Universidad Nacional del Altiplano - Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas

INDICE

1.- ARTICULO 7 LIMITACIONES A LA DONACIN DE RGANOS y TEJIDOS

2.- ARTICULO 8 DISPOSICIN DEL CUERPO HUMANO DESPUS DE LA MUERTE

3.- ARTICULO 9 REVOCACIN DEL ACTO DE DISPOSICIN DEL CUERPO HUMANO

4.- CONCLUSIONES

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5.- BIBLIOGRAFA

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Universidad Nacional del Altiplano - Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas ARTICULO 7 LIMITACIONES A LA DONACIN DE RGANOS y TEJIDOS La donacin de partes del cuerpo o de rganos o tejidos que no se regeneran no debe perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante. Tal disposicin est sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante. ANTECEDENTES Este artculo al igual que el articulo 8 y el artculo 9 no tiene antecedentes en el Cdigo de 1936, habida cuenta de que es recin a comienzos del siglo XX que se comienza a experimentar en trasplantes de rganos. LOS TRASPLANTES DE ORGANOS Los primeros trasplantes de rganos se realizan: 1905 1929 1933 1939 1963 1966 1967 primer trasplante de Crneas primer trasplante de Piel primer trasplante de Rin primer trasplante de Mdula sea primer trasplante de Hgado primer trasplante de Pncreas primer trasplante de Corazn

El primer trasplante en el Per se realiz el 29 de Octubre de 1969, fue un trasplante de rin.

Hasta la fecha desde que EsSalud iniciara su Programa de Transplantes de rganos y Tejidos, en 1969, ha realizado un total de 3 108 transplantes:

FUENTE: Portal Web EsSalud, Datos estadsticos Donaciones

Segn VARGA1 existen tres tipos de trasplante:

a) El autoinjerto b) El homoinjerto : es el trasplante de un rgano en el mismo individuo, como por ejemplo el trasplante de piel o hueso. : o trasplante de .un rgano de un individuo a otro de la misma especie, por ejemplo de un Individuo a otro.

VARGA, Andrew. La Biotica. Principales problemas. San Pablo. 4ta edicin, Santa fe de Bogot, 1998

Universidad Nacional del Altiplano - Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas c) El heteroinjerto : es el trasplante de rganos entre individuos de diferente especie, por ejemplo de animales a hombres.

Otros autores como GARZN2 distinguen ocho casos de trasplante de rganos y tejidos: 1. El del abastecedor generoso. 2. El del abastecedor mercantil. 3. El del abastecedor obligado no indemnizado. 4. El del abastecedor obligado indemnizado. 5. El del difunto generoso con la sociedad. 6. El del difunto generoso con sus herederos. 7. El del difunto socializado sin indemnizacin (para sus herederos). 8. El del difunto socializado con indemnizacin (para sus herederos). ANALISIS DEL ARTCULO El trasplante-de rganos o tejidos que no se regeneren no debe perjudicar la salud o reducir el tiempo de vida del donante. El principio de totalidad establece que un rgano enfermo puede amputarse o extraerse por el bien de todo el organismo, pero no es lcito extraer rganos sanos pues ello debilitara la salud de la persona; pero apelando a que el hombre es un ser racional y social puede interpretarse el principio de totalidad de acuerdo al carcter humano del hombre, as mientras no exponga su vida o su salud puede ayudar a otros hombres brindando sus rganos o tejidos para salvar la vida de los beneficiarios, prolongar su existencia o mejorar su calidad de vida. En el libro CDIGO CIVIL COMENTADO3 Clara Mosquera Vsquez hace una observacin sobre el uso de la palabra Donacin para referirse a los trasplantes de rganos. La palabra donacin implica la realizacin de un contrato por el cual se transfiere a ttulo gratuito la propiedad de un bien, el cual es valorizable en dinero, es decir, que est dentro del comercio, se puede comprar y vender, contratar sobre l4 Al hablar del cuerpo humano no se le puede atribuir un sentido patrimonial, puesto que el cuerpo humano est fuera del comercio, por lo tanto no tiene un precio valorizable en dinero. El hecho de darle un valor econmico al cuerpo humano seria desnaturalizar la propia esencia humana, invertira las posiciones y pasara de ser un fin a ser un medio ms para lograr otro fines, la obtencin de beneficios econmicos a costa de la venta y comercio de rganos. El hombre no puede disponer de su cuerpo como dispone de sus bienes patrimoniales, si se le atribuira la calidad de propiedad o bien patrimonial a la persona, eso sera equivalente a tratarlo como cosa, perdera su calidad de sujeto de derecho. Antes de hablar de Donacin, debera de hablarse de ablacin y disposicin gratuita de partes del cuerpo, pues estos dos trminos no implican ningn sentido patrimonial al tema. La donacin de partes del cuerpo o de rganos o tejidos que no se regeneran no debe
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GARZN VLADS, Ernesto. Algunas consideraciones ticas sobre el trasplante de rganos, en Biotica y Derechos Fundamentales y problemas actuales. 1ra Edicin, D.F. Mxico 1999. 3 Cdigo Civil Comentado Tomo I , Edicin Gaceta Jurdica, 2008 4 Enciclopedia Libre Wikipedia, Articulo Donacin Ablacin.

