Motriz, Rio Claro, v.18 n.3, p.615-626, jul./set.

2012

doi:

Artigo de Atualizao

Educao Fsica e registro profissional

Carlos Alberto Figueiredo da Silva 1, 2
1 2

Centro Universitrio Augusto Motta, Rio de Janeiro, RJ, Brasil Universidade Salgado de Oliveira, Rio de Janeiro, RJ, Brasil

Resumo: Este trabalho tem por objetivo analisar, com base nas legislaes pertinentes, a legitimidade das Instituies de Ensino Superior para atuarem no polo passivo das demandas judiciais relacionadas ao registro de egressos dos cursos de licenciatura plena em Educao Fsica nos Conselhos Regionais de Educao Fsica. Trata-se de um estudo de caso, com abordagem qualitativa. Configura-se como uma pesquisa documental. Conclui-se que as Instituies de Ensino Superior devem tomar postura inequvoca: primeiro, no resta configurada a falha na prestao de servio; segundo, no h omisso da informao vertente mudana da legislao do oferecimento do curso de Licenciatura e Bacharelado Educao Fsica; terceiro, no h comprovao de vcio no servio contratado e oferecido, ao contrrio resta comprovado que os cursos esto em conformidade com a legislao vigente no Pas e com os Direcionais Curriculares do Ministrio da Educao. Evidencia-se que no h Lei que restrinja o campo de atuao do licenciado em Educao Fsica Educao Bsica. De outro lado, comprova-se que o bacharel em Educao Fsica no pode atuar na Educao Bsica em funo da Lei 9394/96. Palavras-chave: Dano moral. Justia social. Educao Fsica.

Physical Education and professional registration

Abstract: This study aims to examine, based on relevant legislation, the legitimacy of higher education institutions to work in passive the lawsuits related to the registration of graduates of full degree in Physical Education in Regional Council of Physical Education. This is a case study with a qualitative approach. It is a documentary research. We conclude that higher education institutions must take clear stance: first, there remains set to fail in service delivery and secondly, there is no omission of information aspect of the legislation to change the offering of the Bachelor's Degree and Teaching in Physical Education; third There is no evidence of defect in the service contract and offered, instead remaining proven that the courses are in accordance with current legislation in the country and the Directional Curriculum of the Ministry of Education. It is evident that there is no law which restricts the field for a degree in Physical Education to Basic Education. On the other hand, proves that the degree in Physical Education cannot act in the Basic Education Law in light of 9394/96. Keywords: Moral damage. Social justice. Physical Education.

Introduo
As Instituies de Ensino Superior (IES) e muitos de seus egressos tm convivido com diversos embates envolvendo a rea de Educao Fsica aps o surgimento da Lei 9696/98 que criou o Conselho Federal de Educao Fsica e os respectivos Conselhos Regionais (BRASIL, 1998). Este sistema ancorouse nas ideias de regulamentao e fiscalizao dos profissionais que atuam na Educao Fsica no Pas para obter a sano da referida lei. No decorrer da implantao do que se convencionou chamar de Sistema CONFEF/CREFs, este sistema baixou resolues que vm repercutindo nos mbitos acadmicos, profissionais, sociais, jurdicos e polticos da Educao Fsica. Em funo das referidas resolues, vrias intervenes tm se efetivado no campo do

trabalho e operando em profissionais que se veem impedidos de exercerem plenamente suas atividades. Em decorrncia disso, um grande nmero de egressos recorre justia para esclarecer dvidas e obter as compensaes pelos transtornos a que so submetidos. Em muitos casos, as aes tm se dirigido contra as IES que formaram os alunos para o campo profissional. A alegao principal desses alunos a de que foram informados de que o curso se tratava de Licenciatura Plena em Educao Fsica. Contudo, esses alunos aduzem que aps a concluso da graduao em licenciatura plena descobrem ento que o curso que fizeram era reconhecido como licenciatura bsica, de acordo a cdula de identidade profissional expedida pelo Conselho Regional de Educao Fsica (CREF).

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Em razo disso, afirmam estar impossibilitados de continuar ministrando aulas nos espaos no formais e de realizar outras atividades que dependam de sua qualificao plena. Requerem, ento, a condenao das IES para, por exemplo: a) matricul-los nas disciplinas complementares para obteno da Licenciatura Plena em Educao Fsica, sem nenhum nus (de fato, a matrcula, quando solicitada pela Justia, efetivada no curso de Bacharel em Educao Fsica); b) restituio dos valores pagos a ttulo de mensalidade para complementao do curso na graduao plena, em dobro, bem como eventuais valores pagos apurados na data da audincia; c) pagamento de uma quantia a ttulo de danos morais; e d) inverso do nus da prova. A seu turno, as IES arguem a ilegitimidade passiva ad causam, e no mrito procuram demonstrar que o curso oferecido se tratava de Licenciatura Plena em Educao Fsica. Este trabalho tem por objetivo analisar, com base nas legislaes pertinentes, a legitimidade das IES para atuarem no polo passivo das demandas judiciais relacionadas ao registro de egressos dos cursos de Licenciatura Plena em Educao Fsica nos Conselhos Regionais de Educao Fsica. Trata-se de um estudo de caso, com abordagem qualitativa. Configura-se como uma pesquisa documental. Foram analisadas as seguintes legislaes: Resoluo CFE n 03 de 16 de julho de 1987, Lei n 9.696/98 de 01 de setembro de 1998, Resoluo do CONFEF n 046/2002 de 18 de fevereiro de 2002, Resoluo CNE/CP 1/2002 de 18 de fevereiro de 2002, Lei n 9.131/95 de 24 de novembro de 1995, Parecer CNE/CES 58/2004 de 18 de fevereiro de 2004, Resoluo CNE/CES n 7 de 31 de Maro de 2004, Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional), Resoluo do CONFEF n 94/2005 de 19 de abril de 2005, Parecer CNE/CES n 400/2005 de 24 de novembro de 2005, Parecer CNE/CEB n 12/2005, de 02 de agosto de 2005, Referenciais Curriculares Nacionais dos Cursos de Bacharelado e Licenciatura de 2010, Ofcio 283/2010 que encaminha a Nota Tcnica n 003/2010CGOC/DESUP/SESu/MECD, Ofcio n 229 do CES/CNE/MEC de 22 de novembro de 2011 e Parecer CES/CNE/MEC n 82/2011 de 3 de maro de 2011. Utilizamos tambm a Constituio

Federal de 1988 e a Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973, que institui o Cdigo de Processo Civil.

