Al comienzo, sea en aquellas formas primitivas que podemos discernir en los albores de la historia de la civilizacin humana, la pena es reaccin

ciega, instintiva y cuasi compulsiva, no determinada por representaciones finalistas de la sociedad contra trastornos exteriores de las condiciones de vida del individuo o de grupos de individuos. La experiencia abre la va de acceso a la comprensin de la utilidad de la pena. La potestad punitiva se torna derecho penal. Toda fundamentacin metafsica de la pena; mas al mismo tiempo impide que cualquier especulacin metafsica influya en la configuracin emprica de la pena. La pena es consecuencia del delito, tambin es un acto de motivacin impulsiva. All donde empieza la metafsica, termina la ciencia. La pena primitiva es, no solo en el sentido negativo, sino tambin en la acepcin positiva y ms genuina del trmino, accin de motivacin impulsiva, sea una emanacin de la tendencia autoafirmacin del individuo. Como el animal, el hombre primitivo reacciona contra las perturbaciones externas. La forma inicial de la pena primitiva, la venganza de la sangre no es venganza privada, sino venganza de la familia o del clan. El derecho tiene su origen en las comunidades de sangre: el juramento prestado en medio de los cojurantes. A medida que van transformndose las comunidades consanguneas y de paz intratribal en confederaciones de carcter estatal, se establece la tercera forma de la pena primitiva: la que inflige el Estado,

personificado en el jefe de la tribu o el que tiene el mando en tiempo de guerra. La accin de motivacin impulsiva nada tiene que ver con la tica. En casos de inmoralidad grave se considera suspendida la comunidad con el delincuente, de ah que la pena primitiva sea, siempre y en todas partes, privacin de derecho. La pena es reaccin repulsiva; va dirigido contra el delincuente con el fin de romper o doblegar su voluntad y lo hace, lesionando o destruyendo los bienes jurdicos. La tica es producto de la historia humana, pero la pena existe desde antes de haberse formado este producto. De ello tambin resulta que la pena primitiva es independiente de la tica.

En el derecho esta la idea del fin, que es la esencia del derecho. Como el mismo Ihering lo subraya, es la experiencia fuente del derecho y de la moral; pero la pena primitiva se sita en una edad anterior a la experiencia y tambin al derecho. La objetivacin de la pena. Es por la idea del fin por la que se distingue la accin volitiva de la accin impulsiva. Cuanto ms claramente se conoce el fin, quizs, trascienda la existencia del individuo y ms perfecta ser la evolucin. Entonces se torna posible, a raz de la objetivacin de la pena, el conocimiento de las condiciones de vida de la comunidad estatal y de los individuos en ella comprendidos contra los que se dirige el crimen. Es la primera autolimitacin de la potestad punitiva del estado, con ella se ha dado el primer paso a la prevencin. As van formndose, poco a poco, las nociones de culpabilidad, imputabilidad, tentativa, participacin, legtima defensa, estado de necesidad, etc. La pena se pone al servicio de la proteccin de los bienes jurdicos. El derecho penal de determinada poca es el balance resultante de su activo y pasivo humano. Mediante la autolimitacin, la potestad punitiva se ha convertido en ius puniendi, derecho Penal; por la incorporacin de la idea del fin la reaccin ciega y desenfrenada ha llegado a ser pena jurdica y la accin impulsiva se ha tornado accin volitiva. El poder del estado ha tomado en sus manos la espada de la justicia para defender el ordenamiento jurdico del malhechor que lo viole. El principio de medida de la pena. El ilcito penal nos e distingue del ilcito civil por naturaleza, la idea del fin exclusivamente traza la lnea divisoria. La medida de la pena es: el delito ha de ser retribuido en proporcin a su valor. La consecuencia del derecho fundado en el crimen y que resulta del contrato entre los ciudadanos es la expulsin de la comunidad jurdica; el criminal anda fuera de la ley. No por el principio de la pena, sino por la idea del fin se define, pues, la mediad de la pena. El contrato de reparacin constituye la objetivacin de la pena por la idea del fin. La merecida cuanta de males inherentes a la pena debe aplicrselo siempre al malhechor.

