Diario Del 6 de Diciembre de 2013

AO lXXVII N 229
BUENOS AIRES, ARGEntInA - VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013
DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI
TOMO LA LEY 2013-F

ISSN 0024-1636
_ColUMna de OPINION
El verdadero poder es el servicio

Alfonso Santiago
Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

(*)
Anbal Filippini
SUMARIO: I. La nocin de culpa grave est incorporada al sistema jurdico argentino.- II. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial.-
III. Subsistencia de la gradacin de la culpa.- IV. La culpa grave y la valoracin de la conducta.
El pasado 17 de octubre el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal junto con la Universidad Catlica Argentina y la Universidad del Salvador organizaron una Jornada sobre El pensamiento del Papa Francisco: reflexiones y desafos. All fui invitado a exponer sobre el tema El poder como servicio. A travs de esta columna quisiera compartir algunas de las ideas all expuestas. En el discurso inaugural de su Pontificado, afirmaba el Papa Francisco : Nunca olvidemos que el verdadero poder es el servicio, y que tambin el Papa, para ejercer el poder, debe entrar cada vez ms en ese servicio que tiene su culmen luminoso en la cruz. De ese modo, el primer papa americano propona para s y para todos los hombres de buena voluntad la concepcin del poder como servicio a los dems, no como acto de dominacin o situacin de privilegio. Esta afirmacin sencilla pero muy profunda puede ser un buen disparador para reflexionar acerca del fenmeno del poder y de las implicancias que acarrea su consideracin como acto de servicio. I. La concepcin de la vida y de la autoridad como servicio La concepcin del poder como servicio se inserta en una visin ms amplia de la vida cuyo sentido ltimo es el don sincero y desinteresado de s mismo a los dems. Como le gusta repetir al Papa Francisco: quien no vive para servir, no sirve para vivir. Uno de los ttulos que ostenta como suprema autoridad de la Iglesia Catlica, y tal vez con el que se encuentre ms a gusto, es el de servo servorum
COntInA En lA PGInA 3
Los Fundamentos del Proyecto no mencionan la culpa grave y aluden directamente al dolo. A pesar de ese sistema aparentemente binario (culpa, dolo), hay disposiciones que reeren la categora culpa grave.
I. La nocin de culpa grave est incorporada al sistema jurdico argentino
El Codificador, en el oficio de fecha 21 de junio de 1865 que dirigi al Ministro de Justicia, Eduardo Costa, junto con el Proyecto del Libro Primero, dijo que se haba visto en la necesidad de poner muchas veces largas notas en artculos que resuelven antiguas y graves cuestiones entre los jurisconsultos. Una de esas antiguas y graves cuestiones entre los jurisconsultos fue la relativa a la gradacin de la culpa. (1) El art. 512 del Cdigo Civil define as: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. De la nota a dicho artculo queda claro el criterio del Codificador que admiti la gradacin de las culpas, pues es obvio que hay culpas que son ms graves que otras (2), aunque esa gradacin no puede ser determinada por datos abstractos y por una medida invariable y absoluta como culpa grave, como culpa leve o como culpa levsima, para lo cual es preciso poner en claro [...] cules son las circunstancias todas del caso. O sea, lo que se rechaza es la clasificacin de la culpa en grados, en s misma, en abstracto y sobre la base de tipos imaginados de antemano. Pero no se rechaza la clasificacin
de la culpa, considerada en cada caso concreto, teniendo en cuenta las circunstancias que lo rodean. (3) Las omisiones de diligencia pueden -suelen- tener una entidad diferente, mayor o menor, segn las circunstancias. (4) As, la jurisprudencia incorpora la nocin de culpa levsima en materia de responsabilidad extracontractual. (5) La nota al art. 964 del Cdigo Civil admite la categora de culpa grave, cuando expresa que un hombre que ha contrado obligaciones positivas, y que no cuida o renuncia los medios de cumplirlas, comete sin duda una falta grave que puede equipararse al dolo. La nota al art. 967 tambin se refiere a una grave culpa, en sus efectos igual al dolo. Y la nota al art. 929 hace mrito del caso del que es culpable de una gran negligencia , para lo cual es necesario tener en consideracin las circunstancias particulares de cada caso. (6) En suma, la idea de culpa grave -asociada a la de mxima torpeza (7)- est arraigada en el sistema jurdico argentino. (8) Ello es inequvoco, pues adems de aparecer en las normas citadas del Cdigo Civil, resulta de ms de una docena de leyes. (9)
Luego, sabemos que se define a la culpa como la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin. Los Fundamentos del Proyecto no mencionan la culpa grave y aluden directamente al dolo que se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos, lo cual comprende el incumplimiento intencional (dolo obligacional), y la manifiesta indiferencia que incluye al dolo eventual. (14) La norma dispone lo siguiente: Artculo 1724. Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo. La culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin. El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos. A pesar de ese sistema aparentemente binario, hay disposiciones que refieren la categora culpa grave , por ejemplo, la siguiente (15): Artculo 1771.- Acusacin calumniosa. En los daos causados por una acusacin calumniosa slo se responde por dolo o culpa grave . El denunciante o querellante responde por los daos derivados de la falsedad de la denuncia o de la querella, si se prueba que no tena razones justificables para creer que el damnificado estaba implicado.
II. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial (10)

De los Fundamentos del Proyecto (11) resulta que el factor de atribucin es el segundo presupuesto de responsabilidad, que en el supuesto en que no hubiera ninguna previsin legal, el factor de atribucin a aplicar es la culpa: cuando hay una laguna, es decir, no hay ninguna norma ni es posible una aplicacin analgica, rige la culpa. (12) Consiguientemente, el Proyecto (13) postula la siguiente norma: Artculo 1721.- Factores de atribucin. La atribucin de un dao al responsable puede basarse en factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de atribucin es la culpa.
COlUMnA DE OPInIOn. El verdadero poder es el servicio
Por Alfonso Santiago.................................................................................................................... 1
DOCtRInA. Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

CORREO ARGENTINO CENTRAL B
Anbal Filippini.............................................................................................................................. 1
JURIsPRUDEnCIA IMpUeSto a laS gananciaS. Pagos realizados a dos sociedades extranjeras. Comisiones por gestin para el otorgamiento de prstamos de un banco extranjero. Ganancias de fuente argentina. (CS).........................................................................................................4
BIBlIOGRAfIA. Cuestiones sobre Derecho Registral, Notarial y Responsabilidad del Escribano.
JUBilacion. Aplicacin del presente Elliff como pauta de actualizacin del haber. Constitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la ley 24.241. (CFed. Seg. Social) .....................6 CadUcidad de inStancia. Benecio de litigar sin gastos. Procedencia de la declaracin de perencin. Plazo aplicable. Actos que no impulsan el proceso. (CNCiv.)........................7
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N 10269F1
Autor: Rodrigo Padilla. Comentario: Jorge R. Causse............................................................. 4
nOtA A fAllO. Fuente de ganancias en los contratos de servicios con no residentes
Marcos Mazzinghi......................................................................................................................... 4
2 | VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013
Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

VIEnE DE tAPA
III. Subsistencia de la gradacin de la culpa

Algunas negligencias son particularmente graves: as son ponderadas en los fallos que admiten la categora de culpa grave. (16) Cuando la ley se refiere nicamente a la culpa de la vctima -para exonerar de responsabilidad al dueo o guardin de la cosa riesgosa (art. 1113, Cd. Civil)-, en materia de accidentes de trnsito, por ejemplo, la jurisprudencia exige que el peatn haya incurrido en una culpa grave (17) ; tambin considera que cuando se han incumplido los deberes impuestos por la reglamentacin vigente hay culpa o negligencia grave (18), registrndose casos en materia de corretaje inmobiliario (19) responsabilidad bancaria (20), etc. Incluso ha sido dicho (21) lo siguiente: ... cabe recordar que en la nota al art. 512, C.Civil., el codificador expres su rechazo a la
gradacin tripartita de la culpa -grave, leve y levsima- (...) pese a la repulsa, no eludi tal influencia, como se puede apreciar en diversos artculos del Cdigo. Es que no pudo dejar de advertir que, en la prctica, en el curso de los hechos surgen episodios en que la culpa aparece o ms atenuada o ms agravada, porque, a veces, las circunstancias exigen a los sujetos una conducta especial. La negligencia del Banco (o la entidad) resulta de comparar la conducta obrada con la conducta esperable de un profesional del negocio bancario. El estndar para medir la culpa del banco es altsimo, puesto que se trata de un profesional especializado en un negocio concreto, que debe adoptar todos los recaudos para evitar otorgar una tarjeta, cuenta o crdito al primero que pasa por la entidad. En cualquier caso, en materia de apreciacin de la culpa importar siempre el costado fctico del caso: hay que atender a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (22), y la naturaleza de la obligacin (23), as como las particularidades de cada situacin. (24)
sas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoracin de la previsibilidad de las consecuencias. En sus Fundamentos, se explica que, en cuanto a la valoracin de la conducta se establece que, cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la diligencia exigible al agente y la valoracin de las consecuencias. De esta manera, se asigna a esta regla un doble campo de aplicacin: en la culpa y en la causalidad. (25) Hoy, en materia de mala praxis mdica, la jurisprudencia invariablemente conecta dicha norma con el quid de la apreciacin de la culpa mdica, por ejemplo: En funcin de lo dispuesto en el art. 902 del Cdigo Civil, cuando est en juego la vida de una persona, el descuido o la negligencia ms leve adquieren una dimensin especial que les confiere una singular gravedad. (26) La culpa del mdico debe graduarse por el mayor deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas (art. 902, Cd. Civil) que pesa sobre l... (27) La responsabilidad profesional debe juzgarse a la luz de las normas contenidas en los arts. 512, 902 y 909, Cd. Civil. (28) Existen muchos precedentes que han reconocido la culpa grave en materia bancaria, habindose sealado que por su activi-
dad profesional los bancos estn obligados a ajustarse a un estndar de responsabilidad agravada, en tanto los proveedores de bienes o servicios no pueden alegar desconocimiento de errores o defectos, ni escudarse en la falta de intencin maliciosa. (29) La pericia exigida a un tcnico a quien se encomienda el arreglo de una pieza artstica de gran valor es superior a la que demanda una pieza comn, de serie (30), lo cual demuestra que resulta decisiva la actividad profesional del agente. (31) En suma, y beneficiosamente, el mdulo del proyectado art. 1725 funcionar, si fuera consagrado, como el actual art. 902, Cd. Civil a la hora de atribuir un mayor o menor grado de culpa. l
Cita on line: AR/DOC/4313/2013
MAS INFORMACION
IV. La culpa grave y la valoracin de la conducta