Ilegitimidade passiva ad causam

A maioria dos alunos que tm recorrido justia contratou os servios educacionais das IES para cursar a Licenciatura Plena em Educao Fsica, basicamente, iniciando o perodo letivo entre os anos de 2002 a 2005. De certo, as IES ao final do curso emitiram um diploma que lhes concede o ttulo de Licenciada Plena em Educao Fsica. Uma das normatizaes para a formao profissional em Educao Fsica foi por meio da Resoluo n 03 de junho de 1987, editada pelo Conselho Federal de Educao, tendo em vista a inexistncia de lei reguladora. Sendo que no incio de setembro de 1998, cerca de uma dcada depois da referida resoluo, foi publicada a lei sobre a regulamentao da profisso de Educao Fsica, Lei n 9.696/98, criando inclusive os respectivos Conselho Federal e Conselhos Regionais, dispondo em seu artigo 3 a exata competncia do profissional, a saber:
Art. 3 Compete ao Profissional de Educao Fsica coordenar, planejar, programar, supervisionar, dinamizar, dirigir, organizar, avaliar e executar trabalhos, programas, planos e projetos, bem como prestar servios de auditoria, consultoria e assessoria, realizar treinamentos especializados, participar de equipes multidisciplinares e interdisciplinares e elaborar informes tcnicos, cientficos e pedaggicos, todos nas reas de atividades fsicas e do desporto (BRASIL, 1998).
o

Cumpre observar que a referida lei em momento algum dividiu a atuao ou mencionou qualquer tipo de habilitao, definindo o profissional de forma mais ampla e benfica em sua atuao. Assim, como em nenhum dos seus artigos h meno sobre ponto obscuro para futura regulamentao. Mais tarde, em meados de maro de 2002, o Conselho Federal de Educao Fsica (CONFEF) publicou uma nova norma: a resoluo n 046/2002, onde definiu as atuaes dos profissionais de Educao Fsica frente necessidade de instrumentos norteadores das aes de fiscalizao e organizao no exerccio da profisso, constante na Lei 9.696/98. Ressaltando-se que em nenhum momento definiu ou defendeu uma restrio de habilitao para atuao bsica.

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Com a vigncia da Resoluo CNE/CP 1/2002, de 18 de fevereiro de 2002, que institui Diretrizes Curriculares Nacionais para a Formao de Professores da Educao Bsica, em nvel superior, curso de licenciatura, de graduao plena, todas as instituies deveriam se ajustar ao novo ordenamento instalado. Entretanto, os licenciados em Educao Fsica continuavam e continuam a ter os mesmos direitos, no havendo discriminaes entre os que obtiveram o ttulo de licenciatura antes ou depois da referida resoluo. Bem como, todas as licenciaturas, inclusive as de Educao Fsica, ministradas em todo Pas, autorizadas pelo Ministrio da Educao esto, sem exceo, sujeitas ao cumprimento das Diretrizes Curriculares Nacionais implementadas pela resoluo supramencionada. Contudo, em 05 de abril de 2004, o Conselho Nacional de Educao Superior e a Cmara de Educao Superior, com fundamento na Lei n 9.131/95, e no Parecer CNE/CES 58/2004, e especificao da Resoluo CNE/CES 7, de 31 de Maro de 2004, instituiu Diretrizes Curriculares Nacionais para os cursos de graduao em Educao Fsica. No entanto, verifica-se que a referida resoluo no restringiu a atuao dos Licenciados em Educao Fsica Educao Bsica, visto que, no se pode deduzir, pelo texto legal, que graduado e licenciado no sejam ambos graduados, pois o licenciado tambm um graduado. Alm disso, qualquer normatizao do trabalho deve vir por meio de Lei, sendo esta competncia exclusiva da Unio. Diante disso, o art. 6 da Resoluo CNE/CES 7, de fato, retrata as competncias de todos os graduados em Educao Fsica, sejam eles Bacharis ou Licenciados. O Ministrio da Educao s reconhece cursos de Bacharelado, Licenciaturas e Superiores em Tecnologia, e todos os alunos egressos desses cursos so graduados.
Art. 6 As competncias de natureza polticosocial, tico-moral, tcnico-profissional e cientfica devero constituir a concepo nuclear do projeto pedaggico de formao do graduado em Educao Fsica. 1 A formao do graduado em Educao Fsica dever ser concebida, planejada, operacionalizada e avaliada visando aquisio e desenvolvimento das seguintes competncias e habilidades: (...) - Pesquisar, conhecer, compreender, analisar, avaliar a realidade social para nela intervir acadmica e profissionalmente, por meio das manifestaes e expresses do movimento
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humano, tematizadas, com foco nas diferentes formas e modalidades do exerccio fsico, da ginstica, do jogo, do esporte, da luta/arte marcial, da dana, visando formao, a ampliao e enriquecimento cultural da sociedade para aumentar as possibilidades de adoo de um estilo devida fisicamente ativo e saudvel (BRASIL, 2004a).

