S r(rAln, Bosch, &lrcelon. 1992. p 12. 292 Ferreyra de da la Ra - Gonl!lez da la Vega de Opt Nos estamos reAriendo a una nueva concepcin dearbitraje absolutamente remozada, El arbitraje. como mtodo alternativo de resolucin de conflictos, presenta un enfoque aggiornado y dotado de caractersticas de modernidad que comulgan con nuestra realidad sociocultural. La tendencia renovadora del arbitraie se maniflesta en casi todos los pases. El arbitraje encuentra sustento en el deber genrico y constitucional del Estado de administrar justicia. Ante una situacin de confl icto intersubjetiva de intereses es menester su intervencin a travs de los rganos jurisdiccionales para la solucin del caso. Sin embargo, en algunas hiptesis, los particulares pueden convenir sobre el desplazamiento de! poder de decisin y sobre el modo de solucionarlo. Esta facultad de disposicin de los justiciables es reglamentada por el Estado al fijar un procedimiento distinto del judicial para lograr la satisfaccin de sus intereses. Eno se refleja en la mayor o menor nexibilidad del sistema. Los lmites objetivos que el ordenamiento jurdico impone estn dados por la frontera eXIstente entre los derechos disponibles e mdlsponib[es. En efecto. todas aquellas cuestiones que afecten al orden pblicO o [o comprometieren no podrn ser sometidas al arbitraje. Cabe sealar. sin embargo. que el arbitraje cualquiera fuera su modalidad responde o debe responder a la garanta del juez natural preconstituido por ley, ya sea porque las partes lo pactan o esta jurisdiccin surge en virtud de una disJ.X>Si cin legal lO!. Tambin debe ajustarse a las pautas del debido proceso legal adjetivo. previsto en el art. 18 C.N .. 4, 1,2, Clases y procedimiento Tradicionalmente. el arbitraje ha sido distinguido. atendi endo a su origen. en forzoso y voluntario. y atendiendo al procedimiento y pautas Que deben seguirse para resolver la cuestin. en de rbitros iuris o de amigable composicin ( 101 (9) No hemos delado de analizar la posicin sustentada por el Dr. Mariano Arbons en el sentido de que el proctsa arhitral se nos prtseHta como ulla aapd6/1 ti la regla fUHMmtn11l1 que I!S ti amu rlo de jUl'l llaturallj rOMo N/iqrosammlt. la alificacill tsr;wial /jIU tlCprtWlltll1t {usriqa nlustla mSlitucilI ti! Sil tltt. 18" (Afbons. Mariano. Nllfumlao jurfdie/! del pnxedimitll/o!! de las imrit,dOl1ts [ldsiw$ dtl proceso arbitro/. cap. nI. 0-93. Zeus. t. 59. (10) Vase. A1sina ob. cilo p. 23; Palacio. ob. CIt. . p . 7 Y ss .. la el voIuntarto cuando la decisin de someter el dile.encb de la libre detenninadn de las partes. Ellas ante UIII connk:to deciden espontneamente someterse a la dedslfi para lo cual se puede suscribr un compromiso arbitral. es forzoso cuando su exigibllldad es consecuenda de un previO o deviene de la aplicacin de una disposicin letal caso. las partes han concertado. de a.ntemano. 51 exlstlert . derivado de una relacin jurfdica. ste ser ventilado y travs de un procedimiento arbitral, por ejemplo, en el al celebrar un contrato. en una de sus clusulas. pueden las cuestiones que se susci t en derivadas de ste. travs del procedimiento arbitral. Adems. pueden m" .. alternati vas para la decisin. como por ejel O la forma de elegirlo. los trmi tes a se{!luir hasta la oblte i y, en su caso. la previsin de si se admitir o las impugnaciollPs. el segundo caso. el legal o rorzoso. resulta obligada su .do de dis)XIsiciones sustanciales o formales que 10 erolpi<". para determinar el precio de la locacin de servicios. hubiese pa<:tado el precio (art. 1627 c.c.): resolver con vecinos (art 2621 c.c.); o ante la diferencia de cas cuando existen obligaciones de pago {art. 2621 en el caso de vicios o defectos que se atribuyan a las cosas vendidas en las calidades entregadas (arlo 476 C.Com.l; para la declsi6n dificultades suscitadas sobre la interpretacin de las cartas de recomendacin 'arto 491 C.Com.l : o cuando el dao sufrido por un o cargamento pueda consi derarse averfa y deba ser pagado por asegurador (art. 1324 C.eom.l. Otras veces. el carcter de impuesto deriva de normas adjetivas. en algunos sistemas procesales 10 establecen en forma vinculante. el caso de nuestra provincia y la de Santa Fe (arts. 603 C.P.C. y 417 e la Peia. de Santa Fe). Ambas legislaciones contemplan el arbitrale para los juicios declarativos generales. entre parientes dentro I grado de consanguinidad o segundo de afinidad y para relaciones jurdicas (juicios de cuentas. complicados y la determinacin de las bases necesarias par-a hacer posible la de la sentencia cuando sta as 10 disponga. y para las dems que expresamente detennine la ley). El arbitraje de iure implica un procedimiento seguido conform I normas procesales del sistema adjetivo correspondiente. cuando no .. , 294 Ferreyra de de la R6a - Gonzle:z dala vega de Qpl hubieren efectuado convenciones al respecto. Ello significa que se observar el trmite de derecho y se sentenciar con arreglo a las prescripciones de la ley. En cambio, la amigable composicin permite llevar adelante un procedimiento sin sujecin a formas legales, pero tomando las previsiones necesarias para el resguardo del derecho de defensa en juicio. El amigable componedor resuelve la controversia a conciencia, ello implica que 10 har a travs de la equidad y honradez que surge de su ntimo convencimiento y leal saber y entender. En la actualidad el arbitraje presenta distintas manifestaciones, que lo distinguen en arbitraje de derecho pblico y de derecho privado. A estos efectos se identifican distintos elementos del arbitraje para individualizarlos. As desde el punto de vista subjetivo, el arbitraje es p6lico cuando uno de los sujetos que interviene pertenece al mbito del derecho pblico. En tanto que en el privado los sujetos se encuentran en una situacin de i8ualdad. Teniendo en cuenta el objeto de ambos. se advierte que en el pblico las cuestiones controvertidas que se someten a l son de naturaleza pblica. en cambio. cuando el conflicto se refiere a intereses privados. el arbitraje ser privado. En nuestro pas. ex.isten tribunales arbitrales privados. que funcionan en instituciones. a los efectos de resolver los conAictos de sus asociados, como por ejemplo: la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. que interviene de acuerdo a prescripciones estatutarias, o el Tribunal Arbitral del Colegio de Abogados de San Isidro. elctera. Los privados pueden estar consti tuidos permanentemente como institucin o bien ante el conflicto requerirse su formacin. En este sentido, como seala algn autor de prestigio, la regulacin de estos tribunales es bastante profusa y no se rige por un patrn comn. Sin embargo. se advierte algunos aspect os recurrentes. en lo atinente a las condiciones para ser rbitro. las causales de recusacion. etctera. Otra modalidad del arbitraje se manifiesta en el intemo o nacional e internacional. La distincIn depende del ti:::o de documento que genera la jurisdiccin arbitral. de los sujetos que intervienen, de la legislacin que se aplica para llevar adelante el procedimiento y de! dictado del laudo. En esta idea podemos afinnar que el arbitraje interno implica un procedimiento por el cual se resuelve un conflict o entre sujetos de derecho privldo. y mediante la aplicaCin del derecho adjetivo del pas. En cambio, estaremos frente al arbitraje internacional si se desencadena como consecuencia de un convenio entre personas fsicas o jurdicas diferentes. En este ltimo caso, el conflicto puede ser dirimido por terceros designados por las partes TtotIl92116'" 081 PJQCIIO como rbItros o a travs de organismos' een sus reglamentos propios y competendas especificas II'!. sealar. por ltimo. vinculado a este punto, que el arbitraje autnomo y se diferencia del proceso tradicional tambin del juicio pericial o peritaje arbitral ltimo. la diversidad se manifiesta desde el punto de vista el juicio pericia o peritaje arbitral reconoce una finalidad pro tanto que en el juicio arbitral propiamente dicho, se dirime El trmite que se sigue ante estos sustitutos procesales se -juicio arbitral ". Este procedimiento supone una i ms plstica que el genrico y tradicional proceso judicial. Ello e6 desde muy antiguo se consi der que la forma para diferencias era consultar la opinin de una o ms personas confianza a fin de que dirimieran el conflicto. Sin duda. ha sido la forma o al menos una de las ms remotas y pacficas de resolver controversias. junto con la transaccin. Esa referencia continua del arbitraje en la evolucin histrica derecho procesal. seala que este instituto constituye una de naturales prximas a los pi'lrtirulares para sus conflictos. En un enfoque sociolgico puede decirse que arbitraje es la exploracin de la comunidad en aras de lograr justicia y que ha la ruta hacia el proceso judicial. Sin embar80, ello no signiFi ca que Institucin del arbitraje sea del pasado. por el contrario. puede que ha sido y es una compaera permanente de la jurisdiccin 'l. por tanto. detenta el valor de una importante alternativa. La jurisdiccin propiamente dicha, es decir, la judicial. controversias romnica mente. en funcin del principio de legalidad justo lo que se adecua a derechol; en cambio. en la decisin arbitral aequo et bOllO) prevalece la idea de equidad. - (lll Cabe citar los tratados formalizados en el mal co del Mercosur. que conocimiento y decisin de los asuntos que se susciten entre particulares contrillOS comerciales iI tribunales arbitrales ud IlIx o institUCIOnales. Al respecto, Protocolode Brasilia para la Solucin de Controversias del Mercosur. que regJ.amenta I'l.n 111. del Tratado deAsunci6n. incorporado por ley 24 102 del 17/6/92. Acueroo sobre Arbltr." Comel<:ial en el Mercosur.lncorporado por tey 25 223 del 2411 1199 (121 P.1laclo. Twrado .. t IX. p 181; A154na. ob CIL. ps 88 y 89 296 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Qpl 4.1.3. Caracteres El arbitraje se manifiesta en forma diversa en las dist intas legislaciones: sin embargo. se pueden sealar algunas coincidencias que permiten su caracterizacin. En primer lugar. apuntamos que se utiliza el arbitraje como un medio para resolver un conAicto; por lo tanto, tiene como antecedente necesario una hiptesis conflictiva o de discordancia de voluntades. Su objeto es una pretensin. es decir, un conflicto fundamentado en hechos con relevancia jurdica. Ello implica que puede ser utilizada para dilucidar desde desinteligencias en algn aspecto de una relacin jurdica hasta un verdadero conflicto. Sin embargo. por regla general. existe un convenio previo entre las partes para someter el diferendo a la decisin de rbi tros. Se acude a esta modalidad. habitualmente, por existir un descreimiento en el sistema judicial. o para obtener un pronunciamiento con mayor celeridad o que insuma mellas costos. El arbitraje opera como una va excluyente del proceso judicial. En segundo lugar. el procedimiento arbitral se desarrolla con la intervencin de un tercero en calidad de rbi tro. Se trata de heterOCn')lpOsici6n ya quP 1" 50lun del caso 1 .. proporcinnd Ull C;IIjPrO distinto de las partes que interviene con facultades decisorias; la resolucin que dicte vincula a as partes 11,. E! terce r carcter que advertirnos est dado en la preeminencia e inferencia del elemento volitivo en el procedimiento arbitral en ciertos tipos de arbi traje. En efecto. generalmente, son las partes quienes deciden sobre el cundo, el cmo y el por qu del juicio arbitrll. A su vez, son ellas las que determinan el alcance del compromiso desde el punto de vista procedimental y la materia sustancial. Sin embargo, el arbitraje histricamente en los cuerpos formales antiguos y aun en los actuales, se impone para algunas cuestiones 1 1 .1, pero, adems, se prohfbe o se limIta para otras. El cuarto elemento que tipifica al arbitra je. se manifiesta en q u ~ la materia sustancial que puede ser dirimida a travs del procedimiento arbitral (131 Rabones. le denomina sistema de heterocomposicin privada (vase Arbons. ob. cit .. Cap. rv, Zeus. t. 59, D-1 43. (14) En pases como Portugal, Mxico. Argentina o Chile se regula el arbitraje voluntario y el forzoso (Roca Martinez. ob."Crt p.311. 1 Teorla General del Proceso 297 debe pertenecer al campo de los derechos disponibles. Ello implica que la categor!a de las pretensiones debe estar referida a cues tiones generalmente de naturaleza patrimonial que puedan ser dispuestas libremente por los sujetos. Esto es as. por cuanto si el conflicto se refiere a intereses indsponibles como asuntos penales o relativos al estado de las personas p a otros Que de alguna manera afecten el orden pblico del Estado, estaa vedado su empleo. En el arbi traje, tiene preeminencia el factor de voluntariedad ya que reconoce como origen, el acuerdo de partes. Por ltimo, sealamos, que la decisin que se obtiene mediante el proceso arbitral es, en principio, defmitiva e irrevocable para ambos sujetos procesales, para actor y demandado. El laudo puede o no ser revisado en sede jurisdiccional; destacamos, que la persona del rbitro goza de tociof> los atributos y facultades que ostenta un juez jurisdiccional pero carece de coertio !I ejecutio. por lo que para la traba de una medida cautelar o para la eventual ejecucin de sentencia debe concurrir a la sede jurisdiccional. 5. Mediacin 5.1. Concepto y regulacin legal La mediacin es asumida como un mtodo no adversarial de resolucin de conflicto. que se presenta como una tcnica que tomar diferentes modalidades vinculadas al procedimiento judicial. segn la legislad6n la admita. Esta institucin tiene caractersticas propias, que pueden hal' l a su utilizacin como tcnica o a su incorporacin como mtodo altemativo de resolucin de conflictos. En este ltimo caso es una actividad complementaria para la realizacin de un juicio. La mediacin puede ser conceptualizada como un procedimiento !lO adversaria! aceptado voluntariamente por las partes, en el que un tercero neutral. ayuda a stas a que en fonna cooperativa encuentren un acuerdo I Constituye un esftlerzo pautado y facilitador de la comunicadn erme las partes al que pueden acudir voluntariamente los particulares y asf evitar el camino judicial. I t 5) Gonzlez de la Vega de Opl. Cri stina LintllmitHws 1M/a WII proceso civil ",od,r"6, Edil'. as As, 1997. P 305. 298 Ferreyra de de la Ra - Gon7lez de la Vega de Opl Se le asigna el carcter de no adversarial porque en su conformacin no existe un tercero que suple la voluntad de las partes decidiendo, sino que ellas actan juntas y cooperativa mente. A travs de la mediacin se persigue alcanzar un acuerdo superador de la disputa en base a la cooperacin y a la comprensin del problema por parte del otro. La decisin a que se arriba. generalmente. conforma el asunto de acuerdo a Jos intereses de las partes. 5.1.2. Caracteres Se utiliza el trmino mediacin para describir un conjunto de prcticas encaminadas al auxilio de las partes. en procura de lograr una adecuada comunicacin con fines de avenimiento. Por ello. sus caracteres sor.: flexibilidad. informalidad. confidencial idad y agilidad. La mediacin se caracteriza por ser informal. Ello implica que su desarrollo no est sujeto a reglas espeCiales, pero no es totalmente ajeno a ellas. Se establecen reglas mnimas de actuacin que condicionan el desempeo de los sujetos involucrados y que de antemano indicar el mediador. El las const ituyen criterios o pautas de conducta consensu:::ld.::.s. J que los sujetos en conflicto acorr.odarn su desempeo. Por ejemplo. se podr consensuar que las partes se concedan espacios de atencin y se escuchen mutuamente fijndose tiempOs al efecto: asimismo. se consignar la utilizacin de un lenguaje neutral carente de subjetivismo. etctera. La mediacin es fl exible al permitir al mediador moverse en un amplio sector limitado por formalidades mnimas. A tal efecto. se impondr una tnica distinta al procedimiento, segn lo requieran las caractersticas de! caso. Por ejemplo: se tendr en cuenta para abordar una mediacin formal la cali dad que tengan las partes afectadas por la disputa; la naturaleza del asunto conflictivo, etctera. Tambin se podr encarar una mediacin menos formal, utilizndola como mtodo de comunicacin entre suletos de sociedades cooperativas. vecinos. integrantes de un consorcio de propiedad horizontal. etctera. La informalidad. por ltimo. adquiere su grado ms intenso en los conflictos relativos a las relaciones de familia. En definitiva, su mayor o menor informalidad ser inversamente proporcional a la menor o mayor compleji dad del asunto y a la naturaleza del derecho afectado. Esta ductilidad que manifiesta la institucin la convierte en una herramienta sumamente til para Superar las controversias.
Teorfa General del Proceso 299 Otro aspec.to saliente de la mediacin es el de la confidencialidad que debe garantizar la reserva de las expresiones vertidas durante el desarrollo de la mediacin. Es que en muchos casos la instancia se mueve dentro del campo del derecho a la intImidad, de jerarqufa constitucional. y su proteccin debe estar Por ello. los asistentes a las sesiones deben guardar absoluta reserva sobre todo lo acontecido. con el compromiso de la no divulgacin de lo hablado y de la imposibilidad de que esa informacin pueda, posteriormente. utilizarse en contra de alguna de las partes. El procedimi ento de mediacin se caracteriza por ser gil y rpido. Por regla general, el desarrollo de la mediacin insume poco tiempo o al menos se lleva a cabo en un plazo menor que el proceso judicial. Algunas veces. requerir de varias sesiones para poder resolver la disputa y. en otras. arribar a la solucin en un solo dra. Esto significa que la dimensIn del tiempo estar dada por la importancia del caso. por la habilidad del mediador, por el grado de cooperacin de las partes. etctera; por fin . se establece un lmi te en el tiempo para el caso en que no se arribe a un acuerdo. y queda de esta fonna expedita la va judicial. 5. 1.3. Fundamento La mediacin encuentra sustento en la ineficiencia del sistema judicial que se manifiesta en la acumulacin de causas. en la lentitud y morOSidad de los tribunales que resultan incompatibl es con las necesidades de nuestra sociedad. El tema origina preocupacin a nivel general y hace surgir la necesIdad de encontrar otras alternativas. As se han intentado paliativos, tendientes a superar el aspecto funcional de 1<1 administracin de justicia y algunos tambin en la faz procedimental. A esta idea responden las vinculadas a emplear ms recursos humanos y materiales o a su reaslanac!n tratando de obtener una mayor racionalidad en la administracin de justicia. A pesar de ello. como lo ha demostrado la experiencia recogida en nuestIQ pas, estos intentos no 100raron los fines propuestos. En este orden de ideas. aparece la mediacin como un adecuado para la resolucin de ciert os confiictos. Este contribuye a lograr fluidez en [as relaciones interpartes y en adoptlir .. decisin conjunta con el auxilio de un tercero aceptado. Tambin reconoce fundamento en la funcIn preventiva que ofrece. En esta idea se hall diseado orgaJ1izaciones destinadas a dlsmlnl.jlr 300 Ferreyra de de la Roa" Bonmlel de la Vega de Opl las condiciones estructurales y pautadas de aparicin de conflictos (161. De esta forma se pretende anti cipadamente evitar que se generen y se afinquen conflictos disminuyendo las condiciones que hacen probable su aparicin. EJ xito de la mediacin apareja una disminucin del material litigioso en el sistema de administracin de justicia y, en definitiva, contribuye a su descongestionamlento. La mediacin tiene la virtud de cambiar la postura contraria de las partes y potenciar su actitud conciliadora. Por ello, se ha dicho que la adopcin del mtodo genera un crecimiento moral en las personas y en la poblacin en general. Esto es asi, ya que su aceptacin no slo puede implicar la satisfaccin de intereses individuales, sino que los sujetos se vern beneficiados al saber encarar mejor sus problemas y aprenderlos a resolver de un modo creativo y pacffico 1111. Tambin se justifica en la idea que su adopcin permite ('onstruir para el futuro, puesto que no se indaga sobre el pasado, estableciendo culpas o deslindando responsabilidades. sino que, por el contrari o, se pretende detectar el punto discordante y encontrar una sol ucin al problema. 5. 1.4. El mediador Conforme 10 expresado, la mediacin es una institucin o una Tcnica de gnesis extraprocesal. que puede ser utili7da para SllPf'rar un diferendo. Internacionalmente, la mediacin, ha constituido una forma pacfica para solucionar conflictos, como una salida diplomtica. En este plano se advierte en la Primera Conferencia de la Paz de La Haya, el esbozo de la figura del mediador. al explicitarlo como un conciliador de las reclamaciones antagnicas y apaciguador de los sentimientos de agravio entre los pa{ses desavenidos. La mayoria de los postulados de la mediacin han sido tomados del derecho internacional. traspolndose al campo del derecho privado, en el que resulta asistida por los principios que Informan a instituciones afines. ,16) Bianchi, Roberto A .. MtJiaci6ti pftiuida/ !I conci/iaci6n, Zavalfa, es. As , 1996, p_ 67. 117) Hlihlon. Elena. A1varez. Gladys. MtdiadII (XIra rtsO"'w col/flj(.los, Ad- Hoc, Bs. As. 1995, P 222. Teorta Ceneral del Proc.o 301 Con la nomenclatura de mediacin, se alude tanto a un procedimiento como a una tcnica. Lo primero, supone que en su realizacin emprica se maniflesta como una estructura evolutiva "procedimiento que se inicia con la presencia de dos sujetos que se encuentran en posiciones contrarias y rrgidas, encaminndose a la comunicacin y determinacin de los puntos conflictivos, hasta llegar a una situacin de reconocimiento mutuo (acuerdo). Procedimentalmente, implica una estructura sealada por la ley y diseada por normas procesales que establecen genricamente las posibilidades de su utilizacin. Es la objetivacin de un desenvolvimiento que se presenta en fonna ordenada para lograr acuerdos. Ello no requiere esencialmente la evolucin en situaciones o tramos estancos, sino en una actividad secuencial en donde cada paso lleva al prximo. Es as, que el mediador podr volver atrs y repetir o modificar etapas cuando resulten inadecuadas. Es un proceso cclico. La nota de no adversarial idad Que presenta el procedimientO de mediacin. implica que las partes actan en fanna coordinada para encontrar juntas una solucin a su problema. En cambio, en el proceso judicial presenta la caracterstica Que se encuentran sujetos enfrentados, en el carcter de "partes frente a un tercero, llamado - juez o rbitro" que dirime la contienda tomando decisiones por ellos (proceso judicial o arbitral!. En la autocomposicin las partes directamente encuentran la solucin, sin que nadie les i mponga su decisin. En este caso, existe mayor probabilidad de cumplimiento de lo pactado que en situaciones de heterocomposicin. Dijimos, tambin, que constituye una tcnica destinada a lograr la comunicacin entre las partes en orden a la consecucin de un acuerd que satisfaga los intereses de cada una de ellas. As. el mediador utilizar diferentes mecanismos o enfoques del problema, de acuerdo a las caractersticas del conflicto y a las posturas de los sujetos involucrados para disuadirles obteniendo coincidencias (lel. 18) As! el med.iadorempleara diferentes rormas para oble!lel inrormadn. El comon .. se utilice el mtodo de las prquntascomo herramienta para inlclarel proceso de mtdlad6n. que el mediador debe conducir inserlando espacios de sllenciOS En I!Ste sentIdo, .,.. .. ti lrabalo de Martln. Miguel Anel , "Cu. cmo y por qu preguntar en la resolucin de dllpu las')". en Sop de Resolucin de ConHl el os IR C.I, La Le)'. es As_ , 20112199 302 Ferreyta de de la R(a Gonlll.lez de la Vega de Opl Es una tcnica que lleva nsita en su naturaleza la idea de desactivar la contradiccin. Induce a las partes a una solucin acordada s610 por ellas mismas. La mediacin incorpora otro elemento objetivo para la solucin del conflicto; con esta tcnica se procura ejercer una tarea de saneamiento iMdependiente en los intereses de cada parte 0 91. La mediacin aparece entonces como una tcnica especializada tendiente a colaborar en el hallazgo de una solucin "a medida- . Si la mediacin tiene xito en el campo de los derechos disponibles, bastar posiblemente el simple acuerdo logrado pudiendo exigirse su homologacin. La mediacin por naturaleza debe ser aceptada voluntariamente por los sujetos involucrados en el conflicto. por ello. el camino no debe ser impuesto. sino que las partes lo deben elegir libremente por su sola decisin. aunque podrn ser inducidas. Los sujetos adoptan esta instituci6n por su propia convicci6n, en la idea de que les va a ser suficientemente ventajosa . Esto a efectos de lograr en fonna cooperativa un acuerdo. El tercero neutral e imparcia1. que acta como mediador. se presenta con caractersticas similares a la del juez y del rbitro; pero cabe hacer El !!\eUi<:tdor df'ht> !pnpr dPj ttulo rif' aboQado . " condiciones de idoneidad especficas. Esta aptitud se obtendr del entrenamiento que hayan efectuado estos sujetos, a fin de desempear adecuadamente la tarea encomendada e innuir eficientemente en la toma de decisiones por parte de los sujetos en conflicto. En el orden nacional la mediacin prejudicial est regulada por la ley 24.573 con carcter obligatorio para la ciudad de Buenos Aires y por un plazo de cinco aos que fue renovado recientemente. Como hemos sealado, la imperatividad de la norma es discutible, por cuanto en abstracto para el xito de este medio alternativo se requiere necesariamente dE" la colaboriKin espontanea [contrario a oblieatoria) por parte de los sujetos a quienes atae el conflicto. Sin embargo, estimamos que el legislador, en una funcin docente la ha instaurado para que resulte aceptada por la sociedad y a fin de que se acuda en el futuro a ella en virtud de! consenso.
