UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELZQUES

DERECHO PROCESAL PENAL I

Art. 214 223 del NCPP
DOCENTE: ALFREDO CUTIPA MAMANI

La persecucin penal del delito es un fin esencial en el contexto de una democracia social de derechos, que pretende asegurar un marco de coexistencia pacfica entre sus miembros.

ALLANAMIENTO
La persecucin penal del delito es un fin esencial en el contexto de una democracia social de derechos, que pretende asegurar un marco de coexistencia pacifica entre sus miembros. En tal virtud, la eficacia de la investigacin preliminar es la base fundamental, para que se pueda sostener la acusacin incriminatoria, y de esa forma, enervar el principio de presuncin de inocencia mediante la actuacin de las pruebas a nivel de juzgamiento. Ahora bien, la eficacia de la investigacin criminal, depende sobre manera, en los mecanismos legales que se pueda conferir a los rganos de persecucin, a fin de adquirir u obtener las fuentes de prueba necesarias para cubrir con xito los fines de aquella. Sin embargo un sistema procesal garantista, no puede ejercitar esa actividad afectando derechos fundamentales, esto es, los derechos fundamentales no son meras manifestaciones de simbolizacin normativa, sino que son autnticos valores de contenido material que deben ser reconocidos por todas las instancias pblicas. En tal virtud la libertad se constituye en el soporte material del resto de derechos fundamentales, cuyo contenido material supone una prohibicin a los poderes pblicos para ingresar en este mbito subjetivo que identifica el reconocimiento individual del sujeto por parte del estado. Los derechos fundamentales entonces, son los limites que no pueden ser rebasados en la persecucin del delito, mas como se sealo anteriormente, estos derechos no son absolutos, por lo tanto, pueden ser limitados y restringidos, en base a un inters social fundamental: la efectiva represin de la delincuencia, restriccin que solo puede sostenerse bajo criterio de razonabilidad, de ponderacin y de necesidad, es decir, solo cuando sea restrictivamente necesario para estos fines valiosos. El sistema Acusatorio Garantista materializado normativamente en este cuerpo adjetivo, debe combinar armoniosamente estos dos fines: la eficacia de la persecucin penal y la plena habilitacin de las garantas constitucionales. Ciertamente, la eficacia de la persecucin penal importa restricciones y limitaciones a bienes jurdicos fundamentales, tal como se sostuvo en el capitulo interior, esta intervencin o intromisin estatal se produce en una serie de mbitos pertenecientes al individuo. En este caso nos referimos a aquel recinto o espacio geogrfico delimitando, en el cual el individuo desarrolla su vida familiar socio econmica lugar que protege su intimidad personal y otros intereses relevantes. La proteccin del domicilio constituye entonces, una tutela a la vida personal y familiar de sus moradores. Por domicilio debe entenderse aquel lugar, morada, casa o recinto cerrado donde el individuo pernocta o desarrolla concretas actividades socio econmicas, esfera donde el titular de la propiedad o de su poseedor tiene la atribucin jurdica de decidir quienes pueden ingresar en sus permetros arquitectnicos. Pero el concepto de domicilio a efectos de la diligencia de entrada y registro no se limita al lugar donde el sujeto reside, pernota y en general se realiza la vida domestica, sino tambin comprende el mbito cerrado donde se desarrolla privadamente su actividad laboral, siempre que se trate de lugares sobre los que los moradores sean competentes para excluir de ellos a terceras personas. En principio se entiende que esta tutela se extiende nicamente a la persona natural, en la medida que sta manifiesta una vida privada digna de proteccin. Sin embargo, las personas jurdicas realizan tambin ciertas actividades socio econmicas que tambin merecen proteccin jurdica, por lo tanto, el reconocimiento constitucional a domicilio se extiende a toda aquella persona titular de un derecho real. Mientras que en el mbito punitivo, en la doctrina nacional se estima que el delito de violacin de domicilio lesiona, fundamentalmente, aquel especial inters de disfrutar de la paz, la tranquilidad, y de la seguridad de los lugares destinados a morada privada, condicin necesaria para el libre ejercicio de la 1

persona humana, consecuente mente , este mbito de intimidad se caracteriza por resistencia frente a agresiones exteriores tanto provengan de otras personas particulares , como de los agentes del poder publico- y se concreta en un espacio fsico determinado, que es expresin de la voluntad del sujeto de auto determinarse en su esfera privada. En sujecin aun principio racionalizador de violencia punitiva, solo interesa a este mbito regulador aquellas conductas que signifique una real afectacin a la esfera privada que se comprende en el mbito del domicilio, a fin de reguardar su naturaleza fragmentada. El domicilio es inviolable, de conformidad con la constitucin poltica del estado (Art. 2, inc. 9), toda persona tiene derecho a la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar ni en el ni efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro para su perpetracin. De precepto constitucional, puede extraerse lo siguiente: 1. El domicilio es una esfera que pertenece a la libertad personal de individuo, esto es, a su vida privada y la del resto de sus moradores. 2. El ingreso de personas ajenas a su titular, esta subordinados a su consentimiento. 3. Solo pueden exceptuarse el consentimiento del titular en caso de mandato judicial, o en caso de flagrante delito o de inminente peligro de su perpetracin , es decir, si bien estas conductas son tpicas, no son penalmente antijurdicas en la medida que se afecten bajo el amparo de un precepto permisivo, en concreto, en orden a una causa de justificacin (Art. 20, inc. 5 y 8 del C.P.). Consecuentemente, el ingreso de los agentes pblicos en un domicilio slo pueden legitimarse en orden aun procedimiento legal (orden judicial), o ante la necesidad de tutelar bienes jurdicos de orden superior. Entonces, fuera de esos supuestos se encuentra prohibido la entrada y registro de un domicilio. Dicha prohibicin la entrada y registro afecta, como es evidente, tanto los poderes pblicos como a terceros particulares, aunque es la entrada de agentes dl poder publico el objeto primordial de la garanta constitucional. Sin duda, el anlisis que debe absorberse en este capitulo, se circunscribe al allanamiento que las agencias de persecucin del delito efectan en el mbito de la investigacin criminal, puesto que a conducta del particular que afecta ilcitamente la inviolabilidad del domicilio es regulada en el artculo 159 de Cdigo Penal. Ante este estado de cosa, cuando un funcionario ingresa a un domicilio ajeno, sin consentimiento de su titular o si amparo judicial, y fuera de esos supuestos, esta cometiendo una conducta penalmente antijurdica, por ende, las pruebas que pueda all obtener , son nulas ea ipso, al haber vulnerado un derecho fundamental. De esta manera, las pruebas obtenidas ilcitamente, con vulneracin de estos derechos fundamentales, no pueden tener eficacia en contra del individuo que ha sufrido la violacin. Dentro del proceso penal, la entrada en el domicilio y s registro constituyen una intromisin de los rganos de persecucin penal del Estado en el libre espacio del derecho fundamental de las personas, cuya finalidad consiste en lograr la detencin del imputado o la aprehensin de cualquier informacin u objeto que, por su relacin con el delito, sea de inters para la investigacin o sea til como fuente de prueba necesaria para fundamentar la hiptesis incriminatoria, o en su defecto, viabilizar la comparecencia del imputado en el proceso mediante se detencin preventiva. En palabras de CAFFERATA NORES, el registro domiciliario, consiste en la bsqueda de cosas relacionadas o que 2