Com o advento da respectiva publicao, que efetivamente menciona nova regra para a licenciatura plena, foi somente em abril de 2004, em seu artigo 15, onde especifica sua vigncia e a data da respectiva publicao, revogando-se de imediato as disposies em contrrio. Ou seja, posterior maioria dos casos que esto em curso na justia; bem como, assinatura dos sinalagmas com as IES, sendo indiscutvel e notria a mudana da Lei, acrescentando que no houve prestao de informao indevida aos autores das aes contra as IES. Urge esclarecer inclusive que anterior edio das referidas resolues do Conselho Nacional de Educao, j vigia no Pas a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional. Constata-se que desde a promulgao da Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional), com o fulcro no artigo 44, inciso II, s existe no Pas cursos de graduao plena, que conduzem o estudante, aps a concluso de estudos, colao de grau e correspondente emisso de diploma (BRASIL, 1996a). Cientes de que a graduao compreende os cursos de bacharel, licenciatura e superior de tecnologia, antes compreendidos como cursos de 3 grau; neste aspecto, as Licenciaturas so cursos de graduao plena, conforme dispe o artigo 62 da Lei 9.394/96, inexistindo a figura da licenciatura curta ou bsica. Contudo, com o advento da Resoluo n 94/2005 expedida pelo Conselho Nacional Federal de Educao Fsica (CONFEF), foi determinado aos Conselhos Regionais que emitissem cdula de identidade de acordo com a formao apresentada pelo profissional, restringindo o campo de atuao do aluno formado em Licenciatura, sem perodo transitrio, na forma do art. 3. Em virtude desse problema, o Ministrio da Educao e o Conselho Nacional da Educao emitiram o Parecer CNE/CES n 400/2005 se posicionando em relao resoluo expedida pelo CONFEF n 94/2005; e concluram pela inconstitucionalidade na discriminao do registro 617

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profissional, ou seja, as restries distintas entre os cursos de bacharelado e licenciatura e mesmo entre licenciaturas:
Portanto, est definido que (...) (6) enfim, todos os portadores de diploma com validade nacional em Educao Fsica, tanto em cursos de Licenciatura quanto em cursos de Bacharelado, atendem s exigncias de graduao previstas no inciso I do art. 2 da Lei n 9.696/1998. Desta forma, no tem sustentao legal e mais, flagrantemente inconstitucional a discriminao do registro profissional e, portanto, a aplicao de restries distintas ao exerccio profissional de graduados em diferentes cursos de graduao de Licenciatura ou de Bacharelado em Educao Fsica, atravs de decises de Conselhos Regionais ou do Conselho Federal de Educao Fsica. Portanto, a delimitao de campos de atuao profissional em funo da modalidade de formao, introduzida pelo artigo 3 da citada Resoluo CONFEF n 94/2005, assim como as eventuais restries dela decorrentes, que venham a ser aplicadas pelos Conselhos Regionais de Educao Fsica, esto em conflito com o ordenamento legal vigente no pas (BRASIL, 2005a).

As aes dos conselhos de classe profissionais relativamente aos dispositivos legais acima enunciados, se limitam s competncias expressamente ali mencionadas. Pode-se constatar que no universo dessas leis, no h qualquer dispositivo que permita ou imponha a ingerncia normatizadora ou fiscalizadora dos conselhos de classe ou de seus representantes na rbita da vida escolar ou acadmica, desde a Educao Bsica at a Educao Superior. Merece apontar aqui a j conhecida exceo da Lei 8.906/94 que cria o estatuto da OAB, que em seu Artigo 54, XV, condiciona a autorizao e o reconhecimento dos cursos de Direito prvia manifestao do seu Conselho Federal. Desta forma, do ponto de vista legal, no cabe qualquer ingerncia dos conselhos profissionais, nas atividades escolares e acadmicas que sero reguladas pelo sistema de ensino (BRASIL, 2005b).

Neste aspecto, os atos dos Conselhos Regionais de Educao Fsica em expedir registros profissionais em campos de ao diversos, corrobora a ausncia de legitimidade das IES para atuarem no polo passivo das demandas judiciais. Vale ressaltar, que a referida questo tratada na Constituio Federal de 1988, em art. 5, caput, incisos XIII, XVI e XXIV. Logo, evidencia-se que somente a Unio Federal tem reconhecida competncia privativa para legislar sobre as qualificaes profissionais requeridas para o exerccio de trabalho que exijam o atendimento de condies especficas; ou seja, esta competncia privativa da Unio, no sendo cabvel a aplicao de restries que venham eventualmente a ser impostas por outros agentes profissionais. Sendo inequvoco que a Lei n 9.696/98 disciplina e estabelece as competncias do profissional de Educao Fsica, e a condio requerida para o exerccio profissional das atividades de Educao Fsica o registro nos Conselhos Regionais de Educao Fsica. Nesse sentido, o Parecer CNE/CEB n 12/2005, de 02 de agosto de 2005 diz: , portanto, claro e inquestionvel no sentido de que as restries ao exerccio profissional s podem decorrer a partir do estabelecido em lei. No caso de profisso regulamentada, o mesmo parecer aduz: 618

No obstante, insta salientar que a legislao nacional em especial a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, no discrimina o cursos de licenciatura, contudo apenas determina que todos os cursos sigam as Diretrizes Curriculares Nacionais. Portanto, todos os portadores de diploma com validade nacional em Educao Fsica, tanto em cursos de Licenciatura quanto em curso de Bacharelado, atendem s exigncias de graduao previstas no inciso I do art. 2 da Lei 9.696/98. Para apimentar as discusses, em 2010 foram divulgados os Referenciais Curriculares Nacionais dos Cursos de Bacharelado e Licenciatura. O texto no deixa qualquer margem de dvida em relao ao campo de trabalho do Licenciado.
AMBIENTES DE ATUAO. O Licenciado em Educao Fsica trabalha como professor em instituies de ensino que oferecem cursos de nvel fundamental e mdio; em editoras e em rgos pblicos e privados que produzem e avaliam programas e materiais didticos para o ensino presencial e a distncia. Alm disso, atua em espaos de educao no-formal e em instituies que desenvolvem pesquisas educacionais (BRASIL, 2010a, p. 31).