Siguiendo la huella del actual art. 902, Cd. Civil, el Proyecto postula este otro texto: Artculo 1725.- Valoracin de la conducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las co-
Ramos Martnez, Mara Florencia. Culpa y omisin. RCyS, 2013-XI, p. 35. Bueres, Alberto J., La responsabilidad por daos en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 2012. LA LEY, 2013-A, 835 - RCyS, 2013-II, p. 5. Cornet, Manuel. Responsabilidad Civil Mdica. Sus perspectivas. RCyS, 2013-II, Tapa. Carranza Latrubesse, Gustavo. Las nuevas reglas de la responsabilidad civil. Visin crtica. RCyS, 2012-IX, p. 17.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Sobre la base del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin presentado por el Poder Ejecutivo Nacional (1) La Nota al art. 512 comienza diciendo: Las leyes de Partida reconocen tres especies de culpas: grave, leve y levsima. El Derecho romano no reconoca en verdad sino las dos primeras. Si la utilidad es comn para deudor y acreedor se presta slo la culpa leve. Si nicamente es de utilidad para el acreedor, el deudor presta slo la culpa grave; pero si es de utilidad slo para el deudor, ste presta la culpa levsima. El tipo que se tomaba para la graduacin de las culpas era el buen padre de familia, ms o menos diligente, pero toda esta ciencia de nada serva al juez, cuando en los juicios era preciso aplicarla. BARBEY-RAC lo haba juzgado as y deca: La divisin de las culpas es ms ingeniosa que til en la prctica, pues a pesar de ella, ser necesario a cada culpa que ocurra, poner en claro si la obligacin del deudor es ms o menos estricta, cul es el inters de las partes, cul ha sido su intencin al obligarse, cules son las circunstancias todas del caso. Cuando la conciencia del juez se halle convenientemente ilustrada sobre estos puntos, no son necesarias reglas generales para fallar conforme a la equidad. La teora de la divisin de las culpas en diferentes clases, sin poder determinarlas, slo sirve para derramar una luz falsa y dar pbulo a innumerables contestaciones... (2) No es lo mismo conducir un automvil alcoholizado o drogado, que hacerlo con cierto exceso de velocidad cuando se transporta al hospital a un enfermo grave que precisa atencin urgente. (3) CAZEAUX, P. N., Asimilacin de la culpa grave al dolo, en Responsabilidad por daos en el tercer mileno, Buenos Aires, 1997, p. 165. (4) ALTERINI, A. A., Aspectos de la teora de la culpa en el Derecho argentino (Con referencia al Cdigo Civil espaol y en ocasin de su centenario), en LA LEY, 1989-E, 1098. (5) TRIGO REPRESAS, F. A., Responsabilidad civil por accidentes de automotores, Buenos Aires, 1987, t. 2-b, p. 423, texto y notas 270/272. (6) Adems la culpa grave est regulada en materia de tutela y de curatela: v. arts. 453 y 461, Cd. Civil. (7) Ver CNCiv., Sala G, del 20.03.2009; Rebaudi Basabilvaso, O.H. c/Esteva, A. s/Daos y perjuicios, en un caso de acusacin calumniosa. (8) BORDA, Guillermo A, Manual de Derecho Civil, 13 Edicin actualizada por Alejandro Borda, La
Ley, Buenos Aires, 2008-72. BORDA, Guillermo A, Manual de Derecho Civil, 13 edicin actualizada por BORDA, Alejandro, La Ley, Buenos Aires, 2008-72. BORDA, Guillermo A., Manual de Derecho Civil, 13 edicin actualizada por Alejandro Borda, La Ley, Buenos Aires, 2008-72. (9) Por ejemplo, la ley 19.550 de sociedades comerciales (arts. 274 y 359); el decreto-ley 5965/1963 de letra de cambio (art. 43); la ley 24.452 de cheques (arts. 8 y 34); la ley 20.663 sobre depsitos a plazo fijo (art. 3); la ley 17.418 de seguros (arts. 70, 72, 105, 114 y 152); la ley 20.094 de Navegacin (arts. 433 y 438); la ley 14.111 que aprob la Convencin de Varsovia de 1929 para la Unificacin de Ciertas Reglas Relativas al Transporte Areo Internacional (Art. 25); la ley 24.921 de transporte multimodal de mercaderas (arts. 28 y 36); la ley 24.522 de concursos y quiebras (art. 99); la ley 20.744 de contrato de trabajo (arts. 87 y 254); la ley 14.546 de viajantes del comercio y de la industria (art. 12); la ley 12.981 de encargados y ayudantes de casas de renta (art. 4 y art. 5, inc. d); la ley 25.284 de administracin de entidades deportivas (art. 12), etc. (10) Proyecto de Cdigo y Comercial de la Nacin redactado por la Comisin designada por el Decreto 191/2011, Dres. Ricardo Lorenzetti, Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci. (11) http://www.nuevocodigocivil.com/pdf/Fundamentos-del-Proyecto.pdf (12) En este aspecto, sigue al Proyecto de 1998 (art. 1602). (13) http://www.nuevocodigocivil.com/pdf/Textodel-Proyecto-de-Codigo-Civil-y-Comercial-de-la-Nacion.pdf. (14) El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 estableca (art. 1604) que la falta extrema de diligencia configura culpa grave, que es asimilada al dolo. (15) Hay otras, por ejemplo, en materia de ttulos valores: el Artculo 1819.- Titularidad. Quien adquiere un ttulo valor a ttulo oneroso, sin culpa grave y conforme con su ley de circulacin, no est obligado a desprenderse del ttulo valor y, en su caso, no est sujeto a reivindicacin ni a la repeticin de lo cobrado; o el Artculo 1867.- Adquirente en bolsa o caja de valores. El tercer portador que haya adquirido el ttulo valor sin culpa grave.... (16) Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 03/03/2007, Vzquez, Fabin Ariel y otro c. Konttrolar S.R.L. y otro, en un caso en el que, ante un reclamo indemnizatorio de un empleado, la condena
fue extendida al socio gerente de la persona jurdica; CNCiv., sala G, del 20.03.2009; Rebaudi Basabilvaso, O.H. c. Esteva, A. s/Daos y perjuicios, en un caso de acusacin calumniosa; CNCiv., Sala I, del 18.07.03, Sayos, Beatriz Andrea y otro c. Aenlle, Elizabeth y otro s/Daos y perjuicios, Gaceta de Paz del 04/09/2003; dem, Sala K, Expte. N: K004654 del 18.12.07, Pellicer, Guillermo Gustavo y otro c/HSBC Bank Argentina S.A. s/Daos y perjuicios, en materia de compraventa inmobiliaria; dem, Sala K, del 03.06.02, Bello, Manuel c. Antelo Rodrguez, Manuel s/Daos y perjuicios, en materia de acusacin calumniosa; CNCom., Sala C, del 27.08.04, Aric, Nstor Nicols c. Toribio Achval Sociedad Annima s/sumario, en materia de responsabilidad de un corredor inmobiliario; CNCom., Sala B, del 22.02.05. Clucellas, P. J., y otro c. Valle de las Leas s/ Ordinario, en un caso de accidente de esqu. (17) CNCiv., Sala B, 12/08/2004, Sosa, Patricia S. c. Di Como, Rodolfo J. y otros, LA LEY, 2005-A, 588; dem., 5/12/2001, Cillis de Lpez, Mara T. c. Ocampo, Carlos F., JA, 2002-II-355; dem., 25/10/1999, Farrajota, Emilia J. M. y otro c. Transportes El Puente S. A. y otro, La Ley Online; dem., Sala D, 31/08/2000, Gmez, Evaristo E. c. Oliveira, Norberto, LA LEY, 2001-A, 611; CNCom., Sala A, 08/06/2000, Lpez, Sara L. c. Erhart, Rodolfo D, La Ley Online. (18) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 19.10.2004, Madueo Molina, Carmen y otro c. Daz, Jos M. y otros s/ daos y perjuicios, Lexis N 7/14322. (19) C.N.Com., Sala C, del 23.10.09, Dayjo S.A. c/ Chein, Jorge y otros. (20) C.N.Com., Sala A, del 31.05.07; Colombo, O.U. c. BankBoston N.A.; dem, d., del 08.10.09, Rosemberg, L.D. c/Banque Nationale de Paris. En materia de responsabilidad civil de los medios de informacin, algn caso refiere a la simple culpa: Corte Suprema de Justicia de la Nacin, del 13/12/2011, M., L. F. y otros c. M., L. M. s/daos y perjuicios, RCyS, 2012-I, 61 - LA LEY 28/12/2011, 11. (21) CNCiv., Sala D, del 20.03.09, Graziano, Juan D, c/Compaa Financiera Argentina. (22) CNCom., Sala A, del 20.03.86, Surez Siles, D. c/Banco Financiero Argentino S.A., LA LEY, 1986-D, 85, en un caso de responsabilidad bancaria. (23) CNCom., Sala B, del 19.06.97, Fernndez, Luis c/Pueblas, Daniel O. y otro, LA LEY, 1997-F, 327. (24) Cm. Nac. Fed., Civ. y Com., Sala II, del 12.10.95, M., J.G. y otros c/Ministerio de Educacin y Justicia (Secretara de Educacin), LA LEY, 1997-E, 1022.
(25) Y se seala que cuando exista una confianza especial, se deber tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de las partes. Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimar el grado de responsabilidad por la condicin especial del agente. (26) CNCiv., Sala F, 5.05.88, Prez, Guillermo c/ Trombetta, Roberto s/Daos, L. 29.929; dem, Sala A, del 29.08.89, E.D., 135-756. (27) CNCiv., Sala C, del 30.12.57, Arena, Onofrio c/ Municipalidad de la Capital, LA LEY, 91-80. (28) CNCiv., Sala C, del 17.06.64, D.P., G. c/L. de N., I, LA LEY, 115-106. (29) CNCom., Sala A, Colombo, Omar U. y otro v. BankBoston National Association s/ordinario; CNCom., sala A, Rosemberg, Luis D. c. Banque Nationale de Paris, 08/10/2009; CNCiv., Sala D, Graziano, Juan D. c. Compaa Financiera Argentina S.A., 20/03/2009; entre muchos otros. (30) ORGAZ, Alfredo, La culpa, Crdoba, 1981, p. 135. (31) Von TUHR, Andreas, Teora del Derecho Civil Alemn, t. 6, Los hechos jurdicos, trad. T. Rav, Buenos Aires, 1948, 89, II; ORGAZ, ob. cit., p. 135, nota 62. Lorenzetti sostiene que se juzga con mayor rigor a quien tiene mayor obligacin de prever las consecuencias posibles de los hechos, en razn de las circunstancias (conf. LORENZETTI, R.L., Responsabilidad civil de los mdicos, Rubinzal-Culzoni, 1997, t. II, p. 18). Ver tambin: CNCiv., Sala F, del 19.03.07, Forlenza, Laura Fernndez c. Estado Nacional -Ministerio del Interior, Polica Federal Argentina- y otros s/Daos y perjuicios. En materia de responsabilidad bancaria, se predica que debe medirse su responsabilidad contractual con un patrn de severidad, por estar sujeto al deber profesional de obrar con prudencia y pleno conocimiento (art. 902, Cd. Civil) (VILLEGAS, C.G., Compendio jurdico Tcnico y Prctico de la Actividad Bancaria, t. I, p. 467; CNCom., sala A, LA LEY, 1975-C, 144; dem, d., LA LEY, 154-489), lo cual deriva del carcter profesional de su actividad (1as. Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Mercedes, Pcia. de Buenos Aires, 1981; 2 Encuentro de Abogados Civilistas, Santa Fe, 1988; CNCom., Sala B, Ragazzi, J. c. Banco Europeo para Amrica Latina (BEAL) s/Ordinario, del 30.04.93).
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_ColUMna de OPININ
El verdadero poder es el servicio