(]91 Goz.afni . Osvaldo. Mtdiaci6'!J rtforma ptlJU5Ol. Ediar, 86. As .. 1996. P 2'l -. Ttorll Genelll del Proceso 303 El dtado texto legal en su arto 10 la instItuye obligatoriamente. en tanto que el arto 2 delimita las cuestiones sustanciales Que no son mediables. verbigracia: acciones de separacin personal y divorcio, nulidad de matrimonio. filiacin y patria potestad, con excepcin de las cuestiones patrimoniales derivadas de sta. los procesos de- declaracin de incapacidad y de rehabilitacin, medidas cautelares, dHigencias preliminares y prueba anticipada. En cambio, el rgimen es optativo para el caso de los procesos de ejecucin y juicios de desalojo. En nuestro mbito loca! de la ciudad de Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia por acuerdo extraordinario N 407 del 17/2/98. dispuso el funcionamiento en la rbita del Poder Judicia! del 'Centro Piloto de Mediacin". En este marco legal se admite la posibilidad de que los jueces fijen una audiencia informativa para sugerir a las partes la utilizacin de esta tcnica de resolucin de conflictos , Posteriormente. con la sancin de la ley provincial 8858 y su decr. rel. 1713, hizo operativa esta nueva forma procesa! para lograr 11 autocomposici6n de los connictos El rgimen cordobs declara de inters pblico provincial la utilizacin de la mediacin como mtodo no adversarial de resolucin de conmctoS con carcter voluntario. En forma excepcional, resulta en toQ contienda judicial civil o comercial para cierto tipo de causas. As la ley establece en forma objetiva una nmina de los asuntos que deben someterse a mediacin y I.dmbin al juez la potestad de intentar la solucin del connicto por la va de mediacin 1 11 '. Con idntico criterio la ley seala los supuestos de exclusin de la mediacin teniendo en cuenta (20) Ley provincial 8858. publicada en el B O .. 14ntOO y el de<:r re!! . 1713, h. publicado en el B.O .. 14/10/00. (21) El arto 2 de la ley 8858 dispone 'ExctpdDllalmolte sera de instancia toda contienda \Itiidal civil o comprdal en los Sleulentes casos: al en tencia de los iueces de primera Instancia civil y comercial que deban tramite del juIcio declarativo, abreviado y ordinario cuyo monto no supere el ciento cuarenta (J 40) IU5 b) En todll!> la<; CAU<;.1S donde se solicite el i I gastos; el cuando el juez poi Id naturtlleza del asunto, su complejidad. I estimare conveniente Intentar la solucin del conflkto por la vfa de la , El Intento delOlucln del confllcto porvfa de la mediacin. reaHzado en sede extttludlc",1 a travs de un medl.doro Centro de MediaCIn Pblico o Pnvado. debidamente .,redll_, eximir. B 1 .. p!lteI del proct.o de mediacin en sede lochclal 304 Ferreyra de de la Gonzlez de la Vega de Opl la naturaleza del derecho sustancial vulnerado o por la finalidad de ciertas actuaciones procesales Que no admiten espera ni aplazamientos (m, 5. 1.5. Mediacin penal En primer lugar. cabe aclarar que la mediacin en el mbito penal no tiene por fin negociar privadamente la graduacin o la aplicacin de las penas. puesto que en tal sector jurdico rige el principio de legalidad. El predominio del principio de legalidad restringe. sin duda. la disponibilidad de las partes con relacin al conflicto que llevan a la mediacin. Sin embargo. a pesar de que esta posibilidad no cuenta con recepcin legislativa en 10 atinente al principio de oportunidad. ello no obsta a que la mediacin pueda prestar sus servicios 1131. Se denomina, entonces. mediacin penal. al proceso que se desarrolla entre los sujetos conectados por un hecho que puede ser desplegado jurdicamente en un proceso penal. con el marco que por la negociacin ello implica. atendiendo a la particular fuerza que sobre los protagonistas ejerce la posibilidad de que al cabo de dicho proceso se decida la aplicacin de una sancin penal !'11. El universo dplictivo <;1)<O;CF'ptiblp c!p ser mpc!iado. se r'nfigur;:: especialmente. por delitos menores y siempre que se cuente con la 1221 El art o 3 0 de la ley 8858 prev, "Qutdml excluidas del mbito de la mediacin las silJlentes causas: al Procesos penales por delitos de aCCin pblica, con excepcin de las acciones civiles derIVadas del delito quese tramiten en sede penal Lascausas penales donde 5e: haya Instado la constitucin de actor civil Y@fI las cuales el imputado no se encuentre privado de su libertad. podr.1n ser sometidas a mediacin en el aspecto Civil. una vez vencido los trminos de la oposicin a la constitucin del mismo. sin que ello implique la suspensin de trmino alauno: b) Acciones de divorcio vincular o personal nulidad matrimonial. filiacin. Mm. potestad, adopcIn: con ex.cepcin de las cuestiones patrimoniales provenientes de ataS. al lml!fltOl, tenencia de oiOS. rgimen de v!sltas y conexos con stas; cl Procesos de declaracIn de Inc.aPKidad y de rehabilitacin: d) amparo. o'beas corpus e interdictos; el MI!ddas preptratOrlas y prueba anticipada: O Medidas cautelares: gl Juic.ios sucesorios y voluntarios. con acepcin de las cuestiones patrimoniales derivadas de stos; 01 Con<:ursos y quiebras; 1I en cenera!. todas aquellas cuestiones en que est involucrado el orden pCiblico o que resulten ndlsponlbles para los partkulales" (23) El proyecto de experiencia ploto se enmarca en la circular 4'5199 del Ministerio Nbllco Fiscal . que propone la Intervencin de la Direccin Nacional de MtodosAltemativos ele de conflictos (DINAMARC) del Ministerio de lusticli1 de la Nacin. en los supuestos de suspensIn delluicio a prueba lart. 76 bis c.P.) 124) Caram. Mana Elena. "Haci a la medlaci6n penal", LL. 2ooo-B. 967.
reorla General cteI proceso 305
aquiescencia de las partes. El modelo conciliatorio no resulta ajeno a nuestro ordenamiento jurdico penal. dado que se utiliza en los delitos de accin privada ldelitos de calumnias e injurias. violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 147 C.P . concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la vctima fuere el cnyuge, conforme el arto 73 c.P. En estos tipos legales. una vez presentada la querella se cita a las partes, querellante y acusado, a una audiencia de conciliacin lart. 432 c.P'?'). En sntesis, el proceso de mediacin en sede penal, apunta a obtener un procedimiento que se perciba como justo, tanto desde la perspectiva de la vctima como del autor del hecho. 6. Conciliacin 6. t . Concepto. Fundamento La conciliacin supone el avenimiento entre personas que tienen intereses contrapuestos. El vocablo, proviene de la voz amdliare. que significa reunir. componer y ajustar los nimos en las dJerencias de los que estn opuestos entre s o conformar dos o ms proposiciones contrarias 11'>1. La conciliacin aparece indisolublemente ligada a la idea de conflicto o controversia como situacin preexistente. A travs de esto institucin cada uno de los sujetos involucrados podr adoptar declaraciones de voluntad coincidentes tendientes a poner fin al conflicto, La conciliacin ha sido denida como "el acuerdo o avenencia de las partes, que mediatlle renuncia. allanamiento o transaccin, iaul1 imteasario elliligio pendlefltt o t'vitan e/litigIO eventual" pel. Se trata de una institucin de antigua extraccin, y ampliamente difundida. En sus comienzos era eiercida por sujetos o grupos que tenan caractensticas especiales en orden a las aptitudes de avenidores (consejo de familia, clan, etctera). Avanzados los tiempos. la conciliacin se manifest, pri ncipalmente en la perspectiva judicial y modemamente en la extrajudicial. 1251 IHhl onAlvaez. nb. CiL p. 101. (261 COlllure, Eduardo I Vocabllla'o lurldko Monl!!:video 1960. p 171 .o. Ferreyr8 de de la ROa Gonzlez-de la Vega de Opl La conciliacin opera como un mtodo o una tcnica para la resolucin de conflictos y se verifica en distintos mbitos y oportunidades. As. los sujetos pueden finiquitar sus diferencias en el proceso o fuera de l (conciliacin judicial y extrajudicial); tambin pueden acordar antes de iniciar un pleito o durante su tramitacin (conciliacin prejurisdiccional o judicial). La hiptesis de la conciliacin, en el proceso judicial. ha sido receptada desde tiempos inmemoriales por los cuerpos adjetivos. para que sea utilizada oficiosamente por los jueces en cualquier momento del desarrollo de la litis. lamentablemente, esta institucin de indudable importancia para la solucin de las contiendas judiciales no es empleada frecuentemente. Se sefiala que la institucin implica una adecuada elaboracin por las partes relativas a la situacin planteada (conocimiento); existe tambin un factor llamado sicolgico. porque los sujetos en conflicto participan y son protagonistas en la solucin del conflicto. Adems. la solucin se logra en un mbito de libertad y fraternidad 1m. La conciliacin puede ser aprehendida en un doble enfoque, esto es. como proceso y como acto. En la primera perspectiva, se manifiesta como una sucesin de actos encaminados a lograr la composicin del litigio. A veces. resulta prevista por el legislador como una etapa previa a[ desarrollo del juicio. Tal sucede en el fuero laboral en [a ciudad de Crdoba PAJ; otras veces, integra una etapa prejurisdiccional previa a la de promocin de la der'anda y opera como reLjuisilO de admisibilidad de aquella. Tal sucede en la ley de organizacin y procedimiento de los tribunales de familia para Crdoba capital 11 9 1. La conciliacin como acto es un 'acuerdo' que presenta la connotacin de ser por regla t!:eneral. de contenido complejo. Al respecto, seala Barrios de Angelis, que lo. conciliacin es U/l acwmioentre partes. flOmo/ogado expresa o tcitamente por el triunal, que se vierte wre un ojeto del proceso !I equivale. a su respecto. a ul1a (27) Gelsi Bidart. Adolfo, ' Procedimientos preferentes. alternativos y complementarios del ptote50 judicial ", el libro !-I.tJlllellajea la Eswela Procesal de Crdoha, Lerner, Cha. , 1995, p. 663_ la ley procesal laboral 798f. la contempla como una fase previa a la delluicio lart. 46 y cone.). (29) La ley 7676, impone que previo a la demanda deber el interesado cumplir con la etapa prejutlsdlccional que se lleva a cabo por ante el asesorde Familia. cuya misin principal es la de avenir a las partes. ejerciendo facultades conciliatorias. leorla General del Proceso 301 sentellda definitiva. El amfGlu de complejo, st manifiesta en que las tres tienen una !uncin diversa. lAs partes realizan un acuerdo, en algunos aspet:los similar a un contrato !l. en otros distinto. Por l una de ellas renuncia a la totalidad de sus pretensiol1es, o crticas a la pretensi6n del contrario (renuncio. unilateral, del arhJro del demandado, sin que el adversario efecte renuncia alguna) o amos ceden parte de sus pretensiones. o crticas a la pretensin del contrario transaccin) (Jl. Por su parte, el tribunal tiene como funcin primordial el de proponer frmulas conciliadoras revistiendo una funcin netamente pacificadora. 6.2. Modalidades La conciliacin ha sido recibida en [os ordenamientos formales a manera de facultades del juez o como poderes--deberes que ejerce durante el desarrollo del proceso y para todo tipo de conflictos, salvo que se trate de asuntos de carcter indisponible o de orden pblico. Las compilaciones formales precisan los momentos de su ejercicio sin perjuiCiO de las facultades de intentar la conciliacin en otras etapas o instancias del proceso. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin la contempla dentro de los deberes del juez. vinculada a las relaciones de familia (art. 34 inc. 1 C.P.C.) y con carcter general est prevista en el inc. 2.a. del art. 36 C.P.C.N .. cuando establece; (Disponer. en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaCiones que estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no ilnportar prejuzgamiento: ... . Posteriormente. con la inclusin de la audiencia preliminar en el art. 360 del mismo cuerpo legal se convirti en una secuencia ineludible dentro del desarrollo de la citada audiencia. En el mbito de la provincia de Crdoba, la conciliacin ha estado prevista siempre y la ley adjetiva vigente la regula en el art. 58 con una frmula similar a la utilizada en e[ orden nacional. Cabe sealar, sin embargo, que no obstante la excelencia de la institucin, es poco ut ilizada por los jueces. por lo que no podemos decir que sus bondades hayan sido comprobadas. 130) Bamos de Arlseils. D .. El prO<t',iO civil. Montevideo. 1990, vol 11 . p 40, '08 Ferreyra de de la RCla Gonmlaz de ia Vsoa de Qpl Reiteramos que la conciliacin prejurisdiccional ha sido utilizada en diferentes experiencias en nuestra realidad provincial cordobesa y tambin con distintos resultados. As. por ejemplo, sucedi con la ley de procedimiento laboral de Crdoba 4163 que se reitera en su actual regulacin de la ley 7987. Tambin en forma. ms recientemente ha sido incluida como etapa prejurisdicciona1. al principio en forma ilimitada para todos los casos, y posteriormente. reducindola s610 para algunos, de acuerdo a 10 narmado por la ley 7676 de organizacin y procedimiento para el fuero de familia en [a ciudad de Crdoba capital. ESta tarea es operada por los asesores de familia quienes han obtenido no obstante las carencias existentes en la organizacin judicial. numerosos acuerdos. Adem s del xito obtenido, han cumplido una funcin docente y pacifi cadora de trascendencia en esta instancia preventiva. Pensamos que este mecanismo resultara idneo para la solucin de conflictos vecinales que se caracterizan por estar cargados de una alta dosis de emotividad. En efecto, la intervenCin de un funClonano pblico dotado de facultades que informa al justiciable sobre sus derechos y obligaciones. hace que stos, generalmente, los acepten, tomen esos argumentos y los hagan propios. Por ello la instancia de la conciliacin se nos presenta como un instrumento de la cultura cvica. 7. Negociacin 7. l . COnceplo y caracteres La negociacin constituye uno de los medios alternativos para resolver una controversia y es una de las formas ms idneas para que las partes puedan XX s mismas llegar a un acuerdo. La negociacin es un proceso voluntario, prevalemememe informal, no pautado ni estructurado, a travs del cual las partes llegan a un acuerdo beneficioso para ambas rHl. (31) Es un concepto descriptivo elaborado a partir de la nocin explicitada pOI Highton. EJena l. y Alvarez. GladysS. en su obra Mtdiacin para resoll'trw!lflictos. Ad-Hoc, Ss As .. p 191. Otros defmen la negocIacin como "un mt<:iio lichiw de CCIlSegl' lo Ud. lItr:tS"ila dt omu p,!'rsollas", o UII j1I1)(;tS"o dl COlllullkaci611 de iI//J !I vuelta con ti prop6silo dt Iltgllf a l/lIa dtsi611 (bIljwlla" , 309 Genera un proceso de comunicacin entre los sujetos, realizado en fonna directa. es decir, sin la intervencin de un tercero, como en el caso de la mediacin o conciliacin. As los propiOS involucrados el control de su desarroUo y los trminos del conmeto. Por ello, la negociacin funciona como un impedimento para que el desacuerdo se transforme en una disputa, en tanto y en cuanto se mantenga activo el mecanismo de comunicacin. la base de la negociacin es el dilogo. que permite que ambas partes encuentren en forma fluida una salida consensuada. Si los sujetos involucrados carecieran de dilogo esta forma alternativa fracasa ya que es imposible que cumpla sus fines. A veces. la neeociacin no culmina con un acuerdo sino que transforma una disputa en un conflicto soluble. Ello implica que se podra completar el tramo que an deben transitar las partes hasta poder llegar al acuerdo, a travs de otras formas alternativas de resolucin de conflictos: mediacin y conciliacin. l...a negociacin se presenta as como el principio de una comunICacin o de una concertacin. que en el supuesto de fracasar o de llegar a una situacin de inamovilidad o de estancamiento, puede continuarse de acuerdo a otros medios que renan las caractersticas o propiedades necesarias en orden al conflicto planteado. El objetivo de la negociacin no puede ser alcanzado por la actuacin de una sola de las partes, sino que deben intervenir necesariamente todos los afect.2dos. Se requiere casi (.:011 exclusividad, la interaccin de los sujetos involucrados. El xito de la negociacin depende de distintos radores que inciden en ella. As influir. por ejemplo. la proximidad con los propsitos de los dientes, la materia de que se trate y la personalidad de las panes. Cuando se inicia la negociacin los sujetos inLervinientes deben realizar un anlisis de la situacin o de los problemas que presentan las partes. Durante su transcurso se verifica una suerte de intercambio de informacin, hasta llar a concesiones recprocas que se rormalizan en un acuerdo. , o "lD/IIO UlIl!IOI.O de iIlUI"/.!HWII opollunls!a w el (I.1tll mds xI.ltO (OIl ."UII. ill/ertS"rl fII WllfliGIo U5(.Q1I (St/J' mtjor. IIltdiame Ul!(l accwn dtddidd (.O',julltal!Uml qwt 10!1'1U tstar si oraran deo/ro modo' , ("onceptos tomarlos de Fic;cher, Roger; Ury, Willlam y Patton, Bruc/!, Gettinng to 'res - Nesotiating an Aireement Without G!vlb. second editlon, Ct'f1t1.Jfy &llneu, Lendon. 1992. p 33 (d! por Blanchi, Robeflo A . Mrdillcill y amriJillcilI. z.v.lr. Bs. As. 19%. P 261 CAPITULO XXII Me ca lares Sumarlo: 1 Introduccin 2, Concepto y regulacin legal. 3 Re- quisitos de admisibilidad 4 Caracteres. 5. Procedencia. 6, Medidas cautela/es especificas. 6.1. Medidas cautelares en el proceso civil 7 Cautelares en el proceso de familJa. 7.1 Alimentos. 1.2. Guarda y rgimen de Visitas. 7,3. Violencia familiar. 8. Medidas cautelares espe- cificas en el proceso penal 8 1 Medidas de coercin en particular. 1. Introducci6n A partir de su elaboracin cientfica, el derecho procesaJ procura la profundizacin en temas fundamentales para el propio derecho procesal y tambin para la teora general del proceso. A este efecto se intenta, determinar cules de sus instituciones presentan rasgos o elementos comunes en los diferentes sectores de aplicacin y tambin identificar, en su caso. puntos de connuencia y establecer sus diferenciCls. La teora general del proceso inicialmente se limit al tratamiento de algunos pocos conceptos considerados de trascendencia para el derecho procesal: pero poco a poco se van ampliando sus horizontes y se advierte que su estudio no debe limi tarse al anlisis del proceso como estructura tcnico jurfdica y el est udio de los poderes de realizacin sino que su alcance es necesariamente mayor. As se advierte que debe abordar el anlisis profundizado de otros tpicos. De esta manera comienza la tarea a fin de determinar si existen conceptos comunes y elementos vlidos posibles de aplicar en las 312 Ferreyra de de la RCla GonzM8t del Vega di Opl diferentes ramas del derecho procesal y en su caso especificar cules y fijar sus lmites. As. modernamente se concluye que [a teora general es ms amplia y debe incluir el anlisis sistemtico del proceso. de la accin, de la jurisdiccin y la defensa pero tambin de la teora de los actos procesales, de la prueba. de la actividad decisoria, de la impugnativa y de las medidas cautelares. sin perjuicio de otros temas que sern advertidos como comunes a consecuencia de la tarea de investigacin que realiza la doctrina de los autores. Por ello es posible sostener modernamente que es vlido el tratamiento cientfico unificado de los problemas procesales, y las contraposiciones que se manifiestan entre algunas de sus regulaciones resultan solamente de la diversa ndole de los intereses protegidos en cada caso. De manera tal que estos conceptos bsicos comunes del derecho procesal pueden ser expresados en una unidad esencial comprensiva de todos o casi todos sus elementos y. simultneamente. resulla compatible con la existencia de varios y diferenciados sectores. Debe advertirse, sin embargo, que esta unidad no debe sobrepasar sus propios lmites y en tal sentido debe atenderse especialmente a la coordinacin de los principios que la ri gen y a la eventual identidad temtica normativa . Abordamos en este capftulo la "Teora general de las medidas cautelares afirmando que tambin en 10 precautorio puede lograrse una identidad conceptual, de requisitos. de elementos y de caracteres; complementariamente. analizaremos el porqu de las diferencias que ofrecen y en este tema las diferentes ramas y que generalmente atiende a la especial naturaleza del derecho que se pretende defender y asegurar. En primer lugar consideramos necesario recordar la ubicacin
sistemtica que de los procedimientos cautelares que efectuamos cuando clasificamos los procesos [supra t. 1. p. 281 l. En tal sentido recurdese que el proceso judicial es un ente abstracto que cobra vida en la actividad judicial a travs de los procedimientos. Estos pueden clasificarse teniendo en cuenta diferentes criterios: cuando sostlenf' pi qUf" se refiere a la naturaleza de la pn'!tensi6n. se los clasifica en procesos de conocimiento. de ejecucin y cautelares, cada uno de ellos con su propia y diferenciada idiosincrasia. Los de conocimientos o declaratlvos con trmites amplios que tienden a la declaracin o constitucin de un derecho o a la condena de obligaciones de dar, hacer o no hacer, 111 Los de ejeCUCin que se basan en trlulos ejecut ivos dotados presuncin de autenticidad: como consecuencia de ello SU trmltl sumarlo y las defensts acordadas al demandado son taxativas y 1 Se trata de las dos vas ms comunes y que pueden ser autnomas. Por tal motivo son tratados por la ley como princi pal es, en tanto que los procedimientos cautelares CdfE'Cen autonom{a y son accesorios o dependienteS de un juicio princlpal o ejecutivo. Esta situad6n planteada desde la perspectiva del civil. presenta una esquematizacin similar en el campo del prc>o:")O laboral y de familia ya que en ellos las precautorias se plE;sentan al serviclo de un trmite principal y tienen carcter y requisitos 2. Concepto y regulacl6n legal Se ha dicho acertadamente. que "los deredlOs, si no van 1m mecanismo proasa/ para (acerlos valer, pow. virtualidad dsspliegdit situacin cuestiona el principio de fu le/a judicial e{ec/iva- 1 1 1, Es que su reconocimiento judida! insume algn timpo y stE> u IIlt:nos exlens alt::tluit::fH.lu d complejidad de la causa o la naturaleza de la norma que se pr','e actuar. En tal sentido la ley y el juez. deben garant izar un para el respeto de los valore!'> seeuridad y celeridad. El fundamento de la institucin cautelar est dirigid.o tan to. proteccin del inters privado del solicitante, como al inters general que requiere que los fallos sean cumplidos y reciban el<" acatamiento. Por ello. y con el fin de ocasionar los menores pOSibles al deudor. generalmente se requi ere En sentido, el tribunal al ordenarlos debe tener en cuenta i el inters en la seguridad de la medida '1 el dao que con ello Sf' ocasionar. Por ello es importante el manejo prudente y adecuad parte de los jueces al conjugar los elementos para su Podetti seala que un ordenamiento desmesurado de la puede convertirla en una formidable arma de presin para adversario y forzarlo a transacciones inicuas m. (II KJelmanovich. lorge, -MedIdas cautelares en el proceso familia", ll. 1906 .\.1200 121 R>dett l. !<amiro l .. Tralad!) di/as ",tdiiUu I:.dlar. 66. As .. 1%9. PI 16 Y 11. ,,. Ferreyrtl de de la Ra - Gonzle:z de la Veoa de Opl Las medidas cautelares se manifiestan como instrumentos idneos ante la necesidad de otorgar una tutela adecuada que puede recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin del trmite y el dictado de la sentencia: y en otros casos se pretende asegurar la consecucin de los fines del proceso. En el mbito civil han si do definidas como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre demanda y sentencia (ll. Con mayor amplitud conceptual se ha sealado que son resol uciones jurisdiccionales provisionales. que se dictan in audita parte o con trmite sumario o de conocimiento limitado. con el fin de evi tar el menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales ('f. En primer lugar debe destacarse su caracterstica de "udicialidad"; en efecto. se trata de resoluciones del rgano jurisdiccional ya que slo ste pllede ordenarlas. sea de oficio o sea a instancia de parte interesada. Por otra parte. las medidas cautelares generalmente se despachan 1/1 audita parte. lo cllal significa sin previo or o escuchar al afectado. Como se ve. esta forma de ordenamiento implica un apartamiento de las reglas de comunicacin impuestas por los cdigos fonnales. Pero se trata de una excepcin que encuentra su fundamento en asegurar la efectividad de la medida. Pinsese, por ejemplo. que ante una orden de embargo sobre bienes si se notifica previamente al demandado. ste podrfa ocultarlos o frustrar Je olra maneJd Id medida. Sill embargo. forma de diligenciamiento excepcional no viola las reglas del contradictorio. ni vulnera el derecho de defensa del demandado. En efecto, ello es as ya una vez trabada la precautoria, deben instrument.arse los medios a fin de que sea efectivamente notificada al afectado. En realidad. se produce solamente diferimiemo de la noticia (arl. 156 c.P.c.). En cuanto al procedimiento, a veces basta con la enunciacin clara y J.liECI,. de los hechos, que se formula en escrito de peticin y en otras OJatunkfwJes se requiere la realizacin de un trmite breve para efectivizar la me ....... que tiene por ob}eto suministrar al juez elementos necesarios al efecto. t31 eonfr. Allu'o Uno EnrlqUl, MllfuGI de dlrtl;{I/J proctSQ/ civil. Abeledo-Perrot. Ss. As .. 1968, I 11, pa. 211. )12. (4) Confr CoIQmbc;, Cttlot J, OUigo Pr.x:mllllimtQ Civil 11 CollttrCinl /vlolado!l co/Pf.mlodo. SI Al . t l . p 706 111 Su objeto. consiste eti aseuraf la eficacia de 1. a dictar y los fines del proceso judicial un anticipo de la aranta jurisdiccional. medidas precautorias pueden recaer sobre personas" pienes O probatortos y, en general. encuentran fundamento en rtesao lriV tales elementos en el momento que resulten necesariOl. En tal sentido debe sealarse que las que tienden a asegurar bienea lOfi ms propias del proceso civil y laboral; en tanto Que en el pena] y famiUar se dirigen a la proteccin o aseguramiento de con un fin estricto de tutela o para garantizar el cumplimiento de proceso. de los cdigos coinciden en la forma de regulacin de , en el nombre que se les adjudica, en su y en catlogo de las que deben preverse. denominacin de "medidas cau telares' es aceptada y por la legislaCIn y tambin Que es correcto mcluir particularizado un captulo general que contenga a todas, sin perjuicio de la regul acin especffi ca POllO para cada una. autonomfa institudonal ya no es discutida y por ello se les recon' am,", os .. objeto y caracteres propios. Por eso resul ta adecuado tlltamiento en un captulo independiente al de los procesos I o ejecutivos a los cuales sirven y de los son instrumento. Este ha sido el de tratamiento en la nlleva ley procesal i en la que se regula en primer lugar: las disposiciones generales todas y a continuacin se establece en fonna especifica las para cada medida en particular. En el proceso penal en cambio. son denominadas como coe"i6n e implican en general restriccin al ejercicio de personales o patrimoniales del imputado o de terceras imponen durante el curso del proceso y tiende a garantizar el sus fines, esto es el descubrimiento de la verdad y la ley sustantiva en el caso concreto t5) cafferata Nores los " , MtJrdtls d, cOtf"n6" tlr ti IfUt\.ICI C61tieo Pftral U I.t N.N/f, Depalma Bs. As 1992. p, :1 316 fflrreyra de de la R6a Gonzlez de la Vega de Opl Cabe sealar que en el C.P:P. son tratadas en el TItulo VII del Capftulo X bajo la denominacin de Coercin personal", previendo disposiciones de carcter general en el Captulo J y en el Capftulo IJ las desarrolla discriminando las diferentes hiptesis que se pueden presentar, adems de otras disposiciones que se encuentran diseminadas en diferentes nonnas a lo largo de su articulado y que generalmente son medidas de carcter complementario. La finalidad de las cautelares en este mbito puede sintetizarse en: J) evitar que el imputado obstaculice la investigacin de la verdad aprovechando Su libertad para borrar las distintas huellas del delito, sobornar o intimidar a testigos, o concertarse con sus cmplices; 2) asegurar la intervencin personal del imputado en proceso penal, y evitar su fuga o ocultacin de su persona que impedira el normal desarrollo de! juicio y 3) tambin asegurar el efectivo cumplimiento de la posible condena de prisin o reclusin que se puede imponer En el procedimiento familiar las cautelares procuren la proteccin de la familia en su integridad. Pueden ser de carcter pecuniario tambin y muy especialmente personales. Ello permite distinguir entre cautelares que resguardan personas y aquellas que proteen bienes. Las pnmeras tienden a asegurar no s610 al individuo. integrante. del erupo familiar; sino tambin a la Comunidad familiar; en tal sentido tutelan sus relaciones intemas y en algunos casos las referidas a terceros (por ejemplo, proteccin de personas, atribucin del hogar. exclusin de uno de los cnyuges, guarda de los hijos, etctera) l1J. En cuanto a los bienes objeto de tutela. pueden referirse tanto a los que interan el patrimonio fallliliar como a los de cada integrante del grupo. En el del procedimiento labora! se utililan las medidas cautelares sobre bienes previstos en el c.P.C .. En tal sentido este ordenamiento legal es ley supletoria y el arto 84 de la ley 7987 (Cdigo Procesal Labora!) as lo dice expresamente. (6) Cafferata Nores. ob. eit., ps. 11 y 12. (71 Bertoldi de Foureade. M. y Ferreyra de de la Ra Ange!ina. Ri!1i/lltll procesal IItl {litrO dt faMilia. Depalllla, Ss. As . 1999. ps.. 378 Y 379. Teot1a Genel1l del Proceso 317 dI admisibilidad pretenSI6n cautelar para su admisin est condicionada a la OCU,!renc.a< ciertos recaudos. As. formalmente se impone que el escrito solidtud expiese el derecho que se pretende asegurar; la medida que pide. la disposicin legal en que se funda y el cumplimiento de 10$ que correspondan en particular a la medida requerida lart. 456 C.Pc. yart. 195 C.PN.I . Son estas las condiciones de procedencia de las medidas cautelares y. como se advierte, la norma comporta una especificacin de lo que Renticamente debe expresarse en este tipo de peticiones 1 8 1, Cabe advertir. sin embargo, que el derecho podr no invocarse explcitamente ya que rige el principio iura "ovit cuna. las medidas cautelares. adems. requieren la acreditacin de algunos presupuestos que hacen a la fundabilidad de la pretensin IQJ, Tales son: la verosimilitud del derecho (/umus D01l;5 ;unsJ. el peli8ro en la demora (periculum " moral y el otorgamiento de contracautela. la verosimilltud del derecho significa la aparente atendibilidad del derecho O la acreditacin de la probabilidad de su existencia. la verosimilitud en este caso debe referirse a la pOSibilidad de que el derecho exista y no como una realidad efectiva la que slo se alcanzar al concluir el trmite prinCipal 001. Para su demostracin a veces es suficiente la mera invocacin o alegacin de las circunstancias fcticas; en ot ros casos, es necesario la aportacin de elementos probatorios, lo que puede efectivizarse en el propio escrito de solicitud o a travs de un trmite de naturaleza sumaria. Es decir que en algunas oportunidades basta la enunciacin dara. lgica y de la peticin; en otras. este requiSito se presume por la calidad del solicitante o por las ci rcunstancias fcticas del caso planteado; por ltimo, en otros se torna necesario que adems se aporten elementos probatorios indispensables para fonnar la conviccin del juez. para la admisin de la cautelar. (8J Confl Ailacio. Uno Enrique y Nvarado velloso Adolfo PnxtsQl Ovil!l Collltrcial de/a Naci". Rubinzal CulLOni Santa Fe. 1990. t 5. p. 31 (91 Conf Palacio y Nvarado Velloso. ob. cit., I 5. p. 322. (10) Bertoldl de Fourcade. M y Ferreyra dE' de la Rua. ob eie.. p 397. 