Em 24 de junho de 2011, o Dirio Oficial da Unio publica o Parecer CES/CNE/MEC n 82/2011, que havia sido aprovado em 3 de maro de 2011:
Reitera-se aqui que todas as licenciaturas em Educao Fsica no Brasil esto sujeitas ao cumprimento da Resoluo CNE/CES n 1/2002. Portanto, todos os licenciados em Educao Fsica tm os mesmos direitos, no devendo receber registros em campos de ao diferentes (BRASIL, 2011a, p. 8).

Resta claro que alm do espao na educao formal, os espaos de educao no-formal tambm compem o mbito de trabalho do
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licenciado. Por educao (2006) entende que:

no-formal,

Gohn

Quando tratamos da educao no-formal, a comparao com a educao formal quase que automtica. O termo no-formal tambm usado por alguns investigadores como sinnimo de informal. Consideramos que necessrio distinguir e demarcar as diferenas entre estes conceitos. A princpio podemos demarcar seus campos de desenvolvimento: a educao formal aquela desenvolvida nas escolas, com contedos previamente demarcados; a informal como aquela que os indivduos aprendem durante seu processo de socializao - na famlia, bairro, clube, amigos etc., carregada de valores e culturas prprias, de pertencimento e sentimentos herdados: e a educao no-formal aquela que se aprende "no mundo da vida", via os processos de compartilhamento de experincias, principalmente em espaos e aes coletivas cotidianas (p. 1).

Por derradeiro, inexiste sustentao legal para que haja discriminao do registro profissional, em funo da aplicao de restries distintas ao exerccio profissional de graduados em diferentes cursos de graduao de Licenciatura ou de Bacharelado em Educao Fsica, por meio de decises de Conselhos Regionais ou do Conselho Federal de Educao Fsica. Corrobora esta assertiva o Parecer do CNE/CEB n 12/2005:
Do registro profissional e da anlise da vida escolar acadmica. A emisso do registro profissional de competncia do conselho profissional, no entanto, no lhe prpria a competncia para analisar a vida acadmica da instituio de ensino e muito menos a partir desta anlise ampliar ou restringir o campo de atuao do profissional. Assim, expedido o diploma, devidamente registrado na instituio designada, ter validade nacional, sem qualquer condicionante, independentemente da anlise do histrico escolar do diplomado. Tome-se como exemplo de ao inadequada o caso levantado pelo Conselho Federal de Educao Fsica que, a partir de Resolues (Resoluo CONFEF n 46/2002 e 94/2005), pretende definir competncias profissionais distintas conforme anlise da vida escolar do aluno. Ora, a Lei 9.696/98, que regulamentou a profisso de Educao Fsica diz textualmente em seus Artigos 2 e 3: Art. 2 - Apenas sero inscritos nos quadros dos Conselhos Regionais de Educao Fsica os seguintes profissionais: I os possuidores de diploma obtido em curso de Educao Fsica, oficialmente autorizado ou reconhecido. II os possuidores de diploma obtido em curso de Educao Fsica, expedido por instituio de ensino superior estrangeira, revalidado na forma da legislao em vigor. III os que, at a data do incio da vigncia desta lei, tenham comprovadamente exercido atividades prprias dos profissionais de Educao Fsica, nos termos a serem estabelecidos pelo Conselho Federal de Educao Fsica. Art. 3 - Compete ao profissional de Educao Fsica coordenar, planejar, programar, supervisionar, dinamizar, dirigir, organizar, avaliar e executar trabalhos, programas, planos e projetos, bem como prestar servios de auditoria, consultoria e assessoria, realizar treinamentos especializados, participar de equipes multidisciplinares e interdisciplinares e elaborar informes tcnicos, cientficos e pedaggicos, todos nas reas de atividades fsicas e do desporto. Desta forma no pode o CONFEF ou os seus Conselhos Regionais fazerem distino entre os graduados nos cursos de Educao Fsica, a partir de regras por eles arbitradas (BRASIL, 2005b, p. 4-5).

Bianconni; Caruso (2005) aduzem que:

A educao formal pode ser resumida como aquela que est presente no ensino escolar institucionalizado, cronologicamente gradual e hierarquicamente estruturado, e a informal como aquela na qual qualquer pessoa adquire e acumula conhecimentos, atravs de experincia diria em casa, no trabalho e no lazer. A educao no-formal, porm, define-se como qualquer tentativa educacional organizada e sistemtica que, normalmente, se realiza fora dos quadros do sistema formal de ensino (p. 1).

Logo, toda e qualquer atividade educacional organizada e sistemtica fora dos quadros do sistema formal de ensino, em espaos e aes coletivas cotidianas tambm campo de atuao do licenciado. No caso da Educao Fsica, atividades educacionais organizadas e sistematizadas esto presentes no campo dos esportes, da atividade fsica, da dana, das artes marciais, do folclore, entre outras. A restrio que existe, em funo de lei, refere-se aos egressos dos cursos de bacharelado em Educao Fsica, que no podem atuar na educao formal. Diz o artigo 62 da Lei 9394/96, Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional:
Art. 62. A formao de docentes para atuar na educao bsica far-se- em nvel superior, em curso de licenciatura, de graduao plena, em universidades e institutos superiores de educao, admitida, como formao mnima para o exerccio do magistrio na educao infantil e nas quatro primeiras sries do ensino fundamental, a oferecida em nvel mdio, na modalidade Normal (BRASIL, 1996a).