Universidad Nacional del Altiplano - Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante Esta parte del artculo, no prohbe la ablacin de rganos, pero si la limita, en el sentido que no todos los rganos y tejidos que tiene el ser humano son aptos para ser donados. Presentaremos una lista de rganos y tejidos que si pueden ser trasplantados en vida por el mtodo de homoinjerto.

FUENTE: Portal Web de Radio Programas del Per, Salud y Bienestar Social. Otra limitante que nos presenta el artculo nmero 7,en concordancia con la ley General de Donacin y Trasplante de rganos y/o Tejidos Humanos, es que no todos las personas pueden donar un rgano, es necesaria adquirir la capacidad de Ejercicio, tener la mayora de edad con la cual estamos facultados(18 aos). Por ultimo para finalizar el anlisis del artculo, se presenta la ms importante de las limitaciones, cual es el consentimiento de la persona que donara el rgano y/o tejido; que como caractersticas principales tiene el ser expreso y escrito. Esta exigencia concuerda con el principio biotico de autonoma que exige que todo ser humano d su consentimiento previo a cualquier tratamiento mdico o experimento que se realice en su organismo. Este consentimiento debe cumplir con dos requisitos: ser libre y bien informado, pues de lo contrario sera un simulacro5

DURAN O. Guy. La Biotica. Descle de Brouwer S.A. Bilbao, 1992

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ARTICULO 8 DISPOSICIN DEL CUERPO HUMANO DESPUS DE LA MUERTE Es vlido el acto por el cual una persona dispone altruistamente de todo o parte de su cuerpo para que sea utilizado, despus de su muerte, con fines de inters social o para la prolongacin de la vida humana. La disposicin favorece slo a la persona designada como beneficiaria o a instituciones cientficas, docentes, hospitalarias o bancos de rganos o tejidos que no persigan fines de lucro. ANALISIS DEL ARTCULO El artculo 8 del Cdigo Civil consagra la facultad de la persona de disponer de su cuerpo para que sea utilizado despus de su muerte. Se reconoce as, aliado de la institucin del testamento, otro aspecto del "poder de la voluntad humana ms all de la muerte" La persona, al igual que dispone de sus bienes patrimoniales para el momento que no ser ms de este mundo, puede tambin decidir voluntariamente el destino final de ese objeto sui gneris que ser su cuerpo sin vida. Esta facultad comprende no solamente la libertad de decidir las condiciones de sus funerales, ya sea que sus restos sean objeto de inhumacin o cremacin (artculo 13 C.C.), sino tambin la libertad de donar su cuerpo a la ciencia. El derecho de disponer de su propio cadver podra entenderse como un derecho de la personalidad que se prolonga ms all de ese acontecimiento cierto pero de fecha imprevisible que es la muerte. La validez y eficacia de la cesin pstuma del cuerpo estn subordinadas a tres condiciones de carcter general.

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Interes Social

Carcter Altruista

2 3
Beneficio de la disposicin
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En primer lugar, el carcter altruista de la cesin. La disposicin post mortem del cuerpo solo puede fundarse en un gesto desinteresado o filantrpico: el principio es la gratuidad. Esta condicin aparece como la prolongacin natural del carcter no patrimonial del cuerpo de la persona. El cuerpo humano es inalienable; en vida o despus de su muerte no puede ser objeto de un derecho patrimonial. En segundo lugar, la ley establece que la disposicin del cadver debe obedecer a una finalidad de inters social o para la prolongacin de la vida humana. Se consagra as, implcitamente, el derecho de la sociedad a utilizar el cadver en beneficio del inters colectivo. Una vez constatada la muerte, a partir de la comprobacin de la cesacin definitiva e irreversible de la funcin cerebral, el cadver puede destinarse -en cumplimiento de la voluntad expresada en vida por el de cujus- a una finalidad de inters social, es decir, a fines cientficos (de investigacin o enseanza de las ciencias mdicas) o para la prolongacin de la vida humana, es decir, para fines teraputicos (extraccin de rganos o tejidos para trasplantes). En suma, el acto de disposicin del cuerpo sin vida debe ser motivado esencialmente y exclusivamente por el deber de solidaridad social. Como lo afirma el ponente del Libro Primero, "la disposicin se inspira en el carcter solidario y humanitario de tal cesin6 En tercer lugar, la ley seala quines pueden ser beneficiarios del acto de disposicin y establece que ste solo puede favorecer a la persona designada como beneficiaria o a instituciones cientficas, docentes, hospitalarias o bancos de rganos o tejidos sin fines de lucro. La ley establece que el imperativo de la gratuidad se impone a la persona que dispone de su cuerpo para despus de su muerte, as como tambin a la entidad beneficiaria de la disposicin. La exigencia del carcter altruista de la cesin y la ausencia de finalidad lucrativa de la utilizacin aparecen como los dos vasos comunicantes destinados a evitar toda comercializacin de los restos mortales.7 La exclusin del intercambio mercantil resulta de la calificacin negativa del cadver: no es una cosa cualquiera que pueda ser objeto de lucro. Es un objeto sui gneris "digno de respeto y de piedad"8 Cualquier tipo de comercializacin de rganos, es ilcita y esta penada por la ley Penal. La represin debera estar dirigida a condenar a todos aquellos que obtienen rganos a ttulo oneroso y a aquellos que ofrecen su mediacin para favorecer la obtencin o la cesin de esos rganos.

