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MIN. CARLOS BRITTO PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S) PRESIDENTE DA REPBLICA ADVOGADO-GERAL DA UNIO CONGRESSO NACIONAL FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS PROFISSIONAIS - FENAJ CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S) ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI THIAGO BOTTINO DO AMARAL ARTIGO 19 BRASIL EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
ARGUIO LEI DE
IMPRENSA. ADEQUAO
DA AO. REGIME
CONSTITUCIONAL DA "LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA", EXPRESSO SINNIMA DE LIBERDADE DE IMPRENSA. A "PLENA" LIBERDADE DE IMPRENSA COMO CATEGORIA A JURDICA DA PROIBITIVA LIBERDADE DE DE QUALQUER DE IMPRENSA DO TIPO DE CENSURA COMO REFORO OU DE E
PRVIA.
PLENITUDE DAS E DE
SOBRETUTELA INFORMAO
LIBERDADES EXPRESSO
MANIFESTAO
PENSAMENTO, INTELECTUAL
ARTSTICA,
CIENTFICA,
COMUNICACIONAL. LIBERDADES QUE DO CONTEDO S RELAES DE IMPRENSA E QUE SE PEM COMO SUPERIORES BENS DE PERSONALIDADE E MAIS DIRETA EMANAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. O CAPTULO CONSTITUCIONAL DA COMUNICAO SOCIAL COMO SEGMENTO PROLONGADOR DAS LIBERDADES EXPRESSO DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO, DE E INFORMAO E DE
ARTSTICA,
CIENTFICA,
INTELECTUAL
COMUNICACIONAL.
TRANSPASSE DA FUNDAMENTALIDADE DOS DIREITOS PROLONGADOS AO CAPTULO PROLONGADOR. PONDERAO DIRETAMENTE CONSTITUCIONAL ENTRE BLOCOS DE BENS DE PERSONALIDADE: O BLOCO DOS DIREITOS QUE DO CONTEDO LIBERDADE DE IMPRENSA E O BLOCO DOS DIREITOS IMAGEM, HONRA,
ADPF 130 / DF
INTIMIDADE
VIDA
PRIVADA.
PRECEDNCIA
DO
PRIMEIRO
BLOCO.
INCIDNCIA A POSTERIORI DO SEGUNDO BLOCO DE DIREITOS, PARA O EFEITO DE ASSEGURAR O DIREITO DE RESPOSTA E ASSENTAR RESPONSABILIDADES
PENAL, CIVIL E ADMINISTRATIVA, ENTRE OUTRAS CONSEQUNCIAS DO PLENO GOZO DA LIBERDADE DE IMPRENSA. PECULIAR FRMULA CONSTITUCIONAL DE PROTEO A INTERESSES PRIVADOS QUE, MESMO INCIDINDO A POSTERIORI, ATUA SOBRE AS CAUSAS PARA INIBIR ABUSOS POR PARTE DA IMPRENSA. PROPORCIONALIDADE ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E RESPONSABILIDADE
CIVIL POR DANOS MORAIS E MATERIAIS A TERCEIROS. RELAO DE MTUA CAUSALIDADE ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E DEMOCRACIA. RELAO DE INERNCIA ENTRE PENSAMENTO CRTICO E IMPRENSA LIVRE. A IMPRENSA COMO INSTNCIA NATURAL DE FORMAO DA OPINIO PBLICA E COMO
ALTERNATIVA VERSO OFICIAL DOS FATOS. PROIBIO DE MONOPOLIZAR OU OLIGOPOLIZAR RGOS DE IMPRENSA COMO NOVO E AUTNOMO FATOR DE
INIBIO DE ABUSOS. NCLEO DA LIBERDADE DE IMPRENSA E MATRIAS APENAS PERIFERICAMENTE DE IMPRENSA. AUTORREGULAO E REGULAO
SOCIAL DA ATIVIDADE DE IMPRENSA. NO RECEPO EM BLOCO DA LEI N 5.250/1967 PELA NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL. EFEITOS JURDICOS DA
DECISO. PROCEDNCIA DA AO. 1. ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO (ADPF). LEI DE IMPRENSA. ADEQUAO do via DA AO. A FUNDAMENTAL frmula de norma
ADPF,
processual
subsidiria
controle
concentrado impugnao de
constitucionalidade, pr-constitucional.