VIEnE DE tAPA
Acton: el poder tiende a corromper y el poder absoluto tiende a corromper absolutamente. Incluso hay autores, como Loewenstein, que ponen de manifiesto un cierto componente demonaco del poder. (4) Sealaba Alberto Spota, primer Presidente del Colegio Pblico de Abogados, que cada vez resulta ms claro y ms evidente que los hombres han hecho y recorrido la historia como es, no para romper la ley de mando y obediencia, sino para ir explicitando en cada momento qu marca puntos de inflexin en la marcha de la cultura del hombre, cules son los elementos que legitiman el mando y aquellos que establecen lmites a la obediencia. En derredor de las respuestas a esos planteos est todo el devenir de la humanidad pasado y presente. Y sin duda ser su futuro. (5) La ley del mando y la obediencia, la regla del poder, es inexorable, inevitable, de cumplimiento necesario, pero se trata de humanizarla, civilizarla, racionalizarla, juridizarla. Con esta finalidad ha surgido el derecho constitucional, que se propone someter a reglas, principios y procedimientos jurdicos el proceso poltico, es decir, la lucha por la obtencin del poder pblico y su ejercicio desde el gobierno. En este sentido el constitucionalismo, con su propuesta de un poder efectivo pero limitado, temporario, distribuido, controlado, equilibrado por contrapoderes institucionales y sociales y sujeto al derecho, representa una de las mejores tradiciones que han surgido en Occidente a lo largo de toda su historia. Este ejercicio del poder poltico limitado, sujeto al derecho y en el que est prevista la participacin ciudadana es el ms acorde con el principio de la igual e inviolable dignidad de la persona humana, el nico que se puede considerar hoy tica y jurdicamente legtimo. III. Los peligros del poder A la hora de sealar por qu el poder resulta un bien, bien peligroso, puede sealarse las siguientes razones: a) El ejercicio del poder tiende casi naturalmente a excederse, a desbordarse, a sobrepasar sus lmites, a no respetar los cauces previstos, como lo muestra la historia y la realidad de todos los tiempos; b) El poder corre el riesgo de ser utilizado para fines distintos de aqullos a los que est previsto y, especialmente, tiende a ser utilizado en beneficio propio, para favorecer los propios intereses personales, grupales o sectoriales y no al bien comn, que es su norte y la nica fuente de su legitimidad. El desvo de poder es una amenaza latente en todo ejercicio del mando; c) El poder, la lucha por obtenerlo y ejercerlo, genera naturales e inevitables
conflictos que alteran la vida personal y social. Todo mando genera naturales resistencia, disputas, surgimiento de contrapoderes que intentan limitarlo y/o anularlo, con el consecuente y casi inevitable nacimiento de problemas y conflictos de diversa intensidad y modos de solucin; d) El poder genera adiccin; quien lo ejerce est sometido a la fuerte atraccin de seguir ejercindolo de modo permanente. Se puede hablar de una libido dominandi que ejerce una fuerza de atraccin que puede parecer muchas veces irresistible para quienes lo ostentan, alterando la conducta y el comportamiento de las personas. En el altar del poder y con tal de conquistarlo o mantenerlo, muchas personas inmolan all su salud, su familia, sus convicciones. Se puede hablar de una adictocracia, de una patocracia y de una filiocracia que explican muchas acciones en la historia humana. IV. El poder como servicio Qu consecuencias y manifestaciones prcticas tiene la concepcin del poder como servicio? Pienso que se pueden sealar, al menos, las siguientes: a) Prioridad y primaca de la gente sobre quien gobierna: la gente no est en funcin de quien manda, sino que quien ejerce la autoridad est al servicio de las personas dirigidas; b) El poder es visto como auctoritas y no como mera potestas. La autoridad requiere de una ascendencia natural lograda con base en las virtudes y valores de quien manda y no estar basada en la mera fuerza, simplemente en las atribuciones y potestades que le fueron atribuidas; c) El ejercicio del poder es moderado, sujeto a lmites, reglas y procedimientos. Se busca instaurar una cultura de la participacin y el dilogo de todos los miembros de la organizacin y de quienes p ue d e n e s t ar af e c t ad o s p o r l a s d e cisiones que se adopten. (6) Se respeta el principio de subsidiariedad que seala que las comunidades mayores no han de entrometerse injustificadamente en los mbitos propios de los grupos menores y de cada persona; d) Hay una natural cercana con la gente y no una bsqueda de aislamiento y encierro que genera distancia entre la autoridad y quienes son gobernados; e) El ejercicio del poder no acarrea privilegios desmedidos. Hay una fuerte conciencia de igualdad democrtica basada en la comn dignidad de todos. La autoridad no se siente duea del poder ni merecedora de tratos o beneficios injustificados;
f) Quien ejerce el poder como servicio destaca por ser quien ms intensamente atiende y vela por lo comn, por lo de todos, sacrificando lo personal y estando para lo que el bien comn del grupo social requiera en cada momento; g) El poder ejercido como servicio genera una natural alegra en quien lo ejerce. Kenneth E. Boulding, en su obra sobre Las tres caras del poder, (7) seala que existen tres clases de poder: el poder destructivo, propio de la coaccin jurdica del Estado y del poder militar, que se basa en la amenaza; el poder productivo, propio de las realidades econmicas, que se funda en el inters y en el afn de lucro; y el poder constructivo o integrador, que se da en familia, las instituciones de la sociedad civil y en las comunidades religiosas, fundado en la solidaridad, el altruismo y el amor. Nos parece que la concepcin servicial o diaconal del poder puede tender a transformar el ejercicio de todo poder en un poder constructivo e integrador que respeta la dignidad de la persona humana y contribuya a su pleno desarrollo. A lo largo del siglo XX, tres destacados psiquiatras vieneses propusieron visiones distintas sobre la fuerza que ms intensamente configura la vida humana. Freud sealaba que esa fuerza radicaba en la voluntad de placer, en el despliegue de la libido sexual; Adler reconoca que era la voluntad de poder, la libido dominandi, la fuerza que explicaba la plenitud o la frustracin de la persona humana. Por su parte, Vctor Frankl afirmaba que era la voluntad de sentido, el saber para qu y para quin se vive, la fuerza que ms movilizaba positivamente a las personas y su carencia la que ms afectaba su integridad espiritual. Pienso que puede afirmarse que ms all de reconocer la importancia que el placer, el poder y el sentido tienen en la configuracin de la vida humana, es el amor la gran fuerza que moviliza al hombre hacia su plenitud y felicidad. El amor puede potenciar, sanear y sublimar el ejercicio de todo poder convirtindolo en un acto de servicio y neutralizando sus naturales riesgos y amenazas. Por eso, no slo hay procurar ejercer el poder sirviendo, sino que, yendo ms all, cabe afirmar con el Papa Francisco, que el verdadero poder radica en el servicio. Esa es la fuente de su autoridad y natural ascendiente que convierte la casi antinatural obediencia en un acto humano que plenifica a quien manda y a quien obedece; y hace plenamente posible y fecunda la convivencia y la interaccin humana. El servicio es el modo ms humano de ejercicio del poder como con su palabra y su ejemplo nos ensea el Papa Francisco. l
Dei, siervo de los siervos de Dios. Quien ejerce la autoridad en la Iglesia lo tiene que hacer con el mismo espritu de Cristo, quien en la ltima Cena lav los pies a los discpulos y les record: vosotros me llamis el Maestro y el Seor, y decs bien, porque lo soy. Pues si yo, el Seor y el Maestro, os he lavado los pies, vosotros tambin debis lavaros los pies unos a otros. Porque os he dado ejemplo, para que tambin vosotros hagis como yo he hecho con vosotros. En verdad, en verdad os digo: no es ms el siervo que su amo, ni el enviado ms que el que le enva. Sabiendo esto, dichosos seris si lo cumpls. (1) II. Las distintas visiones del poder El poder es una realidad humana que ha acompaado la historia humana desde sus comienzos y estar presente hasta el final. La cratologa o ciencia del poder y las distintas corrientes filosficas han indagado sobre su naturaleza, sentido, legitimidad, lmites, secretos y peligros. En una primera aproximacin podramos sealar que el poder poltico puede ser visto como un mal absoluto, como un mal necesario o como un bien. A la primera postura parecen adherir las corrientes anarquistas que pretenden la eliminacin de todo poder al que consideran la fuente de muchos males humanos. Quienes lo ven como un mal necesario, lo conciben como una estructura de dominacin inevitable que amenaza la dignidad y el libre y pleno despliegue de la persona humana y que aparece camuflado y justificado en pseudo razones morales y jurdicas, siempre sospechadas de ser falsas, aparentes y tramposas. Quienes lo consideran un bien, recuerdan que toda organizacin social requiere de un gobierno, de alguien que coordine y dirija las acciones comunitarias, fije el rumbo a seguir, solucione los inevitables problemas y conflictos de la vida social, hable y decida en nombre del grupo y recree permanentemente su unidad. Personalmente, considero que el poder es un bien, pero un bien peligroso. Se parece a la energa atmica, algo muy bueno en s, capaz de contribuir positivamente a las necesidades que plantea la vida humana, pero que tiene necesidad de cuidados especiales, porque tiende al desborde y al descontrol. (2) La realidad del poder aparece a veces como algo temible y peligroso, capaz de amenazar esa igual dignidad de la persona humana, pilar de todo el orden poltico y jurdico. (3) Como afirmara en su momento Lord
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) Evangelio de San Juan, Cap. XIII, 13-17. (2) Afirma Alexander Hamilton en El Federalista :
Si los hombres fueran ngeles, ningn gobierno sera necesario. Si los ngeles gobernaran a los hombres, no seran necesarios controles al gobierno, ni externos ni internos. Al organizar un gobierno que ser administrado por hombres para los hombres, la gran dificultad radica en que primero se debe permitir al
gobierno controlar a los gobernados, y en segundo lugar, obligar a controlarse a s mismo. (3) El poder todos los poderes, sean pblicos o privados tienden, en efecto, ineludiblemente a acumularse en forma absoluta y a liberarse del derecho, FERRAJOLI, Luigi, El garantismo y la filosofa del Derecho, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2000, p. 121. (4) LOEWENSTEIN, Karl, Teora de la Constitucin, Ariel, 1976, p. 28.
(5) SPOTA, Alberto, Evaluacin del estado actual de la Ciencia Poltica, LA LEY, 1995-E, 765. (6) Afirmaba el Papa Francisco en el encuentro con la clase dirigente durante su reciente viaje a Brasil: termino indicando lo que considero fundamental para afrontar el presente: el dilogo constructivo. Entre la indiferencia egosta y la protesta violenta, siempre hay una opcin posible: el dilogo. El dilogo entre las generaciones, el dilogo conel pueblo, la capacidad de dar y recibir, permaneciendo abiertos a
la verdad. Un pas crece cuando sus diversas riquezas culturales dialogan de manera constructiva: la cultura popular, universitaria, juvenil, la cultura artstica y tecnolgica, la cultura econmica, de la familia y de los medios de comunicacin. (7) BOULDING, Kenneth E., Las tres caras del poder, Paids, 1993.
BIBlIOGRAFIA
Ttulo: Cuestiones sobre Derecho Registral, Notarial y Responsabilidad del Escribano. Autores: Rodrigo Padilla Editorial: Universidad del Norte Santo Toms de Aquino, Tucumn Ao: 2013
al vocablo cuestiones para su ttulo, porque en el desarrollo de este desafo autoral aborda temas que provocaron confrontaciones de las que da cuenta con profusin de los datos identificatorios que permiten ubicarlas en tiempo y lugar. Citando algunos cabe mencionar, para la Primera parte, el tratamiento de la seguridad esttica y dinmica en la rbita de la registracin inmobiliaria abarcndolas desde lo conceptual, calificando la presencia de los terceros y de su preeminencia en orden a la proteccin que les es debida; el cuestionamiento sobre la existencia de los principios registrales que nutren la categora y contribuyen a darle forma definitiva, su autonoma cientfica y su ubicacin en el contexto de las disciplinas jurdicas; los alcances y cuestionamientos sobre la eficacia de la publicidad posesoria para adquirir los derechos reales, concluyendo con referencias sobre la proteccin de la relaciones reales e inscriptorias propiamente dichas, en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. La Segunda parte se inicia con el preludio que, a modo de introduccin, nos provee la colaboracin de Medrano Ortiz de Padilla acercndonos, entre sus conclusiones, la pro-
puesta de suprimir la carrera corta de notario exigindose, para el ejercicio de la funcin notarial, estudios universitarios de derechos que abarquen toda la currcula necesaria para obtener el ttulo de abogado, con ms la especializacin en Derecho Notarial, Registral, Tributario y la prctica notarial del caso. Nuestro autor se hace cargo de la dicotoma escribano funcionario-escribano profesional ensayando el desafo de postular que la consagracin del escribano pblico como profesional del derecho que ejerce una funcin pblica no implica minimizar el valor de la relevante gestin que le viene dado cumplir, al contrario, sostiene que esa naturaleza jurdica bifronte acta como disparador de ms de una responsabilidad, lo que explica la relevancia en el ejercicio del ministerio fedatario. En el examen de la responsabilidad del escribano recorre un camino que atraviesa la civil en general, para luego encarar temticas vinculadas tales como: la culpa del profesional, el rgimen aplicable segn la rbita contractual o extracontratual en el que se la ubique y la calificacin que corresponde asignarle al contrato que celebra el notario con su requirente.
Seguidamente nos ofrece una visin jurisprudencial de la responsabilidad disciplinaria del escribano, desplegando una cuidada seleccin de los casos resueltos judicialmente para comprender, cabalmente, el nudo de la problemtica, lo que se ve facilitado por el desglose que practica sobre las cuestiones involucradas. Finalmente, en el ltimo captulo ampla la visin jurisprudencial pero de la responsabilidad civil examinando, en el cmulo de supuestos que nos presenta, desde la vinculacin del notario con su cliente hasta el debatido problema de la fe de conocimiento o identificacin, sin descuidar aspectos vinculados a la funcin fedante, al otorgamiento de actos por una persona inhibida o a la calificacin del estado de familia de los comparecientes. Las fuentes de doctrina que le han servido de apoyo para la construccin de su obra, sumado al acopio jurisprudencial que la nutre y a sus propias conclusiones, potenciarn el auxilio que representa para todos aquellos que investiguen los temas de la triloga de Rodrigo Padilla.
Rodrigo Padilla presenta sus cuestiones bajo el signo de la triloga que enuncia en el ttulo. Partiendo del Derecho Registral, incursiona en ciertos aspectos sobresalientes del Derecho Notarial y concluye abordando la responsabilidad de los operadores del derecho que acuan en el continente protocolar las declaraciones de voluntad de sus requirentes, custodios naturales del Derecho Notarial y usuarios permanentes de los servicios a cargo de los organismos registrales. La diversidad temtica no nos debe confundir. El lector podr advertir, a travs del examen objetivo, casuista e incisivo que nos propone Rodrigo Padilla, el hilo conductor de su obra. Nada ms apropiado que apelar
Jorge R. Causse
JURISPRUdeNCIA Impuesto a las ganancias