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FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas, Exposicin de motivos y comentarios al Libro I del Cdigo Civil Peruano. 7" edicin. Grijley.2000

Cdigo Civil Comentado Tomo I , MONGE TALAVERA, Luis .Edicin Gaceta Jurdica, 2008 Artculo 22, Reglamento de la Ley N 23415 -Ley de Trasplantes de rganos y Tejidos, modificada por la Ley N 24703- D.S. N 014-88-SA

Universidad Nacional del Altiplano - Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas Si la persona no ha manifestado en vida su oposicin, la Ley presume la existencia de una voluntad favorable para la ablacin de sus rganos, sin que para tal efecto se requiera la autorizacin de los familiares. Pero existe un segundo caso, no habindose producido tal declaracin de voluntad, la ley reconoce a los familiares, por excepcin, la facultad de interpretar la voluntad de la persona y, en consecuencia, oponerse o autorizar la extraccin de rganos o tejidos del fallecido. Artculo 8 de la Ley General de Salud dispone que "..en caso de muerte de una persona, sin que sta haya expresado en vida su voluntad de donar sus rganos o tejidos, o su negativa de hacerla, corresponde a sus familiares ms cercanos disponerlo...", A continuacin presentaremos un cuadro, que mostrara el ndice de personas que manifiestan su consentimiento para la ablacin de sus rganos y/o tejidos, luego de su muerte.

FUENTE: Portal Web, RENIEC Encuesta Nacional, 2004. CONCORDANCIAS: Reglamento de la Ley N 23415 -Ley de Trasplantes de rganos y Tejidos, modificada por la Ley N 24703- D.S. N 014-88-SA Art. 22 .- La exclusin del intercambio mercantil resulta de la calificacin negativa del cadver, no es una cosa cualquiera que pueda ser objeto de lucro. Es un objeto sui gneris "digno de respeto y de piedad" Arts. 32 y 34: Distingue los casos en que la muerte sobreviene en forma violenta, vale decir como consecuencia de accidentes, complicaciones cardiovasculares, traumatismos encfalo craneanos, etc. Cualquiera sea la causa de aquella muerte que se produce luego de que la persona ha recibido un tratamiento mdico en un establecimiento de salud.

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ARTICULO 9
REVOCACIN DEL ACTO DE DISPOSICIN DEL CUERPO HUMANO Es revocable, antes de su consumacin, el acto por el cual una persona dispone en vida de parte de su cuerpo, de conformidad con el artculo 6. Es tambin revocable el acto por el cual la persona dispone, para despus de su muerte, de todo o parte de su cuerpo. La revocacin no da lugar al ejercicio de accin alguna. ANALISIS DEL ARTCULO Toda persona que dispone de todo o parte de su cuerpo tiene pleno derecho a revocar su decisin antes de que se consume el hecho, sin necesidad de expresin de causa especfica ni obligacin de pagar indemnizacin alguna. "De conformidad con lo dispuesto en el artculo 9 del Cdigo Civil, el acto de cesin o disposicin de un rgano o tejidos es revocable hasta el momento mismo de la intervencin quirrgica. El donante no tiene derecho al ejercicio de ninguna accin ni podr reclamar indemnizacin de parte del receptor".9 Muchos Autores tienen una posicin respecto a la revocacin del acto de disposicin del cuerpo Humano. El fundamento de este derecho, de indiscutible justicia, reposa en que la cesin de rganos constituye un acto de liberalidad10 y porque se pretende siempre salvaguardar la salud integral del donante11 a lo que debe agregarse el principio de respeto a la autonoma del individuo respecto a un asunto tan personal como es la disposicin del propio cuerpo. Aun si la disposicin no se basara en un acto de generosidad y no afectara su salud, siempre el cedente podr apelar al argumento de la autonoma personal para revocar su decisin.12 Tomando en cuenta el Derecho al consentimiento informado tomaramos en cuenta las leyes vinculadas a CONSENTIMIENTO: "La donacin de rganos y tejidos est sujeta al consentimiento libre, informado y expreso del donante"13; Toda persona tiene derecho: a que se le comunique todo lo necesario para que pueda dar su consentimiento informado, previo a la aplicacin de cualquier procedimiento o tratamiento, as como negarse a ste"14