318 Ferreyra de de la Ra - Gonzllez de la Vega de Opl La demostracin de la verosimilitud del derecho, por s sola no alcanza. y quien solicita la proteccin debe acreditar tambin el pelieTa en la demora. Este ltimo puede concretarse medIante una simple manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el derecho o de la urgencia esto es la posibilidad de que la actuacin normal del derecho llegar tarde. Es dable advertir entonces que la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora constituyen requisitos especficos de fundabilidad de las pretensiones cautelares y tienden a impedir que la tutela iuridica definitiva que el actor aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso principal pueda frustrarse. Esto es que. a raz del transcurso del tiempo, Jos efectos del fallo final resulten prcticamente inoperantes 1111. E! tercer requisito es el otorgamiento de la contracautela que se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las partes. Esta se materializa con el otorgamiento de caucin real. personal o juratoria que garanti za a la- parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar. Los requisitos de fundabilidad en su funcionamiento general deben ser apreciados en forma armnica por el tribunal. Por tal motivo son objeto de un tratamiento diferenciado segn sea la cautelar que se solicita y tambin teniendo en cuenta las circunstancias especficas de cada caso. En tal sentido la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos para el despacho de la cautelar sino que a veces bastd slo alguna y deben ser analizados de una manera racional; ello depender de la previsin normativa y del buen criterio de apreciacin judicial. As, por ejemplo. cuando se trate de cautelares sobre bienes. mientras mayor sea la atendibilidad en el derecho invocado menor ser el requerimiento de contracauleJa. Adems. debe destacarse que en ciertas hiptesis la ley exime al peticionante del otorijamiento de contracautela. Ello sucede por ejemplo cuando la accin prinCipal se basa en Ull tlulo ejecutivo judicial o extrajudicial. As, el embargo "ejecutivo' o "ejecutorio' pueden ser ordenados sin fIanza por la presuncin de eficacia que la ley adjudica al documento base de la accin (art. 469 ine. 1 Cp.e.). r 11) Con! PalacIo y Alvarado Velloso. ob. cif.. p. 38. T""II GIJIIII dlI Pro< o 3'9 La contracatela es exigida casi. exclusivamente cuanoo se trata dfo cautelares relativas a bienes: as! en el embargo preventivo tarts. y 461 c.P.e.) o cuando el demandado solicita embargo sobre bienes actor (art. 468 C.P.C.) . Por otra parte. atendiendo a circunstancias especiales. el sistema leijal exime a ciertos solicitantes de otofiar contracautela atendiendo a diferentes circunstancias; as. por ejemplo. a las calidades personales del solicitante, v.gr. cuando se trata del Estado nacional. provincial y municipal o entes oficiales autrquicos casos en los que se presume su solvencia: cuando se trate del socio o comunero (arto 469 c.P.c.); tambin a quien litilue amparado por beneficios de litigar sin gastos o asistido por el asesor letrado (art. 460 c.P.c.) . Se ha objetado que en este ltimo caso la eximicin del de para quien es considerado 'pobre para litigar ' 1 en desventaja a la contraparte. Sin embargo, discrepamos con tal Eilo no resulta coherente ya que quien es pobre para litigar tambin pobre para ofrecer fianza y muy posiblemente no pueda cumpli r cOln requisito. Sin embargo, frente al caso concreto y ante la evidencia que quien solicit la medida no puede otorgar contracaute!a por falta capacidad econmIca, el juez deber ser ms riguroso en el anlisIs los otros requisitos de procedencia. a la luz de los elementos Deber en consecuencia exiijir mayor fehaciencia en la prueba de l. urgencia de la medida y de la alendibilidad del derecho (verosimilitud). Los presupuestos o requisit os analizados. se requieren para el despacho de medidas cautel ares que se soliciten en los otrO! mbitos del derecho. En el proceso familiar es ms frecuente que se soliCiten medidas precautorias relativas a las personas involucrada en conflicto aunque tambin puedan requerirse respecto a bienes. Las normas legales referidas a ellos estn en la ley sustancial de donde las . formales resultan solamente reglamentarias (arts. 231,233,375, J 295 :.C. La probabilidad de existencia del derecho podr acredlta.rse forma sumaria o puede resultar prima jade de la simple I de la parte solicitante. Pinsese que, por ejemplo, en la fijacin alimentos provisorios , la existencia del derecho a resultar suficientemente acreditdo con la documentacin probatoria del vnculo existente ent re cnyuges lart. 198 C,C,) o entre padres e hijos jarl 265 C.C.I. 320 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl El peligro en la demora cobra especial relevancia en la materia familiar. "El temor del dao inminente configura el inters jurdico que es la razn de ser de la medida pues sin sta el dao temido se transformara en dao sufrido con consecuencias irreparables a la hora de actuacin del derecho. Podeni seala que este 'peligro requerido- implica inters actual en que se adopte la medida aunque el derecho cuya tutela se pretende an no sea cierto. al depender de una resolucin posterior 1121, La cont racautela es requerida en el mbito familiar s610 excepcionalmente cuando se trata de medidas cautelares patrimoniales. En el mbito del proceso penal se requieren para el despacho de las denominadas medidas de coercin, los mismos requisitos de Fundabilidad aunque su alcance y operatividad funcionan en fonna diferente. La verosimilitud del derecho es requerido por el c.P.P. cuando impone la necesidad de un m(nimo de pruebas acerca de la sospecha de la existencia de un hecho delictuoso y de la participaci6n punible del imputado. Debe serialarse en este aspecto que mient ras ms grave es la restriccin a la libertad personal que la medida pueda implicar mayor es la entidad probatoria q l ~ s ~ rf'quiE're. L3 del central es que el imputado pcrrr;.anClQ libre durante el trmite del juicio cuando se estime que en caso de ser condenado sta ser de ejecucin condicional ya que es indudable que la libertad locomotrva es un derecho individual que garantiza la C.N. y uno de los pilares del rgimen republicano de gobierno. En principio slo puede privarse de la libertad a una persona como sancin cumplindose la condicin esencial de "juicio previo fundado en ley anterior al fledio del proceso' !1lI. Estas medidas se muestran con diferenciada intensidad, y generalmente proporcionales a la gravedad del peligro. Para su imposicin se consultan tanto pautas objetivas, vinculadas a la gravedad de la posible pena a Imponer y a las modalidades de su ejecucin, como subjetivas relacionadas a la personalidad del imputado. Tambin se Justifica la privaci6n de la libert ad, no obstante la concurrencia de las situaciones que objetivamente soslayan tal 112) Bertoldl de fourcade. M y Ferreyra de de la Ra. ob. ci t. . p. 400. ! 13) Ledesma, Angela, "Medidas de coercin personal en el proceso penal', Revista de Derecho Procesal. Ss. As" Rubinzal Culzoni , Santa Fe. p. 355 Teorla General del Proceso 321 restriccin (condena condicional. pena leve, etctera) cuando existan motivos para temer. por las caracterrsticas del hecho. conducta precedente o la personalidad del sospechoso. que ste intentar entorpecer la investigacin o darse a la ruga. En tales hiptesis no se ot orgar la libertad caucionada, ni como exencin de prisin, ni como excarcelacin (art. '3 19 c. p. P') (1 . 1. La propia ley procesal penal establece en cada caso el diverso grado de exigencia. As, por ejemplo, la aprehensin policial se autoriza slo en casos de flagrancia o cuasinagrancia. es decir. cuando una persona intente cometer un delito, y es sorprendida en ese momento o inmediatamente despus: o cuando tensan en su poder objetos que hagan presumir vehementemente que acaba de participar en un hecho delictuoso . Estas hiptesis coercitivas especiales se autori zan slo frente al caso de sospechas fundadas de la participacln delictiva, de! imputado y se requieren "venementes indicios de culpabillda.d o flagrana' 11)1. Respecto de la detencin, la ley expresamente condiciona esta medJdd de coercin a la existencia de "sospechas suficientemente motivadfis', sobre la participacin delictiva punible apoyadas en alguna prueba (161 Por ltimo, para ordenar la prisin prel.'el1tiva se requiere que previamentt" se hava dictado auto de procesamiento. es decir, que se verifiquen la concurrencia de elementos de conviccin suficientes para estimar 1<1 participacin punible del imputado en el delito que se le atribuye. "El pehgro en la demora o urgencia generalmente se presume. dio sucede cuando se advierte riesgo que comprometen la consecuctn de los fines del proceso y a tal fin. se prevn medidas coercitivas enderezadas a neutralizarlos'. 4. Caracteres Los caracteres comunes de las medidas cautelares son: la accesoriedad. la prOVisionalidad y la mutabilidad, sin perjuicio de otros 1141 Cafferata. ob CI! ,ps 13 Y 16 (15jCafferata,ob CII.p 15_ 116)Caffefatd_ob clt,p_15. 322 ferreyra de de la Ra - GonlAlez de la Vega de Opl especficos que se advierten como complementarios o subsidiarios en casos concretos y que sern oportunamente sealados. La aaesoriedad significa que el proceso cautelar carece de autonoma ya que est al servicio de otro principal esta particularidad subsiste aun ante la eventualidad de que el trmite principal pueda no concretarse por haberse logrado su objetivo con el solo ejercicio de la precautoria. Los procesos cautelares constituyen un accesorio, un instrumento o elemento de otro proceso eventual o hipottico por ruanto, si bien en l se piensa al otorgarse la medida. puede no llegar a eltistir. sin afectar [a eficacia de sta H11. Pinsese, por ejemplo, en el caso de un sujeto que est por iniciar demanda por cobro de pesos y antes de ella y por temor del desbaratamiento del derecho solicita un embargo preventivo sobre bienes del demandado. Efectivizada esta medida, el demandado paga lo adeudado y con Jo que se torna innecesario iniciar el trmite del juicio principal, Por otra parte, el trmite cautelar no constituye un fin en si mi smo. ni se agota con su despacho, sino que est ineludiblemente preordenado y teniendo en mira una ulterior resolucin definitiva, cuyo resultado prctiCO asegura preventivamente. Nacen. por deci rlo as, al servicio de una provdenciJ definiti':a; a t::l! fin preparar. el y ::pront::l:1 los ms aptos para su xito. La accesoriedad en el proceso civil es tenida en cuenta en diferentes oportunidades. As, por ejemplo. para establecer regl as de competencia; en efecto para determinar cul es el tribunal competente para entender en ellas; en tal sentido el art. 7 0 , inc. 1 estipula que 'ser tribunal competente para entender en las cautelares el que lo era para la causa principal ". La provisoriedad significa que el mantenimiento de la medidas precautorias est condicionado por la vigencia del trmite principal y si desaparecen las circunstancias fcticas y jurdicas que le dieron origen deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ellas. As. por ejemplo, el C.P.e. establece que 'se podr pedir el levantamiento de las medidas cautelares luego de la cesacin de las circunstancias que la determinaron lart . 462 e.p.e.l. Por ello es inherente ! 17) Podetti. ob. ci l . p. 34.
.. ..... Teorta Genell! del Proceso 323 a la naturaleza de la Institucin cautelar que las medidas cautelares ordenadas y trabadas subsistan mientras se mantengan las circunstancias fcticas que las motivaron y esto se confirma si se advierte que conforme a las necesidades puedan ser reexaminadas tantas veces como sea necesario si varfan las circunstancias )(istente al momento de su peticin. Confirmando la apreciaci6n precedente, se seala que el rechazo de una medida precautoria no impide recabarla nuevamente, en caso de que se hubiere modificado la situacin de hecho o de derecho que la fundara. Es decir. que las alteraciones que existan en el marco ref erencial que determin el acogimi ento o rechazo de la medida, permiten la solicitud de una nueva pa. . Todos los ordenamientos legales presentan en su texto artculos relativos a su interinidad y mutahilidad. En general. se admite que puedan modificadas por pedido de cualquiera de las partes. As. JXlT ejemplo. acreedor podr solicitar su ampliacin o mejora si considera que la en que fue efectivizada no cumple adecuadamente con la fund!') garanta a que estaba destinada. Ta mbin puede ser ordenado levantamIento. su sustitucin o su cambio a pedido del deudor si propone otra que estme ms conveniente y en tanto ello no pe! los intereses del acreedor (art. 463 e.p.c.J. Por ejemplo, el embargo ser ampliado. reducido o sustituido. Tambin se reconoce en la ley posibilidad de que el deudor ofrezca variar los bienes objeto de la medida: por otra parte se faculta al tribunal para ordenar la ampliacin del embargo en caso de que los bienes fueran de dudosa suficienda o en l supuesto que se hubiere deducido tercera. A su vez. pcxjria el demandado solicitar su reduccin o el deudor o el tercerist a podran solicitar cambios 51 le sienten periudicados. siempre que ofrezcan al efecto alIaS bienes qua sean suficientes. Estos caracteres de interinidad y mutabilidad tambin se advierten '1 con mucho mayor nfasis en la cau telares que se ordenen ' en el procedimiento familiar. Cabe sealar, por ltimo. que la resolucin que admite la de las medidas cautelares no causa estado: esto es produce el erectO i18) Conr De lJ!l.!:8fl. Edu.rdo, Mtdlducrfrlt,/Qrts, Platense. LA Platl, 19M, p 11, Ferreyra de de la Ra GonzaJez de la vega de QpI cosa juzgada formal. y puede ser modificada o dejada sin efecto segn lo aconsejen ulteriores circunstancias I I ~ . En el mbito del proceso penal tambin se seala su caracterstica de provisional. toda vez que slo pueda durar el tiempo necesario para tutelar l os fines procesales en peligro. Una vez superados, cesa. Esta provisionalidad es la que tambin permite su sustitucin a pedido de parte o de oficio 12Q). Tambin se seala como caracterstica especial en este mbito: la necesidad de su proporciol1alidad y que para su aplicacin debe ser interpretada en forma restrictiva. La proporciol1olidad tiende a evitar la injusticia del eiercicio de la coercin personal ms all de la amenaza o de la sancin penal que concretamente correspondiera. De ah que los cdigos procesales excluyen la privacin de la libertad durante la sustantacin del proceso, cuando la condena rue se pronostique s e ~ de ejef"ucin condicional 1)1). Por otra parte se seala su txetpciol1alidad ya que la coercin personal no constituye la regla y procede dentro de los lmites absolutamente indispensables para conseguir su objetivo. EII materia f<:lIl1i!iar 10 (.lfuvisurio de l:I cautel:lr se acenLa (.lues resultan provisorias muchas decisiones conforme a previsiones del C.C .. En efecto, pinsese en la cuota alimentaria inicial fijada en el trmite del juicio de divorcio o de filiacin que necesariamente ser ajustado y adaptado al terminar el juicio de alimentos; la asignacin de guarda de un menor o su rgimen de visitas pueden ser cambiados o ajustados tantas veces como las circunstancias y el inters del menor as lo aconsejen. Como se advierte, en esta materia la!) decisiones aunque sean considerada s definitivas. s610 lo son cuando ponen fin al procedimiento de que se trata y componen la litis pero no hacen cosa juzgada material. En estas resoluciones se agrega como caractestica especial la "flexihilidad . Esto porque en el orden familiar se admite con (19) Conf. NoveIlino Norberto. EM5.njO, dtstmbargo!l dflllds mtdidll5 CtMdIlIt'i, Abeledo- PerrOt . Bs. As. . 1979 ps. 62 y 63. (20) Ledesma. ob. ClI. p.353 (21) Ledesma, ob. cit. . p. 350. teorta GMel1l del ProeeIo 325 mayor ampli tud la medida cautelar innominada. Su fi jacin importa un doble esfuerzo por parte del rgano j'.Jrisdiccional: flexlbilizaci6n en la amplitud para interpretar sus requisitos de admisibilidad y flexibilidad para utilizar la analoga y ordenarlas de la forma que considere ms aptas o Idneas para el cumplimiento de sus fines. 5. Procedencia Las medidas cautelares :oede:n solicitarse en el proceso civil y familiar en el. escrito inicial, durante el trmite del juicio o tambin en algunos casos, antes de su iniciacin como actividad preparatoria tarts. 456 c.P.C. y 195 C.P.N.l. Cuando se ordenan antes de la inidacin del juicio y la medida es una cautelar que afecta bienes, estarn sujetas a caducidad. Es decir que el embargante est sometido al cumplimiento de la carga procesal de entablar la demanda dentro del plazo establecido por la ley. Caso contrario se producir el decaimiento de la orden y deber responder por los daos y perjuicios que ella prov0c6 lans. 456.465 y 466 Cdigo Procesal de Crdobal En ~ mbito familiar tambin se autar'Z3 su t.'"3b3 antes de entablar W demanda. En efecto el arto 231 e.e. est3blece que "Deducida la accin Ot separacin personal o divorcio vincular, o ;m,es de ello e/1 casos de urgencia. xxW el iuez decidir si algunos de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal, O ser reintegrado a el. determinar a quien corresponda la guarda de los hijos y fijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge o a los hi jos ... -. Por SU parte, el arto 233 autoriza a ordenar medidas de seguridad idneas a fin de evi tar que la administracin o disposicin de los bienes por uno de IOfi cnyuges pueda desbaratar derechos patrimoniales del otro ... . En general. la forma de tramitaci6n previ sta no resulta compleja nI rgidamente estructurada ; por el contrario. en general. las leyes slo dan pautas generales y facultan al juez para que insuumenten la rorma para el despacho de medidas precautorias. Esto es. ser el r{l:no jurisdiccional quien determinar cul ser el procedimiento que e$t/rnr que resultar ms gil e idneo y conveniente para su diligenciamlcll to Se advierte que la ley. acertadamente, ha dejado librado al cri terio Udlclal la facultad de sealar el procedimiento ms adecuado a 111 circunstancias; as ser el rgano judicial entonces quien dispondr I ordena i" audito porte o con algn conocimiento sumario y la forma en que valorara los requiSitos larts. 456. 458. Y 457 e.p.e). , 326 Ferreyra de de la Ra de la Vega de Opl 6. Medidas cautelares especlllcas 6. 1. En el proceso civil Los cdigos modernos. en general. legislan adecuadamente y en forma completa las medidas cautelares referidas a bienes. estableciendo en un captulo especial reglas comunes a todas ellas con el ttulo de "Disposiciones generales' y luego legisla a cada precautoria en particular. Por ltimo. tambin se incorpora en su articulado la medida cautelar innominada que importa una mayor ampli tud y flexibilizaci6n en el rgimen de la cautelar. Esta expresin tiene un doble alcance: el primer sentido se refiere a la mayor liberalizacin en los requisitos de admisibilidad. Pero adems. se admiten medidas cautelares no enumeradas por lo que el afectado podr solicitar y el rgano judicial ordenar las que segn las ci rcunstanci as sean las ms idneas o adecuadas para asegurar prOVIsionalmente el cumplimiento de la sentencia lart. 484 c.P.C.). 6. 1.1. Embargo y secuestro El f'mharO PS 1; ;fpct;rin o inrlividu;1i7.:lrin dp Iln bif'n df'l Of'IlOm al pago del crdi to cuestionado 011. La medida de embargo impone obligaciones pero no impide el uso racional del bien cuando fue el propio deudor quien result designado depositario. Tambin debe advertirse que la afectacin que implica el embargo no impide que el objeto pueda ser enaenado con autorizacin judicial a condicin de que se comunique fehacientemente al adquiriente su nueva situacin Jurdica y ste asuma el compromiso que genera la situacin. En este sentido el embargo recaer sobre el precio de venta del bien o el gravamen seguir afectando al bien ya que lo que se procura es el pago del crdito. En este aspecto deben advertirse ciertos puntos de diferencias que si presenta respecto del embargo. En efecto, si como dijimos es designado depositario el propio deudor, ste puede usarlo racionalmente, salvo expresa disposicin del juez en sentido contrario. Si por el contrario. (22) Conf. Alsma, Huso. Due'M prMtsal civil. &liar. Ss. As. . 1996. t. V, p. 62,
.. . .. TlKlrJa General !kit Proceso 327 el depositario es un tercero le ... edado su uso y adems deber conservar al bien en condiciones hasta el momento de la subasta. Ooctrinariamente se distinguen cres modalidades de embargo: el preventivo. el ejecutivo y el ejecutorio. El preventivo es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o durante el trmite del juicio ordinario o abreviado. Para su despacho, en nuestro sistema se requiere solamente el otorgamiento de contracautela (art. 466 C P. c.). NGl resulta necesario en consecuencia acreditar la verosimilitud del derecho ni la urgencia. ya que el primero es suplido por la caucin y el peligro se presume. Cuando el embargo es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das: si as no lo hace deber responder por las costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado (art. 465 e. p.c.!. El embargo ejecutivo es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que, como se funda en un ttulo que goza de presundn autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilitud del derec tampoco deber prestarse fianza (art. 526 c.P.C.!. Por SU parte. el eiiecu es el embargo que se traba despus de la sentenda con miras a su . El cdieo contiene una regulacin minUCIosa del embargo y del ejecutivo, estableciendo la modalidad del trmite y sus especiales de efectivizacin. Si el objeto de la medida son bienes muebles el ofido deber dirigir,.;(" al funcionario habilitado (oficial de justici a o juez de paz) y en su caso, <l solicitud de parte se autorizar expresamente al diligenciante a utilizar Id fuerza pblica o allanar domidlio a los fines del mejor cumplimiento de su cometido (art. 434 CP.C). La designacin de depositario cncralmcnte se efecta preftriendo al demandado o a alguna otra persona perteneciente a su domlcm : y si esto no fuera posible. la designacin recaer sobre un tercero quien deber aceptar el cargo de depositario previo juramento de ley (art. Ij 14 c.P.CI. Como se ve, el depositario se presenta as como un slmpl guardador y conservador de la C05a con diferentes facul tadt'l '1 obligaciones segn sea o no propi etariO del bien embargado; y ert ettI ltima hiptesis su obligacin es mantener la cosa en condlclo,u!. di seguridad adecuadas a los fines de que no se deteriore disminuyendo de esta manera la garanta para el acreedor. Para el supuesto de que el embargo se ordene sobre bienes o muebles registrabl e, el onclo deber dirigirse a las reparticiones pQbllcI' respectivas y se efectlv!zar previo Informe sobre dominio y grav6mene 32. Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl (arts. 532 Y 539 c.p.C,), Si se solidta sobre crditos bastar una notificacin el tenedor con orden de depsito del monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal (art. 536 C,P.c.). El embargo es la cautelar en la que ms notoriamente se advierte su carcter de -mutable". As. el Cdigo prev la posibilidad de cambio de depositario si se teme el deterioro o degradacin de bien embargado: la ampliacin a solicitud del acreedor, cuando los bienes sean insuficientes o de dudosa realizacin: su reduccin. a solicitud del demandado, cuando los bienes puedan exceder lo necesario; tambin se prev la sustitucin. a solicitud del deudor. siempre que no recayera sobre bienes objeto del pleito o afectados con privilegio. En forma simultnea el Cdigo regula el secuestro. que consiste en el depsito que se hace de una cosa litigiosa en poder de un tercero, hasta que decida a quin pertenece (ni y que nuestro sistema tiene por fin la conservacin de lo cosa h<lstl lo oportunidad de la subasta. El secuestro consiste en una medida cautelar en virtud de la cual se desapodera al demandado de un objeto de su propi edad. o que se encuentra bajo su guarda. con el fin de evitar que ste se pierda o que pueda ser destruido o deteriorado. No obstante. el depsito de los bienes embargados en persona distinta del deudor se asemeja al secuestro 2 ~ ) . 6. 1.2. Inhibicin general de bienes En sentido procesal estricto, la inhibicin general de bienes ha sido definida como la medida cautelar que impide genricamente gravar o enajenar bienes registra bies. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto evitar actos de disposicin o la constitucin de derechos reales 11'1. Esta cautelar funciona como subsidiario del embargo y procede en los casos en que habindose solicitado ste, la medida no pudo hacerse efectiva por no conocerse bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. Una vez anotada la inhibicin slo quedar sin efecto si el deudor presentase bienes suficientes o, en su caso. diere fianza o caucin suficiente. Por ello (23) Podetti. ob. cit.. p 272 (24) Falcn. EI\JJque . Medidascautelares", Revista de Derecho Ftocesa!. Rubinzal Culzonl. Santa Fe. 1998, p 85 (25) De Luarl ob. ciC p. 517.
329 funciona operativamente Inmovilizando el patrimonio del afectado de fOn'n3 tal que si ingresaran bienes stoS quedarn atrapados por la medida y en consecuenda no podrn venderse. Es necesario sealar que constituye una institucin de naturaleza personal ya que la inhibidn. si bien afecta los bienes del cautelado, en reaUdad k> hace de un modo reflejo. ya que se dirige a la persona y no al patrimonio del daJdor. La inhibicin general de bienes. y el embargo resultan cautelares emparentadas ya que tienen idnticos fundamentos, persiguen los mismos fines y en consecuencia son precedidas de los mismos requisitos o condiciones de procedencia. Su tramitacin se efecta mediante el librami ento de oficios que ordenan anotaciones en los registros. 6.1.3. Anotacin de litis Denomfnase. anotacin de litis a la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes inmueblft o muebles registrables, con el fin de que las sentencias que sobre ellos recaigan puedan de ser opuestos a terceros adquirientes del bien litigioso o a cuyo favor se constituy el derecho real sobre ste 1"161. Se Irnla r l ~ una medida ('lIya finalidad es ha('pr conocer la exi<;tenrilt de un juicio que afecta al bien pero no impide su enajenacin. ni produce los efectos del embargo o de la inhibicin ni restringe las facultades del propietario. TIende solamente a impedir que futuros adquirentes puedan invocar la presuncin de buena fe 1m si resultaren adquirientes del inmueble objeto de la precautoria. 6. 1. 4. Intervencin judicial La intervencin judicial es la medida precautOria que afecta la administracin que el propietario realiza de sus propios bienes o neiados, limitndola en algn grado para asegurar posibles derechos de terc:roS o en un socio Il'J! . En la vida judicial la institucin, aunque con regulacIn independi ente ca rece de autonoma ya que se la prev como 126) Palacio, Lino Enrique, l'rMado, t, VIII. p. 238 127) Colombo,ob ciL. p 742 (281 Podettl, ob, t lt. , p, 303 ''0 Ferreyra de de la ROa - Gonzlez de la Vega de Opl complementaria de otras (por ejemplo: del embargo). Nuestra ley ritual prev dos modalidades. el interventor veedor o informante y el recaudador. Ambas son de aplicacin restrictiva ya que slo se ordenan 'a falta de otra medida ms eficaz (arts. 476 y 478 e.p.c.), El interventor veedor puede ser designado de oficio por el juez o a peticin de parte con el fin de que inspeccione o verifique el estado de los bienes objeto del juicio 0, en su caso, vigile las operaciones o actividades que se ejerzan respecto de ellos e informe al tribunal sobre Jos puntos que en la providencia se establezcan 1 79 1. Por ello, este interventor ejerce una funcin de control e informe en virtud de encarijo judicial. El interventor recaudador realiza las tareas necesarias a fin de que se garantice al aaeedor la percexin de la parte embargada por orden del trib'JI'\a1. 6. 1.5. Prohibicin de Innovar la prohibicin de innovar es [a providencia cautelar que tiende a impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho existente en un momento determinado a los fines de mantener la igualdad de partes con intereses cont rapuestos. lomo cont r,: rara de ello: c:e c:1dll1ilp t,:mbin 1;: medida innnv;liva q l lP implica una orden tendiente a reponer las cosas a un momento anterior a la iniclacin del proceso. En definitiva. el fin que se persigue es el cambio de la relacin originaria. y debe sealarse que su aplicacin es subsidiaria. restrictiva y de carcter excepcional I'D) . 6.1 .6. Medida cautelar innominada La medida cautelar innominada es aquella que puede dictar el juez, conforme a las necesidades del caso ruando no existe en la ley una previsin especifica que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Constituye una regla importante ya Que la realidad cotidiana presenta permanentemente nuevas (29) Podetti. ob, ci t. . p. 342. (30) l.lI procedenCia de las medidas cautelares debe apreciarse con criterio amplio. dada la 6nalldad que persigue con ellas. pala evitar la eventual frustraci6n del derecho (CNFed.CiviJ y Com Sa)a 11 . 9/6198. Zapata. derio O"' Rev. LL 1018/97. p. 7 Fallo 40,7035. leorla Genertll del ProcetO '31 situadones y cuestiones a soIudonarque no se ajustan en el enaJadramiento esquemtico de los institutos cautelares tfpicos. Su incorporacin hace a la mayor eficiencia del sistema y se eriCUentran antecedentes en ley de fondo (arts. 232 C.P.N., 231 y 233 c.e.!. Su operatividad Implica la ordenadn de medidas cautelares distintas de las expresamente previstas en las leyes pero que pueden resultar aptas o idneas para los fines de aseguramiento perseguidos. Su otorgamiento est condicionado a que no pueda utilizarse otra medida cautelar; que exista temor fundado de perjuicio. y que se trale de medidas de seguridad Que resulten ms aptas al objeto del juicio. La admisin de esta medida cautel ar genrica implica una doble flexibilizacin: 1I posibilidad de de<:retar 'medidas atpicas' o "innominadas'. diferentes de las identificadas en la ley. 2) flexibilizacin en la val oracin de los requisitos de fundahilidad. El juez. lo ordenar discrecionalmente interpretando en juego annnico es verosimilitud del derecho. el peligro en la demora y la contracautela. La incorporacin de la norma del art. 484 no se limita solamente al dictado de medidas innominadas. Tambin revist e decisiva gravitaCin en otro 0rden de considemciones: el dere-:ho de obtener anticipo jurisdiccional no est limitado estrictamente a las hiptesis expresamente contempladas en la ley, sino que alcanza tambin para flexibilizar el anlisis judicial de los recaudos de fundabilidad requeridos para cada una de las cautelares. Debe poder el tribunal dictar u ordenar precautorias aun cuando no coincidiendo los hechos con la descripcin o exigencias que formula el cdigo procesal. sin embargo se invoca y acredita la verosimilitud de! derecho y el peHgro en la demora o. en su caso. se otorgue suficiente contracautela .. 7. Cautetares en el proceso de famili a En el proceso de familia las medidas cautelares exhiben caracteres comunes y rasgos especiales que establecen diferencias respecto del rgimen establecido para las cautelares generales. Ello sucede con referencia a sus condiciones de procedencia. a la forma de su tramitacin y lambin en lo que atai'le al rgimen de caducidad. En cuanto a sus 1 por regla general, es necesario , Simultnea mente,.rl 332 Ferreyl1!l de de la Ra - Gonzl,ez de la Veoa de OPI pe!i en la demora: a veces estas circunstancias se resume en base a los hechos planteados. La contracaute a no es requisito para su despacho, Tambin debe sealarse que en este mbito se acent a la caracterstica de mutabilidad y provisionalidad. En efecto, son esencialmente interinas y mutables. y pueden ser modificadas o dejadas sin efecto tantas veces como resulte necesario, cuando las circunstancias del caso as lo aconsejen. Las cautelares que afectan personas se caracterizan por su inestabilidad y versatilidad. Pinsese, por ejemplo, en la fijacin de alimentos. en el otorgamiento de guarda de menores y en la determinacin del rgimen de visitas que son ordenados en forma experimental y luego ajustadas segn la forma en que se desenvuelven. Ello es as puesto que cumplen un fin tuitivo respecto de los menores y deben evaluarse y modificarse tantas veces como lo aconseje su inters. Por eso se ha dicho que todo lo referente a cuestiones en que se encuentre involucrada la situacin de menores de edad. es de resolucin provisoria. ya que lo decidido hoy puede no resultar conveniente maana y. de invocarse razones de entidad suficiente que incidan sobre el inters del menor. dar lugar a transformaciones sustanciales. En cuanto a la oportunidad para 511 despacho. pueden ser ordenadas en juiciQ independiente. aotes de la demanda Q durante la tramitacin eje! juicio principal. Las leyes procesales no les imponen plazo de c;:aducidad como a las medidas cautelares patrimoniales ya que su establecimiento resultara contrario a la propia instit ucin familiar y a los valores que pretenden preservarse. Respecto del procedimiento. es poco frecuente que se despachen in audita parle y. 1 I , ya que encuentran fundamento en el arto 23 por aplicacin analgica. el arto 206. segunda parte , ordenamiento. en lo pertinente (11 1. (311 Ferreyra de de la Ra. Angelina. "Aspectos procesales de la tenencia y del rgimen de visitas". Revista de Derecho Procesal. Rubinzal-Culzoni. Santa Fe. t. 11. p. 119.
