Direito de Famlia:

casamento e divrcio
Caractersticas bsicas do Direito de Famlia
A primeira delas que quase todas as normas so de ordem pblica, ou seja, so
cogentes.
E a segunda que, em regra, esto ausentes as modalidades, ou seja, nos direitos
de famlia o que se tem so negcios jurdicos puros, no se admitindo que seus efeitos
fiquem vinculados a condio ou a termo. Assim, por exemplo, seria inadmissvel o
reconhecimento de um filho a termo ou sob condio suspensiva.
O casamento
O casamento apto a gerar efeitos jurdicos o civil, cuja celebrao gratuita. No
entanto, o casamento religioso tambm poder gerar efeitos jurdicos, desde que venha
a ser inscrito perante o registro civil.
proibido a qualquer pessoa, fsica ou jurdica, interferir na comunho de vida
da famlia (CF, art. 226; CC, art. 1.513).
O momento da realizao do casamento quando o juiz declara as pessoas casa-
das (CC, art. 1.514), e por essa razo o assento do casamento no livro de registros (art.
1.536), que feito logo aps a celebrao (depois de o juiz declarar as pessoas casadas),
no formalidade essencial, pois quando tal assento feito o casamento j foi conclu-
do. Logo, sua falta no invalida o casamento.
O casamento religioso
Tem efeitos civis (CF, art. 226, 2.) desde que seja feito o assentamento perante
o registro civil (art. 1.515), e nessa hiptese seus efeitos jurdicos sero produzidos des-
de a celebrao da cerimnia religiosa.
Para que o casamento religioso possa ser registrado, a habilitao indispens-
vel, podendo ser prvia ou posterior ao casamento, e a certido de habilitao vale por
90 dias. Depois desse prazo, ser exigida uma nova habilitao.
DIREITO CIVIL
Para o registro do casamento religioso os requisitos so os mesmos que para
o registro do casamento civil (CC, art. 1.516). Em relao autoridade religiosa, no
h exigncia no sentido de que seja o lder espiritual de alguma das grandes religies,
podendo ser, por exemplo, um pai de santo, como j decidiu o Superior Tribunal de
Justia (STJ).
Processo de habilitao para o casamento
Ser necessrio um requerimento, apresentado ao oficial do registro civil da
localidade de residncia dos nubentes para que sejam reconhecidos como habilitados a
casar, sendo que tal requerimento dever estar acompanhado dos documentos indica-
dos no artigo 1.525.
Em seguida, feita a publicao do edital de proclamas, sendo que este poder
ser dispensado em caso de urgncia, a critrio do juiz.
Tambm inovou o atual CC ao determinar que o oficial do registro civil tem o
dever de esclarecer os nubentes sobre os diversos regimes de bens e sobre as causas de
invalidade (CC, art. 1.528).
Capacidade para o casamento
e impedimentos matrimoniais
A idade nbil atingida aos 16 anos, tanto para os homens quanto para as mu-
lheres (CC, art. 1.517). Antes dessa idade, s possvel casar com autorizao judicial, e
mesmo assim apenas se for para:
evitar a imposio ou o cumprimento de pena criminal;
em caso de gravidez.
Aps os 16 anos, mas antes de atingida a maioridade, necessria a autorizao
dos pais (ou dos representantes legais). Havendo divergncia entre os pais, esta ser
sanada pelo juiz (CC, art. 1.517, pargrafo nico). A autorizao dos pais, tutores ou
curadores poder ser revogada at a celebrao do casamento (art. 1.518).
Mas possvel o suprimento judicial dessa autorizao se foi injusta a denegao
do consentimento pelos pais ou pelos representantes legais (CC, art. 1.519).
Impedimentos matrimoniais (CC, art. 1.521)
Haver nulidade absoluta do casamento caso ele venha a ser celebrado com infra-
o de algum dos impedimentos matrimoniais.
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Dentre outros, sofrem impedimento matrimonial, ou seja, no podem casar aque-
les que tm entre si parentesco em linha reta, seja ele consanguneo, por afinidade ou
por adoo, irmos, as pessoas casadas e o cnjuge sobrevivente com o condenado por
homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.
A relao de impedimentos taxativa, vale dizer, no existem outros impe-
dimentos alm desses que se encontram listados, numerus clausus, no artigo 1.521.
At a celebrao, qualquer pessoa capaz pode opor impedimentos (CC, art.
1.522), mas aps o casamento s possvel impugn-lo por meio da ao de nulida-
de, cuja legitimidade exclusiva dos interessados e do Ministrio Pblico (MP) art.
1.549.
Causas suspensivas (CC, art. 1.523)
As causas suspensivas, ao contrrio dos impedimentos, no impedem o casamen-
to: apenas suspendem sua realizao. Se infringidas, a sano de ordem patrimonial,
implicando a imposio do regime obrigatrio da separao de bens (CC, art. 1.641),
mas o casamento ser vlido, no estando viciado nem pela nulidade e nem pela anu-
labilidade.