Artculo 19 del D.S. NQ 014-88-SA de 31/05/98 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. 7ma ed. Grijley. Lima, 1998 11 RUBIO CORREA, Marcial. El ser humano como persona natural, en: Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Vol. XII. 2da ed. Lima. Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995 12 Cdigo Civil Comentado Tomo I , CARDENS KRENZ, Ronald .Edicin Gaceta Jurdica, 2008 13 Artculo 3 de la Ley NQ 27282 14 Inciso h) del artculo 16 de la Ley NQ 26842
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Se abre la pregunta Qu ENTENDEMOS POR CONSENTIMIENTO?

Es importante lo publicado por CARDENS QUIROZ sobre el consentimiento. "Resulta cuestionable hablar de la necesidad de la existencia de un "consentimiento" para la disposicin de rganos (...). El consentimiento, entendido en un sentido tcnico-jurdico, es elemento indispensable para la formacin de un contrato y constituye el resultado de la integracin de la oferta y la aceptacin. En el caso de la disposicin de rganos entre vivos para trasplante, no hay tal consentimiento. Dador y beneficiario expresan cada uno su voluntad favorable en forma unilateral, separada y por escrito. Se presentan, pues, dos declaraciones de voluntad, que son diferentes e independientes"15 En concordancia con el Artculo 9 del Cdigo Civil, la Ley NQ 27282 en su artculo 4, expresa lo siguiente: "La decisin de donar rganos y tejidos puede ser revocada verbalmente por el donante o su representante hasta momentos previos al procedimiento mdico establecido para la extraccin correspondiente". En nuestro cdigo civil indica que la revocacin de la decisin de donar rgano y/o Tejido puede realizarse hasta "antes de su consumacin"), pero segn un Decreto Supremo "hasta el momento mismo de la intervencin quirrgica"16 y "hasta momentos previos al procedimiento mdico"17 Existe algunos casos por ejemplo: respecto a la posibilidad de que los familiares puedan revocar el consentimiento expresado en vida por el donante, atentando no solo contra la voluntad del donante, sino tambin contra el requerimiento urgente de donantes.18 CONCORDANCIAS D.S. N 014-88-SA de 31/05/98 "De conformidad con lo dispuesto en el artculo 9 del Cdigo Civil, el acto de cesin o disposicin de un rgano o tejidos es revocable hasta el momento mismo de la intervencin quirrgica. El donante no tiene derecho al ejercicio de ninguna accin ni podr reclamar indemnizacin de parte del receptor".

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CRDENAS QUIRS, Carlos. Estudios de Derecho Privado (Reflexiones de un tiempo). Tomo 1. Ediciones Jurdicas. Lima, 1994 16 Decreto Supremo NQ 014-88-SA 17 Ley NQ 27282 18 El Peruano, edicin del 04.08.00, pg. 16.

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Ley N 26842 Art.16 inciso h:

Establece que toda persona tiene derecho: A qu se le comunique todo lo necesario para que pueda dar su consentimiento informado, previo a la aplicacin de cualquier procedimiento o tratamiento, as como negarse a ste".

Ley General de Salud Art.8.- ".. .en caso de muerte de una persona, sin que sta haya expresado en vida su voluntad de donar sus rganos o tejidos, o su negativa de hacerla, corresponde a sus familiares ms cercanos disponerlo...",

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CONCLUSIONES 1.- La persona no puede disponer de sus rganos y/o Tejidos, como dispondra de sus bienes materiales. 2.- Est prohibida la comercializacin de rganos y/o Tejidos humanos, pues esta desfigurara la calidad de sujeto de derecho y pasaramos a ser Objeto de derecho e inclusive a ser un bien patrimonial. 3.- La revocacin puede realizarse mientras no se haya consumado la operacin del trasplante.

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BIBLIOGRAFA 1.- Congreso de la Repblica. ARCHIVO VIRTUAL. Leyes Promulgadas. 2.- Ley General de Donacin y Trasplantes de rganos y/o Tejidos humanos. 3.- Cdigo Civil Comentado Tomo I .Edicin Gaceta Jurdica, 2008 4.- Diario El Peruano, ARCHIVO VIRTUAL. Decretos promulgados.

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