puedan servir como prueba de l o de sus supuestos participes, llevadas acabo por la autoridad judicial en un lugar determinado, aun en contra de la voluntad del titular de la facultad de exclusin del recinto registrado. Este registro supone una limitacin o eclipse del derecho a registrado. Este registro supone una limitacin o eclipse del derecho a la inviolabilidad de domicilio constitucionalmente reconocido. Es, por tanto, la manifestacin de voluntad del juez o tribunal, en virtud de la cual se constituye ste en un lugar distinto del de su sede propia, edificio o lugar publico o privado en los que se sospecha la existencia de indicios o que se encuentra all la persona del imputado, efecto o instrumento del delito, o libros o papeles y otros objetos que puedan servir para el descubrimiento de su paradero y la comprobacin del fundamento de la pretensin, segn las prescripciones normativas del modelo acusatorio es el fiscal quien se desplaza hacia el domicilio objeto de allanamiento. De recibido las diligencias cobra suma relevancia en orden a la captura del sospechoso o imputado, esto es, si en determinado lugar se oculta un sujeto contra quien existe orden de captura y quienes all habitan se niegan a permitir la entrada de las autoridades, pueden ordenarse el allanamiento y registro con el objeto de aprehender a la persona requerida. Constituye as domicilio, cualquier lugar cerrado, natural o artificial, inmueble o mueble, destinado a dar habitacin a sus moradores como residencia permanente, habitual o meramente ocasional. En efecto la comprensin normativa de domicilio debe recoger un criterio amplio, es decir, lato, puesto que la injerencia que estos preceptos permiten en este derecho fundamental debe someterse a una valoracin efectiva desde una consideracin tuitiva por parte del orden jurdico. Tal como hemos ido sosteniendo a lo largo de esta capitulacin, el allanamiento de domicilio no puede ser reputado como un acto de prueba, sino un acto de investigacin que se dirige a adquirir y conservar fuentes de informacin, as como lograr la ejecucin de una medida de coercin (prisin preventiva). GIMENO SENDRA, sostiene que se trata de un acto de investigacin indirecto, porque, en si misma considerada, no tiene por objeto la determinacin del hecho o la participacin de su autor, sino que es un medio necesario para la practica de una detencin o la realizacin de un registro.

I.

SOLICITUD Y MBITO DEL ALLANAMIENTO

Fuera de los casos de flagrante delito o de peligro inminente de su perpetracin, y siempre que exista motivos razonables para considerar que se oculta el imputado o alguna persona evadida, o que se encuentre bienes delictivos o cosas relevantes para la investigacin, el Fiscal solicitara allanamiento y registro domiciliario de una casa habitacin, casa de negocios, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado temporalmente, y de cualquier otro lugar cerrado, siempre que sea previsible que le ser negado el ingreso en acto de funcin a un determinado recinto (Art. 214. Inc. 1). De conformidad con el orden jurdico- constitucional, el ingreso a un domicilio sin consentimiento del titular puede efectuarse ante casos de delito flagrante o de inminente peligro de su perpetracin, en estos casos los agentes del orden no necesitan de autorizacin judicial para perpetrar el recinto domiciliario a fin fe salvaguardar un bien de orden superior. Entonces, fuera de los casos descritos, cuando existan razones fundadas para considerar que se oculta el imputado o persona evadida, o que se encuentre algn de efecto u objeto relacionado con el evento delictivo, el fiscal podr solicitar al juez, el allanamiento y registro domiciliario de una habitacin, casa de negocios, etc. 3