T801'11 General del Ptocao 333 La tarea de los jueces de familia en estos lemas se compHca porque el mapa de las relaciones familiares ha cambiado y no se manlOestan solamente a partir de la familia nuclear mat rimonial. sino que es frecuente que los problemas se susciten en el seno de familias ensambladas donde las relaciones de convivencia y sus soluciones resultan ms dificultosas. Tambin porque en la materia familiar rigen pautas jurdicas y legales en las que a menudo se incluyen criterios tributarios de equidad. ya que resuelven problemas humanos distintos tratando de proveer a las nuevas formas de relacionarse sus integrantes. En efecto. el conflicto famIHar exige una composicin 'humana". que no se agota en el estricto marco de lo jurfdico. que si bien le brinda soporte a la decisin y aleja cualquier atisbo de arbitrariedad. no impide la prevalencia de cri t erios esencialmente discrecionales mi. 1 ;re""",,>r!,,, ~ ~ ~ ~ s slo requieren las verosimilitud derecho y la acreditacin del peligro en la demora. La contracaul:e regla general queda rese/Vada para medicas de carcter patrimonial las que resultan de aplicaCin las disposiciones del c.pc. que es supletoria de la ley del fuero de familia tley provincial 76761. Nos referimos concretamente a cautelares que aparecen como \ns tpicas del conflicto familiar y que presentan un marco referencial espedal 7. 10/imentos) Esta medida encuentra fundamento en la obligacin de proveer medios necesarios para la satisfaccin de necesidades urgentes ce I personas unidas por vnculos de parentesco. I (32) Ferreyla de de la Ra .. ob Cllo p. 120.
334 Ferreyra de de la RCIa Gonzlez de la Vega de Opl En esta materia lo provisorio propio de todas las cautelares se acenta. Los alimentos son el prototipo de 10 que se denomina como medidas de anticipacin de tutela o de lo que en doctrina se conoce como proceso urgente o medida autosatisfactiva PlJ. alimentaria se fija
, do estricto y tales como J educacin, astos mdicos. i esparcimiento etctera. El juez valorar al momento de fijarlos otras circunstancias tales como la capacidad econmica de cada uno de los padres. la persona que detenta la guarda del menor o la necesidad de atender a necesidades excepcionales. Se procura que con el aporte que efectan ambos progenitores los menores logren despus de la separacin de los padres un nivel de vida similar al que disfrutaban antes del divorcio. En I , la matrimonio, de nacimiento, etctera\. Sln err (partidas de es necesario arrimSif al tribunal otros elementos probatorios que resulta@o oecesarios para mensurar su monto Iv.gr. recibo de sueldo de los padres, presupuestos de gastos de los hijos, etc.). 7.2.@uarda y rgimen de visita") La regla seneral de solucin para el otorgamiento de la gyarda, impartida por el Cdigo Civil. expresa que se deber otorgar la tenencia al progenitor que se considere ms idneo (art. 206 c.c,) A los fines de otorgarla "el principio general y bsico que domina la materia es el sIguiente; debe tenerse en cuenta. primordialmente, el inters de los hijos, su conveniencia y su bienestar, y. aun sin descuidar los legtimos (33) Bertoldi de Fourcade, ab. CII. , p. 349 I
331 sobre sus hijos, resolverse en funcin de ese interls, la esposa puedan alegar prelacin, salvo, por supuesto, que a favor de la madre otorga la ley respecto de los hijOS de cinco (art. 206 e.e,). Es que el elerdcio de la custooia de los hijos no ofrece dificultades los progenitores convIven, pues ambos ejercen la titularidad de 111 parental. Sin embargo, cuando a situacin familiar se deteriora. sea por la Interrupcin de la convivencia o por la diffdl relad6n entre e hijos, y stos quedan bajo el cuidado de uno solo de ellos, se lo se llama "el desmembramiento de la guarda". ya Que a la par del derecho subjetivo aparece el de los hijos de estar junto a sus padres, o m.m' lo que constituye un deber para aquellos. Sin embargo, I I supone la Ii hijos y tambin la comunicar al otro cnyu{:e las puedan resultar para Jos menores !"MI. La jurisprudencia ha diferenciado tenencia provisiooal y tenenda definitiva. considerando la primera como la que se acuerda en el carcter de medida cautelar (art. 231 e.c.). La segunda aparece regulada como efecto de la separacin personal y del divorcio, o conforme al trmJte establecido especficamente en la ley ritual. (341 Ferreyra de de la Ra, Anselina. "Aspectos procesales de la tenencia '1 el reJmen de visitas, Revlm de Dflecho Procesal. Derecho Procesal de Familia, Tosco Romano. RlIblnUl(. Culzonl. Slnta Fe, 2002, p 119. 336 Ferreyl1il de ele la Ra - GOflzlez de la vega de Opl modo que contemple tanto el inters de los padres como el de [os hijos menores. y aun cuando es al de estos ltimos a los que hay que dar preeminencia, debe advertirse que el inters del menor, rectamente entendido. requiere de modo principalsimo que no se desnaturalice la relacin con sus padres En cuanto a la el Cdigo Civil prev como alternativa que la tenencia o 1 e.c.). 1 que ante separacin de 105 padres. los hijos menores permanezcan conviviendo con la madre. quien generalmente ejerce una guarda de hecho desde la ruptura de la pareja. Ello encuentra fundamento en que la mlljer es quien. tradicionalmente, ha permanecido ms tiempo en el hogar. se ha encargado de las tareas domsticas y de las correspondientes a la educacin y cuidado y salud de los hijos. Adems se posibilita que en la traumtica situacin que los hijos viven se mantengan los afectos referidos a sus actividades habituales: al barrio. los amigos. la escuela. etctera . Tal solucin facilita la adaptacin del niiio a la nueva situacin. 7. 3.@OlenCia famili0 La problemtica de la violencia familiar que genera importantes consecuencias sociales es objeto de anlisis por los autores de derecho generalmente en abordaje multidisciplinario conjunto con psiclogos, socilogos, mdicos y asistentes sociales. Como todo tema que alcanza una difusin no cientfica se confunden muchas veces las causas con los efectos y. en consecuencia, existe una deficiente formulacin de las medidas que deben tomar los distintos organismos implicados para su .neutralizacin. En efecto. el tratamiento de los temas correspondientes es abordado desde diversos ngulos tambin por las reparticiones pblicas no judiciales. 13 5) Ferreyra de de la Ra, ob. cit .. p. 127.
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Teoria Geneli.l del Proceso 337 7.3. 1. A1ribuci6n del hogar conyugal La atribucin del hogar conyugal es una medida cautelar de cai"cter mixto que encuentra fundamento en las disposiciones del arto 23 1 C.C .. El juicio de divorcio supone ruptura de la convivencia y cuando se plantea el conflicto aparece como necesario el cese de la cohabitacin entre los cnyuges. j acuerdo entre 1 en esta materia una posicin rgida ya que la garanta consti tucional de defensa en jucio no aparece conculcada si, por razones de urgencia, se hace lugar a la exclusin in audita parte, La exclusin de uno de los r . """h i El juez retiro dp 1m cnyuge del hogar comn y. correlativamente, reintegro delque fue arbitrariamente excluido conforme a circunstancias fcticas que se presenten y con independencia del carcter de propio O ganancial que pueda ostentar el inmueble que estaba habitando la familia. La ley no establece reglas de preferencia al efecto y se tendrn en cuenta elementos personales, patrimoniaJes y familiares; as se debern apreciar la capacidad econmica, relaciones sociales y laborales de! grupo familiar y la posibilidad de alguno de ellos de procurarse otra vivienda. Estas medidas generalmente se originan ante la existencia de situaciones de agresin o violencia en el mbito del hogar conyugal. Sin embargp, no todas las formas de violencia en una pareja o contexto famlliar justifican su adopci6n. Cabe sealar. por eHo que no slo comprende, casos de Violencia fsica sino Que abarca los casos de violencia moral O sicolgica. Esta ltima se perfila a partir de ciertas situaciones que anteS no eran consideradas como. por ejemplo, actitudes tales como la crItica permanente del cnyuge o de sus ideas. las burlas o el desprestigio. Ih desautorizacin frente a los hijos o ia crtica de sus familiares. etctera. Sin embargo, estas situaciones deben ser prolijamente examinadas y no siempre autorizan a que el juez decida la interrupcin de la convivencia, <;:omplementarjo de la del hogar conyugal la ley nacional de 338 Ferreyra de de la Ra - de la Vega de Opl violencia familiar y tambin la ley foral cordobesa I de I I abstenerse concurrir trabajo del cnyuge, al establecimiento escolar de los hijos. etctera. 8. Medidas cautelares especfficas en el proceso penal las medidas cautelares en el proceso penal se incluyen sin dificultades en el rgimen general de las precautorias. En efecto. presentan los mismos caracteres. persiguen idnticos fines tuitivos y su objeto est destinado a asegurar el cumplimiento de los fi nes pblicos del proceso penal. Por otra parte. para su otorgamiento es necesario que concurran los requisitos de fundabilidad de las cautelares generales. Sin embargo. tambin presentan diferencias atento la especial naturaleza de! derecho de fondo. (361 Ley nacional 24.427, (31) Chiara Daz, Carlos . Las medias de coercin y la garantas del debido proceso. Cuaderno del Departamento de Derecho Procesal y Prctica Prof. N6. U,N,e., Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Advocatus, Cba .. 200 1, p. 11. 339 Como puntO de partida debe tenerse en cUe!lta que el derecho a la personal de un individuo es un derecho orjgmano, intra,lsmisible adquirido por el simple he<:bo del nacimiento del ser humano. Sin embargo, como consagra prescribe. que de la Nadn Quede ser penado por 'juez natural ", mediante un juicio previo que se fundamente en ley anterior al hecho del proceso (38). As!. puede sealarse que la coercin del imputado es legtima cuando tiende a hacer posible ya asegurar el ejercicio regular de la funcl6o_ [udlclal que la norma constitucional prev y, consecuentemente, ser ilfcita la conducta del sometido a proceso toda vez que impida o ponga en peUgro ta"l -eJercicio. En otros trminos. i las medidas cautelares en matei" pen1 conforman un verdadero subsistema normativo. dentro de 1,1 sistemtica de los cdigos procesales y se encuentran sujetas a reglas especfficas que regulan su consecuci6n (,a,. As se establece que 11J... l,nterpretacin debe ser restrictiva ya que coartan la libertad de un individuo. restringen el ejercicio de los derechos de las personas o, en definitIva. establecen lmites a su ejercicio; cabe sealar asimismo que su aplicacl6n debe ser equilibrada y proporcionada. En tal sentido debe tenerse especialmente en cuenta que las medidas de coercin personal del imputado pueden vulnerar la libertad de quien puede no resultar, en definitiva, autor del delito que se le atribuye, lo cual slo se determinar cuando se dicte sentencia. En tal sentido establecen pautas !imitadoras por la vigencia del principio de inocencia o de no culpabilidad, y por estas circunstancias (38) Vlez Mariconde, ob. dI .. p, 322, (39) Ledesma. ob. clt. , p. 348. I I I '1 I I I 340 Ferreyra de de la Ra - GOllzilez de la Vega de Opl deben ser objeto del ms atento y escrupuloso examen en el campo de la poltica legislativa (40!, Por su naturaleza, las medidas de coercin personal son accesorias o instrumentales; es decir, estn impuestas para asegurar los fines de 110 proceso principal: se diferencian de la pena de la cual no pueden ser concebidas como anticipo o sucedneo,. En efecto. la coercin personal y la material. son semejantes y presentan identidad en cuanto al poder coactivo que se ejerce y de la fuerza pblica que ha de utilizarse; tambin en que ambas implican la privacin de la Ubertad ambulatoria. pero resultan diferentes en lo relativo a Jos objetiVOS. As. en las adjetivas se tienden a garantizar los fines del enjuiciamiento, mienlras que en [as previstas \XIr la ley de fondo se configuran como una respuesta retributiva del delito perpetrado e impuesta por una sentencia final dictada por el tribunal de juicio. Corno toda medida cautelar. las de coercin personal requieren para Sil ordenamiento que se acredi te la yerosjmilitud del derecho y razones de rgencia (peligro en la demora!. Tal sucede cuando el C.P.P. impone la necesidad de un mnimo de elementos probatorios sobre la existencia del delito y en su caso sobre [a participacin del imputado. La ley procesal no determina el diverso grado de exigencia sobre los requisitos a acreditar en consonancia con la gravedad de la medida sino que conforme a los lmites constitucionales y legales es el juez quien la interpretar en el caso concreto. Por otra parte. son provisionales y mutables y. como se dijo. de interpretacin restrictiva. 8. 1. Medidas de coercin en particular Analizaremos en forma especfica las medidas de coercin que se presentan como ms usuales en los ordenamientos adjetivos penales. Las ms comunes son: [a detencin. el arresto y la prisin preventiva. sin de la existencia de otras de menor relevancia y que se prevn como com lementarlas de elfas. elen consiste en la privacin de la libertad impuesta al imputado con e[ fin de hacerlo inteIVenlr en el proceso y recibirle declaracin. cuando , (40) Y!ez Marieonde. Alfredo. IJt'rjo procesal ptlltl l. Lemer. Cba" 1982. p, 313.
110"1 a.lIfII 1111 1 se sujeto sin orden de la autoridad judicial en determinadas como de "flagrancia": tal sucede es sorprendido al momento de cometer el hecho i despus o cuando tiene en su poder objetos que en un delito (arts. 274 y 275 e.p.p.I . . la [ c.P.P. contempla adems olras complementario y su aplicacin depender de as circunstancias (41)Cafferata.ob.ell p 21. (421 Cafferata. ob. tit p 24 (431 Caffefdla. ob ell .. p 32, :141 342 Ftrreyrl de de la RGa Gonzalerde la Veoa de Opl de cada caso. As sucede -por ejemplo- con la prohibicin de alejarse del lugar del hecho. con la internacin provisional en caso de enfermedad mental. el registro domiciliario, la requisa personal. la clausura de locales, la intercepcin de la correspondencia, la intervencin de comunicaciones telefnicas, etctera. La ley prev asimismo la prisin domiciliaria que se autoriza para mujeres honestas y personas mayores de 60 aos (art. 286 c.P.P:. Podemos concl uir Que la restriccin a la libertad del imputado slo puede tener carcter preventivo. cautelar y provisional; debe cesar cuando desaparezca el peligro. En tal sentido s610 puede ser dispuesta, dentro de los lmites absolutamente indispensables para asegurar el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley sustantiva, o sea, la consecucin de los fines esenciales del proceso penal. CAPITULO XXHI n procesal Sumarlo: l. Objeto y limi tes ej e l a teorla general de l as impugnaciones ') Concepto y condi ciones 3. Principios que rigen el sistema Impugnativo. 3.1 . Congruencia. 3.2. Taxatividad legal, 3.3 Bilateralidad. 3.'1 Simplificacin 4. Suietos de la ac t ividad impugnativa 5 Obleto de las impU112Ciones. 6. Procedimiento impugnativo, 7. Efectos 8. Clasificacin de los recursos. 9. Los medios impugnativos en partIcular 1. Objeto y limites do ta teo,la De.eral de las Impugnaciones La actividad impugnativa ha sido tratada en esta obra slo como una etapa eventual del proceso, que tiene lugar luego del dictado de 1" sentencia. Asf se expresa que dictada la resolucin final en el pro<; civil cabe la posibilidad de deducir recursos ordinarios contra ella; PIl tanto, que luego del dictado de la sentencia de los tribunales orales de instancia nica poeMa interponerse contra ellas recursos exrraordinilrio!O Atento este tratamiento parcia!izado que le hemos otortado se estima necesario adarar que la posibilidad de deducir impugnaciones es amplia y no se limita solamente a la refutacin de las sentencias sino que f ~ t actividad se realiza a lo largo de todo el trmi te judicial con diferent caractersticas y por diferentes medios, El procedimiento judicial debe realizarse en fonna regular y lepl. ellto con correccin a fin de lograr el cumplimiento de sus fines, Frente a la posibilidad de actividad irregular la ley prev mecanllmOl de saneamiento. que pueden actuar a pnori, en forma preventIva con el :,44 Ferreyra de de la Ra - Gonztez dI! la Vl!ga dI! Opt fin de expurgar vicios y defectos Iv.gr .. despacho saneador arts. 176 e.p.e. y 360 C.P:N.) o a poslerieri en forma de impugnaciones; es decir que se procura efectuar un control de la actuacin judicial despus de producida la irregularidad; esto es, funciona como un remedio ex. post de la actividad indebida (desviada o ilegtima) (l l . Las leyes adjetivas establecen la forma en que debe cumplirse la actividad a fin de posibilitar la deteccin de la existencia de una irregularidad y a la vez analizar. entre los mecanismos que el orden jurdico prev, cul es el idneo a efecto de superar dicha violacin; en sntesis, de excluir del orden iurfdico dicha "ilegalidad" (expresada en su ms amplia acepcin). analizando los distintos medios a ese fin. Es necesario para la consecucin de los objetivos del proceso que dichos remedios funcionen correctamente para evitar que las violaciones persistan, para que los i'lctos irregulares se normalicen, y para que los derechos violados puedan ser restablecidos ya que son su supremo objetivo. Los actos del proceso persiguen un objetivo (fines) y se desarrollan conforme a reglas predeterminadas (formas). El incumplimiento de las formas da origen a la actividad impugnativa que tiene por objetivo corregir esos errores o defectos. Si los actos son irregulares o injustos les decir, anormales) se habr desviado la finalidad comn. mostrando un vicio que se traducir en ilegalidad o injusl1cia. Nace as la necesidad de .>cdir un nuevo anlisis de la situacin sea por el mismo tribunal que resolvi o por otro de superior jerarqua. La impugnacin procesal se manifiesta como un poder de naturaleza procesal. tanto desde el punto de su origen como desde el punto de vista de su ejercicio. En efecto. de las normas procesales surgen previsiones en forma de conminaciones abstractas de sancionabildad o de revocabilidad. y que deben satisfacerse en el proceso judicial mediante la correspondiente actividad tendiente a lograr su regularidad. A tal efecto, se prevn los diverSOS medios que trataremos de estudiar sistemticamente y con un enfoque de carcter general. es decir. su tratamiento ser efectuado desde el punto de vista de la Teori'a getleral de ( 1) Vscovi, Etlrique, Los rUr!05 iudida/ts !I dtIIUf:s ",etilos ilflPljglllllfl'OS /'JI llinoo"',r,j. Depa(ma. Ss. As .. 1988. p. 1.