Neste contexto, h que se ressaltar que o polo passivo nas demandas judiciais no deveria ser imputado s IES, pois elas tm agido em consonncia com a legislao educacional vigente.
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Neste sentido, no deveriam as IES restar obrigadas a indenizar os autores, uma vez que o ato de delimitao profissional em funo da modalidade de formao, introduzida pelo artigo 3 da Resoluo do CONFEF n 94/2005, assim como as eventuais restries dela decorrentes 619

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que venham a ser aplicadas pelos Conselhos Regionais de Educao Fsica, esto em conflito com o ordenamento legal vigente no Pas. Neste sentido, o Parecer 400/2005 do CNE/CES, citando o artigo 5 da Constituio Federal diz:
Reitera-se aqui que todas as licenciaturas em Educao Fsica no Brasil esto sujeitas ao cumprimento da Resoluo CNE/CES n 1/2002. Portanto, todos os licenciados em Educao Fsica tm os mesmos direitos, no devendo receber registros em campos de ao diferentes. Essa questo tratada, no ordenamento legal brasileiro, nos seguintes termos: 1. Segundo a Constituio Federal, Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; (...) Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses; (...) XXIV - diretrizes e bases da educao nacional (BRASIL, 2005, p. 3-4).

mesmo no ter sido reconhecido junto ao Conselho Regional Educao Fsica com atuao plena. Insta elucidar ainda que esses autores, na maioria dos casos no logram xito no mbito Federal. Entretanto, novas demandas judiciais, alavancadas por advogados que j percorreram o caminho no mbito Federal e viram sucumbidas suas tentativas de colocar as IES no polo passivo; tm, agora, se utilizado do Cdigo do Consumidor para tentar comprovar que as IES descumprem com o seu dever de prestar informao acerca do oferecimento do curso, vez que do ingresso nas IES no havia limitao na atuao. Importante frisar que o curso de Educao Fsica, Licenciatura Plena e Bacharelado, de acordo com as diretrizes educacionais do MEC por meio das Resolues do CNE/CES n 1/2002 e CNE/CES n 7/2004, ambos so cursos de graduao plena. A Nota Tcnica n 003/2010CGOC/DESUP/SESu/MECD (BRASIL, 2010b) d conta dos cursos que ofereciam a licenciatura e o bacharelado numa nica formao, mas tambm no pode ser utilizada para definir campo de atuao profissional e restries ao licenciado. A nota tcnica ao introduzir a assertiva, no item 16, de que o licenciado em Educao Fsica est habilitado a atuar na docncia em nvel de Educao Bsica no o exclui do ambiente noescolar. Esta postura ratifica os Referenciais Curriculares Nacionais dos Cursos de Bacharelado e Licenciatura, onde se l que o licenciado em Educao Fsica, alm da educao formal atua em espaos de educao no-formal e em instituies que desenvolvem pesquisas educacionais (BRASIL, 2010a, p. 31). Contundente o ofcio n 229 CES/CNE/MEC de 22 de novembro de 2011: do

absolutamente perceptvel que as IES so partes ilegtimas para figurarem no polo passivo desses pleitos vez que apenas cingem-se ao realizar o cumprimento da Resoluo CNE/CP n 1/2002 c/c com a Resoluo CNE/CES n. 7/2004 estabelecida pelo Ministrio da Educao e os Referenciais Curriculares Nacionais dos Cursos de Bacharelado e Licenciatura. Frise-se que as Resolues indicadas anteriormente jamais restringiram a atuao do licenciado pleno apenas para atuao bsica. Com efeito, se o defeito elemento indispensvel para que haja o fato do servio e consequentemente a responsabilidade do fornecedor; se no houver defeito no h que se falar em responsabilidade, pois no h que se falar em relao de causa e efeito. Logo, no h que se falar em responsabilidade das IES, haja vista que cumprem com o seu dever de prestar o servio, ministrando as aulas e levando o conhecimento aos alunos.

Do dano moral
Na maioria dos litgios judiciais, os autores provocam a tutela jurisdicional do estado para pleitear, entre outros pedidos, a condenao das IES ao pagamento de danos morais experimentados face contratao do curso de Licenciatura Plena em Educao Fsica e o 620

5. Conclui-se, portanto, que os Licenciados em Educao Fsica possuem formao acadmica com contedo comum a dos bacharis em Educao Fsica no que se refere a este campo de conhecimento. 6. Assim, tanto do ponto de vista do mrito quanto do ponto de vista formal, a formao acadmica de licenciados e bacharis os qualifica indistintamente para o registro profissional, como possuidores de diploma obtido em curso de Educao Fsica, oficialmente autorizado ou reconhecido, nos termos do Art. 2 da Lei n 9696/1998, de modo a atuarem profissionalmente na rea de Educao Fsica em espaos no-escolares como academias, clubes esportivos e similares. 7. Por outro lado, a atuao como professores da Educao Bsica restrita aos licenciados.
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8. A mesma interpretao se aplica aos licenciados na vigncia da Resoluo 3/1987 (BRASIL, 2011b).

Este entendimento est presente tambm no Parecer CNE/CES/MEC n 274, aprovado em 06 de julho de 2011, ao aduzir que:
Os contedos curriculares, assim como as competncias e habilidades previstas nas Diretrizes, referentes ao campo tcnicocientfico da Educao Fsica, so idnticas para a licenciatura e o bacharelado, no havendo diviso possvel para nenhum efeito. Mais uma vez, deve ser ressaltado que a licenciatura requer competncias adicionais, nos termos da j citada Resoluo CNE/CP n 1/2002 (BRASIL, 2011c, p. 6).