En efecto, deben relevarse ciertos indicios que infieran que el imputado u otra persona requerida por la justicia. Se encuentran ocultos en los lugares mencionados en el precepto. Sin duda deben proceder actos de investigacin, como un seguimiento o pesquisa, testifical, video vigilancia, que lleven a dicho razonamiento de forma lgica, una consecuencia de todo lo actuado hasta dicho momento. No es necesario que se tenga la certeza de que en determinada residencia o edificio se encuentran personas o elemento relacionados con el delito, basta un indicio suficientemente fundado para ordenar el allanamiento. Deben existir pues, elementos objetivos que hagan sospechar que en dicho lugar puedan encontrarse elementos relacionados con el hecho punible objeto de investigacin, no bastara una mera intuicin policial, como se observa la medida no solo se dirige hacia el imputado sino tambin hacia persona evadida, esta ultima no tiene porque tener necesariamente participacin delictiva en el hecho sino que posee informacin relevante para el esclarecimiento del mismo (testigo), dado su negativa a comparecer a la instancia jurisdiccional (Art.164, inc. 3). De otro lado, queda claro que el allanamiento de domicilio solo puede ser solicitado por el Fiscal, siempre que le sea previsible que le ser negado el ingreso en acto de funcin a un determinado recinto. Cuando se hace alusin el negado del ingreso, se refiere al consentimiento del titular, quiere decir, que si aquel esta de acuerdo, siempre y cuando esta sea fruto de una eleccin libremente adoptada y no se encuentre viciada, el funcionario podr ingresar sin necesidad de autorizacin judicial, en el caso de una detencin el requerido debe contar con la asistencia de un abogado defensor. Empero el consentimiento del titular debe suponer unvocamente demostrativo que se esta autorizando el ingreso para el registro domiciliario, sabiendo que el objetivo se dirige al esclarecimiento de un delito, por lo que cualquier engao que pudiera producirse, viciara la legalidad del acto. Habindose ingresado con el consentimiento del titular, este podr ser revocado en el transcurso de la diligencia, por tal motivo, silos agentes del orden rehsan salir del recinto estaran incursos en el tipo penal de allanamiento ilegal de domicilio, a meo que se trate de un delito flagrante o de inminente peligro de su perpetracin. Entonces el fiscal valorando objetivamente lo actuado en la investigacin- determinara si es necesaria la solicitud del allanamiento, en razn de las circunstancias concomitantes, si se trata del ocultamiento del imputado en una casa por ejemplo, ser muy difcil que se obtenga el consentimiento de titular, as como otra circunstancias que hagan presagiar una dificultad en el ingreso. La solicitud consignara la ubicacin concreta del lugar o lugares que habrn de ser registradas, finalidad especifica del allanamiento, la diligencia a practicar, y el tiempo que aproximadamente durara (Art. 214, Inc. 2). Al implicar la diligencia una grave afectacin a un derecho fundamental, se debe precisar su mbito geogrfico de3 aplicacin, describiendo la ubicacin del lugar o lugares y no en razn dela persona objeto de captura. As mismo, en la solicitud debe especificarse la finalidad concreta del allanamiento, esto es, la posibilidad de capturar al imputado u otra persona evadida, o de poder hallar un objeto o cosa de especial relevancia para los fines de investigacin. Mientras que las diligencias se refieren a los registro que se pretende efectuar en el lugar, en cuanto a los fines que se persiguen en tanto, que la duracin de la medida, refiere al lapso de tiempo que se necesite su ejecucin, el cual ser computado de forma aproximada, tomando en consideracin que el allanamiento se desarrolla en una unidad de acto secuencial, no puede pues fraccionarse en dos tiempos distintos. Estas formalidades son necesarias a efectos de evitar excesos y arbitrariedades, as como controlar la razonabilidad de la medida. De otro lado, a pesar que el precepto no lo menciona, cabe sealar que en el registro puedenproducirse hallazgos causales. Cuando aparecen en escena indicios referidos a la comisin de un delito ajeno al 4

cual se esta investigando, el cual es el sostn del allanamiento. En caso, los rganos ejecutores de la medida debern recoger estos efectos dando cuenta inmediatamente al juzgado penal para los fines que correspondan a fin de abrir la investigacin que corresponda-, adoptando las medidas de prevencin en caso de tratarse de un delito flagrante o inminente peligro de perpetracin, claro est, dicha intervencin deber realizarse respetando las garanta del intervenido. Los motivos que determinaron el allanamiento sin orden judicial constaran detalladamente en el acta (Art. 214, Inc. 3). El allanamiento debe estar debidamente asentado en un acta a fin de garantizar su convalidacin judicial, formalidad que es obligatoria cuando ste se realizo sin orden judicial, esto es, con el consentimiento del titular, explicando detalladamente los motivos que justificaron la exencin. Consideramos que no solo es necesario consignar los motivos, sino tambin, hacer referencia acerca del consentimiento del titular, mediante su nombre, documento de identidad, relacin jurdica con el bien inmueble, asistencia de su abogado, etc.

II.

CONTENIDO DE LA RESOLUCIN

La resolucin autoritativa contendr el nombre del fiscal autorizado, la finalidad especifica del allanamiento, y de ser el caso las medidas de coercin que correspondan, la designacin precisa del inmueble que ser allanado y registrado, el tiempo mximo de la duracin de la diligencia y el apercibimiento de ley para el caso de resistencia al mandato (Art. 215, Inc.1). La resolucin autoritativa del juzgado es imprescindible para visar de legalidad la medida de injerencia, a fin de ejercer un control de conformidad con los principios que sostienen su legitimidad (proporcionalidad, necesidad, subsidiariedad, etc.). siendo as, es preciso que la resolucin jurisdiccional contenga todos los datos especficos que visa la legalidad la medida, as como aquellos que se comprenden en su objetivo o finalidad. La motivacin de la resolucin judicial es precisa para conocer las razones de su adopcin, tomando en cuenta los fines que se persiguen en la investigacin con los bienes jurdicos susceptibles de sacrificio. Existen entonces datos formales y otros que son esenciales; una ubicacin errnea del lugar puede ser un dato forma, en cambio, la medida de coercin, esto es, la detencin debe precisar en cuanto a la persona requerida por la instancia jurisdiccional. Finalmente, se estipula el apercibimiento de ley, esto es, la conminacin a no resistirse al mandato, la cual faculta a los rganos de persecucin ejercer actos de coaccin contra los transgresores a fin de dar cumplimiento a la orden judicial; para estos efectos, previamente se les debe advertir a los ocupantes las consecuencias del desacato. La orden tendr una duracin mxima de dos semanas despus de las cuales caduca la autorizacin, salvo que haya sido expedida por tiempo determinado o para un periodo determinado, en cuyo caso constaran esos datos (Art.215, Inc. 2).