Pagos realizados a dos sociedades extranjeras. Comisiones por gestin para el otorgamiento de prstamos de un banco extranjero. Ganancias de fuente argentina.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo Hechos: El Tribunal Fiscal de la Nacin revoc parcialmente el acto del ente recau-
dador que determin de oficio e impuso al contribuyente la obligacin de ingresar las retenciones del impuesto a las ganancias no practicadas respecto de los pagos realizados a dos sociedades del exterior, en concepto de comisiones por las gestiones realizadas a fin de obtener el otorgamiento de dos prstamos de un banco extranjero. Sostuvo que no corresponda asignar a esas gestiones el carcter de asesoramiento tcnico prestado desde el exterior en los trminos del art. 12 de la Ley del gravamen. Confirmada la decisin por la Alzada, la AFIP interpuso recurso ordinario de apelacin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin revoc la sentencia.
La sentencia que revoc la determinacin de oficio practicada por la AFIP y la imposicin al contribuyente de la obligacin de ingresar las retenciones del impuesto a las ganancias no practicadas respecto de los pagos realizados a sociedades del exterior, por comisiones derivadas de gestiones para obtener prstamos de un banco extranjero debe ser revocada, pues las ganancias de esas sociedades son de fuente argentina en los trminos del art. 5 de la Ley del gravamen, ya que derivan del supuesto consistente en la colocacin de bienes en el pas, expresin que alude a la accin y efecto de encontrar mercado para algn producto,
a cuyos efectos la ley prescinde de considerar la nacionalidad, domicilio o residencia de las partes intervinientes en las respectivas operaciones, como tambin del lugar de celebracin de los contratos.
117.477 CS, 2013/09/17. - Hidroelctrica El Chocn S.A. (TF 19.399-I) c. DGI.
Cita on line: AR/JUR/58079/2013
[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente o en laleyonline.com.ar]
NOTA A FAllO
Fuente de ganancias en los contratos de servicios con no residentes

SUMARIO: I. Introduccin.- II. Los hechos.- III. Los criterios de la AFIP, TFN y CSJN.- IV. Criterio para determinar cundo la ganancia es de fuente argentina.- V. Nuestra opinin respecto del fallo.- VI. Conclusin.
quedando el 75% de esa exposicin crediticia sin garanta, y el restante 25% cubierto por una garanta otorgada por las propias sociedades que gestionaron los crditos. Los fondos correspondientes a los prstamos otorgados desde el exterior se utilizaran en Argentina (seran ingresados al pas) y de destinaran a precancelar las deudas de la sociedad local con el Banco de la Nacin Argentina y con el Tesoro de la Nacin. (3) Como contraprestacin por haber actuado como gestores de los crditos ante el Chase Manhattan Bank, se acord que la sociedad local deba pagar a ENDESA y CMS una comisin, siendo la misma fijada en condiciones de mercado. El contribuyente realiz los pagos de esas comisiones al exterior sin practicar la retencin prevista en el Ttulo V de la LIG por considerar que se trataba de pagos que generaban una ganancia de fuente extranjera a favor de un no residente, quedando por ende fuera de la potestad tributaria del fisco nacional.
Marcos Mazzinghi
I. Introduccin
En este trabajo nos proponemos comentar brevemente el reciente fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) en el caso Hidroelctrica El Chocn S.A. (TF 19.399-I) c. DGI, (1) de fecha 17 de septiembre de 2013. Se trata de un fallo en el que la CSJN se pronunci sobre la controvertida cuestin del criterio para determinar cundo una ganancia es susceptible de ser reputada como de fuente argentina, a los efectos de analizar su sujecin al rgimen de retencin en la fuente previsto por el Ttulo V de la Ley de Impuesto a las Ganancias (LIG).
II. Los hechos

Se trata de un caso en el que una sociedad local (Hidroelctrica El Chocn S.A.) contrat a dos sociedades extranjeras (ENDESA y CMS, que casualmente eran accionistas de la primera) para que gestionaran la obtencin de crditos de un banco del exterior a favor de la sociedad local. (2) Se trataba de crditos de largo plazo que seran desembolsados por el Chase Manhattan Bank, a un plazo de entre 7 y 10 aos,
III. Los criterios de la AFIP, TFN y CSJN

La Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) determin de oficio el impuesto a las ganancias y oblig al contribuyente a ingresar las retenciones oportunamente omitidas ms los intereses resarcitorios correspondientes, imponindole adems una multa equivalente al 70% del monto no retenido ms intereses (art. 45, ley 11.683). Apelada dicha decisin por el contribuyente, el Tribunal Fiscal de la Nacin (TFN) la revoc, sosteniendo que las ganancias obtenidas por las sociedades extranjeras no encuadraban dentro del asesoramiento tcnico previsto en el artculo 12 de la Ley de Impuesto a las Ganancias y, por ende, no podan ser reputadas como ganancias de fuente argentina. Por su parte, la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal coincidi con el criterio del TFN, sosteniendo que que no corresponda asignar a las gestiones realizadas por esas sociedades el carcter de asesoramiento tcnico prestado desde el exterior en los trminos del art. 12 de la ley de impuesto a las ganancias, puesto que slo se limitaron a efectuar meras gestiones de intermediacin para la obtencin de un prstamo bancario otorgado por un banco del exterior, que fueron llevadas a cabo fuera de los lmites de nuestro pas... y que, en consecuencia, ...se trata de ganancias de fuente extranjera no sujetas a retenciones del impuesto a las ganancias. Interpuesto el recurso extraordinario ante la CSJN, el Mximo Tribunal revoc la sentencia, sosteniendo que las ganancias de estas dos sociedades extranjeras eran de fuente argentina, ya que los bienes (en este caso los fondos de los prstamos gestionados) se iban a utilizar en el pas. En este sentido consider que resultaba aplicable el artculo 5 de la LIG. Esta norma prev que son ganancias de fuente argentina aquellas que provienen de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en la Repblica. La CSJN considera que en este caso se configura el supuesto de colocacin de bienes en el pas, expresin que alude a la accin y efecto de encontrar mercado para algn producto, siendo dichos bienes precisamente los crditos desembolsados por el Chase Manhattan Bank a favor de la sociedad local. Segn la interpretacin de la CSJN, la actuacin de ENDESA y CMS estuvo dirigida a gestionar la colocacin de fondos correspondientes a crditos bancarios en el pas, lo que configurara el supuesto contenido en el art. 5 de la LIG, determinando que esa ganancia sea calificada como de fuente argentina, con absoluta prescindencia de la nacionalidad, domicilio, residencia o lugar de celebracin del contrato.
dial (tanto sobre sus ganancias de fuente argentina como por sus ganancias de fuente extranjera), mientras que los no residentes slo lo hacen respecto de sus ganancias de fuente argentina y de conformidad con lo previsto en el ttulo V de la LIG (retencin en la fuente). El artculo 5 de la LIG contempla el principio general que debe tenerse en cuenta para determinar cundo una ganancia puede ser considerada de fuente argentina, calificando as a: i) Bien fuente: Las ganancias provenientes de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en el pas. En el caso de que la renta provenga principalmente de un bien, hay que tener en cuenta en dnde est localizado dicho bien, para definir si la fuente ser argentina o extranjera (la ganancia se genera en el lugar en donde est ubicada la cosa). ii) Actividad fuente: Las ganancias provenientes de la realizacin en el pas de cualquier acto o actividad susceptible de producir beneficios. Se trata de ganancias provenientes de hechos ocurridos dentro del pas. En el caso de que la fuente generadora de la ganancia fuera una actividad, para definir la fuente hay que tener en cuenta el lugar en donde se realiza dicha actividad. Adems del principio general existen otras disposiciones de la LIG que regulan situaciones especficas que configuran supuestos de ganancias de fuente argentina (e.g. arts. 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13), cuyo tratamiento especfico excedera holgadamente el objeto de este trabajo. Por su parte, el artculo 127 de la LIG contiene el principio general respecto a la determinacin de la ganancia de fuente extranjera, previendo que revestirn dicha naturaleza las ganancias derivadas de: i) Bienes situados, colocados o utilizados en el exterior. ii) La realizacin en el extranjero de cualquier acto o actividad susceptible de producir un beneficio. iii) Hechos ocurridos fuera del territorio nacional. El problema es que no basta con que el servicio haya sido brindado en el extranjero para descartar per se que la ganancia sea de fuente argentina, ya que el segundo prrafo del artculo 12 de la LIG prev que tendrn dicha calidad los honorarios u otras remuneraciones originados por asesoramiento tcnico, financiero o de otra ndole prestado desde el exterior. Esta norma constituye una excepcin al principio general conforme al cual, en materia de servicios, la pauta determinante para decidir la naturaleza de la fuente (argentina o extranjera) consiste en el lugar de prestacin del servicio. Si el servicio se brinda en el extranjero, en principio la fuente de la ganancia ser extranjera, quedando as vedado para la AFIP el cobro de impuesto sobre esa rentabilidad. Este axioma no es absoluto, ya que si el servicio en cuestin queda encuadrado en el concepto
de asesoramiento tcnico (artculo 12 de la LIG), la ganancia ser de fuente argentina y deber tributar impuesto a las ganancias va la retencin en la fuente. La cuestin se torna harto compleja, ya que no cualquier servicio prestado desde el exterior califica como asesoramiento tcnico, por lo que se vuelve imperioso precisar el concepto de este trmino. La LIG no define el concepto de asesoramiento tcnico, por lo que hay que delimitar su alcance con base en otras normas. En este sentido, el artculo 5 de la Resolucin P-328/2005 del Instituto Nacional de Propiedad Intelectual (INPI) dispuso que: A los efectos previstos en el artculo 93 inciso a) apartado 1, de la Ley 23.760 de Impuesto a las Ganancias (Texto Ordenado por Decreto 649/97), se entender como asistencia tcnica, ingeniera y/o consultora a los fines previstos en la legislacin impositiva, a aquellas prestaciones que se cumplan bajo la forma de locacin de obra o servicios, en la medida que impliquen un conocimiento tcnico aplicado a la actividad productiva de la contratante local y la transmisin a sta o su personal de dicho conocimiento, ya sea en todo o en parte del mismo, mediante capacitacin, recomendaciones, guas, indicaciones de mecanismos o procedimientos tcnicos, suministro de planos, estudios, informes o semejantes, siempre que su contraprestacin se abone en forma proporcional a los trabajos, que debern ser previamente determinados en forma concreta y precisa en el instrumento contractual.(4) Por su parte, el artculo 1 inciso (b) de la misma norma aclara que no califican como tecnologa la asistencia tcnica o ...las prestaciones que no evidencien de modo claro y concreto, la efectiva incorporacin de un conocimiento tcnico directamente aplicado a la actividad productiva de la contratante local. Esta norma nos proporciona una pauta hermenutica til para determinar cundo se configura el asesoramiento tcnico a que hace referencia el artculo 12 de la LIG. En este sentido, si el asesoramiento no involucra un conocimiento tcnico que se transmite al residente local y que es aplicado por este ltimo a su actividad productiva, en principio no habr asesoramiento tcnico, y por ende la renta ser de fuente extranjera, quedando fuera de la potestad fiscal de la AFIP. Parecera que la configuracin de la asistencia tcnica est supeditada al cumplimiento de dos condiciones: (i) que el asesoramiento involucre la transmisin de un conocimiento tcnico a favor del residente, y (ii) que ese conocimiento tcnico que se transmite sea directamente aplicado a una actividad productiva por el residente. La ausencia de alguno de estos dos requisitos debera ser bice al encuadramiento del servicio como asistencia tcnica en los trminos del artculo 12 de la LIG. Hay que tener en cuenta que esta norma constituye una excepcin al principio general
y, como tal, debe ser interpretada en forma restrictiva (caso contrario se desnaturalizara y diluira el principio general que postula que en materia de servicios, la determinacin de la fuente depende principalmente del lugar en el que el servicio es brindado). Sin embargo, los precedentes jurisprudenciales existentes sobre la materia son ambiguos y contradictorios. Existen varios fallos en los que se discuti la procedencia de la retencin de impuesto a las ganancias respecto a pagos realizados a beneficiarios del exterior por servicios brindados en el extranjero. Se trata de casos en los que compaas reas locales transferan fondos a favor de empresas extranjeras en concepto de fees por la utilizacin del denominado sistema Amadeus que consiste en una terminal automatizada de reservas. (5) En la causa Aerolneas del 12/05/04, la sala D del TFN sostuvo que esa operatoria estaba gravada por entender que lo que haba contratado Aerolneas es un servicio interactivo puesto en Internet, que en lo sustancial opera como una asistencia tcnica. Por su parte, la Sala A del TFN se pronunci en el antecedente Austral y entendi que no corresponda gravar la operacin, pues slo cabe caracterizar a las transacciones electrnicas de marras como un servicio que, tal y como se ha sealado reiteradamente, se encuentra prestado en el exterior. Siendo as y considerando la ausencia de un establecimiento permanente en el pas de la empresa radicada en Espaa aspecto ste no controvertido por las partes, cabe en principio sostener que el Estado Argentino carece de potestad tributaria sobre las operaciones que aqu nos ocupan. El mismo Tribunal remarc que el uso de bases de datos ubicadas en el exterior aqu analizadas no participa del concepto de asesoramiento tcnico a que se refiere el segundo prrafo del artculo 12 de la ley del gravamen. No se trata aqu de la transmisin de conocimientos cientficos o empricos, sino simplemente de la transmisin de datos para su procesamiento en el exterior, u originados en un procesamiento llevado a cabo en el exterior. En este precedente el TFN pone el foco en la necesidad de que la asistencia tcnica involucre transmisin de conocimientos cientficos o empricos a favor del residente, concluyendo que su inexistencia resulta un impedimento para gravar las operaciones. (6) En la misma lnea se ubica el reciente (14/04/10) fallo de la Sala C del TFN en el caso LAPA, en el que sostuvo que para que los pagos puedan ser imputados como regalas, stos deben referirse a contraprestaciones emergentes de la cesin de conocimientos tcnicos cientficos o de experiencias empricas del cedente y que ...el beneficiario de los pagos realiza y concluye la prestacin de servicios en el exterior, razn por la cual no puede afirmarse la obtencin de ganancias de fuente argentina por el proveedor, sin que a ello obste la implicancia que tiene dicha prestacin en la obtencin de ganancias por parte de la entidad pagadora residente en nuestro pas.(7)
IV. Criterio para determinar cundo la ganancia es de fuente argentina

De acuerdo con lo establecido en el artculo 1 de la LIG, los sujetos residentes en el pas tributan conforme al criterio de renta mun-
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) Publicado en LA LEY del 22 de octubre de 2013. (2) Segn surge de la exposicin de los hechos efectua-
da en el Considerando 4 del fallo, en el marco del proceso de privatizacin del parque de generacin de Hidroelctrica Norpatagnica S.A. (Hidronor S.A.) se decret la adjudicacin del 59% del paquete accionario de Hidroelctrica El Chocn S.A. concesionaria de la del complejo
hidroelctrico El Chocn a la empresa Hidroinvest S.A. un consorcio internacional liderado por la Empresa Nacional de Electricidad S.A. de Chile (ENDESA) y CMS Generation de Estados Unidos de Amrica (CMS). (3) La utilizacin de los fondos para dicho destino surge de la reunin de directorio de fecha 19 de agosto de 1993, que se encuentra parcialmente transcripta en el Considerando 4 del fallo aqu comentado.
(4) El destacado nos pertenece. (5) Se trata de una base de datos cuya consulta per-
mite acceder a informacin sobre disponibilidades de pasajes, hoteles y alquileres de automviles y dar de alta y baja las reservas correspondientes. El sistema no permite que el usuario pueda controlar, modificar ni cargar la informacin, sino que se limita a proporcionar esta ltima a travs de un software que trans-
forma a los dispositivos de acceso en terminales bobas. (6) Posteriormente (02/06/2009) la sala V de la CACAF consider que estos servicios quedaban alcanzados por el impuesto a las ganancias por configurar asistencia tcnica en los trminos previstos en el artculo 12 LIG. (7) El destacado nos pertenece.