adequada de
Situao
concreta
ambincia
jurisdicional
timbrada por decises conflitantes. Atendimento das condies da ao. 2 . REGIME CONSTITUCIONAL DA LIBERDADE DE IMPRENSA COMO REFORO DAS LIBERDADES DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO, DE INFORMAO E DE EXPRESSO EM SENTIDO GENRICO, DE MODO A ABARCAR OS DIREITOS PRODUO INTELECTUAL, ARTSTICA, CIENTFICA E COMUNICACIONAL. A
ADPF 130 / DF
Constituio reservou imprensa todo um bloco normativo, com o apropriado nome "Da Comunicao Social" (captulo V do ttulo
VIII) . A imprensa como plexo ou conjunto de "atividades" ganha a dimenso de instituio-ideia, de modo a poder pessoa de per influenciar cada se e at mesmo formar o que se convencionou chamar de
opinio pblica. Pelo que ela, Constituio, destinou imprensa o direito de controlar e revelar as coisas respeitantes vida do Estado e da prpria sociedade. A imprensa como alternativa
explicao ou verso estatal de tudo que possa repercutir no seio da sociedade e como garantido crtico em qualquer situao espao de irrupo do pensamento ou contingncia. Entendendo-se por
pensamento crtico o que, plenamente comprometido com a verdade ou essncia das coisas, se dota de potencial emancipatrio de mentes e espritos. O corpo normativo da Constituio brasileira sinonimiza liberdade de informao jornalstica e liberdade de imprensa,
rechaante de qualquer censura prvia a um direito que signo e penhor da mais encarecida dignidade da pessoa humana, assim como do mais evoludo estado de civilizao. 3. O CAPTULO CONSTITUCIONAL DA COMUNICAO SOCIAL COMO SEGMENTO PROLONGADOR DE SUPERIORES BENS DE PERSONALIDADE QUE SO A MAIS DIRETA EMANAO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: A LIVRE
MANIFESTAO DO PENSAMENTO E O DIREITO INFORMAO E EXPRESSO ARTSTICA, CIENTFICA, INTELECTUAL E COMUNICACIONAL. TRANSPASSE DA NATUREZA JURDICA SOBRE DOS A DIREITOS COMUNICAO PROLONGADOS SOCIAL. O AO art. CAPTULO 220 da
CONSTITUCIONAL
Constituio radicaliza e alarga o regime de plena liberdade de atuao da imprensa, porquanto fala: a) que os mencionados direitos de personalidade (liberdade de pensamento, criao, expresso e
informao) esto a salvo de qualquer restrio em seu exerccio, seja qual for o suporte fsico ou tecnolgico de sua veiculao; b) que tal exerccio no se sujeita a outras disposies que no sejam
ADPF 130 / DF as figurantes dela prpria, Constituio. A liberdade de informao jornalstica versada pela Constituio Federal como expresso sinnima de liberdade de imprensa. Os direitos que do contedo liberdade de imprensa so bens de personalidade que se qualificam como sobredireitos. Da que, no limite, as relaes de imprensa e as relaes de intimidade, vida privada, imagem e honra so de mtua excludncia, no sentido de que as primeiras se antecipam, no tempo, s segundas; ou seja, antes de tudo prevalecem as relaes de imprensa como superiores bens jurdicos e natural forma de controle social sobre o poder do Estado, sobrevindo as demais relaes como eventual responsabilizao ou consequncia do pleno gozo das primeiras. nesta dos A expresso constitucional de "observado bens o de
( 1s
disposto
Constituio" dispositivos
liberdade
incidncia
do mesmo art. 220 da Constituio Federal) . No h liberdade de imprensa pela metade ou sob as tenazes da censura prvia, inclusive a procedente do Poder Judicirio, pena de se resvalar para o espao inconstitucional Constituio computadores), debates, da h e prestidigitao ao regime como tudo se da lhe jurdica. internet recusar Silenciando mundial a de de quanto no (rede
a qualificao
4. MECANISMO CONSTITUCIONAL DE CALIBRAO DE PRINCPIOS. O art. 220 de instantnea observncia quanto ao desfrute das liberdades de pensamento, criao, expresso e informao que, de alguma forma, se veiculem pelos rgos de comunicao social. Isto sem prejuzo da aplicabilidade dos seguintes incisos do art. 5 da mesma Constituio Federal: vedao do anonimato (parte final do
ADPF 130 / DF
inciso
IV;
do por
direito dano
de
resposta ou moral
(inciso
V);
direito
indenizao
material
intimidade,
vida
privada, honra e imagem das pessoas (inciso X ) ; livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
informao, XIV).