III.

DESARROLLO DE LAS DILIGENCIAS

Al iniciarse la diligencia se entregara una copia de la autorizacin al imputado, siempre que se encuentre presente o a quien tenga la disponibilidad actual del lugar, comunicndose la facultad que tiene de hacerse representar o asistir por una persona de su confianza (Art. 216, Inc. 1). No basta, entonces, con que o custodios del orden cuenten con la autorizacin judicial de allanamiento para visar de legalidad dicha diligencia, sino que se necesita tambin que la orden sea mostrada al imputado o al titular del inmueble objeto de entrada y registro y exigencia necesaria para que el intervenido este presente en la diligencia, y prueba de cierta forma observar y controlar la actuacin de los agentes pblicos. No es relevante la dimensin patrimonial de estos derechos (reales sobre el inmueble), sino el derecho personalsimo a la intimidad, que corresponde a quien por cualquier titulo o sin l tiene en el domicilio que ocupa el mbito material de su privacidad. Dada la naturaleza del caso, as como sus incidencias en los bienes jurdicos objeto de afectacin, se establece la facultad que tiene el intervenido de contar con un representante o de una persona de confianza. Sin embargo, consideramos, que a efecto de salvaguardar el derecho de defensa mas aun si se trata de la detencin del imputado- la persona a asistir debe ser un Abogado Defensor y no cualquier persona. Por tanto, si no hay mandamiento judicial y no se esta en presencia de las situaciones de excepcin y se entra y registra un domicilio se trata de acto gravsimo contrario a la constitucin y por tanto punible, delictivo. En caso de negarse dichas personas a recibir la autorizacin, a estar presente o a impedir el ingreso, nada obsta a que pueda emplearse el uso de la fuerza o la coaccin, rehusamiento que puede ser calificado como una resistencia o desobediencia a la autoridad, mas no, en el caso de tratarse de la detencin del imputado. Si no se presenta las personas mencionadas en el prrafo anterior, la copia se entrega y el aviso se dirigir a un vecino, a una persona que conviva con el, y a falta de ellos, solo de ser posible, al portero o a quien haga sus veces (Art. 216. 2). En defecto de encontrarse el imputado titular del bien, la copia de la autorizacin judicial deber ser entregadas a un vecino o a otras personas que puedan dar aviso posterior al afectado, con la diligencia de allanamiento. En tal sentido, se deber dar constancia de la persona quien recibe la notificacin, nombre, domicilio y ocupacin. La diligencia se circunscribir a lo autorizado, redactndose acta. Durante su desarrollo se adoptaran las precauciones necesarias para preservar la reputacin y el pudor de las personas que se encuentren en el local allanado (Art. 216, Inc. 3). La diligencia, entonces, deber desarrollarse de conformidad con lo resuelto en la autorizacin judicial, esto es, segn el mbito de aplicacin determinado judicialmente, que debe ceirse a los objetos que sern registrados, los lugares, tiempo de duracin, etc., de esta forma se pone limites a la intervencin de los rganos pblicos, sancionando cualquier exceso que pudiera afectar la legitimidad de la medida. Siendo una medida que revela aspectos de la intimidad de los moradores, deben tomarse las medidas de precaucin que sean necesarias a fin de salvaguardar la reputacin y el pudor de las mismas. En tal sentido, el allanamiento se realizara sin causar la mayor alarma posible y, de forma cautelosa, segn la naturaleza de las circunstancias.

IV. SOLICITUD DEL FISCAL PARA LA INCAUTACIN Y REGISTRO DE PERSONAS

Cuando sea el caso, el fiscal solicitara que el allanamiento comprenda la detencin de personas y tambin la incautacin de bienes que puedan servir como prueba o ser objeto de decomiso. En este caso se har un inventario en varios ejemplares, uno de los cuales se dejara al responsable del recinto allanado (Art. 217, Inc. 1). La medida de allanamiento no solo se circunscribe a la entrada y registro en un domicilio ajeno, con la finalidad de aprehender al imputado, sino tambin la detencin de personas, sobre las cuales no recaen an una concreta imputacin delictiva, pero, se presume mediante sospechas fundadas que est participando en un hecho punible. De otro lado, tambin podr solicitarse la incautacin de bienes, esto es, de objetos y elementos relacionados con el evento delictivo, siempre que de su uso puedan derivarse efectos probatorios, o en su defecto, que consistan en bienes o instrumentos que son o han sido utilizados para la perpetracin del hecho criminal, en este ultimo caso procede el decomiso. En tales casos, deber anotarse en un inventario, los bienes que son objeto de incautacin o decomiso, dejndose constancia de su estado de conservacin: una copia deber extenderse al responsable del bien inmueble allanado, para los fines que corresponda. En suma, la diligencia del allanamiento no solo comprende la entrada y registro del recinto morada, sino que se extiende a la aprehensin de personas involucradas en un hecho delictivo, as como para la obtencin de fuentes de prueba necesarias para la formulacin incriminatoria o con el objeto de decomisar objetos que sirvan o hayan servido para la perpetuacin de un hecho punible. El allanamiento, si el fiscal decide, podr comprender el registro personal de las personas presentes o que lleguen, cuando considere que las mismas pueden ocultar bienes delictivos o que se relaciones con el mismo. El Fiscal, asimismo, podr disponer, consignando los motivos en el acta, que determinada persona no se aleje antes de que la diligencia haya concluido. El transgresor ser retenido y conducido nuevamente y en forma coactiva al lugar (Art. 217, Inc. 2). En base a una comprensin normativa con el Art. 217, Inc. 1, se establece la posibilidad e que el allanamiento tambin pueda extenderse en el registro personal de persona, existiendo para ello indicios o sospechas fundadas de criminalidad procedindose de conformidad a lo prescrito en el Art. 210, Inc. 1. De otro lado el fiscal podr ordenar que determinadas personas no salgan del lugar, mientras dure la diligencia, pudiendo disponer para tales efectos, de medidas de coaccin ante la desobediencia de uno de los presentes, a fin d cautelar la eficacia de la medida. Esta ltima previsin reafirmara las facultades coaccionadoras de las agencias de persecucin a fin de asegurar la vigencia fctica de estas medidas limitativas de derechos.