Teorla General del Proceso 345 del prouso ya que pese a ser un tema muy desarrollado, ha sido abordado generalmente en forma fraccionada o parcializada tanto por la doctrina como por la legislacin. De las previsiones procesales sulgGl para Jos interesados en la legalidad y la justicia de los actos que se cumplen en el proceso, pojeres tendientes a perseguir la eliminacin del vicio: de Jo injusto o de lo defectuoso. Se trata de poderes y actos que derivan directamente de las garantas constitucionales del uioo previo y de la inviolabilidad de la defensa en ruido. La palabra impugnacin deriva del latn y significa o da la idea de "quebrar, romper, contradecir. o rerutar'. Asf es definido como "combatir. atacar o impugnar un argumento' (". El concepto no es exclusivo del derecho procesal. sino que previamente ha sido abordado desde la teor'la general del derecho m. Por eso el vocablo tambin es utilizado con frecuencia en el derecho sustancial (v.gr., impugnacin de testamento de asambleas. de flliacin. etctera). En el campo procesal los esfuerzos se dirigen tanto a precisar alcance como a lograr una teora genera! de las impugnaciones. ahort sus neos problemticos con puntos de vistas generalizadores a fin luego poder determinar las diferencias que exhiben en casos par Cabe sealar que los alcances de esta teora se presentan en diferenciada entre los autores. As algunos asignan a la .el:;v;, impugnativa gran amplitud. otres la restringen exageradamente y, ltimo, se rnanifiestcl ull a tendenc:a actual que procura delimitar el campo adecuadamente. Couture, en una concepcin muy ampl ia. considera que el concepto impugnacin abarca a toda actividad invalidativa, cualquiera sea naturaleza. en tanto se efecte dent:o del proceso; incluye todo tipo refutacin de actividad procesal. sea del juez, de las partes de terceros tambin la referida a los actos de prueba (tacha de testigos .. de informes o pericias. etctera). Desde otro punto de vista. en posicin restringida la doctrina europea, especialmente la alemapd e (2) Di"iOll4rill Laroussf llstrado. Larousse. Bs As, 13 Parfs 11. M!suel de Totl y Cllbu:t)' Ramn Garda Pelayo y Gros. 1964 (3) Camelutti. Francesco, Sisu",fI lit dUlI:fIo procts.'J1 ' 11'11. trad Alea]; Zamor. '1 CMtIIIo '1 Sentfs Melendo, Uteha. vol II!. P$ 601 a 613. Confr Ramos Mndez, Frlnclsco, Otra. """", (sula pilla estudio y el trabillO c!entmco profeslontl)). BarceJooil 1978. p 16" :1" Ferreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de Opl italiana. limitan Su campo de actuacin s610 a los recursos; es decir, a las impugnacin que atacan a los actos del tribunal. Por ltimo, la doctrina moderna, especialmente la latinoamericana, trata de lograr un punto de equilibrio. As se entiende que la impugnacin es toda actividad de los sujetos procesales tendiente a invalidar tanto a los actos del rgano jurisdiccional. como los de las partes y as abarca a los recursos, a fos incidentes y a las acciones impugnativas. En este capf tulo referido a la teora de las impugnaciones nos proponemos con un enfoque general precisar su concepto, determinar su naturaleza jurdica. los principios que la rigen. Jos motivos que les dan origen. su procedimiento y efectos. Debe analizarse adems de las reglas comunes las especificidades y diferencias que derivan generalmente del tipo procesal utilizado para la actuacin del derecho. del sistema legal previsto en los cdigos formales y del derecho de fondo que pretende de actuar (civil, penal. familia. etctera). En tal sentido. se ha sealado que "no parece entonces nada especial que exista una teora general de la impugnacin. en la cual se estudien los principios generales de sta, vlidos para todos los procesos". Dicho en forma ms concreta. que no es necesario estudiar los recursos en materia civil. penal. laboral, de familia. etctera, sino a todos en general. Sin perjuicio de algunas {siempre poqusimas) especialidades que derivan de la forma del proceso especial de que se trata. que a su vez, se tie de alguna especialJdad del derecho sustantivO al que sirve. Porque. COIllO siempre se reitera, la autonoma del derecho procesal y su aspiracin generalizadora, no debe desconocer que es un derecho adjetivo (secundario), al servicio del derecho sustantivo (de fondol. al cual debe proporcionar los medios fen este caso. los remedios) para cumplir sus fines I ~ I Se ha expresado que el modo de esLruclurar los medios de impugnacin constituye uno de los problemas ms diffciles de resolver en el mbito procesal si bien modemamente es posible advertir una tendencia evolutiva hacia la simplificacin y limitacin de su campo: no obstante ello queda todava mucho por hacer. pues existe una gran variedad de caminos de embate. muchas veces sinuosos y difciles de transitar I ~ I 141 Vscovl. ob cil .. ps. 5 Y 6 151 Hitters. luan carlos. TklliCt:ls de los rtcllrsos txlrllOrdillorios ~ de la cosru;i6,r. Plalense. Ll Plata. [991. p 3 2. Concopto y condiciono. La regularidad del procedimiento judicial y la justicia del fa1\o que debe recaer al final del proceso. imponen que la actividad procesal viciada por injusticia. defecto o irregularidad est sujeta a saneamiento. correccin o eliminacin 101. De all la necesidad de prever a la impugnacin procesal en forma genrica y especfica. esto es, sealar las reglas generales y los medios especiales que han de utilizarse en el caso concreto. Sin perjuicio de ellos y con un propsito didcti co en eSte desarroll o. ejemplificaremos referido a los recursos sin perjuicio de qut- las reglas sean aplicables. asimismo, a los otros medios impugnativos (incidentes y acciones). Se ha definido a "la impugnacin procesal como el poder concedido a las parta !J exceponalmel1te a terceros tendiente a lograr la modificaci611, revOOlci6,1, anula,ilt o sustitucin de un acto procesal que se o:msidiTa ilegal o injusto m. Los actos del proceso se realizan con un objetivo determinado !fin y se desarrollan conforme a reglas tambin predeterminadas (fomlasl la existencia de un trmite irregular o viciado se abre paso la impugnativa que tiene por objeto corregir errores y defectos. E! anliSIS del poder de impugnaci n conduce a lOcursionar previamente por el aspecto esttico de la insti tucin que nos ocupa. Por otra parte. se impone considerar el tema con un doble enfoque: uno referente al sujeto a quien se le atribuye el poJer, y otro. referido al objeto sobre el cual recae el poder de impugnacin Este dualismo ha contribuIdo a que suela distineuirse en la doctrina lo que se conoce por impugnabilidad subjetiva" de por "impugnabilidad objetiva". La impugnacin como poder tiene orieen consti tuci onal y su contenido es abstracto ya q1le no est condicionado a la eXistenclR real. efectiva y concreta del defecto o injusticia. En tal sentido, basta que se invoque la existencia de un agravio aunque luego, al momentO de su resolucin de mri to se deniegue el derecho (como sucede con la aCdn) . Es decir, que no obstante la posibilidad de su admisin inicial, luego de su tramitacin puede resultar que la pretensin impugnativa resulte rechazada al momento de dictar sentencia. (6) ClarfA Olmedo. Jorge. DtrtlrO proustll. CJolopalmd. es. As.. 1983. I n. p. 276 (71 CJarlA Olmedo. ob. cir. p 279 348 Ferrayra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Como una primera caracterstica de la impugnacin ampliamente considerada. se manifiesta como el poder y actividad reconocido a las partes del proceso y excepcionalmente tambin a terceros interesados, tendientes a conseguir la revocaci n, anulacin, sustitucin o modificacin de un concreto acto de procedimiento que se afirma incorrecto o defectuoso (injusto o ilegal), siendo ello la causa del agravio que el acto produce al interesado. Esta actividad puede dirigirse tanto contra los actos del tribunal !resolucionesl cumplidos de oficio o a peticin de parte. como de los actos de colaboradores del tribunal (notificaciones), y tambin respecto de actos de las partes. comprendiendo entre estos (Itimos de sus representantes legales, mandatarios y defensores en general (11). El poder de impugnacin como tal se ejercita dentro del proceso y tiende a obtener la modificacin revocacin anulacin sustitucin de un acto procesal ilegal o injusto: se exhibe como una prolongacin de los podpres de accin y excp:xin. Se trata de un derecho abstracto que no est condicionado a la existencia real del defecto o injusticia. Dicho de otra manera, que no inleresa que quien recurre tenga un derecho concreto; basta que invoque cen las establecidas en la pan que le permita ejercer la actividad impugnativJ. En cuanto a su categorizacin se presenta, en principio. como una mera facultad; esto significa que ante el dictado de una resolucin adversa el perjudicado est simplemente facultado para impugnarld: es decir; puede o no hacerlo segn su voluntad tambin se le otorga la calidad de una atribucin facultativa (carga), esto es, que se presenta como un imperativo del propio inters; pero esto que parece claro i ni cialmente presenta algunas particularidades. As en otros casos se manifiesta como una "sujeCIn' que es impuesta a determinados sujetos, generalmente rganos pblicos o funcionarios judiciales como obl igaci n pero que revi ste adems el carcter de deber funcional. El ejercicio del "poder" de impugnar est supeditado a la concurrencia de detenninados presupuestos: 1) legitimacin del sujeto que impugna: 2) un acto procesal o un procedimiento irregularmente cumplido: 3) que se invoquen vicios y se exhiba un agravio. (8) Clari:! Olmedo. ob. clt. , p 79
leona General del Proceso 3'9 Desde el punto de vista subjetivo, la impugnacin se manifiesta como el poder o facultad que la ley confiere a las partes y, excepcionalmente, a los terceros interesados para obtener que el mismo juez u otro de superior ferarqua, revoque o anule un acto procesal irregularmente cumplido o invalide una resolucin jurisdiccional ilegal o injusta. Constituye un requisito indi spensable para la procedencia de la impugnacin la existencia de un "agravio' que esel dao o material o mora! que se ocasiona a un sujeto por el acto atacado. En materia de recursos. por ejemplo, el agravi o podr estar representado por el rechazo total o parcial de las pretensiones hechas valer en el proceso por el recurrente. Al respecto, quien impugna tambin debe ser un sujeto legitimado en concreto y exhibir un inters directo en la reparacin. As por ejemplo, en sentido contrario, las partes no podrn agraviarse respecto de la sentencia que acogi su pretensin. El error en materia procesal. visto desde el punto de vista de la decisin del juez, puede referirse un doble orden de intereses: puede tratarse de un error en la apreciacin de la norma jurfdica aplicable al caso, o un error en el trmite del proceso. En el primer caso, el error se manifiesl a relacionado con la justicia fallo; esto es. por defectuosa valoracin de la prueba o por indebIda aplicacin del derecho sustantivo se trata de un "error in ;udicando e importa que se ha conculcado la justicia del fallo y el ejemplo clsico para su rt."ITledio es el recurso de apelacin. En el segundo caso, cuando el error se muestra en el apartamiento o quebramiento de las formas procesales estableci das como garantra para el justiciable, se trata de un "error in procedendo y su medio de impugnacin ms tpico es la nulidad (incidente, recurso o acci6n i mpugnativa\. La consecuencia de l a admisin de estos medios impugnativos es que privan de eficaCia al acto !9 1
Por ello se hace necesario determinar si el error recae sobre el aspecto
sustancial o procesal. En sntesis, mediante el poder de impuf3naci6n se procura que los actos procesales [resoluciones judiciales, actos de partes y de terceros intervinientes en el procesal sean justos, como condicin indispensable para obtener la paz social: pero, adems de 19) Mario. Impquilciolln Oft'tc'O rJtTl(&l1 cwil TW(1l gmff" dt J'fIX"O, Altnff Cba , 1997, p 281 350 Ferreyra de de la Ra Gonzlaz de la Vega de Opl justos. que respeten las disposiciones establecidas por las leyes de procedimiento, como medio de salvaguardar en ltima instancia, los derechos y garantas constitucionales (v.gr .. derecho al debido proceso adjetivo, derecho de defensa en juicio, derecho al juez natural, derecho a la nul/a poena sine previa lege, etctera). Es decir. que los actos procesales vistos en su faz dinmica deben respetar los principios tcnicos judicos Que orientan el proceso moderno. pero adems de ello, se requiere Que el acto procesal sea en cuanto a su conformidad con las reglas tlco--juridicas por las cuales se determina la licitud o ilicitud de la conducta humana. con el fin ltimo de proveer a una mayor tranquilidad del orden establecido IIO!. 3. Principios que rigen el sistema impugnativo La materia procesal est dirigida al estudio de nonnas y especialmente de los principios que las rigen y sirven de sustento. Los principios del derecho procesal son los presupuestos polticos que determinan la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera. Son presupuestos polticos o principios generales que concretan y mediatizan las garantas constitudonales y en cada uno de ellos se puede encontrar un entroncamiento directo con una norma fundamental CIII . Estos principios generales adquieren protagoni smo especfico relacionados con la actividad impugnativa. Los ms relevantes y con los que nos referimos son: el de congruencia. regla de la taxatividad legal y bllateral idad o contradiccin y simpliflcacion. 3. 1. Congruencia El poder de iniciativa y de mant enimient o de la impugnacin se concede al Interesado: las partes, terceros o ministerio pllblico. siempre
[10) Clari Olmedo. Jorse. ob. cit .. p 273 ji]) Dllll. Clemente, InstifllCiqnn dedmdlo prousaI. Parte General, AbeledoPerrot. Ss. As" 1988. t I p 213. ,
Ttorla General del PrOCeso 351 que se encuentren legitimados al efect o. De conformidad con nuestro ordenamient o procesaL la decisin judicial debe circunscribirse a lo demandado y a las defensas que concretamente se opongan, esto es, deben atender a los agravios expuestos El principio de congruencia se enlaza con el sistema dispositivo y configura en el proceso una doble garanta, al establecer los lmites que debe someterse el juzgador evitando arbi trariedades y otorga seguridad de que las partes saben de que deben defenderse. De esta actividad realizada en tiempo oportuno depender la suerte de la impugnacin. As una sentencia puede adquirir firmeza por el transcurso del tiempo y la circunstancia omisiva de la no impugnacin. La regla de la congruencia limita el campo de las impugnaciones subjetiva y objetivamente. Desde el punto de vista subjetivo s610 p.ede impugnar una parte que se encuentre legitimada al efecto: en principio. por regla genera!. la impl lenacin s610 b",neficia a quien la dedujo; excepcionalmE'nte. 1" decisin del rgano revisor pueda alcanzar a otro sujet o con carcter d,. parte que no la ejercit con fundamento en diversas razones: por ejemplo. en la necesidad de evitar decisiones contradictorias, v.gr., en el neceS3rlo . Desde el punto de vista objetivo la -egia de la congruencia llmita la facultad cognoscitiva del rgano superior. quien puede revisar solamente los derechos (agravios) invocados por la parte peticioname. Sin embargo, ante ciertas lo!> lmites impuestos por esta regla ceden aunque no exista norma expresa. y en tal caso debe admitirse el efecto extensiva de la queja cuando. por ejemplo, la relacin sustancial, objeto del proceso. resulta inescindible. o en los casos de pluralidad de titulares de la pretensin que han sido partes en el proceso y que encuentran vinculados por la naturaleza de rel acin o por la existencia de norma legal que asf lo determine. Pinsese. por ejemplo, cuando el confl icto se sustenta en obilgaciones solidarias. 3.2. Taxatividad legal La regla taxatividau legal significa que s610 lo" acLos sealados en forma expresa por la ley, genrica o especficamente, pueden ser impugnados. Eslo implica que slo podr deducirse impugnacin contra un acto procesal si ello est autorizado por la ley sea referido a un solo acto o a un conjunto de ellos. 362 Ferreya de de la Ra Gonz!ez de la Vega de Opl As exl.sten reglas legales genricas que prevn la posibilidad de .onar un conjunto de actos. por ejemplo, la nulidad que puede por falta de inteIVencin del ministerio pbliCO pupilar cuando el juicio participan menores (art. 59 C.C); tambin frente a la ausencia un presupuesto procesal, (por ejemplo. por falta de personera o ella es defectuosa); por violacin de una garanta constitucional. ejemplo, la de defensa en juicio. El Cdigo Procesal Penal establece el arto 443 que las resoluciones judiciales sern recurribles slo por en los casos expresamente establecidos. El derecho a recurrir on'esponder tan slo a quien le sea expresamente acordado siempre tenga un ente directo. LOs ordenamientos formales tambin contienen normas especficas la posibilidad de impugnar actos determinados. as por ejemplo. se autoriza la apelacin en ciertos tipos de procedimiento, o se la frente a concretas circunstancias (por ejemplo. en el juicio ejecutivo, el demandado s610 puede apelar la sentencia si opuso excepciones, art. '58 e.p.c.; no cabe deducir apelacin en la resolucin que se dicte en luido de despojo fart. 779 nc. 1 c.P.c.) o ante el rechazo de la peticin de levantamiento liso y llano del embargo (art. 44 1 c.pe.!. Tambin en algunos casos reteridos a ciertos recursos se establecen Ifmltes o cabe la limitacin respecto del agravio. Ello sucede, por ejemplo. en relacin al monto econmico del pleito o por derogacin de la regla de apelacin imponiendo una norma especfica en contrario. Por ejemplo. pueden restringirse los motivos de impugnacin, o cabe la limitacin respecto del tipo agravio; o en relacin al monto econmico del pleito o la derogacin de la regla de la apelacin imponiendo una nonna especfica en contrario (v.gr., la resolucin que declara herederos. arto c.P.c.) . 3.3, Bilaterafidad \ La regla de la bi!ateralidad cobra especial importancia en el trmite Impugnativo a los fines de garantizar el contradictorio por la trascendencia y las caractersticas del trmite. Por ello, todo provedo debe ser notificado domicilio no rigi endo en esta materia la notificacin ministerio legis. Respalda, asimismo, la vigencia de la regla de la igualdad ante la ley que se en el proceso, cuando se otorga a ambas partes la oportunidad lesal de considerar y defender. con las garantas consiguientes, cada una de las razones y fundamentos que sostiene las respectivas pretensiones.
Teorla General del Prooeso 353 En efecto, ello sucede a lo largo de todo el. trmite, desde el acto inlelal de admisin de la impugnacin hasta los proveidos en donde se otoran plazos para contestar agravios. 3.4. Simplificacin Este principio alude a la tendencia act ual de intentar limitar las impugnaciones y tambin de lograr sencil lez. brevedad y concentracin en su trmite. mitando de esta manera el formalismo innecesario. Tambin se advierte por la perentoriedad de los plazos que impera en todo trmite impugnativo. 4. Sujetos de la actividad impugnativa Pueden deducir impugnaciones todos los sujetos que se hallen afectados por un acto procesal viciado y que en consecuencia tengan un inters concreto erl 13. reparacin. Este debe ser p:Clpio y directo del impugnantc y encuentra ntima vinculacin con la entidad o forma del agravio. Son sujetos de las impugnaciones en el proceso civil las partes que son el actor, el demandado y sus representantes, los terceros que adquieren la calidad de parte; tambin cualquiera de los integrantes de un litis consorcio. las partes incidentales o transitorias (abogados o procuradores respecto a sus honorarios); por ltimo, cabe mencionar, adems. a las partes en sentido restringido como el denunciante o denunciado en el proceso de declaracin de incapacidad. Tambin pueden deducir impugnaciones los participantes. esto cs. los miembros del ministerio pbllco. fiscal y pupilar. cua ndo se hallen afectados los int ereses de su competencia. En el mbito del proceso penal puede impugnar el imputado. sus representantes y los integrantes del ministerio pblico o pupilar). etctera (art. 445 C.P.PL En este ltimo aspecto. el ministerio pblico Fiscal est habilitado para interponer recursos. en las causas motivadas por la comisin de delitos de accin pblica; este sujeto acta como parte sometida al principio de legalidad y puede hacerlo tanto a favor como en contra de los intereses del imputado lart. 444 c.P.P). Sin embargo. Ferreyra de de la Ra GoOlslez de la Vega de Opl carece de la facultad de impunar la sentencia recada respecto de la pretensin civil . Dentro de la postura procesal activa se faculta tambin al querellante particular y al privado. El primero, que acta como parte eventual, slo puede recurrir las resoluciones expresamente sealadas en la ley y siempre y cuando lo hubiere hecho el fiscal (art. 446 c.P.P.]; en tanto que el segundo. en su carcter de parte necesaria, goza de amplias facultades recursivas. Finalmente, en lo que atae al actor civil que no se ha constituido tambi n como querellante particular, se halla facultado pam recurrir las resoluciones slo en lo concemiente a la pretensin por l interpuesta, motivo por el cual se te veda la posibilidad de apelar el auto de sobreseimiento lart . 441 cp.e.] 1111. Los motivos de impugnacin son los denominados 'vicios h1 procedendo Ij vicios in iudicando". Se trata de errores que pu'den existir en el procedimiento o en "el juicio que constituye la decisin (vicios de la actividad y vicios del juicio del tribunal!. Tambin se los distingue como infraccin en el fondo o en la forma. En un primer enfoque y con el fin de abordar adecuadamente los motivos de las Impugnaciones resulta pertinente recordar la distinta funcin que cumplen las normas sustantivas y las procesales. Las primeras establecen y garantizan el orden judico en su quietud previendo hiptesis de conductas genricas y estableciendo sanciones para el caso de incumplimiento. Estas son las normas constitutivas conteni das siempre en los cuerpos sustanciales. Por otro lado. existen las normas procesales o de realizaCin- que regulan las vas o caminos de la actividad procesal y que por regla general estn contenidas en las leyes de procedimiento pero muchas veces se encuentran tambin en los cdigos de fondo. As, inicialmente y sobre la base de esta distincin de las 1l0mlas pueden distinguirse los errores in procedendo: vicios en la actividad, y los errores in iu.dicando: vicios en el juicio o en el razonamiento que puede referirse a la deficiente valoracin de la prueba o a la inadecuada aplicacin del derecho. El vicio in proadendo se configura por la desviacin de los sujetos en los trmites o en los procedimientos y dan lugar a nulidad. En cambio. los errores in iudicando ocurren por mala o equivocada aplicaCin de la ley 112) Palacio. lmo Enrique. u,s fIIIJQS ti( ti ES. As. , 2001. ps. 11/18. (131 Palado, ob, Cil, p. 18. I - .. Teorill Genel1l1 del Proctao sustancial o :xlr incorrecta reconstruccin de los hechos; son errores en el fondo (en el contenido del fallo) y ocurren por la aplicacin de una ley Inaplicable o por la no aplicacin de la que fuera aplicable. El vicio en el procedimiento provoca la nulidad, que invalida el acto viciado y produce generalmente el efecto secundario de retrogradar el procedimiento para rehacerl o desde que se cometi el error. Esta distincin entre vicios in iudicando e in procedendo es trascendente para entender el porqu de la fonna en que prevn los recursos las leyes positivas. As debe sealarse que se sancionan de muy diferentes maneras los vicios de forma y de fondo. Por otra parte, tanto los recursos ordinarios como los extraordinarios pueden fundarse en vicios in procedendo y en vicios ;/1 iudicando. 5. Objeto de las Impugnaciones El objeto impugnativo es comprensivo de las resoluciones emanadas del tribunal, de los actos de parte o de terceros o pueden referirse a lOOo un procedimiento. As. por ejemplo, cuando se intenla una accin autnoma de nulidad se est impugnando todo un procedimiento judicial que incluye actos del tribunal y actos de parte. En tanto, que cuando se impugna una resolucin del tribunal se har por medio de recursos ordinarios o extraordinarios segn sea el ti po de resolucin y el medio establecido en la ley al efecto. As. por ejemplo. un decreto de mero trmite o decisorio puede ser cuestionado por va del incidente o recurso de reposicin. Esto es, en este tipo de inodenda de menor jerarqua, el trmite se realiza ante el mismo tribunal que dict la resolucin a fin de 100rar que por contrario imperio la rectifique, cambie o anule. En cuanto a las condiciones objetivas de los recursos debemos sealar que al igual que todos los actos procesales, deben ser idneos y jurdicamente posibles. La idoneidad atiende a la adecuacin del recurso respecto de la resolucin que mediante ste se impugna. y dentro de ese mbito cabe distinguir entre una idoneidad especfica y una idoneidad genrica segn que, respectivamente. la ley mencione al recurso que corresponda en funcin del contenido de la resolucin 041. 114) Palado. ob, cil.. P 23, 356 F8rreyra de de la Ra - GonzJez de la Vega de Opl la posibilidad jurdica se relaciona. en cambio, con la recurribilidad o irrecurribilidad de ciertas resoluciones. As como se ha expresado en ciertos casos, la ley objetivamente autoriza la impugnacin, en otros, la impone yen otros, la veda o restringe. Es ejemplo de esta situacin la contemplada en el arto 198 e.p.c.. que slo autoriza el recurso de reposicin y niega la , apelacin, ante la negativa del despacho de medidas probatorias. 6. Procedimiento Impugnativo El procedimiento impugnativo se manifiesta en las actividades cumplidas por las partes, a modo de carga procesal. de simple facultad o deber funcional. que brindan el contenido de la impugnacin. E!la se exhibe en la instancia impuenativa y en la correspondiente fundamentacin. Es as que la ley prev el camino procesal que ha de seguirse en el procedimiento impugnativo. En este trmite, en general. deben distinguirse dos momentos que representan las actividades que puede realizar el agra'.'iOldo: unOl primerJ. etapa, de simple <lctividad que lugar con el nico fin de Instar el trmite: y un segundo momento, previsto para fundar la peticin. Complementariamente, se integra este momento con los actos que realiza el tribunal a qua para admitir. o desestimar formalmente el recurso y tambin con los que tienen lugar ante el tribunal de alzada tad queml para realizar la fundamentacin. Por ende. el acto impugnativo consta de dos elementos o momentos diferencia bIes, que se expresan como actividades realizadas por las partes y enlazadas por actos del tribunal: 1) el acto de voluntad. de instancia de parte o grito de proresta y 2) la expresin de agravios que implica la instancia en que se desarrollan los fundamentos o razones. Esta ltima, constituye el elemento lgico intelectual del acto y es cuando se explicita el inters y se especifica el agravio. Estos dos momentos pueden estar previstos en la ley con autonomra, es decir, en secuencia separadas, en forma sucesiva o por el contrario fundidos en un solo acto a realizarse simultneamente. El pri mer momento. constituye la manifestacin de voluntad de impugnar. El segundo, se concrela en la expresin de los agravios. es decir, el acto de postulacin en el que se indiciln las razones por las cuales el interesado considera afectado (perjudi cado) su derecho, En
Tecrla General del Proceso 3S7 definitiva. se configura como el contenido intelectual del acto impusnatlvo, y es conocido como momento de fundamentacin de la impugnacin. La expresin de agravios consiste en la crtica concreta, precis V cinultStanciada de la sentencia o actividad atacada sealando claramente la existencia del error que se imputa al acto procesal. en virtud del cual se sufre el "agravio". proponiendo adems el impugnante, fundadamente la solucin que est ime correcta. No basta al efecto la simple manifestadn de disconformidad con la resolucin atacada . Debe tratarse de un desarrollo argumental concreto en el que se describen en forma precisa los errores de procedimiento o de derecho sustancial de que adolece y los motivos por tos que solicita la modificacin, revocacin, o anulacin Como ya se ha expresado en algunos casos. el acto de voluntad (de simple interposicin del recurso) y el acto de inteligencia (expresin de agravios), se prevn en oportunidades diferentes: ello sucede por r &11 general en el recurso de apelacin tanto en el trmite civil. como en penal. En efecto, en el primer caso. la interposicin del recurso acto Simple. que se realiza por escrito o diligencia en el que el manifiesta ante el juez su voluntad de recurrir. Vgr., "\kngo a . recurso de applariIl del que expreS3re r1JpdAmento en el ! procesal oportuno' (art. 366 e.P.e. y art " 61 c.P.P). Esta instancia se en forma escueta ante el rgano jurisdiccional que dict la resoluC;16n quien analizar los requisitos formales ttiempw y formal y. en consecuenCia, admitir o inadmitir la peticin. Si el recurso es admitido. se eleva el trmite al tribunal de alzac;ia quien se expresa agravio conforme al t ramite establecido en la ley !art 368 e.P.e. y 465 e.P.P). Esto es la admisin del recurso importa el cese de la competencia funcional del a quo y la adquisicin de ella por t:1 Ild (fU," esto quiere significar que le est vedado al rgano jurisdicCional que concedi el recurso realizar otra actividad en el La expresin de agravias es un acto postulatorlo de Importanda VI que fija y delimita subjetiva y objetivamente las revisor .. cIII tribunal. quien no podr resolver ni ms all de las fonnuJIdIt en demanda y contestacin ni tampoco sobre otra, cuestione que la planteadas en el recurso (tantum apt//tuu.rn CWlHt14m Jeo.j)/l4tumJ. Formulada la expresin de agravios se da oportunIdad a la" mI rrl", ...... para que ejercite su derecho de defensa O manifIeste .u. rllon hecho lo cual quedan los autos en condiciones de ser reluelto. por la Cmara de 958 Ferreylll de de la ROa Gonzlez de la vega de Opl Con fundamento en el principio de economa procesal 'i elementales razones de igualdad de las partes los cdigos formales reconocen el instituto de la adliesirI; ello importa otorgar otra oportunidad a quien no apel la sentencia, aLmque tuviera motivos para utilizar la instancia impugnativa abi erta por la contraria. En una especie de recurrencia condicionada, pues requiere que la va impugnativa ya haya sido abierta por la otra parte (art. '372 C.Re. y art. 450 c. P.P). Tambin puede renundarse al recurso ya interpuesto, lo cual puede ser concretado por va de desistimiento expreso que puede afectar el impugnante despus de concedido el recurso; tambin puede efectuarlo por forma de un desistimiento tcito. que tcnicamente se denomina desercin (art. 374 C.P.c.!. En materia penal el trmite de la apelacin es similar: el recurso se deduce ante el juez de control y se requieren la concurrencia de simil ares requisitos formales y ser resuelto por la Cmara del Crimen. como cOllsecuencia de la competencid de grado asignada. Cabe sealar, por otra parte. que en otras impugnaciones. que en general configuran la mayora, los momentos y actividades se realizan fundidas en un solo acto. Es decir, las impugnaciones deben interponerse y fundarse simul tneamente. por ejemplo Ital sucede referido al recurso o incidente de reposicin y los recursos extraordinarios!. Cabe indicar. por ltimo. y como cierre del presente punto que el acto impugnativo para ser admisible debe respetar las condiciones fonnales previstas por la ley, a ms de las que surjan de los principios generales. As es menester que la resolucin sea recurrible limpugnabilidad objetiva), que el recurrente est legitimado al efecto (impugnabilidad subjetiva) y que eJ acto se realice con regularidad y en forma completa. Estas condiciones de admisibilidad varan de un medio impugnalivo a otro. E" eeneral, puede decirse que una impugnacin no debe ser admi tida cuando existe: al falta del derecho de impugnacin; bJ falta de titularidad !legi timacin) par;: impugnar: cl por inobservancia de las fonnas, incluyendo las de tiempo, las de lugar y por Incumplimiento de otras formalidades que suelen exigirse (depsito previo), etctera. Cabe selialar que el juicio de admisibilidad formal inicial formulado por el tribunal de primera Instancia no es definitivo cuando se trata de un recurso en sentido estricto. es decir que tiene efecto devolutivo. pues aunque el tribunal a qua o inferior haya concedido el recurso, el ad Ttorfl O IItlraI del ProalO 'fue," o superior podr revisar esta decisin del Inferior oficiosamente y cambiarla denegando el rCUrso con el argumento de que no debi ser admitido (art. 368 C. P.C.). Por ltimo, puede ante la admisin de la instancia Impugnativa ordenarse el fl!t!tlvfo que cuando es anulada la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi el tribunal que resuelve en tal sentido. devuelve la causa a fin de que se realice en fonna correcta el trmite viciado a fin de que rehaga el procedimiento y se dicte nuevamente resolucin. En cambio. cuando el vicio proviene de un error h-t ilUiiamdo, I!I mismo tribunal de casacin. a la vez que cumple su funcin natural de revocacin de la sentencia (casacinl y acta como rgano de alzada dictando la nueva sentencia. 7. Eleclo. EJ anlisis de los efectos de las impugnaciones nos lleva a cules son las consecuencias que suscita la deduccin de un impugnativo determinando: el tema abarca las consecuencias inmediatas de la instancia impugnativa W . Lo efectos difieren sustancialmente entre s y en impugnaciones se manifiestan como una caractenstica espedfica t ipo de que se trata. Cada uno de !OS efectos se presentan en parH contrapuestos, lo cual significa que frente a un efecto determinado existe otro. que es con sentido diametralmente opuesto. El legislador, por razones de poltica procesal. utiliza uno u otro extremo de la regla para el diseo de las impugnaciones. Pinsese. por ejemplo, el casO del recurso de apelacin. que puede produci r a la vez. efecto suspensIvo O no suspensivo (v. gr., apelacin de una sentencia de condena por daftOl que ti ene efecto suspensivo y la apelacin de una resolucin que fIa alimentos que ti ene efecto no suspensivo). La doctrina tradicionalmente dist ingue el efecto devolutivo o no devolut.ivo t eniendo en cuenta el tribun al que habr de dIrImir la impugnacin. El vocablo "devolutivo" representa un arcalsmo H {151 Clari Olmedo. lo/se. Dmcho Depalma. Bs. As .. 1983. t 11. p. 297
360 Ferreyra de de la Ra Gon2lez de la Vega de Opl mantiene en la actual legislacin y que proviene de antiguas normas procesales. No obstante ello es repetido como un concepto derivado de las fuentes o antecedentes doctrinales en que se sustenta nuestro derecho. La expresin encuentra origen en la voz ' devolver" que significa volver una cosa al estado que tena", es decir. encierra la "idea de restitucin" (16) . As puede conceptuarse como la devolucin de algo a aquel de quien antes se recibiera 011. La denominacin ha sido mantenida en el derecho procesal actual. aunque precisada en su sentido, ya que en rigor no hay devolucin. En efecto, tcnicamente la palabra devolutivo supone: desplazamiento de la jurisdiccin a un tribunal de alzada. doble instancia. la existencia de un juez a quo y otro ad quem, esto es. un juez de primera instancia y un tribunal colegiado de segunda instancia que debe intervenir y resolver la impugnacin. Como se ve. los desarrollos doctrinales han procurado adecuar el sentido a una idea concreta de alzada en el mbito de la jurisdiccin. El concepto de inslancia como grado jurisdiccion al supone establecer un espacio. perodo o grado que [a ley precisa para instruir un proceso en el cual se van realizando las actividades necesarias para sentenciar el asunto. La instancia entonces es una creacin de la ley y no depende. por 10 tanto, de la voluntad del juez ni de la de las partes. Se trata de un concepto pasivo y esttico del derecho. A travs de la actividad de las partes e intervencin del juzgador se va construyendo el proceso, que se objetiva en diversos actos [demanda y contestacin, ofrecimiento y diligenciamiento de prueba y sentencia); de este modo se ha cumplido e integrado el proceso en su primera fase o primer grado configurndose as, ID primera instancia. Una vez dictada la sentencia, el conflicto puede quedar definitivamente resuelto o en su caso constituir la base para ejercer los poderes de impugnacin, que generan el inicio de otra instancia, denominada comnmente "alzada" . La instancia en sentido general se manifiesta como el continente jurdico en el que se vierte el contenido del proceso. El efecto devolutivo, conlleva nsita la idea de doble instancia: pronunciada la senlencia por la alzada, sta junto con la de primera instancia, constituyen una unidad jurdica inescindible. sea que reforme, revoque o confirme. (l! Diaio1l4riD dt /a ltrIgUQ Es,OdRola, Rea! Academia Espar\o!a. 2!1 ed., 1992. 1'" Y acepciones. (171 Clari:i Olmedo, ob cit , p. 298
Teona Gtl'l6'fll di! PIlJaIO 311 Los orgenes de lo devolutivo, :;e en el anti8Uo derecho romaI)O y tambin durante la Edad Media, en la que los ju;ces inferiores dependan de mag!strados que ejerdan la jurisdiccin s610 por delegacin del prncipe, quien era su exclusivo titular; se administraba justicia en su nombre y en los casos presentados. A su vez, en ciertos supuestos se acordaba a los particulares la posibilidad de solicitar al soberano la revocacin o anulacin de lo decidido por los jueces o magistrados (devolucin) . Si el recurso era concedido se restitua la causa al prncipe para que ste se pronunciara y ello haca que la jurisdiccin quedara en suspenso. Posterionnente, en el mbito del derecho cannico se advierte que dicha regla no poda ser mantenida ante situaciones de urgencia, ya que la suspensin del cumplimiento de la sentencia podra ocasionar perjuicios irreparables tl!l. De este modo se perfila la posibilidad excepcionaL por cierto, de ejecutar lo resuelto cuando se encuentre pendiente el recurso. El efecto devolutivo se descompone en una serie de malllfestaCioneS particulares de singular importancia y que se vinculan con las atribuciones o poderes conferidos al juez inferior y al superior. La sumisin del caso a un rgano jurisdiccional superior. hace cesar los p:::>deres del juez a qua, quien queda despojado o desprendido de la j ... risdicci6n, hasta tanto finalice el trmite impugnativo Por su parte, el superior asume la facultad plena de revocacin de la sentencia objeto de recurso, dentro de los limites de ste [tan/um apellaturn cuan/un devolulurnl. Los poderes de la alzada as se circunscriben al ejerciCiO de facultades revocatorias plenas y ello posibilita la modificacin ntegra o parcial de la resolucin. Esta facultad tambin opera en el aspecto formal. es decir, en relacin a la admisibilidad o inadmisibilidad de la instancia impugnativa. El 6rgano superior cuenta, adems, con la posibilidad de declarar improcedente el recurso en los casos en que haya sido otorgado indebidamente X>r el inferior. EJ efecto devolutivo tiene lundamento en la falibilidad humana y en el principio de seguridad jurdica al que tienden a preservar los medios impugnativos. Resulta necesario que tamo el hecho como el derecho, apreciado el primero y aplicado el segundo en la resolucin impugnada. (181 Alsina. ob. ci t .. t. 111. p. 214.