necessrio
exerccio
profissional
(inciso
diretamente constitucional de calibrao temporal ou cronolgica na emprica incidncia desses dois blocos de dispositivos
constitucionais
de personalidade em que se traduz a "livre" e "plena" manifestao do pensamento, da criao e da informao. Somente depois que se passa a cobrar do titular de tais situaes jurdicas ativas um eventual desrespeito a direitos constitucionais alheios, ainda que tambm densificadores da personalidade humana. Determinao
constitucional de momentnea paralisia inviolabilidade de certas categorias de direitos subjetivos fundamentais, porquanto a cabea do art. 220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio concreta manifestao do pensamento (vedado o anonimato), bem assim todo cerceio ou restrio que tenha por objeto a criao, a
expresso e a informao, seja qual for a forma, o processo, ou o veculo de comunicao social. Com o que a Lei Fundamental do
Brasil veicula o mais democrtico e civilizado regime da livre e plena circulao das ideias e opinies, assim como das notcias e informaes, mas sem deixar de prescrever o direito de resposta e todo um regime de responsabilidades civis, penais e
administrativas. Direito de resposta e responsabilidades que, mesmo atuando a posteriori, infletem sobre as causas para inibir abusos
ADPF 130 / DF
5.
PROPORCIONALIDADE
ENTRE
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. Sem embargo, a excessividade inibio da indenizatria liberdade de , em si mesma, em poderoso ao fator de
imprensa,
violao
princpio
constitucional da proporcionalidade. A relao de proporcionalidade entre o dano moral ou material sofrido por algum e a indenizao que lhe caiba receber (quanto maior o dano maior a indenizao)
opera no mbito interno da potencialidade da ofensa e da concreta situao do ofendido. Nada tendo a ver com essa equao a
circunstncia em si da veiculao do agravo por rgo de imprensa, porque, seno, a liberdade de informao jornalstica deixaria de ser um elemento de expanso e de robustez da liberdade de
sensu
contrao e de esqualidez dessa liberdade. Em se tratando de agente pblico, ainda que injustamente ofendido em sua honra e imagem, subjaz indenizao uma imperiosa clusula de modicidade. Isto porque todo E agente quando pblico o agente est sob permanente no prima viglia todas da as
cidadania.
estatal
por
aparncias de legalidade e legitimidade no seu atuar oficial, atrai contra si mais fortes suspeitas de um comportamento antijurdico francamente sindicvel pelos cidados. 6. IMPRENSA E RELAO DE A MTUA plena CAUSALIDADE liberdade ENTRE de LIBERDADE DE um
DEMOCRACIA.
imprensa
patrimnio imaterial que corresponde ao mais eloquente atestado de evoluo poltico-cultural de todo um povo. Pelo seu reconhecido condo de vitalizar por muitos modos a Constituio, tirando-a vezes do papel, mais
entranhada relao de mtua dependncia ou retroalimentao. Assim visualizada como verdadeira irm liberdade de pensamento, de da democracia, a imprensa
passa a desfrutar de uma liberdade de atuao ainda maior que a informao e de expresso dos
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indivduos em si mesmos considerados. O 5 do art. 220 apresentase como norma constitucional de concretizao fundamento de um pluralismo das sociedades
finalmente
compreendido
como
autenticamente democrticas; isto , o pluralismo como a virtude democrtica da respeitosa convivncia dos contrrios. A imprensa livre , ela mesma, plural, devido a que so constitucionalmente proibidas a oligopolizao e a monopolizao do setor ( 5 do art. 220 da CF) . A proibio do monoplio e do oligoplio como novo e autnomo fator de conteno de abusos do chamado "poder social da imprensa". 7. RELAO DE INERNCIA ENTRE PENSAMENTO CRTICO E
IMPRENSA LIVRE. A IMPRENSA COMO INSTNCIA NATURAL DE FORMAO DA OPINIO PBLICA E COMO ALTERNATIVA VERSO OFICIAL DOS FATOS. O pensamento crtico parte integrante da informao plena e
fidedigna. O possvel contedo socialmente til da obra compensa eventuais excessos de estilo e da prpria verve do autor. O
exerccio concreto da liberdade de imprensa assegura ao jornalista o direito de expender crticas a qualquer pessoa, ainda que em tom spero ou contundente, especialmente contra as autoridades e os agentes do Estado. A crtica inerncia suscetvel intentada. com de o interesse mesmo jornalstica, pela pblico, que no sua relao de aprioristicamente ou judicialmente operar como
censura,
legislativa de
O prprio
das
atividades
imprensa
formadora de opinio pblica, espao natural do pensamento crtico e "real alternativa verso oficial dos fatos" (Deputado Federal Miro Teixeira). 8. NCLEO DURO DA LIBERDADE DE IMPRENSA E A INTERDIO PARCIAL DE LEGISLAR. A uma atividade que j era "livre" (incisos IV e IX do art. 5), a Constituio Federal acrescentou o
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repelente de qualquer censura prvia, diz respeito essncia mesma do jornalismo (o chamado "ncleo duro" da atividade). Assim
entendidas as coordenadas de tempo e de contedo da manifestao do pensamento, da informao e da criao lato sensu, sem o que no se
tem o desembaraado trnsito das ideias e opinies, tanto quanto da informao e da de criao. imprensa, Interdio retratadas da no lei quanto de s matrias e de de sua as
tempo
incio como
concreto tamanho
exerccio do seu
liberdade,
assim
contedo.