LA EXHIBICIN FORZOSA Y LA INCAUTACIN

LA EXHIBICIN E INCAUTACIN DE BIENES
El principio del Estado de Derecho vincula a los poderes pblicos a los mandatos de la ley, quiere decir, que la persecucin penal del delito se sostiene sobre un inters social y en la necesidad de que la justicia material cobre vigencia fctica como nica forma de lograr el restablecimiento de la paz y seguridad jurdica. De nada serviran las leyes si estas no confieren las facultades necesaria a los rganos de persecucin, para una eficaz investigacin criminal; los fines del proceso penal estn condicionados a que el sistema de investigacin pueda recopilar y adjuntar todas las fuentes de cognicin indispensables para reconstruir una hiptesis incriminatoria slida que pueda viabilizar una actuacin probatoria en el juzgamiento, capaz de enervar la presuncin de inocencia. Las medidas limitativas de derecho cumplen un rol fundamental, como herramientas procesales que permiten injerencias en los derechos fundamentales, para obtener, adquirir , conservar y secuestrar fuentes de prueba relacionados con el objeto de prueba. As mismo, permite adoptar medidas de coercin personal, que tiene por finalidad asegurar la comparecencia del imputado, pero tambin tiene otra posibilidad, esto es, de incautar los bienes o efectos que hayan servido o que sirvan para la perpetracin del delito o del hecho punible o que tenga relacin directa con el delito (corpus delicti). En efecto, el hecho se comete por ciertos medios, instrumentos y elementos que deben ser incautados, a fin de poder esclarecer el objeto de investigacin. Puede tambin que existan bienes constitutivos de del cuerpo del delito, V. gr., el arma, as como determinados documentos que prueban una determinada situacin que es de relevancia para la probanza de la imputacin delictiva. Son pues todos aquellos objetos, elementos, bienes o cosas que sean indispensables para alcanzar los fines de la investigacin, los cuales se encuentran en poder factico de ciertas personas que no necesariamente hayan participado en la comisin del delito-,por lo cual son obligadas a su exhibicin, y de esta forma puedan formar parte del expediente. En principio, se proceder a su intimidacin, y, si se rehsa a exhibirlos, se proceder a su incautacin mediante los apremios que prescribe la ley.

V.

SOLICITUD DEL FISCAL

Cuando el propietario, poseedor, administrador, tenedor u otro requerido por el fiscal para que entregue o exhiba un bien que constituye cuerpo del delito y de las cosas que se relacionen con l o que sean necesarias para el esclarecimiento de los hechos investigado, se negaren a hacerlo o cuando la ley as lo prescribiera, el Fiscal, solicitara al juez de la investigacin. Preparatoria ordene su incautacin o exhibicin forzosa. La peticin ser fundamentada y contendr las especificaciones necesarias (Art.218, Inc. 1). El cuerpo del delito se constituye en el aspecto medular que ha de incidir en la culpabilidad o inculpabilidad del imputado, quiere decir, que por este concepto he de referirme sobre las pruebas que ha de acreditar la comisin del hecho delictivo, esto es, sobre su forma de ejecucin, el medio empleado, las circunstancias que han rodeado el hecho como tal (atenuante o agravantes), en suma, 8

todos aquellos por menores que son necesarios para el esclarecimiento de los hechos investigados. En fin, cada delito en particular presenta ciertas especificidades que deben ser advertidas para su probanza, mediante la obtencin de ciertos medios de prueba. En este caso, son bienes que constituyen cuerpo del delito, es decir, estos configuran la esencia misma del crimen, o son cosas ( objetos) que estn relacionados con los hechos objeto de investigacin, como vestigios que pueden manifestarse en ciertos restos de sangre, semen, etc., en una prenda de vestir. Siendo as, quien tenga el poder jurdico factico sobre la cosa que deber entregarlo o exhibirlo, previo requerimiento del fiscal. Concretamente, el precepto hace alusin a una serie de personas: propietario, poseedor, administrador, tenedor, quienes debern entregar o exhibir el bien, fundando este deber en una obligacin jurdico publica de colaborar con la administracin de justicia. En caso de negativa por parte de las personas antes mencionadas, se solicita al juez de la investigacin preparatoria, se ordene su incautacin o exhibicin forzosa, quiere decir, que primero se apela a la voluntad positiva de requerido, y luego, ante su negativa, se acude al ejercicio legtimo de la coaccin estatal. La solicitud del fiscal deber estar debidamente fundamentada, conteniendo la necesidad de la medida, as como la relevancia del bien que se pretende incautar o exhibir de forma forzosa tomando en consideracin los fines que se persigue en la investigacin. La polica no necesitara autorizacin del Fiscal, ni orden judicial cuando se trata de una intervencin en flagrante delito o peligro inminente de su perpetracin, de cuya ejecucin dar cuenta inmediata al fiscal. Cuando existe peligro por la demora, la exhibicin o la incautacin debe disponer la del fiscal. En todo estos casos , el Fiscal una vez que tom conocimiento de la medida o dispuso la ejecucin, requerida al juez de la investigacin preparatoria la correspondiente resolucin confirmadora (Art. 218, Inc. 2). Como toda medida limitativa de derecho, supone reglas excepcionales en caso de tratarse de delito flagrante o ante inminente peligro de su perpetracin, en tales casos, la polica podr directamente incautar un bien relacionado con el cuerpo del delito o, en su efecto, procede a una exhibicin forzosa, en razn al inters de la persecucin penal del delito. En tales casos la polica deber dar cuenta inmediata al Fiscal, para que ste proceda al control jurdico de la diligencia. De otro lado, cuando exista un peligro en la demora, la exhibicin o incautacin deber disponerla el fiscal, en esta hiptesis, existe un riesgo fundado, de que el paso del tiempo puede perjudicar los fines de la investigacin plasmados en la ejecucin de la medida. Sea cual fuere el caso, el fiscal deber requerir al juez de la investigacin preparatoria la correspondiente resolucin confirmatoria. En definitiva, la legalidad de cual quiera de estas medidas de injerencia reposa necesariamente en la convalidacin judicial, solo el rgano jurisdiccional como actor imparcial- est en posibilidad de valorar la razonabilidad y necesariedad de la medida, y sobre todo, la proporcionalidad de la medida. Como dice LPEZ FRAGOSO, los rganos judiciales no tienen la ultima palabra sino la primera.