V. Nuestra opinin respecto del fallo
Desde nuestro punto de vista, en el caso del fallo aqu comentado, las ganancias obtenidas por las sociedades extranjeras no derivan directamente de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en Argentina (art. 5 LIG) como postula la CSJN en su decisorio, sino que la verdadera causa generadora de las mismas (art. 499 Cdigo Civil) sera la prestacin de un servicio (intermediacin tendiente a obtener financiamiento de un banco extranjero). La comisin que la sociedad local se comprometi a pagar a los no residentes no encuentra su causa inmediata en la colocacin de un bien en la Argentina al menos no directamente, sino que la misma se devenga como contraprestacin de un servicio de gestora brindado en el exterior. Las ganancias obtenidas por ENDESA y CMS no emergen directa e inmediatamente de un bien o cosa, cuyo lugar de colocacin sera determinante para definir la naturaleza de la fuente productora de esa rentabilidad. Ms bien podra afirmarse que esas ganancias derivan de la prestacin de una actividad, que fue desplegada en el extranjero, a resultas de la cual posteriormente un tercero decidi ingresar ciertos bienes en la Argentina (los fondos del prstamo otorgado por el Chase Manhattan Bank). En este caso, a la hora de determinar cul es la fuente productora de la renta, predomina y prevalece la nocin de actividad por sobre la de cosa. No existe un grado de conexidad tal entre la ganancia obtenida por ENDESA y CMS y la cosa colocada en Argentina que permita sostener que la fuente de la ganancia encuadra en el artculo 5 de la LIG. Esta norma califica como de fuente argentina a las ganancias que provengan de bienes situados, colocados o utilizados econmicamente en la Argentina. Por otra parte la mera colocacin de un bien en la Argentina desprovista de cualquier otro agregado o condimento no sera suficiente para concluir automticamente que se configura la fuente argentina. En este sentido, resulta til recordar que el tercer prrafo del artculo 8 de la LIG prev que las ganancias que obtienen los exportadores del extranjero por la simple introduccin de sus productos en la Repblica Argentina son de fuente extranjera. Insistimos en que en este caso la ganancia no proviene de un bien que ha sido colocado en la Argentina, sino de un servicio brindado en el exterior (aunque este ltimo hizo posible un posterior ingreso de fondos al pas en concepto de un prstamo, cuyos intereses sern indudablemente una ganancia de fuente argentina en los trminos previstos en el artculo 93 inciso (c) de la LIG). (9) Nuestra opinin es que al encuadrar jurdicamente el caso, la CSJN se saltea un paso clave, y hace derivar la ganancia directamente de la colocacin de una cosa, cuando en rigor de verdad esa rentabilidad tiene su causa real en la prestacin de un servicio. De esta forma se objetiviza la fuente, lo que implica poder circunvalar la exigencia de indagar sobre las caractersticas del servicio brindado por el no residente, para determinar si califica o no como asesoramiento tcnico (art. 12, LIG), y por ende si puede o no ser calificado como de fuente argentina. Ahora bien, queda el servicio brindado por ENDESA y CMS encuadrado dentro de la asistencia tcnica prevista por el artculo 12 de la LIG? En base a los criterios expuestos ms arriba (apartado IV), parecera que dichos servicios no quedaran encuadrados en la definicin de asistencia tcnica, ya que si bien la gestin realizada por el no residente redund en un aprovechamiento econmico para la sociedad local, no implic una transmisin de conocimientos a favor de esta ltima. En este caso el aprovechamiento econmico consistira en la ventaja de haber obtenido un crdito del exterior a tasas y plazos muy convenientes para la sociedad local, cuyo efecto beneficioso se proyectara a la Argentina, Sin embargo, el servicio en cuestin no involucr ninguna transferencia de conocimientos tcnicos, cientficos o empricos para el residente, con lo cual no se configurara la asistencia tcnica prevista en el artculo 12 de la LIG. es que el lugar de prestacin del servicio es la primera pauta a tener en cuenta para definir si la fuente es argentina. Cuando el servicio es prestado en el exterior, la renta ser en principio de fuente extranjera y, por ende, quedar fuera del alcance de la potestad tributaria del fisco argentino. La excepcin a ese principio general se presenta cuando el servicio en cuestin encuadra en la definicin de asistencia tcnica prevista en el artculo 12 de la LIG. Para que exista asistencia tcnica, es imprescindible que el servicio prestado desde el exterior implique una transmisin efectiva de conocimientos tcnicos, cientficos o empricos a favor del residente y que este ltimo los aplique a la obtencin de una ganancia gravada en Argentina. La ausencia de alguno de estos dos requisitos obsta a la calificacin del servicio como asistencia tcnica. En el caso aqu comentado la CSJN pareci querer esquivarle el bulto a tan espinosa cuestin, optando por atribuir la ganancia a la colocacin de un bien el pas (los fondos del prstamo) en los trminos del artculo 5 de la LIG, cuando resulta evidente que aqulla se origina en la prestacin de un servicio (intermediacin con el banco extranjero). La presencia del servicio hubiera ameritado una definicin acerca de si ste encuadraba en la asistencia tcnica, para decidir si quedaba alcanzado por el impuesto a las ganancias. La realidad econmica debera en este caso ser aplicada en forma inversa a como se acostumbra (para desechar estructuras elusivas construidas por los contribuyentes), a fin de hacer respetar a ultranza la veracidad de la plataforma fctica que condiciona el encuadre jurdico a aplicar. En un contexto signado por un avance desmesurado de la voracidad fiscal por parte del Estado (nacional, provincial y municipal) no resulta aconsejable buscar atajos que bajo la apariencia de simplificar la cuestin ponen en jaque las garantas constitucionales de los contribuyentes.
VIEnE DE lA PGInA 5
Este criterio es acertado, ya que desliga la influencia que el servicio puede causar en la obtencin de ganancias para el residente local, del lugar en el que el servicio es realmente brindado y de la transferencia efectiva de conocimientos, de lo que se infiere que no basta con que el servicio redunde en un aprovechamiento econmico, para el contribuyente local, para que se configure la asistencia tcnica. (8) Sin embargo, la Sala I de la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (CACAF) se pronunci en autos Aerolneas (05/02/08) manifestndose a favor de la gravabilidad de la operacin, pues ...resulta necesario establecer, se reitera, si el servicio prestado por el residente en el extranjero resulta aprovechable en funcin de la actividad econmica de la actora. Como puede apreciarse, en este ltimo caso la Cmara pone nfasis en el aprovechamiento econmico, estableciendo que si el servicio constituye un antecedente que es aprovechable econmicamente en el pas, la operacin queda alcanzada por el impuesto a las ganancias. Es importante no confundir el requisito de la aplicacin efectiva a una actividad productiva local con el mero aprovechamiento general que un servicio puede implicar en los intereses del residente que lo contrata. No cualquier aprovechamiento bastar para sostener que hay asesoramiento tcnico en los trminos del artculo 12 de la LIG. Cuando el servicio lo contrata un residente, siempre va a existir cierto aprovechamiento econmico de los servicios en la Argentina. Esto es lgico y natural, ya que quien contrata los servicios es una sociedad local. Sin embargo, creo que ese aprovechamiento no es suficiente para configurar la fuente argentina, ya que de lo contrario cualquier servicio que contrate una sociedad o persona local sera de fuente argentina, ya que siempre le genera algn tipo de aprovechamiento o ventaja econmica para el residente. La cuestin ofrece aristas muy sutiles y vaporosas; y, en definitiva, debe ser analizada casusticamente.
{ NOTAS }
(8) Lamentablemente este pronunciamiento fue revertido por el fallo de la Sala III de la CACAF, que encuadr a dicho servicio en el concepto de asistencia tcnica, ordenando el pago del impuesto, aunque dejando sin
VI. Conclusin
En la determinacin de la fuente de la ganancia proveniente de la prestacin de servicios desde el exterior el principio general
efecto la multa por estimar que se verificaba en el caso una hiptesis de error excusable consagrada en el artculo 45 de la Ley 11.683.
(9) Este inciso -junto con lo previsto en el artculo 91 de la LIG- ordenan al residente que paga intereses de un prstamo otorgado desde el exterior, retener el 35% de tales beneficios, presumindose una ganancia neta del 100%
cuando el tomador del crdito no sea una entidad financiera regida por la ley 21.526 (en el caso de esas entidades financieras, la presuncin de ganancia se reduce al 43%).
Jubilacin
Aplicacin del presente Elliff como pauta de actualizacin del haber. Constitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la ley 24.241.
Hechos: La parte demandada apel la sentencia del juez a quo cuestionando la determinacin del haber previsional inicial, el mecanismo de movilidad implementado, la actualizacin de la Prestacin Bsica Universal y la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la ley 24.241. La Cmara revoc la declaracin de inconstitucionalidad y actualiz la prestacin. 1. -
Para establecer la pauta de actualizacin de las remuneraciones tenidas
en mira para la estimacin de la PC y PAP, debe estarse a lo establecido por la CSJN en la causa Elliff LA LEY, 2009-F, 435, en cuanto orden la aplicacin del ndice de los salarios bsicos de la industria y la construccin personal no calificado, escogido por la resolucin 140/95, sin limitacin temporal, y ante la falta de ndices en tal sentido, la administracin debe adoptar los medios necesarios para proceder a su emisin en el plazo de cumplimiento del decisorio. [1]
po mximo de servicios con aportes que establece la norma como lmite mximo para efectuar el clculo de la prestacin compensatoria y una declaracin de tal gravedad amerita la demostracin de los agravios concretos que origina la disposicin, resultando insuficientes los conjeturales. [2]
117.478 CFed. Seg. Social, sala II, 2013/08/13. - Flor, Victorio Jos c. A.N.Se.S. s/ reajustes varios.
CONTEXTO DEL FALLO
2. -
Debe revocarse la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la Ley 24.241, pues el actor no acredit haber superado el tiem-
Jurisprudencia vinculada: [1] La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Elliff, Alberto Jos c. ANSeS 11/08/2009 LA LEY 28/08/2009, 7 IMP 2009-17 (setiembre), 1395 LA LEY 2009-F, 220 con nota de Javier B. Picone ED 235 , 169 DJ 18/11/2009, 3273 LA LEY 2009-F, 435 con nota de Beatriz L. Alice AR/JUR/25048/2009. El empleo de un indicador salarial en materia previsional no tiene como nalidad compensar el deterioro inacionario, sino mantener una razonable proporcin entre los ingresos activos y pasivos, que se vera afectada si en el clculo del haber jubilatorio no se reejaran las variaciones que se produjeron en las remuneraciones, razn por la cual, la resolucin de la ANSeS 140/95, al acotar las actualizaciones de las remuneraciones,
excedi la facultad de reglamentar la aplicacin del ndice salarial a utilizar que la ley 24.241 deleg en el organismo, debiendo sealarse adems que los argumentos desarrollados por la demandada sobre el punto resultan contradictorios, ya que hallndose an vigente la prohibicin genrica de indexar que invoca conforme el art. 42 de la ley 25.561, dict las resoluciones 298/08 y 135/09 que introdujeron modicaciones en los coecientes de actualizacin a partir del mes de octubre de 2004. [2] La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Moo Azul S.A. s. ley 11.683, 15/04/1993, IMP 1993-B, 1493, AR/JUR/3233/1993. El interesado en la declaracin de constitucionalidad de una norma debe demostrar claramente de qu manera sta contrara la Constitucin Nacional, causndole de ese modo un gravamen. Para ello es menester que precise y acredite fehacientemente en el expediente el perjuicio que le origina la aplicacin de la disposicin, resultando insuficiente la invocacin de agravios meramente conjeturales.
DIstRIBUCIOn DE COstAs
el artculo 24 inc. a) de la norma invocada, el organismo actualiz los salarios percibidos slo hasta el mes de abril de 1991 acorde lo indicado por las resoluciones 63/94, 918/94 y 140/1995. Atento ello, la cuestin a resolver gira en torno a la limitacin introducida por las resoluciones invocadas y, por otra parte, la eleccin del ndice a utilizar. En tales circunstancias, los agravios introducidos encuentran adecuada respuesta en la doctrina del Superior Tribunal recada en los autos Elliff, Alberto c/ANSeS s/Reajustes Varios, sent del 11 de agosto del ao 2009 (E. 131 XLIV R.O), en donde confirm la postura de esta Sala que orden la aplicacin del ndice de los salarios bsicos de la industria y la construccin personal no calificado, escogido por la resolucin 140/95, sin limitacin temporal. Razones de economa procesal aconsejan remitir a dicho precedente a fin de evitar un dispendio jurisdiccional innecesario, por lo que corresponde ratificar al organismo previsional la actualizacin de la remuneraciones tenidas en mira para la estimacin de la PC y PAP, con arreglo del ndice que seala la Resolucin indicada, hasta la fecha en que se produjo la adquisicin del derecho. No ha de obstar a lo sealado, la falta de ndices en tal sentido, debiendo la administracin adoptar los medios necesarios para proceder a su emisin en el plazo de cumplimiento del decisorio. Ahora bien, la facultad que se asigna a ANSeS para determinar el ndice, no autoriza que stos sean arbitrarios o nicamente subordinados al criterio del organismo emisor. Por ello, en ningn caso, el ndice en cuestin podr diferir de los que, por similar concepto, emita el Instituto Nacional de Estadstica y Censos u organismo oficial que lo remplace en la determinacin de ndices oficiales. El planteo vinculado con la movilidad de la prestacin, acotado al perodo posterior a la adquisicin del beneficio, encuentra adecuada respuesta en lo resuelto por el Tribunal en la causa Badaro (Fallos: 329:3089 y 330:4866), doctrina cuya aplicacin dispuso el juez de grado. En tanto no se han suministrado elementos que autoricen a apartarse de lo resuelto por el a quo, se desestima el agravio.
En relacin a la Prestacin Bsica Universal ha sido considerada como un beneficio al que tiene derecho todo afiliado al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, con independencia de los aportes y de la mayor o menor proporcionalidad que estos puedan tener con el haber de esta prestacin, las nicas condiciones para su percepcin son alcanzar la edad requerida y tener 30 aos de aportes. Su finalidad es, esencialmente, redistributiva, al repartir montos idnticos a quienes han hecho aportes diferentes(ver en este sentido. Paya Martn Yez Rgimen de Jubilaciones y Pensiones, pag.614) El juez de grado ordena el reclculo de la prestacin y la actualizacin del valor MOPRE utilizando un ndice salarial, con criterio similar al fallo Badaro. El ajuste de esta prestacin y su consiguiente incidencia en la determinacin del haber inicial, queda determinada por el legislador y organismo de aplicacin. En ese contexto, debe tenerse presente el incremento habido en esta prestacin, de acuerdo a lo dispuesto por la ley 26.417 y Resolucin 6/2009. Por ende considero que no existen elementos que autoricen a apartarse de la norma y se propicia revocar la sentencia en este punto. En cuanto a la declaracin de inconstitucionalidad del art. 24 de la ley 24.241, el actor no acredita haber superado el tiempo mximo de servicios con aportes (35 aos) que establece la norma como lmite mximo para efectuar el clculo de la Prestacin Compensatoria. Una declaracin de tal gravedad amerita necesariamente la demostracin, de quien la pretende, de los agravios que le origina en concreto esa disposicin, resultando insuficientes los meramente conjeturales. (En similar sentido, CSJNMoo AzulS.A. sent. del 15/04/1993, CNCont. Adm. Fed. SAFRA C.I.F. c. A.N.A. Sent. del 07/05/1996, entre otros). Tales exigencias no se encuentran cumplidas en la presentacin en cuestin. En reiteradas ocasiones el ms Alto Tribunal de la Nacin seal que la declaracin de inconstitucionalidad de una ley o de alguna de sus partes es un acto de suma gravedad institucional que debe ser considerada como ultima ratio del orden jurdico (CSJN Fallos 288:325; 290:83; 294:383; 312:1437 y 1681; Ralln, Hugo Flix y otros Sent. del 7/5/91;
IACHEMET, Mara c. Armada Argentina Sent. del 29/04/93; Conti Juan c. Ford Motor Arg. S.A. Sent. del 29/03/1988; entre otros). Por lo tanto, corresponde hacer lugar a este agravio. Corresponde receptar la queja que gira en torno a la declaracin de inconstitucionalidad del art. 25 de la ley 24.241, en orden a lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos Moo Azul S.A. s/ ley 11.683 sent. del 15/04/1993 y Horvath , Pablo c. Fisco Nacional (D.G.I.) s/ ordinario (repeticin) sent. del 4/5/95 (C.S. 316:687; 318:676). Por ltimo, respecto del agravio que gira en torno a la declaracin de inconstitucionalidad del art. 26 de la ley 24241, toda vez que el juez de grado procedi a diferir el mismo y la parte actora no lo cuestiono, resulta abstracto su pronunciamiento. Por ello propongo: Revocar la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la ley 24.241 y actualiza la Prestacin Bsica Universal, de conformidad con sealado precedentemente. Confirmar la sentencia de grado en lo dems que decide, con la salvedad apuntada en el fallo Badaro que se aplicar desde la adquisicin del beneficio. Imponer las costas de alzada por su orden (cfr. art. 2 1 ley 24.463). Devolver las presentes actuaciones al juzgado de origen a sus efectos. La doctoraNora CarmenDorado dijo: Adhiero a la solucin del voto del Dr. Herrero. A mrito de lo que resulta del precedente acuerdo, el Tribunal resuelve: Revocar la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 24 y 25 de la ley 24.241 y actualizar la Prestacin Bsica Universal, de conformidad con lo sealado precedentemente. Confirmar la sentencia de grado en lo dems que decide, con la salvedad apuntada en el fallo Badaro que se aplicar desde la adquisicin del beneficio. Imponer las costas de alzada por su orden (cfr. art. 21 ley 24.463). Devolver las presentes actuaciones al juzgado de origen a sus efectos. Regstrese, notifquese y oportunamente devulvase. El doctorEmilio LisandroFernndez no firma por encontrarse en uso de licencia (art. 109 R.J.N.). Nora CarmenDorado. LuisRen Herrero. l
Se distribuyen en el orden causado.
2 Instancia. Buenos Aires, 13 de agosto de 2013. El doctor LuisRen Herrero dijo: Las presentes actuaciones llegan a conocimiento de esta Sala en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la demandada contra la sentencia de grado. El apelante cuestiona la determinacin del haber inicial y el mecanismo de movilidad implementado. Asimismo, apela la actualizacin de la Prestacin Bsica Universal y la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 24, 25 y 26 de la ley 24.241. En orden al primero de los cuestionamientos introducidos a consideracin de este Tribunal, cabe sealar que, de las constancias obrantes en autos, revelan que el titular obtuvo su beneficio previsional al amparo de la ley 24.241, previo reconocimiento por parte de ANSeS de los servicios prestados en relacin de dependencia. A efectos de estimar el promedio de las ltimas 120 remuneraciones conforme lo indica
Caducidad de instancia
Beneficio de litigar sin gastos. Procedencia de la declaracin de perencin. Plazo aplicable. Actos que no impulsan el proceso.
videncia dictada en consecuencia, que dispone el reintegro de los autos a su respectivo casillero, poseen aptitud para interrumpir el curso de la caducidad de instancia.
117.479 CNCiv., sala E, 2013/09/17. - P. J. S. c. A. (A.E. S.A.) s/ beneficio de litigar sin gastosproceso especial.
2 Instancia. Buenos Aires, septiembre 17 de 2013. Y vistos: y considerando: Contra la resolucin de fs. 21, mediante la cual la Sra. juezde grado admiti el acuse de caducidad de instancia impetrado a fs. 13/15, alza sus quejas la parte actora, quien las vierte en el memorial de fs. 27, cuyo traslado conferido a fs. 29 fuera contestado a fs. 30/31. El art. 310 inc. 2 del Cd. Procesal establece que se producir la caducidad de la instancia cuando no se instare su curso en el plazo de tres meses en la segunda o en la tercera y en cualquiera de ellas en el juicio sumarsimo, en el juicio ejecutivo, en las ejecuciones especiales y en los incidentes. Con relacin al plazo a aplicar en el caso de autos, cabe destacar que el beneficio de litigar sin gastos no constituye un proceso autnomo en el sentido de que reconozca un fin en s mismo. En efecto, tiene una simple finalidad instrumental y presupone siempre un proceso en trmite o a iniciarse (conf. Palacio, Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 483;
1. -
La caducidad del beneficio de litigar sin gastos debe decretarse, si desde el ltimo acto procesal impulsorio hasta la fecha de acuse de la perencin transcurri con exceso el plazo previsto por el art. 310, inc. 2 del Cd. Proc. Civil y Comercial. [1] Al beneficio de litigar sin gastos le es aplicable el plazo de caducidad del art. 310, inc. 2, del Cd. Proc. Civil y Comercial, pues se trata de un incidente, dado que tiene una simple finalidad instrumental y presupone siempre un proceso en trmite o a iniciarse; mxime si tramita por separado del principal. Ni el escrito por el cual se requiere sacar los autos de paralizados, ni la pro-
Colombo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin..., t. I, p. 183), siendo aplicable el plazo de caducidad del art. 310, inc. 2, delordenamiento legal citado por tratarse de un incidente, mxime si, como en el caso, tramita por separado del principal (conf. C.N.Civil, esta Sala, c. 148.786 del 05/08/1994, c. 204.477 del 12/11/1996, c. 505.087 del 30/8/08 y c. 503.468 del 01/09/2008, entre muchos otros; Sala C, c. 124.275 del 16/03/1993, c. 129.425 del 18/05/1993; Sala F, c. 99.587 del 13/12/1991; C.N.Com. Sala E, del 21/10/1985, en JA, 1986-I, p. 114). Por otra parte, cabe recordar que de la interpretacin armnica de los arts. 315 y 316 del Cdigo Procesal se desprende que la caducidad puede ser declarada de oficio o a pedido de parte, pero su procedencia est sujeta a dos requisitos que abarcan ambas situaciones: que haya vencido el plazo correspondiente al respectivo tipo de proceso y que posteriormente no se haya efectuado, en el primer caso, o consentido, en el segundo, un acto idneo para avanzar el trmite. Es decir, una vez impulsado el procedimiento no
CONTEXTO DEL FALLO
2. -
Jurisprudencia vinculada: [1] Ver tambin. Entre otros: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala F, Rodrguez Herrera, Joaqun Eduardo c. Delippi de Carriere, Beatriz Elisa, 15/12/2009, La Ley Online, AR/JUR/63776/2009.
DIstRIBUCIOn DE COSTAS
3. -
Al apelante vencido.