Neste sentido, cientes de que os autores perseguem a condenao das IES por suposta falha na prestao de servios e falta de informao, alegando terem suportado danos morais, ao fundamento de que as IES descumpriram com os contratos, mesmo em sede de responsabilidade objetiva, nus do consumidor provar a narrativa ftica descrita na inicial, o dano e o nexo causal entre aqueles dois elementos, sem prejuzo da verossimilhana do direito alegado, a teor do disposto no artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Nessa linha, incumbe s IES a demonstrao dos fatos constitutivos de seu direito, importando a ausncia de prova na improcedncia da pretenso indenizatria. Na maioria dos casos, os autores no logram xito em comprovar a ocorrncia dos fatos apresentados (ausncia da prestao da informao sobre mudana significativa na legislao do curso na poca que ingressaram nas IES) vez que a mudana ocorreu aps o ingresso, tendo o Conselho Regional de Educao Fsica agido, de acordo com os Pareceres do CNE/CES n 400/2005 e CNE/CEB n 12/2005, de forma ilegal, quando expede carteira profissional com restries. Desta forma, no se vislumbra diretamente a ilegalidade profanada pelos autores acerca da conduta das IES, que porventura ofereceram um curso de Licenciatura Plena em Educao Fsica dentro dos preceitos institudos pela norma reguladora, com qualidade exigida, no havendo que se falar em irregularidade do servio prestado; o que porventura se traduz na inexistncia de nexo de causalidade para aplicao da condenao a ttulo de danos morais.

Tudo isso est a enlear a Justia no julgamento dos pleitos. De fato, no h Lei que impea a atuao do licenciado em Educao Fsica nas reas de educao no-formal. No caso dos bacharis, no possvel atuar nos espaos de educao formal em virtude da Lei 9394/96. De certo que toda celeuma repousa sobre o fato de que o Conselho Regional de Educao Fsica continua a expedir documento limitando a rea de atuao, desta forma no se vislumbra ilegalidade na conduta das IES, sendo certo que o curso de Licenciatura Plena em Educao Fsica devidamente contratado; resta inequvoca a mudana na norma reguladora, atentando-se inclusive para o fato de que o Conselho Regional de Educao Fsica ao indeferir a expedio de carteira profissional age deflagrando no somente artigo de Lei Federal vertente Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional n 9.394/96 em seu artigo 44, inciso II; bem como o artigo 2 da Lei 9.696/98, que regula as atividades direcionadas profisso de Educao Fsica no Pas, mas tambm lesa diretamente o dispositivo inserido na Carta Magna de 1988 em seu artigo 5, inciso XIII. Ora, se o prprio Ministrio da Educao e o Conselho Nacional de Educao tm emitido pareceres, notas tcnicas, resolues para clarificar as questes relativas ao campo da Educao Fsica, e as IES so subordinadas ao MEC e ao CNE; no resta dvida de que no h falha na prestao de servio por parte das IES no concerne informao das matrizes curriculares dos cursos de Licenciatura Plena em Educao Fsica. No entanto, as demandas tentam o reconhecimento de que as IES no prestaram as devidas informaes acerca das matrizes curriculares.

Quanto condenao a ttulo de danos morais supostamente experimentados

Para se colocar uma p de cal na questo, basta se observar que no h falha na prestao de servio e tampouco inteno de ludibriar os alunos com informaes inverdicas, eis que quando da entrada dos alunos nas IES ainda no havia sido estabelecido pelo CONFEF/CREFs as restries mencionadas pela maioria dos demandantes. Assim sendo, no h como fundamentar uma sentena em supostas falhas nas informaes 621

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prestadas pelas IES, considerando que as limitaes impostas aos egressos de cursos de Licenciatura Plena em Educao Fsica so datadas de poca posterior ao ingresso dos alunos nas IES; bem como, a resoluo CNE/CP 1//2002 no restringe a atuao Educao Bsica, devendo a referida resoluo ser interpretada em conjunto com a resoluo CNE/CES 7/2004, ofcio n 229 do CES/CNE/MEC e com os Referenciais Curriculares Nacionais dos Cursos de Bacharelado e Licenciatura (BRASIL, 2010a). Portanto, no h que se falar em falha na prestao de servio com relao falta de informaes claras, e muito menos em sustentar a condenao imposta. Logo, apenas alegao sem a produo de um substrato probatrio por si s ineficaz e desconstitui qualquer tipo de arguio sem prvia probatria necessria. Neste aspecto, preciso estancar a ideia de que todo e qualquer aborrecimento seja fonte de indenizao por dano moral, fato que vem causando o abarrotamento do Poder Judicirio. De certo que o dano moral devido quando houver intensa interferncia psicolgica que afete os sentimentos ntimos do indivduo. Segundo o Douto Desembargador, Sergio Cavalieri Filho, ilustre doutrinador, s deve ser reputado como dano moral:
A dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar, o mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral; porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo. Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos (CAVALIERE FILHO, 2007, p. 99).

sentena que obste aos objetivos das partes (BRASIL, 1973).

Tal fato caracteriza abuso de direito, conforme nos ensina Theodoro Jnior (2010), vejamos:
No raro o abuso de direito tem sido invocado para justificar pretenses de reparao por dano moral. claro que o exerccio regular de um direito, mesmo quando cause constrangimento ou dor psquica a outrem, no serve de supedneo a obrigao de indenizar (p. 23).