VI.

CONTENIDO DE LA RESOLUCIN

Las resoluciones autoritativas especificaran el nombre del fiscal autorizando, la designacin concreta sobre el bien o cosa cuya incautacin o exhibicin se ordena y, de ser necesario, autorizacin para obtener copia o fotografa o la filmacin o grabacin con indicacin del sitio en el que tendr lugar y el apercibimiento de ley para el caso de desobediencia al mandato (Art. 219, Inc. 1. La resolucin autoritativa, debe ser muy especfica en su contenido, mas an si su aplicacin importa la afectacin a un derecho fundamental. De tal manera que la resolucin judicial deber consignar el nombre del fiscal autorizado (quien podr ser el titular o su adjunto), la designacin concreta del bien o cosa cuya incautacin o exhibicin se ordena, es decir, se necesita su descripcin fsica, en caso de tratarse de un bien mueble registrable (automvil u otro vehculo), e deber adjuntar la ficha registral respectiva, determinndose asimismo si se trata de una incautacin o de una exhibicin forzosa. En caso de que se trate de fotografas, pelculas o videos, que hayan registrado ciertas escenas o circunstancias relacionadas con la perpetracin del delito, las cuales sean fundamentales para el esclarecimiento del objeto de la investigacin, debern ser indicadas en la resolucin autoritativa, consignndose para ello el lugar donde se desarrollara, as como el apercibimiento de ley en caso de desobediencia al mandato. Se aplicara en lo pertinente, las mismas reglas para la resolucin confirmatoria (Art. 219, Inc. 2).

VII. DILIGENCIA DE SECUESTRO O EXHIBICIN

Obtenida la autorizacin, el fiscal la ejecutara inmediatamente, contando con el auxilio policial. Sino se perjudica la finalidad de la diligencia, el Fiscal sealara da y hora para la realizacin de la diligencia, con citacin de las partes. Al inicio de las diligencias se entregara copia de la autorizacin al interesado, si se encontrara presente (Art. 220, Inc. 1). Toda medida de injerencia, el secuestro o exhibicin cuenta con un iter-procesal, en este caso, ni bien obtenida la autorizacin judicial, el fiscal tendr el camino expedido para ejecutar la medida, para lo cual podr contar con el auxilio de las fuerzas del orden, apoyo indispensable ante cualquier viso de resistencia. En caso de no existir riesgo de perdida de eficacia de la medida, el Fiscal, sealando da y hora para la realizacin de la diligencia, citara a las partes interesadas, para que puedan hacer uso de los derecho que correspondan. A estos efectos se entregara una copia al interesado de estar presente, a fin de verificar la legalidad de la medida, y para que haga uso de los mecanismos que dieran lugar. Los bienes objetos de incautacin deben ser registrados con exactitud y debidamente individualizados, establecindose los mecanismos de seguridad para evitar confusiones o alteraciones del estado original; igualmente se debe identificar al funcionario o personas que asume la responsabilidad o custodia del material incautado. De la ejecucin de la medida se debe levantar acta, que ser firmado por los participantes en el acto (Art.220, Inc. 2). Se siguen entonces unos pasos de orden preclusivo, a efectos de garantizar la eficacia y validez de la medida. Primero, los bienes objeto de incautacin debern ser descritos con las especificaciones y caracteres que correspondan, a fin d e evitar posibles confusiones o errores con bienes de smil apariencia fsica, de tal forma que se procedan a la adopcin de mecanismos de seguridad ( cajas cerradas y lacradas). De otro lado, debe describirse el estado original del bien, indicndose en detalle su configuracin externa, en orden a identificar cualquier alteracin que pueda producirse en el tiempo de su incautacin. Igualmente el funcionario o persona que asuma la