VIEnE DE lA PGInA 7
Sganos en
/thomsonreuterslaley
@TRLaLey
puede decretrsela de oficio, ni a pedido de la contraria si sta ha consentido el acto de tal naturaleza (conf. Fenochietto-Arazi, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado y Concordado, t. 2, com. art. 315, p. 44 y art. 316, p. 45; Gozani, Osvaldo A., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado y Anotado, t. II, pp. 165/166; Colombo, op. y loc. cits., pp. 495/6; CNCivil, esta Sala, c. 141.351 del 15/12/1993, c. 158.347 del 14/02/1995, c. 187.719 del 26/02/1996, c. 223.591 del 17/06/1997 y c. 487.315 del 09/08/2007, entre muchos otros). Y, en el caso, si bien la actuacin que luce a fs. 8, proveda en los trminos que luce a fs. 9, activa el procedimiento, cabe aqu resaltar que el demandado interpuso el acuse sin consentirla, contrariamente a lo sostenido por la parte actora (ver fs. 27 punto II), pues observ esa conducta dentro de los cinco das de notificado de dicha providencia impulsoria en los trminos del art. 133 del ordenamiento legal de forma (conf. Highton - Aren, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Concordado..., t. 5, p. 874;Fenochietto-Arazi, op. y loc. cits. p. 44, nm. 2; Colombo Ki-
per, Cdigo Procesal civil y Comercial de la Nacin, Anotado y Comentado, t. III, p. 377, punto 3;Fenochietto, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Comentado, Anotado y Concordado, t. 2, p. 210, nm. 2), tal como lo acredita la constancia del cargo que obra a fs. 15 vta. Ahora bien, de las constancias de estos obrados surge que desde el da 27 de marzo de 2012 (ver fs. 3/4), hasta la fecha en que se acus la caducidad de la instancia, el da 29 de mayo de 2013 (ver fs. 15 vta.), transcurri con exceso el plazo previsto por el art. 310, inc. 2do., del Cd. Procesal sin que el recurrente hubiese realizado acto procesal impulsorio alguno. Es que el realizado entre el ltimo acto vlido ya mencionado y la articulacin del acuse (ver fs. 5/6) no resultaba -a tenor del principio rector ya mencionado en este pronunciamiento- impulsorio, pues de ninguna manera revesta idoneidad para hacer avanzar el procedimiento ni tenda a lograr la prosecucin de la relacin procesal. As lo ha entendido este Tribunal al sostener que ni el escrito por el cual se requiere sacar los autos de paralizados, ni la providencia dictada a consecuencia del mismo, que
dispone el reintegro de los autos a su respectivo casillero, poseen aptitud para interrumpir el curso de la caducidad (conf. c. 411.888 del 01/10/2004, c. 571.267 del 10/02/2011, entre muchos otros), mxime cuando en el caso el pedido fue realizado transcurridos ms de doce meses desde la ltima actividad (ver fs. 3/5), y sin mencionar en dicho escrito acto procesal alguno a realizar una vez que fueran puestas las actuaciones en letra (ver fs. 5). Los principios antes enunciados y el anlisis de las constancias de estos obrados, permiten advertir que la presentacin mencionada no reviste el carcter de impulsoria y que la inactividad de la parte actora en autos result manifiesta. En tal inteligencia, slo resta sealar que aun cuando es cierto que en materia de caducidad de la instancia impera un criterio de valoracin restrictivo (conf. Fassi-Yez,
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Anotado, Comentado y Concordado; t. 2, art. 310, n. 7; p. 640 y s.; C.N.Civil, esta Sala, c. 144.579 del 03/06/1994, c. 166.309 del 17/03/1995, c. 168.449 del 07/04/1995, c. 223.591 del 17/06/1997, c. 587.050 del 26/09/2011 y c. 593.603 del 28/12/2011, entre muchos otros), ste es slo de aplicacin en los supuestos que presenten dudas respecto a si aqulla se ha producido, situacin que como se anticip no se ajusta al caso de autos. En consecuencia, corresponde desestimar la queja vertida en el memorial de fs. 27. Por ello, se resuelve: Confirmar la resolucin de fs. 21, en todo cuanto fue objeto de agravio. Las costas de Alzada se imponen al apelante vencido (arts. 69 y 73 del Cdigo Procesal). Notifquese y devulvase. Mario P. Calatayud. Juan Carlos G. Dupuis. Fernando M. Racimo. l
edICTOS
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 98 a cargo del Dr. Alberto Jorge Primero Narvez, Secretara a cargo del Dr. Germn A. Degano, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de SERAFIN GARGAGLIONE a fin de que hagan valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 19 de noviembre de 2013 Germn Augusto Degano, sec. LA LEY: I. 06/12/13 V. 10/12/13 El Juzgado Nacional en lo Civil N 24 cita y emplaza por treinta das a acreedores y herederos de LUIS LORENZO JOSE BALL- LLATINAS para que hagan valer sus derechos. Publquese tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 15 de noviembre de 2013 Maximiliano J. Romero, sec. LA LEY: I. 06/12/13 V. 10/12/13 62757/2013. GELBART ISAAC s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 72, Secretara Unica, de esta Capital Federal en autos GELBART ISAAC s/ SUCESION ABINTESTATO (N 62757/13), cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ISAAC GELBART. Publquese por tres das en diario La Ley. Buenos Aires, 21 de octubre de 2013 Daniel H. Russo, sec. LA LEY: I. 06/12/13 V. 10/12/13 66355/2013. IBAEZ MARTA OLGA s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 67, a cargo de la Dra. Marcela Eiff, Secretara Unica, a cargo de la Dra. Paula Andrea Castro, cita y emplaza a los herederos y acreedores de MARTA OLGA IBAEZ por el trmino de treinta das a efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 31 de octubre de 2013 Paula Andrea Castro, sec. LA LEY: I. 06/12/13 V. 10/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N 8, Secretara N 16, sito en Libertad 731, 7 piso de Capital Federal, hace saber que CARLOS ANDRES ALEXIS RODRIGUEZ AGURTO, nacido el 17 de diciembre de 1988, en Lima, Per, con D.N.I. N 93.953.625 ha peticionado la concesin de la ciudadana argentina, a n de que los interesados hagan saber a este Juzgado las circunstancias que pudiesen obstar a dicho pedido. Buenos Aires, 8 de noviembre de 2013 Silvina A. Bracamonte, sec. LA LEY: I. 06/12/13 V. 06/12/13 Por tres das. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N 7 del Dto. Judicial de Morn, Secretara Unica a mi cargo, hace saber por Tres (3) das en los autos caratulados CORRADO, CARLA SOLANGE c/ CLANEK S.A. s/Ejecucin Hipotecaria, Exp. 68.343, Reservado, que el martillero pblico Alfonso Daniel Pampin (T.E. 4657-7878), colegiado N 21 del Dto. Jud. de La Matanza, C.U.I.T. 20-04522399-0, Caja Previsin Social 7794-5, rematar el da 13 de diciembre de 2013 a las 9,00 hs., en el Saln de Remates del Colegio de Martilleros de Morn, sito en Rivadavia N 17.927/31 de Morn, un inmueble ubicado en la calle Jos E. Uriburu N 669 entre las calles Tucumn y Viamonte de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 5 Piso, superficie 38,80m2, porcentual 4,58%. Nomenclatura Catastral: Circ. 11; Sec. 9; Manz. 56, Parcela 18; Unidad Funcional 17; Matrcula 11-401/17. Antecedente Dominial FR.11-407/17. Segn constatacin; ocupado por el Sr. Luis Angel Cabrera, como nico ocupante. Deudas: Aguas Argentinas, fs. 265 sin deuda; ABL, fs. 243 $ 1.582,58; AySA, fs. 236/237 $ 765,28; Expensas fs. 292/3 al 18-8-13 $ 25.515. Se aclara que el adquirente no habr de responder por deudas anteriores a la posesin, fallo Plenario Servicios Eficientes S.A. c/Yabra del 18/02/1999. Ms datos en autos. BASE: u$s 62.537,76. Sea 10%. Comisin 3% cada parte. Sellado de Ley. Aportes Ley 7014, al contado y al mejor postor. Visitas: los das 11 y 12 de Diciembre de 2013 de 10,00 a 12,00 hs., bajo responsabilidad de la demandada. Se deja constancia que el saldo de precio deber abonarse dentro del quinto da de aprobada la subasta. El comprador deber constituir domicilio dentro del radio del Juzgado (arts. 41 y 580 del CPCC). Publquese por tres das en el Boletn Judicial y Diario La Ley de Cap. Federal. Morn, 18 de noviembre de 2013 Roberto Veiss, sec. LA LEY: I. 05/12/13 V. 09/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 11, Secretara nica, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de MARTA MARIA COMYN. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 25 de octubre de 2013 Javier A. Santiso, sec. LA LEY: I. 05/12/13 V. 09/12/13 El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ADRIANA ESTHER LA CHIESA a fin que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 11 de noviembre de 2013 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 05/12/13 V. 09/12/13 El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de MANUEL OZON a n que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 5 de noviembre de 2013 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 05/12/13 V. 09/12/13 30.685/2013 PEREZ LAURA ALEJANDRA S/SUCESION AB-INTESTATO (Int. 4). Juzgado Nacional en lo Civil N 31 cita y emplaza por treinta das herederos y acreedores de LAURA ALEJANDRA PEREZ. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 5 de agosto de 2010. Mara Cristina Garca, sec. LA LEY: I. 05/12/13 V. 09/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 28, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de MARIA DEL ROSARIO MENDE. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 13 de noviembre de 2013 Brbara Rastellino, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 49, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de doa ELVIRA JOSEFINA DELOJO. Publquese por tres das. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 6 de noviembre de 2013 Viviana Silvia Torello, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 30, Secretara nica, sito en Av. de los Inmigrantes 1950 entrepiso, de esta Ciudad de Buenos Aires, en los autos caratulados GOMEZ MARIA RAQUEL s/ SUCESION AB INTESTATO (Expte. 50124/13) cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de la Sra. MARIA RAQUEL GOMEZ. El presente deber publicarse por el plazo de tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 11 de noviembre de 2013 Alejandro Luis Pastorino, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 58, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de RAUL OSCAR HIDALGO y MARIA DERTINOPULOS. Publquese por tres das. Buenos Aires, 22 de octubre de 2013 Mara Alejandra Morales, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 40, Secretara Unica, sito en la calle Uruguay 714 Piso 4, C.A.B.A. cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de la Sra. SUSANA VICTORIA ORSELLI, a los efectos de hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 7 de noviembre de 2013 Silvia C. Vega Collante, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 DAL SANTO GUILLERMO LUIS FRANCISCO Y OTRO s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil N 71 cita y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de GUILLERMO LUIS FRANCISCO DAL SANTO a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 5 de noviembre de 2013 Ins M. Leyba Pardo Argerich, sec. int. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 30, Secretara Unica, sito en Av. de los Inmigrantes N 1950, entrepiso, de esta Ciudad de Buenos Aires, en los autos caratulados: ABDALA, JULIO ALE s/ SUCESION AB INTESTATO (Exp. N 53901/2013), cita y emplaza por el trmino de treinta das a los herederos y acreedores del Sr. JULIO ALE ABDALA. El presente deber publicarse por el plazo de tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 12 de noviembre de 2013 Alejandro Luis Pastorino, sec. LA LEY: I. 04/12/13 V. 06/12/13
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AO lXXVII N 229