S podem ser arguidas pelas pessoas indicadas na lei: parentes em linha reta,
sejam consanguneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, de qualquer dos
cnjuges, sejam tambm afins ou consanguneos (CC, art. 1.524).
As causas suspensivas podem ser afastadas pelo juiz, a requerimento dos nuben-
tes, se no houver prejuzo s pessoas que a lei quis proteger (CC, art. 1.523, pargrafo
nico). Assim, por exemplo, no caso do inciso II, basta que a mulher se submeta a exame
mdico, demonstrando que no est grvida, para que seja afastada a causa suspensiva.
Formalidades da celebrao
A celebrao do casamento ser presidida pela autoridade competente, seja ela judi-
cial ou religiosa (CC, art. 1.533). Se a autoridade for incompetente, nesse caso o casamen-
to ser anulvel (art. 1.550, VI).
Em relao ao local, ele dever permanecer com as portas abertas durante a cele-
brao (CC, art. 1.534 e 1.).
As testemunhas, conforme o caso, podero ser duas, quatro ou seis. Em regra,
sero apenas duas, que podem ser parentes ou no dos cnjuges. Sero quatro testemu-
nhas, tambm parentes ou no, se o casamento for em prdio particular e algum dos
nubentes no souber ou no puder escrever.
DIREITO CIVIL
No casamento nuncupativo (in articulo mortis) sero seis testemunhas, que no po-
dero ser parentes em linha reta e nem na colateral at o segundo grau (CC, art. 1.540).
Casamento nuncupativo aquele em que h iminente risco de vida para um dos nuben-
tes, sendo dispensada a habilitao prvia e a presena da autoridade celebrante, pois os
prprios nubentes so os celebrantes.
O celebrante deve suspender imediatamente a celebrao se um dos nubentes
no quiser manifestar a sua vontade, ou se disser que ela no livre (CC, art. 1.538).
Nesse caso, o nubente s ser admitido a se retratar no dia seguinte (art. 1.538, par-
grafo nico), sob pena de nulidade.
Casamento nulo e casamento anulvel
nulo o casamento contrado: pelo deficiente mental absoluto ou com infrao
a impedimento (CC, art. 1.548, I e II). Qualquer interessado e o Ministrio Pblico podem
arguir a nulidade absoluta (art. 1.549), no havendo prazo preclusivo para faz-lo: a
nulidade jamais convalesce. Mas veja-se que, ao contrrio do que ocorre nos negcios
jurdicos em geral, o juiz no pode declarar a nulidade do casamento ex officio, sendo
indispensvel que seja requerida em ao direta.
anulvel o casamento quando celebrado por pessoa com menos de 16 anos,
por menor entre 16 e 18 anos no autorizado, quando houver vcio da vontade (erro
ou coao), quando o nubente for incapaz de consentir, quando for celebrado por meio
de procurador cujo mandato tenha sido revogado, ou quando celebrado por autoridade
incompetente (CC, art. 1.550).
No casamento anulvel, s os que tm interesse direto podem pleitear a anulao
(CC, arts. 1.552 e 1.555). O MP no pode argui-la (arts. 1.555 e 1.560). Essa legitimi-
dade geralmente se limita aos cnjuges, seus pais ou representantes legais, e em alguns
casos seus herdeiros.
Considera-se ter ocorrido erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge quando
houver situao anterior ao casamento cuja descoberta venha a tornar insuportvel a
vida em comum, sendo de trs anos o prazo decadencial para se requerer a anulao,
contado a partir do casamento (CC, art. 1.560). Esse erro pode dizer respeito identi-
dade, honra ou boa fama do cnjuge, a crime anterior ao casamento, defeito fsico
irremedivel ou molstia grave e transmissvel, ou a doena mental grave.
O casamento ser nulo putativo quando pelo menos um dos cnjuges estiver de
boa-f, sendo que todos os efeitos do casamento sero produzidos quanto ao cnjuge
de boa-f, at que venha a transitar em julgado a sentena anulatria (CC, art. 1.561).
Assim, por exemplo, se um dos cnjuges vier a morrer enquanto ainda se encontra em
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andamento a ao de nulidade, se o cnjuge sobrevivente estava de boa-f, ento este
poder ser herdeiro do de cujus (dependendo, claro, do regime de bens e do fato de
haver ou no descendentes, nos termos do art. 1.829).
Veja-se, ainda, que a ao de estado indisponvel, e por essa razo no se admi-
te a confisso, nem mesmo se for explcita, pois os fatos arguidos para estear o pedido
de nulidade ou de anulabilidade sempre tero que ser provados (CPC, art. 351).
Dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal
O casamento vlido s se dissolve pela morte ou pelo divrcio (CC, art. 1.571,
1.), sendo que, em relao morte, inclusive a presumida, no caso do ausente.
Neste ponto, convm alertar que a Lei 11.441, de 4 de janeiro de 2007, introduziu
em nosso ordenamento a possibilidade do divrcio consensual pela via administrativa,
na qual desnecessria a homologao judicial.
desnecessria partilha prvia no divrcio (CC, art. 1.581). Essa partilha poder
ser feita posteriormente, como se fosse um inventrio. Mas deve-se observar que a Lei
11.441/2007 no dispensou a partilha prvia quando se tratar de divrcio consensual
pela via administrativa, como veremos logo em seguida.
Divrcio judicial e administrativo
O divrcio consensual, a partir da vigncia da Lei 11.441/2007, passou a poder
ser feito pela via administrativa, no dependendo de homologao judicial. Vejamos em
separado as duas possibilidades.
Divrcio judicial
Trata-se de ao personalssima, ou seja, incumbe a iniciativa apenas aos cn-
juges, e apenas em caso de incapacidade poder ser proposta pelo curador, pelo ascen-
dente ou pelo irmo (CC, art. 1.582). Mas veja-se que em qualquer caso a decretao do
divrcio no depende de culpa.
Divrcio administrativo
Na realidade, so vlidas, aqui, as mesmas observaes feitas acima, em relao
ao divrcio judicial no qual haja consenso entre os cnjugues, apenas acrescentando-se
o seguinte:
dever ser feito por escritura pblica;
os cnjuges devero estar acompanhados por advogado, podendo ser um s
para os dois ou um advogado para cada um dos cnjuges;
DIREITO CIVIL
a escritura pblica, que servir como o ttulo hbil para o registro civil e para o
registro de imveis, dever conter:
a descrio e a partilha dos bens comuns;
a penso alimentcia;
acordo sobre a retomada, pelo cnjuge, de seu nome de solteiro, ou a manu-
teno do sobrenome adotado por ocasio do casamento.
Aqui, a norma legal exigiu que constasse (constaro) do acordo a descrio e
a partilha dos bens, e, ao contrrio do que faz o artigo 1.581 do CC, que se refere ao
divrcio judicial, no prev a possibilidade de a partilha ser deixada para depois. Em
nossa opinio, repetimos, essa omisso foi proposital, e significa que o legislador exige
que conste tal disposio da escritura pblica referente ao acordo, pois no faria sentido
facultar-se a via administrativa aos cnjugues, com a finalidade de desafogar o Judicirio
(reduzindo-se o nmero de aes), e deixar aberta a possibilidade de demanda quanto
ao aspecto patrimonial (a partilha dos bens).
Das relaes de parentesco
O parentesco consanguneo se constitui sem limite de grau na linha reta e at
o quarto grau na linha colateral (ou transversal). Na linha colateral, o parentesco pode
ser igual ou desigual, conforme os parentes estejam mesma distncia ou a distncias
diferentes em relao ao ancestral comum. Assim, por exemplo, irmos so parentes
em segundo grau, na linha transversal igual (pois ambos esto mesma distncia em
relao ao ancestral comum, que o pai de ambos: uma gerao). Da mesma forma,
primos so parentes em quarto grau, na linha transversal igual, pois ambos esto a duas
geraes de distncia do ancestral comum (o av de ambos).
Mas o tio e o sobrinho, por sua vez, so parentes em terceiro grau, na linha
transversal desigual, pois em relao ao ancestral comum o tio est a uma gerao de
distncia, enquanto o sobrinho est a duas geraes.
O parentesco por afinidade pode ter origem tanto no casamento quanto na unio
estvel. Na linha reta, o parentesco por afinidade no tem limite de grau e nunca se ex-
tingue (CC, art. 1.595). Na linha colateral, no entanto, o parentesco por afinidade s vai
at o segundo grau, e se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel.
Assim, por exemplo, dissolvido o casamento, a sogra continuar a ser sogra (afinidade
em linha reta no se extingue), mas a cunhada deixar de s-lo (na linha colateral,
extingue-se com a dissoluo do casamento).
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No h vnculo entre os chamados contraparentes, ou seja, cada cnjuge ou
companheiro parente por afinidade dos parentes consanguneos do outro, mas os
parentes de um dos cnjuges no so parentes dos parentes do outro cnjuge.
O parentesco, finalmente, pode ser classificado como natural (consanguneo) ou
civil (quando resultar de outra origem), nos termos do artigo 1.593. Assim, ser civil
o parentesco resultante da adoo ou da inseminao artificial heterloga, autorizada
pelo marido (CC, art. 1.597, V).
importante que voc estude os impedimentos matrimoniais, listados no artigo
1.521 do CC.