Hegel exige que haya equivalencia, que no igualdad especfica, entre el delito y la pena. Los portavoces ms eminentes de las doctrinas hegelianas proclaman que no es posible derivar del principio hegeliano de la pena la mediad de ella. Si la culpabilidad no nos da la medida de la pena, de dnde habremos de tomarla? Von Bar responde: la tradicin es la justicia. Halschener ve la naturaleza de la pena en la aniquilacin del injusto pero encuentra la medida de la pena en consideraciones de utilidad. la legislacin penal solo puede proceder de tal manera que considere la pena como medio para un fin y al establecer las penas se gua por consideraciones de utilidad. Dadme el sistema de penas y os doy la justicia. Pues se espera que el juez, al cuantificar la pena dentro del marco punitivo, aplique los mismos criterios seguidos por el legislador cuando estableca el marco penal, pero si tales criterios quedan en duda, Cmo fijar la justa medida? La idea de la justicia proporcional tampoco es idnea para fundamentar la medida de la pena. Siendo contradictoria en si misma, lleva la contradiccin a la legislacin y a la administracin de justicia. La idea del fin que hasta ahora ha venido conducindose feliz y seguramente, tambin ha de ser nuestro gua en lo que viene. La pena correcta, vale decir la pena justa, es la pena necesaria. Justicia en derecho penal quiere decir observancia de la medida de la pena requerida por la idea del fin. La pena necesaria es al nica justa. La pena es medio para un fin. Tal exigencia rige sobre todo respecto de la pena, pues ella es arma de doble filo: proteccin de bienes jurdicos mediante lesin de bienes jurdicos. La pena es proteccin de bienes jurdicos, en primer plano. La pena como proteccin consciente de bienes jurdicos. La pena es coaccin. Va dirigida contra la voluntad del criminal al lesionar o eliminar los bienes jurdicos en los que su voluntad se haba encarnado. Como coaccin, la pena puede ser de doble naturaleza.

a) Coaccin psicolgica indirecta. Aparece como adaptacin artificial del criminal a la sociedad. b) Coaccin o aplicacin de fuerza directa. La pena es secuestro del delincuente. Correccin, intimidacin, innocuizacion: he aqu pues, los efectos inmediatos de la pena. El criminal es el poseedor de los bienes jurdicos en cuya lesin o eliminacin reside la naturaleza de la pena. Parece posible tomar la siguiente divisin: a) Correccin de los delincuentes capaces y necesitados de correccin; b) Intimidacin de los criminales no necesitados de correccin; c) Innocuizacion de los criminales incapaces de correccin. Primer grupo: los incorregibles. La lucha enrgica contra la criminalidad habitual constituye una de las ms urgentes tareas por acometer en la actualidad. Primero que todo figura ah el hecho de que entre los reincidentes se reclutan los criminales en su mayora y de que los incorregibles a su vez forman la mayora de los reincidentes. El trato que les estamos dando en la actualidad a los reincidentes resulta improcedente y es insostenible. Pretender corregir a tales gentes, con inversiones crecidas en prisiones celulares es simplememnte absurdo. De los incorregibles debe defenderse la sociedad: y como no queremos el hacha y la horca, ni podemos deportarlos, solo nos queda el encarcelamiento (perpetuo o por tiempo indefinido). Segundo grupo: los necesitados de correccin: entre los individuos necesitados de correccin, por disposicin congnita o habito adquirido propensos al crimen; las crceles pequeas son los principales sitios de propagacin de la criminalidad. La condena tiene como consecuencia la suspensin, no la privacin de los derechos civiles. La pena comienza con la prisin celular. El castigo corporal como medida disciplinaria no debe infligirse en ningn caso.