362 ferreyra de de la ROa GonzJ82 de la Vega de Opl puedan ser objeto de un nuevo examen por un tribunal de jerarqua superior (funcin de controlJ. De este modo se obtiene una revisin del mrito de lo resuelto y un examen del seguido para !legar a la decisin. En nuestras leyes adjetivas, tienen efecto devolutivo los recursos de apelacin. de casacin. de nconstitucionalidad local y nacional. Si se pondera la oportunidad del cumplimiento de lo decidido en la resolucin impugnada, el efecto ser suspensivo (de imposible cumplimiento) o no suspensivo (susceptible de ejecucin), Es suspensivo. cuando se produce un enervamiento provisional de los efectos de la sentencia. una vez admitido el recurso. Interpuesta la impugnacin no slo se opera el envo al superior para la revisin de 10 decidido. sino que adems y como complemento necesario. sus efectos quedan detenidos (appe/latione pendente niFlif imtovanduml En este caso, la interposicin o concesin del recurso produce la suspensin del cumplimiento o ejecucin de la resolucin recurrida. cs decir. obsta a que se configure la mxima prec1usln, esto es. la cosa juzgada. En los procesos civiles. penales. laborales y de familia se consagra como regla para las impugnaciones ordinarias el efecto suspensivo y es excepcional el no suspensiva que posibilita el cumplimiento del acto !urisdiccional objeto de recurso. EJ efecto suspensivo comienza a partir de la admi sin de la instancia impugnativa y perdura hasta que recaiga resolucin al respecto. Reconoce fundamento en evitar los dailos y perjuicios que podran derivarse del cumplimiento de una resolucin que a la postre podria resultar modificada. y que constituye la expectativa del impugnante en lograr la eliminacin o revocacin de Jo resuelto por el juez inferior. Sin embargo. esos dalias tambin podran suscitarse ante la postergacin de lo resuelto. Con estos reparos, el efecto suspensivo o no suspensivo estar detenninado por dar prioridad a ciertos intereses frente a otros y en la opcin se dar proteccin al inters que ms lo requiera. Este criterio abre paso a una serie de excepciones en las que se atribuye el efecto suspensivo' 1 70 1. La excepcin ti ene fundamento en el menor dao (191 Couture. Eduardo I Auffhl/lltlrtM tk/ dtrfro proa5lIl 001. Depalma, Bs. As .. 1976, p. 370. (20) Clari Olmedo, ob. cit.. t. 11, P 310
Teorfa G IMral dtI P,IXeso representa ejecutar lo resuelto frente al Que producirla la suspensin cumplimiento. Pinsese, por e!emplo, que ante el dictado de sentencia en juicio ordinario por cumplimiento del contrato, el inmediatO de la admisin del recurso ser el efecto suspensivo: es, la ejecucin no podr ser llevada adelante hasta tanto sea la impugnacin deducida. En cambio, si la sentencia es dictada juicio en un juicio ejecutivo. a pesar de haberse concedido la , podr ejecutarse la sentencia ya que la apelacin eh este ""bita tiene efecto no suspensivo. Otro efecto se advierte teniendo en cuenta las consecuencias que produce en relacin al sujeto la interposicin del acto impugnativo: esto es. si es personal vindose beneficiado o petiudicado exclusivamente el IUjeto impugnante o alcanza a otros Que no han impugnado, en cuyo caso es extensivo o comunicante. El efecto personal de l as impugnaciones es una derivacin o expresin del sistema dispositivo y se justifica en el inters de las partes. En este tipo el proceso se desarrolla fundamentalmente por el estmulo de los por lo que no es posible avanzar sobre los intereses de ellos. Es que el sujeto que no ha recurrido demuestra con esta actitud que est conforme con lo decidido y en atencin a ello, la resolucin Queda firme a su respecto. De tal modo. el efecto se limita a la persona que impugna no pudiendo favorecer a los li t igantes que no han ejercido tal actividad para quienes se configura la cosa juzgada. Las limitaciones al principio de personalidad hace que en determinados casos el. efecto deba extenderse a otros sujetos por razones de orden sustancia!. que Impiden la escindibilidad del pronunci amiento. Asf. por la naturaleza de la relacin jurdico sustancial subyacente que alimenta la pretensin decidida hace que en los casos de litis consorcio necesario. la suerte de los distintos litis consortes sea comn. En efecto, la sentencia debe tener slo un sentido para todos los sujetos involucrados en el conflicto, no pudiendo el orden j urfdico soportar diferentes soluciones. Pinsese, por ejemplo, cuando se trata de una accin por simulacin que persigue la anulabilidad de un acto jurdico: la decisin slo podr ser por su validez o invalidez y comprender a todos los sujetos intervinientes en l Icontratantes y escribano):. si la tiende a hacer cesar un estado de indivisin, la apelaCin dedUCIda por uno de ellos vincular a l odos los comunero:. o en el caso, de obligaciones solidarias aunque el recurso sea interpuesto por uno de los deudores beneficiar o perludicar a todos, etctera. 984 Ferreyra de de la Ra Gormlez de la Veoa de Opl El efecto extensivo o comunicante o de comunidad. implica que interpuesta la impugnacin aprovecha a los dems sujetos del proceso. La extensin o comunicacin encuentra sustento en el principio de economa procesal y en la necesaria restriccin de las facultades dispositivas de las partes. Ello es una consecuencia directa del carcter pblico del proceso, que no tolera que puedan coexistir dos sentencias conuadictorias afectndose de este modo la autoridad de la cosa juzgada. La norma procesal pone un lmite en el aspecto formal, autorizando la eficacia extensiva de la instancia impugnat iva. En definitiva. el efecto extensivo o comunicante tiene sustento en razones que hacen al orden pblico procesal que subordina el inters particular de quien no impugn. La caracterstica ms saliente del efecto extensivo, es que se presenta como de excepcin, ya que slo procede cuando la ley lo prev expresamente o cuando deriva de la naturaleza de la cuestin o de los requerimientos del trmite: la regla es la personal idad OH. Adems la extensin supone la ex.istenCla de una circunstancia negativa. esto es la de no impugnacin de los otros sujetos. Por cierto que debe haber transcurrido el plazo para que ello suceda. ya que de otro modo si an se conserva el derecho a impugnar. no es posible hablar de extensin. Los cdigos procesales penales modernos prevn explfcitamente el efecto extensivo o comunicante. cuando existe comunidad de intereses entre los coimputados. En razn del funda melito de orden pblico que preside a este efecto. ste es imperativo: el imputado favorecido con la impugnacin no puede renunciar a l por cuanto ello significarfa desvirtuar su esencial motivacin (lJ). Por ltimo. desde el enfoque de la oportunidad del trmite a imprimir a un recurso interpuesto y admitido. la regla es que se proouzca sin solucin de continuidad desde su concesin hasta el pronunciamiento. o truncamiento en su caso. constituyendo lo que se ha dado en llamar "efecto inmedidto. En cambio. el diferido, se presenta cuando la fundamentacin y decisin de la impugnacin. se posterga para un momento ulterior. Este efecto responde a los principios de economa y celeridad. ya que procura evitar interrupciones en el curso del proceso (211 Clari.1 Olmedo. ob cit. . p 315_ 1221 Ay.1n. Manuel N. Rtw(Sos tI! 11101;'0 ptual, Lemer. Cha 1985. P 185
Teoria General del Proceso 385 Que se suscitaran al tener que dar trmi t e en forma inmediata a las Impugnaciones deducidas. El principio general es que concedido el recurso inmediatamente se cumplen los actos necesarios para su resolucin; es decir. la regla es el efecto inmediato. siendo el diferido de excepcin y cuando as lo establezca la ley. 8. ClaslficaclOn do los rocursos Los recursos son susceptibles de clasi ficarse desde distintos puntos de vista. As. la primera distincin se realiza teniendo en cuenta el mbIto de conocimiento que pennite abordar estas diferent es impugnaciones y que por regla general fija la ley. Otra distincin se realiza teniendo en cuenta el tribunal que habrc1 de entender el recurso planteado y el que tendr que decidir: es decir, 51 lo resolver el mismo lribunal que dict el pronunciamiento u otro de jerarqula superior. En este ltimo caso, la instancia recursiva podr ser atribuida al tribunal inmediato superior o a otro de mayor jerarqua dentro del ordt-n establecido por la ley (recursos per saltumJ 1:"1. En el primer enfoque se distinguen los recursos ordinarios de los extraordinarios; son ordinarios los que se conceden, ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin tcaso de doble o triple instancia) para reparlr todo tipo de omisin, error o vicios de procedimiento o de juicl9 Constituyen trmites comunes o medios de impugnacin nonnales en contra de las decisiones judicIales 12.1. A travs de los denominados ordinarios. puede introducirse y debatirse ampliamente cualquier tipo de vicio u'error que exhiba el pronunciamiento. El conocimiento del segundo juez tiene por objeto. la relacin decidida. sobre la cual ha de resolver ~ novo. basndose en el material reunIdo ahora y antes. Vinculado a este tipo de impugnacin categorizada como ordinaria .recursos ordinarios-- se ha dicho que tal como 10 indica su nombre, &t05 (23) Podetti. Ramiro L. Dmdio "roct5ill civil . comtrCial ti I .. ooral, Tralado de ws rlIrnlS, Ec!l.r. Ss. As .. 1958. t V. p 30. (241 Podetti oh Cll p 30 366 e de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl se dan con cierto carcter de normalidad dentro del ordenamiento procesal. De esta normalidad deriva la mayor facilidad con que el recurso es dmitido y el mayor poder que se atribuye al rgano jurisdiccional encargado de resolverlo. Por eso suele decirse que el recurso ordinario no exige motivos para su interposicin ni limita los poderes judiciales de quien dict la resolucin recurrida En este sentido, Palacio, seala que (las impugnaciones ordinarias son las que la ley prev con el objeto de reparar genricamente. la extensa gama de defectos que pueden exhibir las resoluciones judiciales y que, fundamentalmente. consisten en errores de juzgamiento derivados de una desacertada aplicacin de la ley o de la valoracin de la prueba (errores in iudicandol, O en vicios producidos por la inobservancia de los requisitos procesales que condicionan la validez de la correspondiente resolucin y en irregularidades concernientes al procedimiento que precedi a su dictado lerrores i/1 procede/1do)" IJI. Se les reconoce la categora de impugnaciones ordinarias, al recurso de apelacin y de nulidad; tambin se le atribuye tal carcter al recurso de reposicin. En cambio. los extraordinarios, constituyen modos particulares y limi tados de impugnacin; slo proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley y el rgano jurisdiccional no puede pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa, sino solamente sobre sectores acotados de sta, que la ndole del recurso establezca 1m . En los recursos extraordinarios no cabe la revisin de las conclusiones relativas a las cuestiones de hecho o fcticas; pOr tradicin estos medios extraordinarios permiten controlar tan slo la quaestio iuris y queda excluido de su conocimiento todo lo relativo a la fijacin de los hechos y a la valoracin de las pruebas. que integran la denominada quaestio aai. Rige en este tipo de impugnacin el principio de adecuacin normativa y el de taxatividad legal. Son recursos extraordinarios en el orden local. el de casacin, casacin por inconstituciona!idad, a los que cabe agregar el recurso extraordinario federal. No incluimos al recurso de revisin por cuanto es considerado (25) Guasp. laime. Deredlo procesal civil. ] a ed corregida. Instituto de Estudios Polticos. Madrid, 1962. t. !I. p.112. (26) Palacio. Uno Enrique. Derrcno procesal civil. AbeJedo-Perrot . Bs. As., t. V. ps. 35-36. 127) Guasp. ob. ci t., p 11 2. Teorla G8f1eral del ProCllSO
una accin impugnativa que ataca una resolucin que goza de la autoridad de cosa juzgada (art. 369 cre.). 9. Medios Impugnativos en particular El esquema recursivo constituye una de las mayores preocupaciones de la doctrina, ya que en su articulacin comulgan el principia de seguridad jurdica con el de celeridad que el proceso moderno requiere. Tradicionalmente se han seguido est ructuras que exhiben gran apego a la legalidad, a la especificidad e infungibilidad de los medio s impugnativos. y que genera un sistema marcadamente formalista discutido en sus bondades. En este enfoque se ha dicho que el informali smo recursivo es una de las grandes "lecciones" que llegan de los procesos administrativos, pero por. sobre todo, una exigencia impostergable si se aspira que el instrumento de justicia sirva sinceramente a sus fines UBI. No obstante 10 expuesto. las leyes adjetivas reglan con cierta uniformidad sobre los diversos medios impugnativos que individualiza en forll'\a coincidente y con conceptos equivalentes. El proceso de impugnacin es una categora unitaria, pero se desdobla en una multitud de manifestaciones. que son elegidas y sistematizadas por el derecho positi vo formal. Todas las legislaciones se mueven sobre la base de que la impugnacin procesal es una figura admisible, pero que tiene que ser limitada. porque la instauracin de una cadena ilimitada de recursos llevara consigo la imposibilidad de aseUrar definitivamente los resultados procesales. lo que se opondra a la idea de la cosa juzgada. El medio para establecer en cada caso el cuadro de las impugnaciones que un cierto derecho admi te, se define evidentemente. segn las ci rcunstancias contingentes a que la ordenacin de este derecho ha obedecido 11 0 1. Las vas que la ley prev para poner en ejercicio el poder de impugnacin genricamente son: el incidente, el recurso en sentido estricto y la demanda impugnativa nO). (2 81 Berl zonce. Roberto. DertdlO amlal. P1atense. La 1999, P 300 (291 Guasp. ob. ch., p 553 (301 Clarl ' Olmedo, lore, Dmdo proctStIl, Dep, lma as As . 1, 11 . p. 121. 368 Ferreyra de de la ROa' Gonzttz de la vega de Opl El incidente impugnativo es la va con que cuentan las partes para instar al mismo tribunal que dict la resolucin su revocacin o anulacin por contrari o imperio. Esta forma de impugnacin no tiene efecto devolutivo y generalmente se dirige contra resoluciones de naturaleza procesal y pronunciadas sin sustanciacin (v.gr., reposicin) o sustanciadas (v.gr .. incidente de nulidad). Las demandas impugnativas. importan el ejercicio del poder de accin procesal cuyo contenido es una pretensin de naturaleza impugnativa dirigida contra una sentencia que posee la autoridad y eficacia de cosa juzgada. Oueda comprendido en esta categora el denominado recurso de revisin. Cabe advertir que el tribunal que conoce y resuelve una demanda impugnativa. acta en virtud de una atribucin originaria de competencia material; por lo tanto, no reviste el carcter de alzada. Los recursos consti tuyen medios impugnativos quC' atacan una resolucin iudicial y se caracterizan porque son devolutivos y por regla tienen efecto suspensivo. Se denomina recurso al acto procesal en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una resolucin judicial pide su reforma o anulacin. total o parcial. En este enfexlue se ha dicho que id iued elelllenlal de Id e!> que se vueive d trdoojdf soure in matencl deCidida. par! que su lluevo curso permita depurlr la exactitud o inexactitud de las conclusiones procesales primariamente obtenidas. Tal nuevo curso o recurso define al proceso montado con una finalidad impugnativa. lo cual no quiere decir. sin embargo. que ello suponga una reproduccin del proceso primitivo IJI) . Los distintos procesos de impugnacin que trataremos son: el recurso de revocatoria o de reposicin. de apelacin, de nulidad. de aclaratoria, de queja. de casacin. de inconstitucionalidad. revisin y recurso extraordinario federal. Recurso de revocatoria o de rep:>Sicin: este medio impugnativo tiene como finalidad que el tribunal revoque. por contrario imperio lo deCidido; es decir. que en ejercicio de la misma facultad de decidir nsita en la jurisdiccin. deje sin efecto. modifique o confirme una resolucin cm. Los tres nombres 131) Guasp, .'lime. Dtreclo proasal 4 a ed .. 1998. Rev1sada y adaptada por Aragoneses. Clvltas. Madrid. l. 11. P 552. 1321 Podetti. ob. dt . p. 82. 1ttDlII 91 4111 di! P'MIO ClDil a cuales es conocido este medIo impugnativo derivan de la finalidad que se le atribuye: la de "revocar. es decir, anular: la de " reponer', entendk;la como volver una cosa a su situacin o posicin anterior; por 6ltimo, la de "reconsiderar", esto es. considerar de nuevo. No obstante las diferentes nominaciones con que es llamado por la ley, ello no tiene mayor trascendencia en su suerte. ya que lo que permite caracterizarlO eS el pedido o rechazo para que se reconsidere o se deje sin efecto o se revoque una determinada resolucin. en la misma instancia donde se pronunci y, consecuentemente. por el mismo tribunal que la El recurso de reposi cin se encuentra relamentado con mIras a la enmienda de los errores que puedan afectar al tipo de resol ll clonS ordenatorias provistas de menor trascendencia m). Ello no justifica y toma innecesario que la revisin sea efectuada por un tribunal de mayor ierarquta y por un trmite ms complejo. . Reviste la calidad de tribunal competent e para conocer y deCIdir la reposicin el que la dict. As SI la reposICin es deducida ante un tribunal de primera instancia. cuenta con facultades el iuez del cual provienei en cambio. si se trata de un acto dictado :x>r un tribunal de segunda instancia o de instancia nica aun cuando sea dispuesta por quien ejerce la presidencia del tribunal colegi ado, su resolucin deber ser vertida por todos los miembros. Es principio general. que pueden ser objero de impugnacin por vra de reposicin. las providencias dictadas sin suslanciacin. Configuran esta caracterstica cuando la providencia ha sldo dictada sin que las partes con antelacin hayan tenido oportunidad de exponer sus razones o argumentos respecto del acto impugnado. El recurso debe ser interpuesto fundada mente. ya que en el mismo acto de interposicin la parte tiene la carga de expresar el inters que se ha visto perjudicado por la providencia que se cuestiona. Cabe sealar, que un sector de la doctrina atribuye a la reposicin el carcter de ser un incidente por cuanto carece de efecto devolutivo ().OI . En tanto. que otros autores. atribuyen a la reposicin el carcter de recurso. para lo cual se tiene en cuenta el alcance de la potestad revisora del (33) Palacio. LM ft(lItSOS cit.. p 40 134) Cla!i Olmedo. ob. Clt, p. 325. 170 Ferreyra de de la Ra - Gonlez de la Vega de Opl tribunal. En este sentido. se ha entendido que si bien la reposicin no participa del denominado "efecto devolutivo clsico. debe desestimarse 11 opinin con arreglo a la cual aquella no constituye. por ese motivo un aenuino recurso sino un trmite de carcter incidental. ya que el mencionado efecto, no configura en nuestro derecho un elemento necesariamente distinto de los recursos 1 15 ). Advertimos que el recurso de reposicin puede ser deducido con el de apelacin conjuntamente. Esa forma particular de interposicin significa que si la reposicin fuere desestimada le queda al recurrente la posibilidad de provocar el conocimiento de la alzada por va de la lpelacin. De tal modo. que lo decidido por el juez Q quo con relacin a la providencia objeto de recurso, no causa ejecutoria. EUo significa que no quedar firme ya que podr ser revisado por el tribunal inmediatamente superior a travs del recurso de apelacin articulado en subsidio. La providencia dictada sin sustanciacin configura entonces el objeto del recurso de apelacin (art. 359 CP.C. y arto 457 c.P.P). Es comn que los cdigos formales regulen esta particular forma de Interposicin con un sentido que consulta el principi o de economa procesal y de eventualidad (art. 362 c.rc. y art. 459 C.P.Pl. Recurso de apelacin: es e[ medio concedido a un litigante que ha sufrido agravio por la sentencia del juez inferior. para reclamar de ella y obtener su revocacin por el juez superior. Del concepto se desprenden lres elementos. Por un lado, el objeto mismo de la apelaCin. o sea el agravio y su necesidad de reparacin por acto del superior. El acto provocatorio del apelante no supone, que la sentencia sea verdaderamente Injusta: basta con que ste la considere tal. para que el recurso sea otorgado y surja la segunda instancia (l) . Constituye el medio impugnativo ms amplio a lIavs del cual el tribunal inmediatamente superior reexamina lo resuelto y revoca o modifica la decisin impugnada. Es as que la alzada le hace carga de la totalidad de los agravios vertidos por el recurrente. sJn perder de vista los planteos efectuados y realizados por el vencedor, como los desestimados por el juez a 1./140 . Ello significa que la ley permite revisar ilimitados motivos. que en concreto son tan slo [imitados por el (:n) Polaelo. Los ftt:Uf\OS .. CII P 40. j36) CoIJlufe. Eduardo./imdalllmtos dd dlf((/w procesalcivil. Depalma. 8&. As 1976. P 351
Teom General dI! Proceso 371 recurrente a travs de la expresin de agravios y de esta forma conducir a un reexamen ex novo ed in fotum de la causa MI. El recurso de apelacin satisface una necesidad subjetiva de quien siente como una injusticia 10 que el juez decIda y una necesidad pblica de mayor posibilidad de justi cia en el caso concreto (JII. En el derecho procesal moderno. [a apelacin incluye tambin la posibilidad del conocer los motivos de nulidad. En efecto. este medio recursivo constituye una de las vas ordinarias para plantear nulidades con fundamento en vicios fonnales que pueden presentarse en la sentencia o resolucin. La finalidad de la apelacin deducida con fundamento en la nulidad. es la de rescindir, casar o anular una sentencia. por su forma o contenido a fin que no se viole el derecho de defensa en juicio. Cabe sealar. que la anulacin o rescisin va desapareciendo en fonna paulatina como institucin recursiva autnoma, habiendo sido absorbida por e[ remedio genrico de la apelacin. En efecto. la nulidad es tratada en los cuerpos formales, como un motivo especfico de apelacin y carece, por lo tanto. de autonoma en la nomenclatura recursiva dentro la teona de las impugnaciones. Por Olla pane. sealamos que la nulidad tambin puede ser articulada por va de incidente. por accin y tambin por excex:in. En el proceso civil. el recurso de apelacin est previsto en el arto 363 c.P.C. y procede contra las sentencias, autos y providencias simples que traigan gravamen irreparable. Por su parte. en el proceso penal. la apelacin est regulada en el art. 460 C.P.P. y pueden ser atacadas las resoluciones de los jueces de instruccin siempre que la ley las declare eKpresamente apelables. Recurso de aclaratoria: esta forma constituye el remedio procesa! con que cuentan las partes para peticionar que el mismo juez mediante su modificacin parcial o su integracin. adecue la resolucin judicial a los hechos y al derecho aplicable 1 19 1. No se trata propiamente de un recurso sino de una instancia que de este modo subsana o procura enmendar deficiencias de orden material o conceptual que la afecten, o bien pretende la integracin en conformidad con las cuestiones involucradas en el proceso supliendo las omisiones de que adolezca el pronunciamiento 137) Ay:in. ob. Cit., p. 42. 136) Podenl ob. en . p 116. 139) Podet\!. oh en p 102.
372 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la vega de Qpl siempre que, en cualquiera de estas hiptesis no se altere [o esencia1 14Q1
A travs de este medio se persigue la modificacin, integracin o la complementaci6n de lo decidido. Lo primero sucede, cuando se subsanan errores materiales o se aclaran conceptos oscuros. Cuando nos referimos a errores materiales. ellos deben ser descubiertos sin mayor esfuerzo y no deben identificarse con los denominados errores in iudic:ando. cuya correccin amerita otra va recursiva (apelacin). Pinsese, por ejemplo. cuando la resolucin contenga un error aritmtico o un error en un nombre o apellido de alguna de las partes o del imputado o cuando se le atribuya la calidad de actor al demandado o viceversa, etctera. La expresin COtlceptos oscuros alude a tina deficienCIa idIomtica. que requiere de una explicacin dirigida a despejar dudas. Tal sucede cuando una idea no aparece clara por falta de precisin. insuficiencia o contradiccin en las frases o en el lxi co empleado para expresarla Tctl sucede cuando la resolucin presenta en su parte dispositiva una contradiccin. La complementadn de la re<;nlucin importa surlir la<; omisjnnes en que hubiere incurrido el tribunal al resolver. es decir. no haberse pronunciado sobre puntos introducidos oportunamente en la instancia Icongruencia). La aclaratOria. por regla generaL es suspensiva respecto del plazo para deducir de apelad6n. Elle se justifica -=!1 el que la sentencia es una sola y la resolucin que se dIcte con motivo de ella formara una unidad inesclndibJe con aquella . En el proceso cIvil, la aclaratoria est contemplada en el arto 336 CP.C. Otra modalidad se tlIlnifiesta en la interpretltoria que puede dictar de oficio el juez cuando resultare juicio contradictorio de la resolucin para llevar adelante su elecucin. Esta atribucin del juzgador. es una consecuencia propia de la juri sdiccin. que se extiende a los actos Que deben cumplirse para realizar el derecho reconocido. Encuentra regulacin en el art. 338 c.p.e. y no rige predusin para su dictado, sino tan slo la que dimana de la cosa juzgada. Recurso directo o de queja: es el remedio procesal encaminado a lograr la sustitucin de una resolucin judicial por otra cuyo contenido satisraga el inters del recurrente (41). Por su parte. tradicionalmente la queja ha sido (40) Palacio. Los ft(Il/lOS _ .. Cit . p. 51 (41) Podetti. ob. cit.. p. 107. (42) Palacio. ob. cit .. p 182.
