OPININ N. 072-2008/DOP Consultante: Asunto: "e#erencia: ,,,,, 1. ANTEDECENTES Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Huancayo S.A.

(CMAC HUANCAYO) Arrenda iento de !ien in ue!le Carta N$ %&'()A*&%%(*+*CMACHYO ,,,

Mediante el docu ento de la re#erencia el +erente de Ad inistraci-n de la Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Huancayo S.A. (CMAC HUANCAYO). en lo sucesi/o la 0ntidad. reali1a dos consultas relacionadas con la cele!raci-n de un contrato de arrenda iento de !ien in ue!le. 2. CONSULTA Y ANLISIS1

2a 0ntidad #or ula literal ente la si3uiente consulta: 2.1 Requerimos conocer si una entidad puede efectuar pagos por adelantado de la merced conductiva en los contratos de arrendamiento de local, estando garantizada la posesin del bien por el plazo estipulado en el contrato de arrendamiento, todo ello en virtud a lo establecido por el artculo 237 del Reglamento del !" de la #e$ de %ontrataciones $ &dquisiciones del 'stado $ a la "pinin de %"()!%"*' (. 117+2,,-./ ( de fec0a ,2 de noviembre de 2,,-. 0n /irtud del contrato de arrenda iento. el arrendador 4calidad 5ue en los contratos sujetos a la 2ey asu e el contratista4 se o!li3a a ceder te poral ente al arrendatario 4calidad 5ue en el is o arco asu e la 0ntidad p6!lica4 el uso de un !ien por cierta renta con/enida&. Ahora !ien. de acuerdo con lo esta!lecido en el art7culo 8)')$ del C-di3o Ci/il 4nor a 5ue resulta de aplicaci-n supletoria a la 2ey4. en los contratos de
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So!re el particular. ca!e se9alar 5ue de con#or idad con lo dispuesto por el inciso h) del art7culo :;< del =e>to ?nico Ordenado de la 2ey de Contrataciones y Ad5uisiciones del 0stado. apro!ado ediante @ecreto Supre o N.$ %(A*&%%B*CCM (en lo sucesi/o la 2ey). la Se3unda @isposici-n Dinal de su "e3la ento. apro!ado por @ecreto Supre o N.$ %(B*&%%B*CCM (en lo sucesi/o el "e3la ento). y el procedi iento &) del =e>to ?nico de Crocedi ientos Ad inistrati/os del CONSUCO@0. apro!ado por @ecreto Supre o N.$ %BA*&%%)*0D y odi#icado ediante "esoluci-n Ministerial N$ '&'*&%%'*0DE8%. las consultas 5ue a!suel/e este Consejo Superior son a5uellas re#eridas al sentido y alcance de la nor ati/a so!re contrataci-n p6!lica. sin hacer alusi-n a asuntos concretos o espec7#icos. por lo qu !u! "o#"lu!$o# ! #o !%&r'# ($#"ul&)&! # " !&r$&* #% & !$%u&"$+# p&r%$"ul&r &l,u#&.
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Art. 8)))$ del C-di3o Ci/il.

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arrenda iento el pa3o de la renta puede pactarse por periodos /encidos o FadelantadosG. @e otro lado. con#or e con lo esta!lecido en el art7culo &A'$ del "e3la ento. co o re3la 3eneral. el pa3o 5ue de!e e#ectuar una 0ntidad en /irtud de un contrato cele!rado. de!e reali1arse despus de ejecutada la respecti/a prestaci-n. sal/o 5ue. por la naturale1a de la prestaci-n. el pa3o del precio sea condici-n para la entre3a de los !ienes o la reali1aci-n del ser/icio. A este 6lti o supuesto se deno ina Fpa3o adelantadoG. #i3ura 5ue i plicar7a 5ue una 0ntidad p6!lica. por las condiciones de ercado. ejecute su o!li3aci-n 4el pa3o. total o parcial4 antes de 5ue se ejecute la 5ue corresponde a su #a/or. Atendiendo a la e>cepcionalidad de la #i3ura. su e pleo de!e encontrar justi#icaci-n en los estudios pre/ios o inda3aciones de ercado 5ue reali1a una 0ntidad antes de la con/ocatoria de un proceso de selecci-n A. a partir de la cual se deter ine 5ue. dada las condiciones 5ue pueden o#recer los pro/eedores. s-lo se puede contratar pre/io adelanto del pa3o. 0n concordancia con lo se9alado. es posi!le 5ue en los contratos de arrenda iento de !ien in ue!le se acuerde 5ue el pa3o de la renta se e#ect6e de anera adelantada. es decir. 5ue se realice un Fpa3o adelantadoG. considerando adicional ente 5ue. por la naturale1a de las prestaciones. nor al ente el ries3o del incu pli iento de las o!li3aciones recae. no precisa ente en el contratista 5uien cede el !ien. sino en la entidad p6!lica 5uien se encuentra en posesi-n del is o y 5uien de!e pa3ar la renta con/enida. 0n ese sentido. podrH acordarse el pa3o adelantado en un contrato de arrenda iento espec7#ico. es decir. 5ue la renta a car3o de la 0ntidad sea pa3ada por per7odos adelantados. si as7 lo a erita las condiciones 5ue el ercado deter ine para la ejecuci-n de las prestaciones. Cor eje plo. cuando el !ien o!jeto del arrenda iento es uno 5ue no ad ite sustitutos B. el pro/eedor
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Al respecto. se36n lo esta!lecido en el art7culo 8&$ de la 2ey corresponde a la dependencia encar3ada de las ad5uisiciones y contrataciones de la 0ntidad. so!re la !ase del re5ueri iento #or ulado por el Hrea usuaria. de#inir con precisi-n la cantidad y las caracter7sticas de los !ienes. ser/icios y o!ras 5ue se /an a ad5uirir o contratar. los cuales de!en cu plir o!li3atoria ente con las nor as tcnicas. etrol-3icas yEo sanitarias nacionales si las hu!iere. Cara tal e#ecto. antes de iniciar los procesos de ad5uisici-n o contrataci-n coordinarH con las dependencias de las cuales pro/ienen los re5ueri ientos y e#ectuarH estudios o inda3aciones aleatorias de las posi!ilidades 5ue o#rece el ercado. se36n corresponda a la co plejidad de la ad5uisici-n o contrataci-n. de odo 5ue cuente con la in#or aci-n para la descripci-n y especi#icaciones de los !ienes. ser/icios y o!ras a contratar y para de#inir los /alores re#erenciales de la contrataci-n.
B