Al comienzo, sea en aquellas formas primitivas que podemos discernir en los albores de la historia de la civilizacin humana, la pena es reaccin ciega, instintiva y cuasi compulsiva, no determinada por representaciones finalistas de la sociedad contra trastornos exteriores de las condiciones de vida del individuo o de grupos de individuos. La experiencia abre la va de acceso a la comprensin de la utilidad de la pena. La potestad punitiva se torna derecho penal. Toda fundamentacin metafsica de la pena; mas al mismo tiempo impide que cualquier especulacin metafsica influya en la configuracin emprica de la pena. La pena es consecuencia del delito, tambin es un acto de motivacin impulsiva. All donde empieza la metafsica, termina la ciencia. La pena primitiva es, no solo en el sentido negativo, sino tambin en la acepcin positiva y ms genuina del trmino, accin de motivacin impulsiva, sea una emanacin de la tendencia autoafirmacin del individuo. Como el animal, el hombre primitivo reacciona contra las perturbaciones externas. La forma inicial de la pena primitiva, la venganza de la sangre no es venganza privada, sino venganza de la familia o del clan. El derecho tiene su origen en las comunidades de sangre: el juramento prestado en medio de los cojurantes. A medida que van transformndose las comunidades consanguneas y de paz intratribal en confederaciones de carcter estatal, se establece la tercera forma de la pena primitiva: la que inflige el Estado,

personificado en el jefe de la tribu o el que tiene el mando en tiempo de guerra. La accin de motivacin impulsiva nada tiene que ver con la tica. En casos de inmoralidad grave se considera suspendida la comunidad con el delincuente, de ah que la pena primitiva sea, siempre y en todas partes, privacin de derecho. La pena es reaccin repulsiva; va dirigido contra el delincuente con el fin de romper o doblegar su voluntad y lo hace, lesionando o destruyendo los bienes jurdicos. La tica es producto de la historia humana, pero la pena existe desde antes de haberse formado este producto. De ello tambin resulta que la pena primitiva es independiente de la tica.

En el derecho esta la idea del fin, que es la esencia del derecho. Como el mismo Ihering lo subraya, es la experiencia fuente del derecho y de la moral; pero la pena primitiva se sita en una edad anterior a la experiencia y tambin al derecho. La objetivacin de la pena. Es por la idea del fin por la que se distingue la accin volitiva de la accin impulsiva. Cuanto ms claramente se conoce el fin, quizs, trascienda la existencia del individuo y ms perfecta ser la evolucin. Entonces se torna posible, a raz de la objetivacin de la pena, el conocimiento de las condiciones de vida de la comunidad estatal y de los individuos en ella comprendidos contra los que se dirige el crimen. Es la primera autolimitacin de la potestad punitiva del estado, con ella se ha dado el primer paso a la prevencin. As van formndose, poco a poco, las nociones de culpabilidad, imputabilidad, tentativa, participacin, legtima defensa, estado de necesidad, etc. La pena se pone al servicio de la proteccin de los bienes jurdicos. El derecho penal de determinada poca es el balance resultante de su activo y pasivo humano. Mediante la autolimitacin, la potestad punitiva se ha convertido en ius puniendi, derecho Penal; por la incorporacin de la idea del fin la reaccin ciega y desenfrenada ha llegado a ser pena jurdica y la accin impulsiva se ha tornado accin volitiva. El poder del estado ha tomado en sus manos la espada de la justicia para defender el ordenamiento jurdico del malhechor que lo viole. El principio de medida de la pena. El ilcito penal nos e distingue del ilcito civil por naturaleza, la idea del fin exclusivamente traza la lnea divisoria. La medida de la pena es: el delito ha de ser retribuido en proporcin a su valor. La consecuencia del derecho fundado en el crimen y que resulta del contrato entre los ciudadanos es la expulsin de la comunidad jurdica; el criminal anda fuera de la ley. No por el principio de la pena, sino por la idea del fin se define, pues, la mediad de la pena. El contrato de reparacin constituye la objetivacin de la pena por la idea del fin. La merecida cuanta de males inherentes a la pena debe aplicrselo siempre al malhechor.