BUENOS AIRES, ARGEntInA - VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

TOMO LA LEY 2013-F

El verdadero poder es el servicio

Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

III. Subsistencia de la gradacin de la culpa.- IV. La culpa grave y la valoracin de la conducta.

II. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial (10)

COlUMnA DE OPInIOn. El verdadero poder es el servicio

Por Alfonso Santiago.................................................................................................................... 1

DOCtRInA. Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

BIBlIOGRAfIA. Cuestiones sobre Derecho Registral, Notarial y Responsabilidad del Escribano.

Autor: Rodrigo Padilla. Comentario: Jorge R. Causse............................................................. 4

nOtA A fAllO. Fuente de ganancias en los contratos de servicios con no residentes

2 | VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013

Gradacin de la culpa en el Proyecto de Cdigo

III. Subsistencia de la gradacin de la culpa

Cita on line: AR/DOC/4313/2013

IV. La culpa grave y la valoracin de la conducta

VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013 | 3

El verdadero poder es el servicio

Cita on line: AR/DOC/4421/2013

4 | VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013

JURISPRUdeNCIA Impuesto a las ganancias

Cita on line: AR/JUR/58079/2013

[El fallo in extenso puede consultarse en Atencin al Cliente o en laleyonline.com.ar]

Fuente de ganancias en los contratos de servicios con no residentes

II. Los hechos

VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013 | 5

III. Los criterios de la AFIP, TFN y CSJN

IV. Criterio para determinar cundo la ganancia es de fuente argentina

6 | VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013

CONTEXTO DEL FALLO

Cita on line: AR/JUR/62028/2013

VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013 | 7

Se distribuyen en el orden causado.

Cita on line: AR/JUR/65728/2013

CONTEXTO DEL FALLO

8 | VierneS 6 DE dicieMBre DE 2013

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