Al respecto. el art7culo 8;$ de la 2ey enu era causales 5ue ha!ilitan a una 0ntidad a e>onerarse de reali1ar procesos de selecci-n. incluyendo a la contrataci-n yEo ad5uisici-n de !ienes y ser/icios 5ue no ad iten sustitutos cuando e>iste pro/eedor 6nico 5ue pueda o#ertarlos. Cara estos e#ectos. un !ien o ser/icio no ad itirH sustitutos cuando solo e>ista un deter inado !ien o ser/icio 5ue cu pla con los re5ueri ientos de la 0ntidad. no siendo posi!le 5ue otros. sean si ilares o no a a5ul. satis#a3an dichas necesidades. constituyendo un i posi!le hallar Hs de un pro/eedor 5ue cu pla con las caracter7sticas re5ueridas. Al respecto. puede consultarse la Opini-n N.$ %)&*&%%(E@OC.

con el cual la 0ntidad contratarH podr7a condicionar la cele!raci-n del contrato a 5ue se e#ectu pre/ia ente un Fpa3o adelantadoG de todo o parte del periodo contractual. a e#ectos de ase3urar 5ue se cu plirH con la prestaci-n a su #a/or. 2.2 'n caso de otorgamiento de pagos por adelantado de la merced conductiva del arrendamiento de locales, debe e1igirse al propietario del bien una carta fianza por el mismo monto en calidad de garanta como si se tratase de un adelanto, teniendo en consideracin la normativa de contratacin estatal $ la "pinin (. 117+2,,-./ ( de fec0a ,2 de noviembre. 0l Fpa3o adelantadoG es una #i3ura de carHcter e>cepcional y. por tanto. su ejecuci-n. se encuentra so etida a condiciones de ercado. 0n este arco. el Fpa3o adelantadoG se distin3ue de la #i3ura del FadelantoG en cuanto a su naturale1a y re3ulaci-n. As7. en la nor ati/a de contrataciones y ad5uisiciones del 0stado. el FadelantoG es una #i3ura cuyo prop-sito es #inanciar la ejecuci-n de las prestaciones necesarias 5ue de!e reali1ar el contratista para el cu pli iento del contrato a #a/or de la 0ntidad. 0n la nor ati/a se re3ulan dos tipos de adelantos: directos y para la ad5uisici-n de ateriales o insu os. 0l pri ero. entre3a!le. a solicitud del contratista. para la ejecuci-n de acti/idades ordinarias propias del 3iro. el se3undo. entre3a!le a solicitud del contratista para 5ue ad5uiera los insu os o ateriales necesarios para la ejecuci-n de la o!ra. Ca!e precisar 5ue la entre3a de adelantos es una prerro3ati/a de la 0ntidad Hs no una o!li3aci-n. 5ue de ser el caso. de!erH estar pre/ista en las Iases del proceso de selecci-n. y 5ue s-lo se podrH concreti1ar pre/io otor3a iento de 3arant7a por parte del contratista. 0n ese sentido. la presentaci-n de 3arant7a es una condici-n necesaria para la entre3a de un adelanto al contratista. pero no espec7#ica ente para 5ue la 0ntidad e#ect6e un Fpa3o adelantadoG 5ue. co o ya se ha co entado. responde a condiciones de ercado 5ue circunscri!en la ejecuci-n de la prestaci-n y. 5ue en los contratos de arrenda iento de !ienes in ue!les. re/ela el ries3o 5ue si3ni#ica para el arrendador J contratista el incu pli iento del contrato por parte del arrendatario J 0ntidad. 0n conclusi-n. en caso 5ue por las condiciones de ercado 5ue circunscri!en la ejecuci-n de la prestaci-n. corresponda a la 0ntidad e#ectuar Fpa3os adelantadosG al contratista en un contrato de arrenda iento de !ien in ue!le. no es e>i3i!le la presentaci-n de una 3arant7a. -. A.8 CONCLUSIN Una 0ntidad puede acordar la reali1aci-n de Fpa3os adelantadosG en los contratos de arrenda iento de !ienes in ue!les. si dada las condiciones de ercado. es condici-n. para 5ue sta se ejecute. 5ue la 0ntidad pre/ia ente

e#ect6e el pa3o total o parcial de su o!li3aci-n. A.& 0n un contrato de arrenda iento de !ien in ue!le. en caso 5ue por las condiciones de ercado 5ue circunscri!en la ejecuci-n de la prestaci-n. corresponda a la 0ntidad e#ectuar Fpa3os adelantadosG al contratista. no es e>i3i!le la presentaci-n de una 3arant7a. Kes6s Mar7a. &A de setie !re de &%%(

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