Teor1a General del Proceso 373 definida como la instancia que se interpone cuando el juez denlea la admisin de una apelacin u otro recurso ordinario. que procede con arregl o a derecho. o cuando ste comete faltas o abusos en la administracin de justicia, denegando las peticiones justas de las partes para ante su superior. haciendo presentes las arbitrariedades de inferior a fin de que las evite obligndole a proceder confonne a la ley iH). Lo medular del concepto se sintetiza en que importa un pedido de revisin del juicio de admisibilidad del tribunal a quo a la luz de los motivos aduados por ste para denegar el recurso interpuesto, siendo el apuntalador del recurso denegado. y el que posibilita -ad eVJ!Mtum- un nuevo examen de la denegatoria o del juicio de admisibilidad 1 44 1. (43) Vicentes y Caravantes. Tratado Ms/6rico. (,1/1(". f /qsdfilO dt lo:! proctdIIIitftlot ,M/", Madrid. 1856. yo!. IV; p. 64. (44) Condoren!. Epl fanio Bemlelo. Pil trl cia. E1 runo dtl/ut;ll . 2- ed Plnto", 1.I PI.t., 1996. p. 12 CAPITULO XXIV Vas
nanas (") por Leonardo Gonzlez Zamar Sumarlo: l. Recurso de casacin. l. Introdllcci6n. 2. Gnesis y evolucin), Fines dd instituto. 4. Nocin. 5. Casacin en el proceso civU (ley 8465 Y modif.). 5.1 . Causales. 5.2. Resoluciones impugnables. 5.3. Trmite. 6. Casacin en el proceso penal (ley 8123 Y modif.). 6. J Causales. 6.2. Resoluciones impusnables. 6.3. Trmite. 7 Casacin en el procedimiento de familia !ley1676vrnodif.). 7 ! _ Causales. 7.2. Resoluciones Impugnables. 7.3. Trmite. 8. Casacin en el procedimiento laboral (ley 7987 y modiL). 8 1 Causales 8.2. Resoluciones Impugnables. 8.3. Trmi t e 11. Recurso de nconstltucionalidad. l. Introduccin. 2. Nocin del instituto 3. Objeto de Impugnacin 4. Causales 5 Resoluciones Impugnables y trmite 11 Recurso extraordmario federaL 1. RECURSO OE CASACION 1. Inlroduccin La casaci6n es un medio de impugnaci6n de la sentencia con particularidades especi ales. que a travs de la evolucin hist6rica (1 Eldesarrollode los captulos sub. 1.1.1 2. Y l.3 del presente trabaio. ha sido ree!aborado sobre la base del comentario efectuado pol el Stlscnpto al recurso de casacin en el proceso ovil. publicado en el Cddigo ProctsIJl Civil Y ComtrtlI de Provincia dt C6fdolill . de las Dras Angelfna Ferreyra <Jede la Ra yCrlSlina Gonz.a!ezde la Vega deOpl . La Ley, as. As .. 1999. l . n. p. 671 Y ss .. 376 Ftrreyra de de iI Rile Gondlll 11111 YIgI di 0pI fue recogiendo los, d versos componentes que conf iguran su estructura actual. I El esquema de la casacin clsica edificado sobre el axioma de que el tribunal casa torio slo puede revisar la aplicacin del derecho, ha sido blanco de severos cuestiona mientas. Las nuevas corrientes propugnan dotar al rgano casatorio de mayores potestades funcionales, para que ste, trascendiendo el ortodoxo control. de los errores de derecho, pueda tambin fiscalizar -bajo ciertas condiciones- la cuestin fctica, en busca de la justicia del caso. 2. G.esls y 0IucI0. En una estenogrfica sntesis del desarrollo histrico del instituto, podemos decir que en su concepcin moderna. la casacin tuvo su origen en el derecho francs y ms especficamente en la poca de la Revolucin. Merced a las ideologfas imperantes expuestas por Rousseau y Montesquieu. basadas en la omnipotencia de la ley y en la igualdad de los Ciudadanos ante sta. como asimismo en una marcada divisin de los poderes del Estado, se crea en 1790 el "Tribunal de Cassation". ubicado aliado del Poder Legislativo para ejercer un contralor sobre los jueces con el fin de evitar que stos, en su afn de interpretar las normas jurdicas. invadieran las esferas legislativas flt. Este tribunal era un organismo poltico cuyos miembros no eran jueces y curnpla funciones de vigilar la actividad de los magistrados ejerciendo un control negalivo sobre ellos liudicium resandel15), es decir se limitaba a dejar sin efecto los fallos que haban sido dictados al margen de la ley, ordenando el reenvo de l as causas a otro juez para que decidiera nuevamente la cuestin. No tena aquel rgano, potestades jurisdiCcionales para decidir el fondo de la cuestin debatida {iudicium res:cisorium), sino que su competencia funcional se circunscriba -como se seal- a 'casar" aquellas resoluciones dictadas extralimitadamente y a reenviar la causa ante el juez pertinente para que decidiera la cuestin. ---- ( tI CaJamandrei. Piero. Q1S11ci" civil. trad de S. Sents Melendo y Marino Ayerra Redfn. Ediciones furfdicas Europa-Amrica. Ss. As .. 1959. p. 32.
, 317 El nacimiento del tribunal de casacl6n con esta funci6n. encuentra su expllcaci6n en la prorunda desconfianza que tenian los legisladores revolucionarios bacia los jueces. Se procuraba enc:orsetar la tarea de estos ltimos a la mera apl icaci6n de la ley, restringlendo sus facultades interpretativas a fin de evitar su intromisin en las funciones propias del Parlamento, y con ello la descompensaci6n del sistema de divisin de poderes del Estado. En s ntesis, el nacimiento de la casacin 'pura" operado sobre la base de la si tuacin descripta, tuvo como primordial r,, "cin. controlar la actividad decisoria de los magistrados, para Que stos no sobrepasaran su [uncin de meros aplicadores de la ley. Por su parte, en Espatia la casacin fue receptada de manera orgnica y con carcter generalizado al sancionarse la Ley de Enjui ciamiento Civil en 1855. Se admite que si bien el instituto sub examine tuvo influencltt'i recprocas con el esquem<l fruncs, sent sus races en el suelo ibrico adquiriendo all rostro propio 01. La casacin espaola, tambin conocida como casacin "bastarda-o se caracteriza por su jurisdi ccional idad. es decir que l tribunal casalorio es un rgano judicial y no poltico. Esta nottl tlpfcante, permite al tribunal de casacin eercer la tarea negativa o anulatoria del fallo dictado al ma rgen de la ley tiudicium re5cillde,u) propia de la casacin gala. y aderf's -luego de casar el fal1o-, componer posit ivamente el litigiO Hudicium rescisorium) . la casacin hispana exhibe una autntica vocacin de lograr la justicia en el caso, otorgando a tal fin competencia al rgano casatorio para controlar la apreciacin de la prueba y \os hechos de la causa (art. 1692 ine. 7 Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 18811, funcin ausente en el esquema casatorio francs. El sistema casatorio vigente en nuestra provincia de Crdoba. se caracteriza por su nota de iurisdiccionalidad. resultando variable la potestad que posee el rgano casa torio (Tributtal Superior de Justicia) segn la causal y procedimiento de que se trate. como veremos infra. 121 HlttefS, luan Carlos. TtcllH:a de los rursos JI de {, CIlsacid", Platense, lA Plata. 1991. p. 25. 378 FIIrreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl 3. Fine. del Instituto El tema de la finalidad de la casacin. es sin dudas el prius de todo estudio sobre el instituto Ol. A! respecto hemos visto ya que la gnesis de la casacn se encuentra en el derecho francs. y ms especficamente en la poca de la Revolucin, como asimismo que la Corte de casacin era un rgano constitucional que tena la funcin de efectuar un control nomofilctico sobre la actividad de los magistrados. Esta labor se realizaba desde una doble perspectiva. Por un lado los jueces de instancia controlaban si las partes intervinientes en el juicio haban observado las normas que regan su actividad y por otro. el rgano casa torio. fiscalizaba si la actividad de los jueces de grado, se cumpla dentro del marco legal. En el ltimo caso. se verificaba el "control del control", ya que el tribunal instituido para fiscalizar, era a su vez controlado por el tribunal de casacin. Tal circunstancia permiti a Calamandrei acuar su conocida frase al selialar que en tales supuestos el rgano casa torio custodi ipsos custodes" 1 4 1. Al asignar a la casacin la fUl1cin nomofi/cctica 1\). es que el maestro de Florencia pudo afirmar que la tlesis del insti tuto no es la justicia del caso. sino la de controlar la actividad de los magistrados inferiores. AOOra bien. cabe precisar que la finalidad de la casacin no se reduce slo al control nomofilctico. En efecto. el gran nmero de tribunales que componen la organizacin judicia!. y la pluralidad" de criterios interpretativos del pJexo jurdico. podra x>ner en rieSo la seguridad jurdica. Frente a e!lo. el arbitrio casa torio se yergue como la herramienta idnea para el logro de la unidad jurdica. pues asigna al rgano de casacin, x>testad uniformadora de la jurisprudencia. Claro est que tal poder de unificacin con que cuenta el tribunal de casacin. es limitado. pues est sujeto a la interposicin de recursos x>r --- - (3) Hitters. ob. cito p_ 113. 141 CaJamandrei. ob. el l .. t. 11. P 35. segun cita de De la Ra. Fernando en El (tcurso Ulsadll ti! (1 dmdlO p.xilivo argtntill(l. Zavalfa. Bs. As_, 196B. p 45. 15l Nomofil.kti eo: del griego 110/110 ley y guarda r. , , I . .' ,.. reorla Generll del Proceso 379 los particulares interesados por lo cual , no alcanza a impedir en forma total la concurrencia de interpretaciones diferentes !Oj. Debe tenerse en cuenta adems, que si bien la interpretacin efectuada por el tribunal de casacin no es obligatoria para los aibunales inferiores. s tiene influencia para los casos futuros como precedente jurisprudencial. Hasta aqu hemos expuesto los dos fines clsicos de la casacin (nomofilctico y uniformador de la jurisprudencial en el orden qlle cronolgicamente aparecieron a la vida jurdica. Sin embargo, en la actualidad se est gestando una tendencia superadora del esquema de la casacin tradicional que procura arribar a la "justicia del caso". De tal modo, dogmas como el que 'la funcin de la casacin no . hacer justicia ". que fueran vHdos en pocas pret ri tas. quedan desactualizados frente a las nuevas perspectivas del instituto. Es que el tribunal casatorio en su gnesis como rgano no jUdJClil no tena competencia funCional para administrar justicia. Como ejerca un control negativo casando el decisorio di e.xtralimitadamente. pero al no x>seer la nota de jurisdi ccionalidad, no poda decidir positivamente la cuestin De aH que tribunal de casacin no poella hacer "justicia". pues al casar un decisorio. no tena otra alternativa que reenviar la causa para que fuera juzgada por un tribunal judicial. Tajes circunstancias cambiaron. y los sistemas casa torios que abrevan en el esquema hispano, estn dotados de junsdiccionalidad. Por 10 tanto, poseen no slo competencia negativa, sino tambin poSitiva para resolver el caso. As entonces. si el rgano casa torio tiene competencia funcional para componer positivamente la cuestin debaLida. no puede afirmarse vlidamente que la casacin no tiene como funcin la de administrar justicia en el caso. En este andarivel son certeras las enserlanzas de HiUers cuando plantea "Cmo es posi6/e afirmar que el ms alto rgano de Justicia de la Nacin, Q de ul1a provil1cia. no de6a ... administrar "justicia'? Esto sera algo as como pensar que el Poder ugislarivo 110 tiel1e que dictar (1). (6) De la Ra. ob. (JI .. p. 41 . (7) Hltters. ob. el t . p. 127 380 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la vega de Opl Esta tendencia superadora a la que referimos. procura no perder de vista la "justicia del caso, ni los hechos de la causa. pero deja perfectamente en claro que ello no puede inducir al yerro de asemeJar la casacin a una tercera instancia. LA casacin "ctual. apontocada sobre la experiencia que le brindan ms de dos centurias de vIda, comienza a transitar nuevos rumbos y persigu.e adems de sus dsicas funciones nomofilc.tica!l unifomtadora de la jurisprudencia, la "dikel6giCQ" o de la justida del caso 1111, 4. Nocin El recurso de casacin es el medio de impugnacin por el cual motivos de derecho espec[ficamente previstos por la ley. una parte postula la revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la perjudica. reclamando la correcla aplicacin de la ley. o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin. con o sin reenvo a nuevo juicio Iql . En efecto. el recurso de casacin es una va extraordinaria de impugnacin que como regla slo habilita el cont rol de las cuestiones de derecho, y no las de hecho. por lo que en prinCIpIO las cuestiones de revalorizacin de prueba quedan excluidas de su acotado mbito de conocimiento. Ello es as pues a diferencia del recurso de apelaCin que faculta al tribunal de alzada a efectuar un nuevo examen del caso tanto en lo fctico como en lo jurdico. el recurso de casacin. slo acuerda al Tribunal Superior la potestad de realizar un nuevo control de este ltimo aspecto de la sentencia, entendindose como regla. que los hechos quedan fijados por el tribunal de mrito o de sentencia, quien es soberano en tal labor El carcter excepcional de este medio impugnativo se manifiesta asimismo en otros dos flancos claramente diferenciados: 1) las causales de Impugnacin y 2) las resoluciones contra las que procede. (8) 11I1ncorporaci6n de esta funcin en el instituto casa torio debe funcionar juntO a los dos fines clsicos como lo expresa Hitters, -ffl forma sl4bordimu/a y afllWnioSl1/1f.Wft, SlI prtvalmeia de sobre Olros. /1(lra MMr que las tlollljacionts prOOluum. o un fomlUJlismD W Si It tkl prumillfltcia Q la {wIci,r lIo/ltOildaicoJ o (4/la lisa y 1111110 tuctrQ inst,mda (si Si le dtr prioridad a la flmcidn diitt6gicoJ" Ob CI! P 1311 (9) De la Rel, ob. ch . p 54 " Teorfa Genfll1l del Proceso 381 En efecto. en relacin al primer punto. si bien es derto que el recurso de casacin persigue anular la sentencia injusta, pues InjustiCIa es el verdadero y ltimo vicio de la sentencia y el fundamento de todas las impugnaciones", debe tenerse en cuenta que "slo en algunos casos ""'I.gr. tn la apelacin- la permite a las partes sealar libremente la causa de la injusticia, miel1tras que en otros es el/a misma la que determina anticipadamente cudles motil'OS de il1justida se consideral1 relevantes IIOJ. De tal modo, la casal1 en cuanto medio de impugl1acin de naturalnll extraordinaria. 110 puede su ejercitada mediante la invocacin de cualquier agravio, sino que requiere para su proudencia, que el gravamel1 sea .'eJiiculizado a travh de los medios 111) que la ley prev a tal fin. Es decir que no basta con demostrar que la sentencia causa sino que adems se requiere que tal perjuicio derive de un vicio en algunas de las causales o motivos casa torios expresamente tal,",,, en el respectivo cdigo del rito. Al respecto cabe sealar que la casacin -prescindierdo de previsiones concretas de cada legislacin- "t ime universalmente das el error de actividad o violacin de las (armas terror in procedendo). !J el error o violacin o falsa aplicacin de fa ley (error 111 iudicando. El primer motivo C<lm toda il1{racdon a las reglas estalecidas para el desarrollo del proceso!J el I sentem:ia. en 10 que sta Ih111e de acto estrictamente procesal. El segulldo se exdusivamel1te a la violaCin de la regla juridiC6 que rige ti jondo del aSlmw, di' ,. norma que ti juez debe aplicar paro resolver la C6usa" 1 12 r. Por su parte, el carcter extraordinario del recuso de casacin en cuanto a las resoluciones recurribles. se concreta en que slo resultan cuestionables por esta va, las sentencias definitivas o resoluciones que la ley expresamenle establece. A continuacin examinaremos brevemente cmo se regula el recurliO de casacin en cada ordenamiento ritual, con la advertencia de qu su estudio exhaustivo es materia propia de la respectiva dIsciplina, por lo que all cabe remitir. (10) Fontalne, Julio L. 'Casacin y revisin en el proceso civil", Foro de C&t\oh, N Advocarus. Cba .. 1987. p. 56. 111) Medios, ele! francs ' IIWllfflS". Ca la mandre/. cb. el! p 72_ 112) Fontalne. Julio L . su participaCin en el comentarlo al CapItulo "Recul1OI", In c:.I Pl'octsal Civil Comucial de I/J Pl'oJlmeio de C6rdoN. de Roello FerrC!f Mart(nez y Olf'OllUlO AdVOUNS Cba . p 128. 382 Ferreyra de de la Ma Gonzl81 de la Vaoa de Opl 6. Caucin en el proceso civil (ley 8465 y modi!.) 5. 1. Causales El recurso de casacin procede cuando la sentencia de segr.mda instancia se liubiere dictado en violacin al pn'ncipio de congruencia lart. 383 inc. I c.P.c.). Este motivo casatorio adopta algunas particularidades derivadas del sistema de doble instancia que rige en el fuero. En ta l lnea, debe tenerse especialmente presente que la sentencia de segunda instancia a fin de cumplir con el recaudo de observancia al principio de congruencia impuesto por el art. 332 e.p.c., debe repa rar en dos estadios procedimentales cuales son: el de la traba de la lltis, y el de la interposicin y fundamentacin del recurso de apelacin, pues sus potestades decisorias sufren un doble vallado: por un lado el que resul ta de la relacin jurdico-procesal y por otro el que surja del recurso de apelacin. Sobre este ltimo aspecto -el atinente al recurso de apelacin-. el legislador ha fijado el contenido de la sentencia de segunda instancia. limitndolo -como regla- a los puntos que liub!e/atl 5ido sometidos a juicIo en primera itl5tancia lart. 332 c.P.C.) !I adems impuesto al tribunal ad quem que s6lo podr6 COnocer sobre fas cuestiol1es a que se refieren los a9'ravios propuestos por el recurrel1/e (art. 356 ib.l. receptando as el principio secular /antum devollutu.m qu.an/um apella/um. Adems. el fallo de la cmara de apelaciones no puede modificar la sentencia de primer grado en del apelante. si no existe apelacin Interpuesta por la parte contraria en virtud de la prohibicin de la reformatio in peius (art. 356 r c.P.c.. De tal modo, la sentencia de segunda instancia que transgrede tales pautas directrices. incurre en el vicio de incongruencia IIll. Al propio tiempo. tambin se configura tal defecto, cuando no media una rigurosa conformidad entre la sentencia y los sujetos. el objeto y la causa que Individualizan a la pretensin y a la oposicin. Las limitaciones sealadas precedentemente en cuanto a la potestad revisora del tribunal de segundo grado, son coherentes con la naturaleza , ( 13, AllaClo-A1varado Vdloso, Cdiq Prousal Cillil !I Comercinl dt III Na(jdu. Elp/i(ado !I II1100000 jUflsprudllldal !I bibliqg'''ficolllltllt, RublOlal-Culzoni . Santa Fe, 1997. t. 11 _ P 142. 1eorla General del Proceso 333 juridica del recurso de apelaci6n. el que no im:x>rt1 un tlOVUrtl iudidulft en el sentido de que a travs de este recurso pueda admitirse la incorp0rad6n de nuevas pretensiones u oposidones. sino la facultad de revocar o reformar el de<;isorio atacado. en los lfmites de los agravios (arg. arto 356 c. P. C.!. Tambin procede el recurso sub examen en casos de violaci6t1 a la (undamentaci6n lgica !Ilegal o violacin a las formas !I solemnidades prescriptas para el procedimiento o a la 5enttl1cia lart. 383 nc. IC.P.C.). Tal motivo concreta la posibilidad de denunciar un e rror n proudel1do. consistente en la inobservancia de una norma procesal en el procedimiento o en la construccin de la sentencia, inclufdas las reglas de la lgica !l&!. Esta causal casatoria. resulta idnea POI ejemplo. para cuestionar las sentencias definitivas dictadas por la cmara de apelaciones que tienen una fundamentacin contradictoria sobre un determinado hecho. o que se fundan en una norma derogada. o que omi ten valorar pruebas dirimentes para la decisin del recurso interpuesto. etctera. procede pi recurso de casacin. en contrrl de ](1 sel1tel1cla dictada en violacin a la rosa juzgada (arto 383 inc. 2 c,pe.). La procedencia del recurso por esta causal t iene lugar cuando la sentencia impugnada altera 10 resuel to en un decisorio que ostenta la virtualidad de cosa juzgada. As el decisorio de la cmara viola la cosa juzgada cuando vuelve a
decidir una cuestin ya resuelta en ese juicio o en otro 1151 y que goza del referido carcter. o bien cuando se niega a reconocer la decisin que tiene una resolucin investida de tal autoridad y eficacia. Corresponde tener presente adems. que en ra:zn del carcter de orden pblico que reviste la cosa juzgada. siempre quedar la posibilidad de que pueda ser alegada por las partes o declarada de oficio. en cualquier estado y grado del juicio (aft. 141 c.p.c. 116 Por su parte. tambin procede el recuf50 de casacion en contra de la 5etllencia que se funde en una II1terpretaci6n de la ley contraria a la efectuada den/ro los cinco arios anteriores a fa resolucin recurrida (art. 383 nc. 3 c.P.c.). 114) Cabe aclarar que la fundamentacin lgica de la sentencia. no se refiere slo al respeto a las reglas de la 16glCa formal. sino que incluye el acatamiento a las directriCes que traza la teorla de la argumentacin. i 151 Perrachione. Mario Claudio. "El recurso de casacin en el nuevo Cdigo de procedi- mientos civiles deC6rdoba (Anlisis critico '1 propuestas alternativas'" en ell..ibro dt P!ln""ias dt las PriJIIU/lS lomadas Prollindolts dt Dtfllfw Proctsd/. Alveronl. Cha 1995. p 404 [16) Fareyra de de la Ra '1 Gonz.ilez de la Vega de Opl oo. el! I 1. P 222. 384 Ferreyra do de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl Esta causal que admite la posibilidad de denunciar un error in iudicat1do, tiene como finalidad morigerar el dictado de resoluciones judiciales con criterios dispares eventualmente contradictorios- entre los distintos tribunales sobre idnticas normas jurdicas. As. el recurso de casacin se yergue como la herramienta idnea al efecto. al contar entre uno de sus fines con el de la 'unifonnacin de la jurisprudencia", De no existir esta fundn 'uniformadora" en el instituto de la casacin, una misma nonna jurdica podra ser interpretada de manera contradictoria por los distintos tribunales, en desmedro de la certidumbre jurdica. Ahora bien. por esta causal casatoria son censurables las resoluciones dictadas por la cmara de apelaciones (mencionadas por el arto 384 C.P.c.). que se funden en una interpretacin de la ley contraria a la hecha por el propi o tri bunal de la causa. por el Tribunal Superior de Justicia. un tribunal de apelacin en lo civil y comercial. u otro tribunal de apelacin o de instanci a nica de esta provinci a. Resulta imprescindible que la contradicc i n entre las dos sentencias pretendida mente antagnicas. se encuentre referidJ a la Interpretacin de la ley. quedando en con secuencia descartada la pnsihilidad de rpcurri r por va aqllpl1o<; <;UPllf"5tO<; en flue diversidad de las decisiones sea consecuencia de las diferentes situaciones de hecho iuzgadas en cada caso. La: ley establ ece un lmite temporal al disponer que la resolucin que se imputa contradictoria debe haber sido dictada dentro de lo!:> cinco aftas anteriores a la resolucin recurrida. El cmputo de di cho plazo. se cuenta en fonna retroactiva desde la fecha de la sentencia recurrida. Finalmente. tambin procede el recurs.o de casacin las sentencias que contrarien la ltima interpretacin de la ley nec"-a por el Triunal Superior de Justicia en ocasin de un reamo fundado en el inc. 3 ib. (art. 383 inc. 4 c.P.C.) . Esta causal casatoria persigue idnticos fines a los sealados p,re ec<ledentemente, es decir que por esta va se pretende no slo establecer la "genuina inteligencia legal (ratio legis del instituto casatorio) sino. como consecuencia residual. superar la dislinta interpretacin jurisprudencial existente. rlndiel' do tributo a la seguridad jurdica. En cuanto al rgano del cual emana la resolucin que ha efectuado de manera antagnica la interpretacin de la ley en relacin a la sentencia que se recurre. es necesario que tal interpretacin haya sido efectuada por el Tribunal Superior de Justi cia. en oportunidad de resolver un recurso de casacin fundado en el nc. 3 del art. 383 C. P. e..
leona 6enefll del P,0C81O - Por SU parte y en cuanto a las facultades revisoras del rgano casatOlio. cabe agregar que en la casacin civil a diferencia de la penal. laboral y parcialmente la contemplada en la ley 7676. no queda habilitado el contrOl directo de supuestos errores in iudicando, sino que ste resulta viab4e en los supuestos en que existan pronunciamientos contradictorios en a la inteligencia de una norma sustantiva, cuestin que debe .. cumpliendo las condi ciones prescriptas en el art o 383 incs. 3 y 4 C.P.C 5.2. Resoluciones impugnables A travs de este recurso. lo son las sentencias definitivas o autos pongan fin al proceso, hagan i mposible su conti nuacin o causen gravamen irreparable. dictados por la cmara de apelaciones (art. 384 Se entiende por "sentencia definitiva" la que pone al proceso o su continuacin. produciendo efecto de cosa juzgada en sentido Es decir que a Jos efectos de poder det erminar si estamoS frente a una sentencia defini tiva a los fines de la casacin. indagar si al recurrente le queda o no otro canal jurdico para up'"'' agravio -v.gr. otro iuicio-. pues si an cuenta con otra alternativa solucionar su agravio. el recurso es improcedente por no ser la de que se trata, definitiva. En consecuencia . son impugnabl es por la va casatoria . resol uciones que tienen eficacia suficiente para hacer cosa juzgada materlll b ' d J' .. llll sobre el derecho de los litigantes que es o jeto e )UI ClO . Por su parte. no es definitiva -y no impugnable en resolucin que se di cte en los procesos que una vez t erminados, no a la promocin de otro sobre el mismo objeto (art. 384. tercer prrafo como sucede ejemplo con la sentencia dictada en un ejecutivo. que no obsta a la promOCin de un I a aqul para discut ir la causa de la obli gaci n l art. 557 b.L o con (17) Femfldez. Ral E .. en CD4igo Procts/ll Civil !J Comtrtia! lit la ProvilldQ jj, U. 8465. de Osear H. Vfllca. Lerner. Cba .. 200!. t. JV; ps 19 y 10. (l8) Gonzlez Zamllr. Leonardo. comentario al recurso de casacl6n en la obl'l CM/tt Procts4ICivil. Comt!ll44o!l col/corrlado. de las Oras ferreyra dede la Ra yCond'" di 11" di! Opl. La Ley. Bs As .. 1999-2000. t \l. p 709 386 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl sentencia dictada en acciones posesorias que no hacen cosa juzgada respecto a la legitimidad del derecho a la posesin, ni sobre el derecho de propiedad, o con el resolutorio dictado en un proceso de alimentos o litis expensas que no impide que el beneficiario vuelva a pedir nuevamente alimentos (art. 778 b.J 1I9J. En cuanto a los autos susceptibles de ser impugnados por la va casatoria. son aqullos que puedan equipararse a las sentencias definitivas. por ejemplo el auto que acoge la excepcin de cosa juzgada planteada como de previo y especial pronunciamiento. o que hagan imposible la continuacin del pleito Iv.gr. el auto que acoge la perencin de instancia). o que causen un gravamen irreparable. Respecto a qu debe entenderse por "gravamen irreparable , cabe sealar que si bien tal calificacin, deber ser justipreciada en cada caso en particular, una pauta para tenerlo por confisurado, es la posibilidad cierta de que se ocasione al quejoso un p ~ u i i o irreparable, es decir, de imposible o insufiCiente reparacin ultenor en el caso de no admltltse la impugnacin de que se trata. En otras palabras. el auto ser recurrible por esta va, cuando pudiere ocasionarse al justiciable un gravamen de tal magnitud que no pueda ser reparado :xlr un hipottico fallo en su favor 1701. 'Tambin procede el recurso de casacin en contra de resoluciones no definitivas, cuando la causal invocada sea alguna de las previstas en los incs. 3 o 4 del art. 383 ib .. 5.3. Trmite La impugnacin debe ser interpuesta fundadamente con expresa indicacin del motivo casatario en que se basa, ante la cmara de apelaciones que dict la resolucin que se impugna y dentro del plazo de 15 das de notificada la sentencia !art. 3851. Presentado el recurso se , corre traslado a la contraria por el plazo fatal de 15 das y el tribunal resuelve sobre su admisibilidad, concedindolo o denegndolo. Por su (19) Perrachone, Ma no en Teoria del prOCts<l. Dmrlio proasll( civil. Jorge Zn ny [director). Atenea. Cba, 1997, p. 318. (201 Gonztilez ZilJl\ar. ob cit .. p. 710.