Contudo, se caso assim no se entender como abuso do direito, tal fato pode constituir-se no mximo como mero aborrecimento, carecendo ainda os fatos narrados de prova, consoante o disposto no art. 396 do CPC, in verbis: Compete parte instruir a petio inicial, ou a resposta com os documentos destinados a provar-lhes as alegaes (BRASIL, 1973). A doutrina e a jurisprudncia no tm acolhido o mero aborrecimento. irretocvel a lio do Desembargador e professor Srgio Cavalieri Filho:
Nessa linha de princpio, s se devem ser reputados como dano moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfiram intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar; mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, portanto, alm de fazerem parte da normalidade de nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras a ponto de romperem o equilbrio psicolgico do indivduo (CAVALIERE FILHO, 2007, p. 80-81).

nessa linha que tm seguido nossos melhores Julgadores, conforme Jurisprudncia abaixo:
Dano Moral Configurao Pressupostos. Na tormentosa questo de saber o que configura o dano moral, cumpre ao Juiz seguir a trilha da lgica do razovel, em busca da sensibilidade tico-social normal. Deve tomar por paradigma o cidado que se coloca igual distncia do homem frio, insensvel, e homem de extrema sensibilidade. Nessa linha, de princpio, s devem ser reputados como dano moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interferem intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflio, angstia e desequilbrio em seu bem-estar, no bastando mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada. Destarte, esto fora da rbita do dano moral aquelas situaes que, no obstante desagradveis, so necessrias ao regular exerccio de certas atividades, como a revista de passageiros nos
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Na verdade, h que se observar se os autores buscam com a demanda judicial o enriquecimento sem causa. O Direito repudia este tipo de comportamento, pela lei processual civil, art. 129, in verbis:
Convencendo-se, pelas circunstncias da causa, de que autor e ru se serviram do processo para praticar ato simulado ou conseguir fim proibido por lei, o juiz proferir

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aeroportos, o vexame das malas e bagagens na alfndega, ou inspeo pessoal de empregadas que trabalham em setor de valores (TJ-RJ, 1996).

Unssona tambm a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro em julgados anlogos. Srgio Cavalieri Filho, acerca do mero aborrecimento, assim disserta:
Corremos, agora, o risco de ingressar na fase de sua industrializao, onde o aborrecimento banal ou mera sensibilidade so apresentados como dano moral, em busca de indenizaes milionrias. Este um dos domnios onde mais necessariamente se tornam as regras da boa prudncia, do bom senso prtico, da justa medida das coisas, da criteriosa ponderao das realidades da vida. Tenho entendido que, na soluo dessa questo, cumpre ao juiz seguir na trilha da lgica do razovel, em busca da concepo tico-jurdica dominante da sociedade. Deve tomar por paradigma o cidado que se coloca a igual distncia do homem frio, insensvel, e o homem de extrema sensibilidade. A gravidade do dano h de medirse por um padro objetivo, e no a luz de fatores subjetivos. Por outro lado, a gravidade apreciar-se- em funo da tutela do direito: O dano deve ser de tal modo grave que justifique a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria do lesado. (...) Mero dissabor , aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral , porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at mesmo no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo. Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos (CAVALIERI FILHO, 2007, p. 77-78).

Ainda neste sentido, o professor Wilson Melo da Silva, grande precursor do estudo da matria em nosso Pas, disserta: Para a fixao, em dinheiro, do quantum da indenizao, o julgador haveria para o tipo mdio do homem sensvel da classe (SILVA, 1995, p. 423). Para Wilson Melo da Silva, a reparao, na espcie, atender sempre a superiores preceitos de equidade (SILVA, 1977, p. 275). Exigir-se-, invariavelmente, conforme Deda (1977), uma estimao prudente e equitativa (p. 290). Na verdade, inexistindo critrios por lei, a indenizao deve ser entregue ao livre arbtrio do julgador que, evidentemente, ao apreciar o caso concreto submetido a exame far a entrega da prestao jurisdicional de forma livre e consciente, luz das provas que forem produzidas, verificar as condies das partes, o nvel social, o grau de escolaridade, o prejuzo sofrido pela vtima, a intensidade da culpa e os demais fatores concorrentes para a fixao do dano, haja vista que costumeiramente a regra do direito pode se revestir de flexibilidade para dar a cada um o que seu. Entendendo-se desta forma, que tal critrio jamais poder partir das pretenses absurdas dos autores das demandas judiciais, locupletando-se do ocorrido para tirar proveito atravs de indenizao no cabvel. Ainda neste entendimento, Theodoro Jnior (2010) adverte: o respeitvel

Ainda que se entenda que a verba de dano moral deva ser abonada, dever ser apreciado o princpio da razoabilidade, para que o Judicirio no seja fonte de enriquecimento sem causa, fomentando assim o ganho pelo menor esforo em detrimento da atividade produtiva. Por outro lado, pelo princpio da razoabilidade, para que o Judicirio no seja usado como fonte de enriquecimento sem causa, fomentando desta forma a loteria jurdica, a quantificao do dano moral dever obedecer a critrios socioeconmico e cultural do homem comum ordinrio, alicerados nas provas. Assim, o critrio indenizatrio em desobedincia a estes princpios prestigia o ganho fcil, tornando-se uma premiao do ilcito, e inverte o mister do Judicirio, que distribuir a mais pura e cristalina Justia.
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Impe-se a rigorosa observncia dos padres adotados pela doutrina e jurisprudncia, inclusive dentro da experincia registrada no direito comparado para evitar-se que as aes de reparao de dano moral se transformem em expedientes de extorso ou de espertezas maliciosas e injustificveis (p. 43).

Continua Theodoro Jnior:

(...) e, para aproximar-se do arbitramento que seja prudente e equitativo, a orientao macia da jurisprudncia, apoiada na melhor doutrina, exige que o arbitramento judicial seja feito a partir de dois dados relevantes: o nvel econmico do ofendido; e o porte econmico do ofensor; ambos cotejados com as condies em que se deu a ofensa - STJ, 4 T., Resp. 6.0480/RS, Rel. Min. Barros Monteiro, ac. 12.5.92, in Lex-JSTJ, 37/55 (THEODORO JNIOR, p. 44).