Hegel exige que haya equivalencia, que no igualdad especfica, entre el delito y la pena. Los portavoces ms eminentes de las doctrinas hegelianas proclaman que no es posible derivar del principio hegeliano de la pena la mediad de ella. Si la culpabilidad no nos da la medida de la pena, de dnde habremos de tomarla? Von Bar responde: la tradicin es la justicia. Halschener ve la naturaleza de la pena en la aniquilacin del injusto pero encuentra la medida de la pena en consideraciones de utilidad. la legislacin penal solo puede proceder de tal manera que considere la pena como medio para un fin y al establecer las penas se gua por consideraciones de utilidad. Dadme el sistema de penas y os doy la justicia. Pues se espera que el juez, al cuantificar la pena dentro del marco punitivo, aplique los mismos criterios seguidos por el legislador cuando estableca el marco penal, pero si tales criterios quedan en duda, Cmo fijar la justa medida? La idea de la justicia proporcional tampoco es idnea para fundamentar la medida de la pena. Siendo contradictoria en si misma, lleva la contradiccin a la legislacin y a la administracin de justicia. La idea del fin que hasta ahora ha venido conducindose feliz y seguramente, tambin ha de ser nuestro gua en lo que viene. La pena correcta, vale decir la pena justa, es la pena necesaria. Justicia en derecho penal quiere decir observancia de la medida de la pena requerida por la idea del fin. La pena necesaria es al nica justa. La pena es medio para un fin. Tal exigencia rige sobre todo respecto de la pena, pues ella es arma de doble filo: proteccin de bienes jurdicos mediante lesin de bienes jurdicos. La pena es proteccin de bienes jurdicos, en primer plano. La pena como proteccin consciente de bienes jurdicos. La pena es coaccin. Va dirigida contra la voluntad del criminal al lesionar o eliminar los bienes jurdicos en los que su voluntad se haba encarnado. Como coaccin, la pena puede ser de doble naturaleza.

c) Coaccin psicolgica indirecta. Aparece como adaptacin artificial del criminal a la sociedad. d) Coaccin o aplicacin de fuerza directa. La pena es secuestro del delincuente. Correccin, intimidacin, innocuizacion: he aqu pues, los efectos inmediatos de la pena. El criminal es el poseedor de los bienes jurdicos en cuya lesin o eliminacin reside la naturaleza de la pena. Parece posible tomar la siguiente divisin: d) Correccin de los delincuentes capaces y necesitados de correccin; e) Intimidacin de los criminales no necesitados de correccin; f) Innocuizacion de los criminales incapaces de correccin. Primer grupo: los incorregibles. La lucha enrgica contra la criminalidad habitual constituye una de las ms urgentes tareas por acometer en la actualidad. Primero que todo figura ah el hecho de que entre los reincidentes se reclutan los criminales en su mayora y de que los incorregibles a su vez forman la mayora de los reincidentes. El trato que les estamos dando en la actualidad a los reincidentes resulta improcedente y es insostenible. Pretender corregir a tales gentes, con inversiones crecidas en prisiones celulares es simplememnte absurdo. De los incorregibles debe defenderse la sociedad: y como no queremos el hacha y la horca, ni podemos deportarlos, solo nos queda el encarcelamiento (perpetuo o por tiempo indefinido). Segundo grupo: los necesitados de correccin: entre los individuos necesitados de correccin, por disposicin congnita o habito adquirido propensos al crimen; las crceles pequeas son los principales sitios de propagacin de la criminalidad. La condena tiene como consecuencia la suspensin, no la privacin de los derechos civiles. La pena comienza con la prisin celular. El castigo corporal como medida disciplinaria no debe infligirse en ningn caso.