T8Qr1a General del Proceso 387 parte, cuando la inadmislbilidad del recurso es manifiesta (v.gr, recurso Incoado en forma extempornea). el tribunal no le da trmite y puede- rechazarlo in mine (art . 386 ib.l. En la hiptesis de que la casacin resultare concedida, se elevan las actuaciones al Tribunal Superior. quien resuelve en definitiva. E:I alto cuerpo, tras efectuar un nuevo examen de admisibilidad. puede declarar nulo el procedimiento, en cuyo caso debe reenviar obligatoriamente los alltos al tribunal que corresponda para que la causa sea nuevamente tramitada y juzgada (art. 389 ib.). Tal procedimiento importa el ejercicio del iudicium rescindel1s. propio del sistema casatorio francs en el cual se anula el fallo por vicios en el procedimiento y se reenva la causa par. su nueva tramitacin y juzgamiento. Un ejemplo de declaracin de nulidad de actos del procedimleflt que obligan al reenvo obligatorio lo constituye aqul en que el tribuna de casacin anula el acto mediante el cual -dentro de un ore>o sustanciado en rebelda- se notifiC incorrectamente la demandado. En tal caso. el Tribunal Superior declara la nulidad del del procedimiento mencionado, y reenva la causa al t ribunal corresponda para que sea nuevamente tramitada y resuelta m;, Por su parte, en los dems supuestos en que se acoge el recurso, ,. Tribunal Superior puede decidir el punto discut ido con arreglo a derechc) por lo que el reelvo es facultativo lart. 390). 6. Casacin en el proceso penal (ley 8123 y modl!.) 6,1, Causales En este proceso, se admite expresamente la casacin por vicios n iudiCQ/tdo, al establecerse que el recurso podr ser interpuesto con motivo de la inobservancia o emnla aplicacin de la ley sustantiva (art. 468 nc. I c.p.p'), la que consiste en "la falta de apliCQci/t al resolver el fondo del caso o de la cuesti6tl justiciable, de la regla legal qtle wrrespol1de aplicar. Su errnea apficadn. en camio, (21) PE!lrachione. ob . cit., p. 323. 388 Ferreyra de de la Ra - Gonzlaz de la Vega de Opl en la mala, equivocada, inadecuada aplicaci6n de una regla. ya porque sustifuye a olra, ya porque es producto de fa incorrecta interpretacin de la ley aplicada- m), Tambin se prev la casacin por vicios in pnxtdendo, al establecerse que el recurso de casacin procede ante la inobservancia de las normas que el Cdigo establece bajo pena de nadmisibilidad, caducidad. o nulidad. siempre que, con excepcin de los casos de nulidad absoluta, el reculTente hubiera reclamado oportunamente la subsanacin del defecto, si era posible, o hubiera hecho protesta de recurrir en casacin (art. 468 inc. 2). Esta causal casataria alude a la inobservancia de las normas que establecen fonnas procesales. comprendiendo esta ltima expresin todos los requisitos que debe revestir un acto. as v.gr. en cuanto al modo en que debe ser cumplido (art. 355). fundamentacin de la sentencia lart. 408 inc. 2). congruencia entre acusacin y sentenda (art. 410) . etc. 6.2. Resoluciones impugnables Pueden atacarse por este recurso. las sentencias definitivas y los autos que pongan fin a la pena. o hagan imposible que continen o que denieguen la extincin. conmutacin o suspensin de la pena (arto 409). 6.3. TrAmi te EJ recurso debe interponerse en el plazo de 15 das de notificada [a resolucin cuestionadd. jJOr escri to. y fundadamente ante el tribunal que la dict lart . 474). Una vez presentado. el tribunal decidir acerca de su admisibilidad. lo que concretar en un provedo de apertum o denegatoria de la va incoada (art. 475). En el caso de concesin del recurso. se emplaza a los interesados para que comparezcan arHe el tribunal de alzada en el plazo de 5 das a fin de que puedan examinar las actuaciones y presenten informes por escrito sobre sus pretensiones larts. 475. 462. Y 463) o bien 10 hagan oralmente en la audiencia (arts. 477 y 476). (22) Cafferata Nores. Jos 1. y OtroS lIutores en Manual de dmrilo Ciencia. Derecho '1 Sociedad. Facultad de Derecho y Cs. Ss. de la U.N.C.. 2003. p. 608. 389 Finalmente. el Tribunal Superior dIctar sentencia disponJef\do el rechazo del recurso. su acogimiento o la rectificacIn de errores de derecho en la fundamentacin de la sentencia impugnada que no hayan influIdo en la parte resolutiva lart. 481' . En caso de acoger la impugnacin fundada en violacin o errnea aplicacin de la ley sustantiva en la sentencia atacada (art. 468 inc. 1). el alto cuerpo la casar y resolver el caso de acuerdo a la ley y doctritll aplicable (art. 479). Es decir que "dejar sin efecto la 5tntemia en relcuin am los puntos de la dedsi6lt impugnados y sin alterar las conclusiolles de "edlO defittitivanlellte fijadas por el trihUMJ de juido. apl.iCllr la norma juridiaI que corresponda para el. adecuado fI1cuadramif'lto jurldico del f1ecfo. aunque no sea la invocada por el impugnante. Pero cuando la sentenci/J impugnada no contuviera la determinaci6n precisa !J cimmstanciada del ftdlO que tI tri6unal de mrito (lUbiera estimado acreditado. la anular !J ordenar. aun de oficio ti rn!nllo de la causa. para la ccffespondiente rel1ovacil1 del acto invalidado mi. Por su parte. en el caso de Inobservancia de formas procesales prescriptas bajo pena de nadmisibilidad. caducidad o nulidad. el tribuna.l anular la resolucin impugnada o slo alguna de sus disposiciones. extendiendo la ley los efectos de la invalidacin a todos los actos consecutivos que de ella dependan. 7. Casacin en el procedlmienlo de familia (ley 7676 y modil .) 7. 1. Causales En este proceso tambin se prev expresamente la causal casatoria por vicios in iudiulrldo. al establecerse que el recurso pcxir ser interpuesto con motivo de la 10bserwmcia o errnea ap/j(4cirt de fa lart. 162 inc. l . ley 7676). Al respecto cabe tener presente que por "ley' debe entenderse en esta causal casatoria, a toda norma general y abstracta reguladora del fondo de la cuestin litieiosa y sobre las que ha de fundarse el fatlo 0.1. la 1231 Cafferata Nores '1 OIlOS autores. Mlmual .... oo. CiL. p. 614. (24J earrerata-Ferrer Maftnez-Zinny-Felt. TIiblmales 4t Fallti iitl dt !.1 Provillda lit C6rdooo Lt'!/ 7676. A1veroni. Cba. l1N3. p 518. Ferreyra de de la Ra - Gonllil81 da la Vega de Opl consiste en "la {afta de aplicacin al resolver el fondo del caso o de la cuestin , de la rt9fa legal que corresponde aplicar. Su errnea apjjeacift. en cambio, .. /a Mala, t4uivocada, inadecuada apliUlcin de una regla , ya sustituye a otra, ya porque es producto de la incorrecta interpretacin de la lelJ aplicada" 1 21 1. Asimismo se prev la casacin por vicios in proceden do, al establecerse que el recurso de casacin procede ante la inobservancia de las normas prescriptas bajo pena de inadmisibilidad, o de nulidad, siempre que el que 10 interpone haya reclamado oportunamente la subsanacin del defecto (art. 162 inc. 2 ib.). Esta causal entronca con la garanta del debido proceso adjetivo, y alude a la normas que establecen las formas procesales que deben acatarse para obtener una resolucin vl ida. La viol acin o inobservancia que autoriza el recurso de marras. puede encontrarse en el trmite seguido hasta dictarse la resolllCin o en sta. Tambin concreta la causal 'uniformadora de la jurisprudencia', al pstablecer que procf'de el recurso dE' casacin por "en tencias contradictorias, fundada en la diversa interpretacin legal dada en la resolucin recurrida, en contraposicin a la propiciada por otro lribunal de igual grado de la provincia lart. 162 inc. 3). o por el Tribunal Superior un fallo dictado en 'ktud de un recurso fundado en algunos de los motivos contemplados en el art. 162 tine. 5 ib.J. 1.2. Resoluciones impugnables Pueden atacarse por este recurso, las sentencias definitivas lart. 163 lb. ) dictadas por las cmaras de Fam]ia, sea como tribunal de alzada de decisiones pronunciadas por los jueces de familia, sea como de instancia nica (art. 162 ib.). 1.3. Trmite El recurso debe interponerse en el plazo de 10 das de notificada la resolucin OJeStionada, por escrito, y fundadamenre ante el tribunal que la (25) Cafferilta Nores y Otros autores. MlHlllal .... ob, ci t., p 608,
- lecrla General del p,oceso 111 dict (art. 165). Una vez presentado, la Cmara pecldlr acerca de Su admisibiUdad. lo que concretar dentro de los 3 dras de Inte puesto lart, 1681. En el caso de concesin del recurso, elevar. los autos al Tribunal Superior, los que sern puestos a la oficina a los fines de que los litigantes puedan efectuar los informes. Se prev la intervencio del Ministerio Pblico en el trmite del recurso, si en el pleito hubiera intervenidQ el fiscal de Familia (art. 170). Finalmente el Tribunal Superior dicta sentencia. En caso de procedencia de la impugnacin fundada en inobservancia de las formas procesales (art. 162 inc. 2'"). el Tribunal Superior anular. lo actuado y remitir los autos al Tribunal que corresponda para su sustanciacin no pudi endo interveni r ninguno de los jueces que concurrieron a dictar sentencia (art. [73). En cambio cuando el recurso se funda en los dems incisos del art'o 162. la sentencia se revoca y el Tribunal Superior dicta un nuevo fallo que sustituye al anterior. 8. Casacin en el procedimiento laboral (le, 7987 y modlf.) 8. 1. Causales Procede por inobservancia o errnea aplicacin de la ley o Convencin Colectiva de Trabajo lart. 99 inc. 1 ib.l. es decir refiere a "errores in iudicando', que tienen lugar 'cuando se aplica un norma que no se ajusta a los hechos pasados ante el tribunal o bien cuando a la disposicin aplicada se le asigna un significado y una extensin que no tiene, Puede el error consistir asimismo en el sentido que se d a una cuestin de carcter netamente procesal. como sea alterar las reglas de la carga de la prueba. de donde cabe concluir que Ola inobservancia o errnea afJ/icacin de la {i!J Si refiere tallto a la {e!J susumtiva cuanto a la adjetiva' 061. Tambin procede el recurso por inobservancia de [as normas establecidas baj o pena de lnadmisJbilidad, caducidad o nulidad siempre (26) Somare-Mirolo. Commtariod Id In presal dfllfIJhaodf In W 7987 Advocatus. Cba , 1991 , p. 541. Ferrty,. ell dala R6 . Gonl.iltl ellle Viga da Opl excepcin del caso del art. 33 inc, l . el recurrente hubiera oportunamente la subsanacin del defecto era o hecho protesta de recurrir en casacin (art. 99 inc. 2 lb.). RBsoluciones Impugnables este proceso, el arbitrio casa torio slo puede deducirse en contra sentencias definitivas dictadas en juicio oral por las cmaras o del Trabajo (art. 98 L.P.T.J. TrAmite El recurso debe interponerse en el plazo de 10 das de notmcada la j cuestionada, por escrito y fundadamente, ante el tribunal que dict larL 100). Una vez presentado el recurso, el tri bunal que emiti la .I6n Ploceder a examinarl o para decidir acerca de su admisibilidad. velle tal ("uestin en el plazo d!:' '; da!> lart . 10 11. En el caso de concesin, eleva las actuaciones ante elnibunal Superior, c:bncJeo una vez admitido el recurso, se ponen los autos a la oncina por el tnnino de 10 clas para que las partes informen sobre sus pretcnsK>oes (art. 102). Seguidamente, el Tribunal Superior dictar sen tencia previa II1teIVenci6n del Ministerio Pblico (arto 103). Al respecto cabe precisar que si se acoge el recurso por la causal prevista en el art. 99 inc. 1, el tribunal casar el fallo y lo resolver<'i de acuerdo a la ley y doctrina aplicables (art. 104). Por su parte, si se hace lugar al recurso que ha sido interpuesto al amparo de la causal estipulada en el arto 99 inc. 2, el Tribunal anular la resolucin impugnada, los actos cumplidos de modo irregular o el debate en la anterior instanci a si fuere necesario y remitir las actuaciones a la Cmara del Trabajo en turno a la que le sigue si aquella fuera la causante de la nulidad. Cuando el fallo del Tribunal Superior no anule todas las disposiciones de la resolucin casada, establecer qu parte de ella queda fi rme, y si lo estimara procedente. decidir el punto discutible (art. 1051. 1I0I1l Glnlrll del Proceso 393 n. RECURSO DE INCONSTITUCIONAlIDAD 1. lalroduccl6n Un ordenamiento jurdico es un sistema de normas en el cual la validez de cada una de ellas se encuentra sustentada en una superior. la que a su vez encuentra su fundamento en otra y as sucesivamente hasta llegar a la nonna fundante o consti tucional , la que -en la teona pura del derecho- tiene un fundamento hipottico 1111. De tal modo, el orden jurdico estatal consiste -como lo sostiene no en un sistema de normas situadas una alIado de la otra, sino en una serie escalonada de normas estando el grado supremo de tal orden fonnado por la Constitucin. y el grado inmediato por las normas generales creadas por el procedimiento legislativo cuya funcin consiste no slo en determinar los rganos y el procedimiento. sino tambin el contenido de las normas individuales. Ahora bien, la herramienta idnea para asegurar ese orden "escalonado de normas en su forma como en su contenido- y la prilnada dE: la Calla Magn.:., SI:! encuentra en la funcin jurisdiccional, correspondiendo al rgano judicial el poder-deber de declarar la inconstitudonalidad de una norma jurdica, COIllO ultima rafia para afimlar la supremaca constitucional. De tal modo, "as como fa lel) debe creaf'Sl por el mtodo IJ los contenidos que la Constitucin seala, 1) la sentencia IJ el acto administ rat ivo ror los mtodos 11 con los contenidos sealados por fa leg, de arriba nacia abajo, los jueces, de abajo Hacia arriba deben la constitucionalidad de las normas legislativas, administrativas IJ judiciales (JI). correspondindole al Tribunal Superior de Justicia la ltima palabra en la esfera provincial. y a la Corte Suprema de Justici a de la Nacin cualquiera sea el orden donde haya sido planteada la cuestin (27) Kelsen, Hans, EllNttOflt JI amupcos junilO/lltl1f1lJts dt fa ttorla purQ dtlJtrt!flO. trad de Leuy Lacambra, Ed. Rev. de Derecho Privado, Madrid, [933, segn cita de Podetti. Ramiro en' su obra Dfmfro PTQCts/Jlcivil, wlNtrcidl Ijloblnol. Tralado dt los rlifSOS", lo V. p 322. (28) Poden!, Ramiro l .. Dufro pfIXlSIll ritril, COlllrrtlQ/ yl4boral. TrQflldo dt 105 ru/sos Edlar. as As . 1958. t . V. p. 325. e 1 1 2 lb 21 Ferreyra de de la ROa - Gonmtez.dela Vega de Opl constitucional o provincial y en la forma previSta en la ley como ltimo custodio de la Constitucin IN). El control de constitucionalidad en la rbita de nuestra provincia de Crdoba. es susceptible de ser realizado a travs de dos vas claramente diferenciables Por un lado, puede ser llevado a caoo en forma directa a travs de la aedn declarativa de inconstitucionalidad (art. 165 inc. I apartado -aO de la Constitucin Provincial). y por otro, en rorma indirecta, reclamando la efectivizacin de tal control. dentro del marco de un proceso judicial, A travs de la primera de las vas mencionadas, se efecta el control directo de inconstitucionalidad, en instancia originaria y en pleno por ante el Tribunal Superior de lusticia de Crdoba y en (arma exclusiva, esto es desprovisto de toda otra cuestin incidental. Este carril autnomo tiene por objeto el control de la validez constitucional de las leyes. De tal modo, cuando la ley entra en colisin con las normas consagradas en la Constitucin. cobra vigencia la accin autnoma de nconstitucionalidad. En consecuencia, a travs de esta accin "se persIgue concretamente una dedaracin de inconstitucionalidad de una norma individu.alizada. que al transgredir el orden jurldiUJ fundamental. genera un inters suficiente por parte de quien se siente afectado de u.n modo diferenciado en su esfera jurdica' !lI). Mediante la segunda va referida. el control de constitucionalidad puede ser realizado por cualquier juez provincia!. conociendo en ltima instanci a el Tribunal Superior de justicia a travs del recurso de 129) Podetti seala que la facultad judicial de declarar la inCOnstltucionalidad de una norma jurdica en nuestro pals. es "una resultancia de! ejemplo de Estados Unidos y de la obra deSIJ Corte Suprema. a travsde la enmienda XIV de la Constitucin Federal. A ra[z de eUo se generahz el concepto de! gobierno de los jueces .. .'. "Es evidente que la Corte Federal y algunascortesestaduales utilizaron esa poderosa arma como un medio de frenar el avancede las Ideas sociales. lo cual provoc dIficultades y conflIctos bien conocidos a algunos presIden- tes' . "Pero fue tambin un valioso ydecisivo apoyo a la legalidad, a la primada de la legislacin federal soble la de los estados y al mantenimlemo del orden y de la unidad ."Y SIguiendo la senda marcada porel ms alto tribunal del pas. tos jueces nacionales y provlnciales manejaron ylllanejan con prudencia yeficacia ese poderoso instrumento degobiemo que la Constitucin y la ley pusieron en !)Os manos. Ob. (jI .. 330 y 331. (301 La investigacin sobre el conuol de constitucionalidad queaquf se emprende. estar referida con exclusividad al mbito del proceso civil . y ms especificamente al recurso de inconstituclonalidad previsto en el an 391 y ss. e.Re. [311 As( lo sostiene Marfa en ' La accin declarativa de inconstitucionalldad Foro de C6rdoba N39. 1997. p. 81. TtD't1l G 1 MrII di! PIOCllb ;nwlUtJl YlioruJlltlild. En este supuesto. la cuestin constitucional va Infertada dentro de una controversia principal en la que el derecho de la parte "ha sIdo afectado por una violacin ya consumada y el proceso sirve para restablecer la venca y efectividad del orden jurdico alterado :rm. En los siguientes prrafos examinaremos el recurso de procurando establecer los prinCipales aspe<:tos referidos a su nocin. objeto, condiciones de admisibilidad y procedet\Gia. determinar cul es la competencia del tribunal del recurso (negativa o positiva. o ambas en qu hiptesis). como as tambin sus efectos. 2. Nocin del El recurso de inconstitucionalidad constituye un remedio extraordinario de carcter procesal instituido para mantener la supremaca de la Constitucin. cuando ello sea necesario para obtener la justicia del caso. Mediante este recurso. se atribuye al Tribunal Superior de Justicia en pleno. el poder-deber de declarar la inconstitucionalk:lad de las normas repugnantes a la Constitucin (arg. art. 165 inc. 2 de la Constitucin Provincial) contenidas en las resoluciones judiCiales susceptibles de ser tachadas por este recurso extraordinario. En consecuencia, el recurso de inconstitucionalldad constituye la herramienta idnea para defender los derechos y garantas consagrados por la Constitucin. cuando resulten conculcados por una sentencia que ha pronunciado sobre la validez de una ley, decreto. ordenanza o reglamento pretendidos como contrarios a la constitucin. o en contra de la validez de tales derechos y garantas. fundados en una clusula de la Constitucin cuya inteligencia se El recurso de inconstitucionalidad en rigor, es una verdadera casacin constitucional. que debe diferenciarse de la casacin comn. por ser diverso su objeto. De ello deriva que no sea -indiferente" la utilizacin de uno u otro medio impugnativo, por cuanto ambos recursos persiguen finalidades bien diversas. 132) Esta clara definiCIn fue consignada por el prestigioso unsta cordobs Dr Abad Hemando. en oportunidad de emitir pronunciamiento como miembro del Tribu nal Superior en la SenL N" 50 del 5 de agosto de 983 publicada en LLe., 1984 p. 239 Y ss .. Ferreyra de de la Ra Gonzl81 de la Vega de Opl En esta lnea, puede consignarse que 'el objeto del recurso de mccl1stituciol1alidad es la ley misma, el1 cuanto a su validez mstitucional: el examen /,fue provoca se refiere a la ccl1gruen.cia o discorrumeia de la ley con la C0l1stituci6r1 y /10 puede fundarse, en. prirlcipio, en que la sentencia misma sea inconstitucional. El objeto del ref.urso de casacin, en cambio, es la sentencia en cuanto en ella se interpreta y aplica la ley: el examen se refiere a la adecuacin de la sentencia alas normas legales: en nada innulje que esa ley sea sustantiva procesal, y que siendo procesal las formas estn. estalecidas constitucionalmente o no: s6lo cuenta cules sean {as formas cuya infracci6n admite el recurso 1331. 3. Objeto de Impugnacin En una primera etapa y en base a un criterio restringido. el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba slo efectuaba el control de constitucionalidad local. derivando a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el control de constitucionalidad federal. Posteriormente, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se pro nunci en la causa Str<l.da " '"'4 1 donde ,::dem.s de establecer cu.l t:S el "tribunal superior de provincia " segn el art. ! 4 de la ley 48. expres que todos los jueces de cualquier jerarqufa y fuero pueden interpretar y aplicar la Constitucin y las leyes de la Nacin en las causas cuyo conocimiento les corresponde. No se alcanza a percibir entonces, cmo podra compatibi!izarse con esas la prohibicin de que un magistrado argentino, federal, nacional o provinciaL sea cual fuere su competencia. se pronuncie sobre las cuestiones constitucionales que pudiesen proponerse en los asuntos que deba juzgar . .. N y que' ... la introduccin de una cuestin federal (art. 67 inc. 27 C.N.) no basta para privar a los tribunales (provinciales) de la jurisdiccin que les compete para conocer y decidir las causas regidas por normas locales. Esta tesis fue luego ratificada y ampliada por la Corte Suprema en el caso 'Di Mascio" 1351, donde lo que es de inters para el tpico en (331 De la Ra Fernando, ob. cit ., p. 263. 1341 Fallos 308- 1;490. (35) Fallos 311 :2478
- .. leona General del Proceso 397 consign que "La intervencin del tribunal superior de provincia es necesaria en virtud de la regulacin que el legislador nacional hizo del arto 31 C.N. de modo que la legislatura local y la jurisprudencia de sus tribunales no pueden vedar el acceso a aquel6rgano en tales supuestos, v.gr. por el monto de la condena, por el grado de la pena, por la materia, o por otras razones anlogas' y que ... las decisiones aptas para ser resueltas por la Corte Federal no pueden ser exduidas del conocimiento de las cortes locales. por las provincias ..... Tal jurisprudencia postulada por el mximo tribunal del pas, fij el rumbo a seguir en la materia e implic para el Tribunal Superior de Justicia la necesidad de reexaminar su doctrina restrictiva inveteradamente sostenida, sen la cual slo tena facultad para efectuar el control de constitucionalidad local. As entonces, propulsado por la impronta que signific la doctrina de los casos "Strada" y "Di Mascio", el cimero tribunal local comenz a transitar una nueva etapa en la que superando definitivamente la orientacin restringida, adems de conocer de las controversias sustentadas en normas de la Constitucin Provincial. ingresa al tratamiento de las fundadas en preceptos de la ConstItucin NaCIonal. La tesis abrazada finalmente por el Tribunal Superior de lusticia de Crdoba -como ha quedado expuesta-, importa una concepcin amplia de los alcances del control de constitucionalidad provincial mediante el recurso de inconstitucionalidad, el que si bien ha sido concebido para dirimir conflictos de normas emergentes de las autonomas locales. no obsta a que la verificacin de su. regularidad constitucional se efecte con sustento en los preceptos de la ConsLituci611 Nacional. 4. Causales Los ordenamientos rituales admiten la procedencia del recurso de marras cuando la sentencia viola un derecho o earanta o excenci6n, fundado en una clusula constitucional. o cuando la resolucin se basa en una ley, decreto o reglamento contrario a determinada clusula o garanta contemplada en la Constitucin (arg. arts. 391 ines. I y 2 Cp.e. : 483 e.P.P. ; 107 L.P.T. ; 162 ine. 4, ley 7676J. 398 Ferreyr.l de de la Ra Gondlez de la Vega De QpI 5. Rosoluclones Impugnables y trmite Sobre el tpico. los ordenamientos procesales establecen que el presente recurso procede contra las mismas resolucIones en que es viable interponer el recurso de casacin tarts. 392 c.P.c.; 483 c.P.P.; 107 L.p.T. Y 162 ine. 4, ley 7676) y que se sustancia por el mismo trmite previsto para aqul. con la nica diferencia que en la instancia ante el Tribunal Superior de Justicia. ste resolver previa vista al fiscal general (arto 393 Cp.e.). 111 . RECURSO EXTRAORDINARIO FEOERAL Esta va impugnativa de naturaleza excepcional es la herramienta con aptitud para custodiar que se cumpla el mandato que contiene el arto 3\ CN., autorizando a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. a hacer prevalecer la Carta Magna cuando la norma aplicada la contravenga. Es decir que a travs de este medio extraordinari o, se realiza el control de constitucionalidad de las leyes, dando lugar a una jurisdiccin constitucional que se plantea per va de recurso, en un sistema concentrado que coexiste con el difuso ... IJ que tiene por objeto pn"ncipal desaplicar la norma que viole la Constitucin, dis/xmiendo, en su fugar. la aplicacin de la norma fundamental confornle al pn"ncipio indiscutible de la primada constitucional" (161. Se trata de una impugnacin extraordinaria porque es un medio extremo y ltimo en cuanto slo autoriza el conocimiento de cuestiones federales fijadas taxativamente por la norma. Siguiendo a Sags, puede decirse que los fines histricos del recurso extraordinario son tres: garantizar la prevalecencia de las instituciones, normas y actos federales; asegurar el imperio de la Consto Nac. por sobre autoridades federales y provinciales y realizar la casacin en el derecho federal. A tal tlesis, cabe agregar un cuarto (36) V5covl, E.nnque, Los rurJO): udi,a/ti ~ dtllhh mtdios i",pu!1"lItipos tU IwrOGmica. Depalma. Ss. As , 1988. p. 405. Este autor sefl.ala que la gnesis del recurso en estudio. se encuentra en la 'Iudiclary Act" de los EE.UU. de 1789 cuyo texto es muy similar al argen- tino y tiene por objeto. reforzar la autoridad federal. por lo cual se admite en cuanto se lesiona el derecho federal - . T80m Ganeral del Proceso 399 fin acuado modemamente, conforme al cual tal vfa se peril la como un recurso de justicia y equidad 1171. El recurso extraordinario federal se encuentra insti tuido en la ley 48, Y faculta a la Corte Suprema a revisar las resoluciones judiciales en cuanto puedan afectar normas constitucionales y tambin leyes federales que puedan verse contradichas por otras de rango inferior o que hayan sido dictadas por rganos incompetentes.
La Corte entonces. es el nico tribunal con competencia para resolver en definitiva el mentado recurso, interpuesto en contra de la sentencia dictada por el tribunal superior de la causa, que en el caso de nuestra provincia y a partir de las causas Strada" y 'Di Mascio" . se considera como tal. el fallo emanado del Tribunal Superior de lusticia. Tambin son recurribles las resoluciones definitivas pronunciadas por los rganos judiciales pertenecientes al orden nacional. Las causales por las que se autoriza la interposicin de la impugnacin extraordinaria que nos ocupa. estn contempladas en el arto 14 de la ley 48, cuyos tres incisos tienen como denominador comn el hecho de que la resolucin objeto del recurso desconoce la supremaca constitudonal establecida por el art. 31 C.N .. Queda por 10 tanto excluida en principio, la posibilidad de cont rolar las cuestiones de hecho. y las de derecho locaL salvo la excepcin que consagra la doctrina de la "arbitrariedad". Ello significa entonces, que las causales que habili tan el control federal de constitucionalidad estn contempladcls en el art. ! 4 de la ley 48, pero que stas han sido ampliadas pretorianamente por la propia Corte SLlprema a partir de la eltiboracin de la doctrina de la "arbirtrariedad de las sentencias", conforme a la cual se autoriza este recurso, cuando la decisin pese a versar sobre cuestiones de pruebas, derecho procesal. derecho local. infiera un agravio constitucional por no constituir -en los trminos de la o r t e ~ 'una deriv-3cin razonada del derecho vigente con arTelo a las circunstancias comprobadas de la causa" . En base a esta causal de arbitrariedad. la Corte ha anulado sentencias dictadas por tribunales provinCiales que haban incurrido en tal defecto cuando por ejemplo su fundamentacin revela un desconocimiento (37) SaOs, Nestor Pedro. Rtl"IIrso alTllordlm,,'o Depalma ss. As 1984 I 1. p. 2el Ferreyrl de de la MI GonzItR de .. vega de 0pI palmario del derecho, o una inadecuada consulta a las constancIas de la causa por omisin de valorar prueba dirigente, etctera. En tates casos, atento que las conclusiones de tales fallos no resultan coherentes con la situacin real que se plantea en el proceso. merecen ser descalificadas por arbitrarias. En efecto. tal tacha les corresponde porque con tales ostensibles irregularidades dichas resoluciones. conculcan las reglas constitucionales que garantizan el debido proceso y la defensa en juicio. Merece destacarse que en base a esta doctrina de la arbitrariedad que -como bien dice es de puro cuo argentino. la Corte Suprema ha podido invalidar el "exceso ritual manifiesto' que en cuanto importa el culto del formalismo por la forma misma. atenta en contra de la verdad judica objetiva en el proceso. Por su parte, cabe tener presente Que la l!amada "cuestin federal " O 'cuestin constitucional' debe haber sido planteada en forma oportuna y mantenerse durante el trmite del proceso. En efecto. el planteo tempestivo de la cuesti n, deviene en una condicin de admiSibilidad formal del recurso. Resta sealar Que el recurso se interpone en el plazo de 10 dlas por escrito, ante el tribunal superior de la causa. Luego de correr traslado a la contraria. el tribunal se expide sobre la concesin del recurso o su negativa. a cuyo fin efecta un contra! de admisibilidad de la impugnacin. Concedido el recurso se eleva el expediente a la Corte para que se avoque a su conocimiento, siendo de aplicacin lo dispuesto por el art. 257 C.P.C.N .. En caso contrario. la parte vencida puede ocurrir directamente en "queja" ante el mximo tribunal. Si la Corte Suprema admite el recurso. puede reenviar la causa al tribunal compelen te para que fall e de conformidad con el derecho establecido. o bien resolver el fondo del asunto {arto 16 ley 481- En caso que lo rechace. la sentencia recurrida pasa en autoridad de cosa juzgada al quedar confirmada por la Corte. pudiendo procederse a su ejecucin. , I "