Acompanhando tais argumentos, o Jurista Srgio Cavalieri Filho comenta:

No h, realmente, outro meio mais eficiente para se fixar o dano moral a no ser pelo arbitramento judicial. Cabe ao juiz, de acordo

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com o seu prudente arbtrio, atentando para a repercusso do dano e a possibilidade econmica do ofensor, estimar uma quantia a ttulo de dano moral (CAVALIERI FILHO, 2007, p. 80).

poder alheio e oposto que o subjuga, mas, que por ele dominada, crie realidades; o trabalho como operao do conatus e no como objeto reificado. Alis, nada mais justo do que ter escrito no documento de identidade profissional o que corresponde formao. Se o profissional realizou o curso de Licenciatura Plena em Educao Fsica, que seja inscrito em sua carteira: Licenciado(a) Pleno(a) em Educao Fsica; se a formao foi no curso de Bacharelado em Educao Fsica: Bacharel(a) em Educao Fsica.

Alm dos pensamentos dos Eminentes Doutrinadores acima, a Jurisprudncia corrobora:

de repudiar-se a pretenso dos que postulam exorbitncias inadmissveis com arrimo no dano moral, que no tem por escopo favorecer o enriquecimento indevido - AgReg no Ag. 108.923, 4 T. do STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, ac. Un. De 24.9.96, DJU, 29.10.96, p. 41.666 - (BRASIL, 1996b).

Assim, para cumprir a rdua tarefa de um rbitro prudente e equitativo, na difcil misso de dar reparao ao dano moral, sem cair na pura arbitrariedade, adverte a boa doutrina que: ao fixar o valor da indenizao, o juiz dever proceder como um homem de responsabilidade e experincia, examinando as circunstncias particulares do caso e decidindo com fundamento e moderao.

Referncias
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Concluso
As IES devem tomar postura inequvoca: primeiro, no resta configurada a falha na prestao de servio; segundo, no h omisso da informao vertente mudana da legislao no oferecimento dos cursos de Licenciatura e de Bacharelado em Educao Fsica; terceiro, no h comprovao de vcio no servio contratado e oferecido. Ao contrrio, resta comprovado que est em conformidade com a legislao vigente no Pas e com as diretrizes do Ministrio da Educao. Resta claro que no h Lei que restrinja o campo de atuao do licenciado em Educao Fsica Educao Bsica. De outro lado, evidencia-se que o bacharel em Educao Fsica no pode atuar na Educao Bsica em funo da Lei 9394/96. As IES contribuem com o crescimento do Pas, desenvolvem suas aes dentro do ordenamento jurdico vigente, e no tm legitimidade para atuarem no polo passivo das demandas judiciais relacionadas ao registro de egressos dos cursos de licenciatura plena em Educao Fsica nos Conselhos Regionais de Educao Fsica. Urge que a comunidade crtica da Educao Fsica assuma uma postura contundente frente s aes do Sistema CONFEF/CRFEs, no sentido de preservar a ao do homem, no como um 624

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BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Lex: AgReg no Ag. 108.923, 4 T. do STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, ac. Un. De 24.9.96, DJU, 29.10.96, p. 41.666. 1996b. BRASIL. Lei 9.696 de 01 de setembro de 1998. Dispe sobre a regulamentao da Profisso de Educao Fsica e cria os respectivos Conselho Federal e Conselhos Regionais de Educao Fsica. Braslia: Ministrio da Educao, 1998. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9696.ht m. Acesso em: 31 jan. 2011. BRASIL. Conselho Nacional de Educao Conselho Pleno. Resoluo CNE/CP 1, de 18 de fevereiro de 2002. Institui Diretrizes Curriculares Nacionais para a Formao de Professores da Educao Bsica, em nvel superior, curso de licenciatura, de graduao plena. Braslia: MEC, 2002. Disponvel em: http://portal.mec.gov.br/cne/arquivos/pdf/rcp01_02 .pdf. Acesso em: 31 jan. 2011. BRASIL. Ministrio da Educao/Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE/CES 58/2004, de 18 de fevereiro de 2004. Diretrizes Curriculares Nacionais para os cursos de graduao em Educao Fisica. Braslia: MEC, 2004a.Disponvel em: http://portal.mec.gov.br/cne/arquivos/pdf/2004/pce s058_04.pdf. Acesso em: 31 jan. 2011. BRASIL. Ministrio da Educao/Conselho Nacional de Educao/Cmara de Educao Superior. Resoluo n 7, de 31 de maro de 2004. Diretrizes Curriculares Nacionais para os cursos de graduao em Educao Fsica. Braslia: MEC, 2004b. Disponvel em: http://portal.mec.gov.br/cne/arquivos/pdf/ces0704 edfisica.pdf. Acesso em: 31 jan. 2011. BRASIL. Ministrio da Educao. Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE/CES n 400/2005, de 24 de novembro de 2005. Consulta sobre a aplicao das Diretrizes Curriculares Nacionais para a Formao de Professores da Educao Bsica e das Diretrizes Curriculares Nacionais para os cursos de graduao em Educao Fsica ao curso de Educao Fsica (licenciatura), tendo em vista a Resoluo CONFEF n 94/2005. Braslia: Ministrio da Educao, 2005a. Disponvel em: http://portal.mec.gov.br/cne/arquivos/pdf/pces040 0_05.pdf. Acesso em: 31 jan. 2011. BRASIL. Ministrio da Educao. Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE/CEB n 12/2005, de 02 de agosto de 2005. Consulta quanto legalidade do exerccio da docncia dos profissionais da rea de sade. Braslia: Ministrio da Educao, 2005b. Disponvel em:

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Recebido em: 18 de fevereiro de 2011. Aceito em: 14 de julho de 2012.

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