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calidad de custodio o depositario del bien, deber estar debidamente identificado, a fin de determinar las posibles responsabilidades en las cuales pueda incurrir. Finalmente, como toda diligencia que debe ser convalidada a fin de garantizar sus efectos probatorios, debe contar en el acta respectiva , con la firma de todos los participantes del acto, haciendo constancia de las observaciones u otras incidencias que puedan sostener las partes. Corresponde al fiscal determinar con precisin las condiciones y las personas que intervienen en la recoleccin, envo, manejo, anlisis y conservacin de lo incautado asimismo, los cambios hechos en ello por cada custodio. El Fiscal como dueo de la investigacin criminal, es el llamado por ley, a determinar las personas que participan de una u otra forma, en la recoleccin, conservacin y anlisis de lo incautado, tomando en consideracin los especiales conocimientos de la criminalstica que deban estimarse en razn al especifico delito materia de investigacin. Sin perjuicio, de lo sealado en los prrafos precedentes, si se trata de una incautacin de bienes muebles se proceder de manera que se tomen bajo custodia y si es posible- se inscribir en el registro correspondiente. Si se trata de bienes inmuebles o de un derecho sobre el, adicionalmente a su ocupacin, se operara de manera que se anote en el registro respectivo dicha medida, en cuyo caso se instara la orden judicial respectiva (Art. 220, Inc.3). En este caso, tratndose de bienes muebles cuya particular configuracin fsica amerita una especial custodia, se determinar su posesin o deposito al funcionario o persona que asuma la responsabilidad, y, de ser preciso se inscribir en el registro de la propiedad que corresponda (registro de la propiedad vehicular). En el caso de tratare de un bien inmueble, no procediendo entonces su incautacin, se proceder a su ocupacin y a la anotacin preventiva de la medida en el registro que corresponda, para estos efectos se necesitara la autorizacin judicial respectiva, previa solicitud del fiscal. Lo dispuesto en los acpites anteriores (Art. 220, Inc. 2 y 3), es aplicable cuando la exhibicin o incautaciones realizada por la Polica o el Fiscal en los casos previstos en el Art. 216, Inc. 2 (diligencia de allanamiento) (Art. 224, Inc. 4), esto es, cuando el imputado o la persona que tenga la posesin del bien objeto de incautacin no se presente. La Fiscala de la Nacin, a fin de garantizar la autenticidad de lo incautado, dictara el Reglamento correspondiente a fin de normar el diseo y control de la cadena de custodia, as como el procedimiento de seguridad y conservacin de los bienes incautados (Art. 220, Inc. 5). La fiscala de la Nacin, como mximo rgano funcional administrativo y funcional del Ministerio Pblico, es el encargado por ley a dictar las normas que correspondan, a fin de organizar el procedimiento para aplicar las medidas limitativas de derecho, en este caso, determinar el procedimiento de seguridad y conservacin de los bienes incautados, as como el control de la cadena de custodia, normando los criterios que correspondan conforme a la estructura organizacional de la institucin.

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VIII. CONSERVACIN Y EXHIBICIN

Segn la naturaleza y estado del bien incautado, se dispondr su debida conservacin o custodia (Art. 221, Inc. 1), es decir, dependiendo de las caractersticas intrnsecas del bien, dispondr su conservacin a fin de que no se deteriore, por efecto de la custodia, en caso de tratarse de bienes no fungibles. En el caso de la exhibicin se describir fielmente en el acta lo constatado, sin perjuicio de reproducirlo, empleando el medio tcnico disponible (Art.221.2). En el caso de que el bien sea exhibido, por quien lo posea, se deber describir con exactitud su descripcin fsica en el acata que corresponda utilizando el mtodo o la tcnica que sea necesaria para reproducir fielmente su contenido.

IX. DEVOLUCIN DE BIENES INCAUTADOS Y ENTREGA DE BIENES SUSTRADOS

El fiscal y la polica con conocimiento del primero podrn devolver al agraviado o a terceros los objetos incautados o entregar los incautados que ya fueron utilizados en la actividad investigadora, con conocimiento del juez de investigacin preparatoria. As mismo podr devolverlos al imputado si no tuvieren ninguna relacin con el delito. La devolucin podr ordenarse provisionalmente y en calidad de depsito, pudiendo disponer su exhibicin cuando fuera necesario. Los bienes sustrados sern entregados al agraviado (Art. 222. 1). Las agencias de persecucin, entonces, estn facultadas de devolver aquellos bienes que ya hayan cubierto los fines de la investigacin, esto es, a partir de una valoracin positiva en trminos probatorios, para lo cual debern dar conocimiento al juez de la investigacin preparatoria. Si bien el precepto no lo menciona, se supone que la devolucin opera previa solicitud del interesado, en este caso el agraviado o el tercero que revele un derecho sobre el bien. Tambin podrn devolvrselos al agraviado (victima), si no fueron empleados para la perpetracin del hecho punible (factor crimingeno) o no tengan incidencias para la probanza de la imputacin delictiva. La devolucin podr ser en otros casos provisional, fungiendo el poseedor de depositarlo, disponindose su exhibicin cuando fuese necesario, para efectos probatorios, esencial en la etapa de juzgamiento. En caso de bienes que han sido ilegtimamente desapoderados de la posesin fctica de su titular, debern ser devueltos, para lo cual se deber acreditar el titulo que corresponda. Si el fiscal no accede a la devolucin o entrega, el afectado podr instar, dentro del tercer da la decisin del juez de la investigacin preparatoria (Art. 222.2). Tratndose de bienes cuya propiedad es atributo del agraviado o de un tercero con mejor derecho de propiedad, se podr instar la autorizacin del juez para su devolucin, cuando el fiscal no accede a su entrega, afirmndose de esta forma el carcter adversarial del procedimiento.

X.

REMATE DE BIEN INCAUTADO

Cuando no se ha identificado al autor o al perjudicado, el bien incautado, transcurrido seis meses, es rematado. El remate se realiza, previa decisin de la fiscala que conoce el caso sino se ha formalizado la investigacin preparatoria o previa orden del juez de la investigacin preparatoria si existe proceso abierto, a pedido del fiscal (Art. 223, 1). En esta hiptesis no existe ni agraviado ni autor identificado 12

que pueda acreditar algn tipo de titularidad sobre el bien incautado. Siendo un bien que no es reclamado, se proceder a su remate, previa orden del Fiscal que conoce las diligencias preliminares, o en el caso de un proceso ya en curso, mediante orden del juez de la investigacin preparatoria, previa solicitud del Fiscal. Para llegar a esta determinacin deben concurrir dos circunstancias: 1. Debe transcurrir seis meses 2. Deben haberse agotado todo los medios indispensables para identificar a las personas antes mencionadas, basta la interposicin de una solicitud para interrumpir dicho plazo. El remate se llevara a cabo por el rgano administrativo competente de Ministerio Pblico, segn las directivas reglamentarias que al efecto dicte la fiscala de la nacin. En todo caso se seguirn las siguientes pautas: a. Valorizacin pericial, es decir, consideramos que se debern nombrar dos peritos, quienes debern presentar su dictamen en el plazo que corresponda y siguiendo los criterios tcnicos que correspondan. b. Publicacin de un aviso en el peridico oficial o en carteles a falta de peridico; en caso de bienes inmuebles debe ser necesaria la publicacin en el peridico oficial (Art. 223. 2). En efecto, nos encontramos ante una norma penal en blanco, donde el procedimiento a seguir ser completamente a travs de norma de carcter administrativo (resoluciones, directivas, etc.) que para dicho fin deber sancionar el rgano de gobierno del Ministerio Pblico. Deber procurarse establecer normativamente un procedimiento adecuado a los fines perseguidos, a fin de dotar de validez y de legitimidad el acto de remate, que por su significacin econmica debe estar revestido con todas las garantas del caso. El producto del remate, descontando los gastos que han demandado las actuaciones indicadas en el numeral anterior, ser depositado en el banco de la nacin a la orden del ministerio publico si no se formalizo investigacin preparatoria y en partes iguales, a favor del poder judicial y del ministerio publico si existe proceso abierto. Si transcurrido en ao, ninguna persona acredita su derecho, el ministerio publico o el poder judicial, dispondrn de este monto, constituyendo recurso propios (Art. 223. 3). El remate supone todo un procedimiento que demanda una serie de gastos, productos de una serie de actuaciones que generan su concrecin. Entonces, descontando los gasto generados, se depositara en una cuenta en el banco de la nacin el importe recibido por el remate del bien En este caso debemos recalcar que la adopcin de este nuevo sistema procesal acusatorio demanda sobre una mayor actuacin del ministerio pblico, quien se constituye en el dueo de la investigacin criminal. Siendo as las cosas, es esta constitucin la que debera recibir por entero la suma recaudada por concepto del remate de bienes incautados, no podemos olvidar que el poder judicial a diferencia del ministerio publico, recibe una serie de ingresos econmicos por concepto de recursos propios. En consecuencia, la norma en comento debera modificarse de legeferenda a fin de que el ministerio publico monopolice estos ingresos.

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XI.

CONCLUSIN

Para la realizacin de este tipo de actuacin se requiere resolucin judicial, de esta manera el Fiscal deber solicitar el juez de la investigacin preparatoria que ordene la incautacin o exhibicin forzada del bien que constituye cuerpo del delito y de las cosas que se relacionan con l o que sean necesarias para el esclarecimiento de los hechos investigados contra el propietario, poseedor, administrador, tenedor u otro requerido por el fiscal para que entregue o exhiba el bien. Cuando se trate de una intervencin en flagrante delito o peligro inminente de su perpetracin el polica no necesitara autorizacin judicial, pero deber dar cuenta inmediata al fiscal, as mismo cuando hay peligro en la demora, la exhibicin o la incautacin deber disponerla el fiscal, que posterior mente requerir al juez de la investigacin preparatoria la posterior resolucin confirmatoria. De esta manera, una vez obtenida la resolucin que autoriza la incautacin, los bienes materia de esta debern ser registrados con exactitud y debidamente individualizados, establecindose los mecanismos de seguridad para evitar confusiones o alteraciones de su estado original, igualmente se debe de identificar al funcionario o persona que asume la responsabilidad o custodia del material incautado, de la ejecucin de la medida se debe levantar un acta, que ser firmada por los participantes en el acto. El objeto de incautacin puede ser un mueble o inmueble, si se trata de un bien mueble, se proceder de manera que se tomen bajo custodia y si es posible se inscribir en el registro correspondiente, y si se trata de bienes inmuebles o de un derecho sobre l, adicionalmente a su ocupacin se operara de manera que se anote en el registro respectivo dicha medida, en cuyo caso se instara la orden judicial respectiva. En el caso de la exhibicin, se describir fielmente en el acta lo constatado, sin perjuicio de reproducirlo, empleando el medio tcnico disponible

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XII. .BIBLIOGRAFIA
MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL Y DE LITIGACIN ORAL Jos Antonio Neyra Flores EXGESIS: NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL TOMO II Alonso Ral Pea Cabrera Freyre

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XIV. NDICE ART. 214 223.

I. II. III. IV. V. VI. VII. VIII. IX. X. XI. XII. XIV. SOLICITUD Y MBITO DEL ALLANAMIENTO .................................................................. 3 CONTENIDO DE LA RESOLUCIN ..................................................................................... 5 DESARROLLO DE LAS DILIGENCIAS.............................................................................. 6 SOLICITUD DEL FISCAL PARA LA INCAUTACIN Y REGISTRO DE PERSONAS ... 7 SOLICITUD DEL FISCAL ......................................................................................................... 8 CONTENIDO DE LA RESOLUCIN ............................................................................... 10 DILIGENCIA DE SECUESTRO O EXHIBICIN ............................................................ 10 CONSERVACIN Y EXHIBICIN ................................................................................... 12 DEVOLUCIN DE BIENES INCAUTADOS Y ENTREGA DE BIENES SUSTRADOS 12 REMATE DE BIEN INCAUTADO ........................................................................................ 12 Conclusin ............................................................................................................................. 14 .BIBLIOGRAFIA ....................................................................................................................... 15 ndice ..................................................................................................................................... 16

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