Tirante,
unicamente,
restries que a Lei Fundamental de 1988 prev para o "estado de stio" (art. 139), o Poder Pblico somente pode dispor sobre
matrias lateral ou reflexamente de imprensa, respeitada sempre a ideia-fora de que quem quer que seja tem o direito de dizer o que quer que seja. Logo, no cabe ao Estado, por qualquer dos seus rgos, definir previamente o que pode ou o que no pode ser dito por indivduos e jornalistas. As matrias reflexamente de imprensa, suscetveis, portanto, de conformao legislativa, so as indicadas pela prpria Constituio, tais como: direitos de resposta e de indenizao, proporcionais ao agravo; proteo do sigilo da fonte ("quando necessrio ao exerccio profissional"); penal por calnia, injria responsabilidade e espetculos
e difamao; diverses
pblicos; estabelecimento dos "meios legais que garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou
programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente" (inciso II do 3 do art. 220 da CF); independncia profissionais qualificao de tcnica imprensa como e proteo elementos do art. remuneratria de sua dos
prpria do
(inciso XIII
5); participao
capital estrangeiro nas empresas de comunicao social art. 222 da CF); composio e funcionamento do
( 4 do de
Conselho
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Comunicao Social (art. 224 da Constituio). Regulaes estatais que, sobretudo incidindo no plano das consequncias ou
responsabilizaes, repercutem sobre as causas de ofensas pessoais para inibir o cometimento dos abusos de imprensa. Peculiar frmula constitucional eventuais de proteo de da interesses imprensa privados (justa em face de do
descomedimentos
preocupao
Ministro Gilmar Mendes), mas sem prejuzo da ordem de precedncia a esta conferida, segundo a lgica elementar de que no pelo temor do abuso que se vai coibir o uso. Ou, nas palavras do Ministro Celso de Mello, "a censura governamental, emanada de qualquer um dos trs Poderes, a expresso odiosa da face autoritria do poder pblico". 9 . AUTORREGULAO E REGULAO SOCIAL DA ATIVIDADE DE
IMPRENSA. da lgica encampada pela nossa Constituio de 1988 a autorregulao da imprensa como mecanismo de permanente ajuste de limites da sua liberdade ao sentir-pensar da sociedade civil. Os padres de seletividade do prprio corpo social operam como
antdoto que o tempo no cessa de aprimorar contra os abusos e desvios jornalsticos. Do dever de irrestrito apego completude e fidedignidade permanente das informaes entre comunicadas liberdade e ao pblico decorre a da
conciliao
responsabilidade
imprensa. Repita-se: no jamais pelo temor do abuso que se vai proibir o uso de uma liberdade de informao a que o prprio Texto Magno do Pas aps o rtulo de "plena" ( 1 do art. 220). 10. NO RECEPO EM BLOCO DA LEI 5.250 PELA NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL. 10.1. bice lgico confeco de uma lei de imprensa que se orne de compleio o estatutria convocou ou o orgnica. A de prpria segundo
Constituio,
quando
quis,
legislador
ADPF 130 / DF escalo para o aporte 29, ou regratrio art. 93 e da da parte 5 do restante art. de de seus
dispositivos prprio
(art.
128). So informao
irregulamentveis os bens de personalidade que se pem como o contedo substrato liberdade jornalstica, por se tratar de bens jurdicos que tm na prpria interdio da prvia interferncia do Estado o seu modo natural, cabal e ininterrupto de incidir. Vontade normativa que, em tema elementarmente de imprensa, surge e se exaure no prprio texto da Lei Suprema. 10.2. Incompatibilidade material insupervel entre a Lei n 5.250/67 e a Constituio de 1988. Impossibilidade de conciliao que, sobre ser do tipo material ou de substncia
(vertical), contamina toda a Lei de Imprensa: a) quanto ao seu entrelace de comandos, a servio da prestidigitadora lgica de que para cada regra geral afirmativa da liberdade aberto um leque de excees que praticamente tudo desfaz; b) quanto ao seu inescondvel efeito prtico de ir alm de um simples projeto de governo para alcanar a realizao de um projeto de poder, este a se eternizar no tempo e a sufocar todo pensamento crtico no Pas. 10.3 So de todo imprestveis as tentativas de
conciliao hermenutica da Lei 5.250/67 com a Constituio, seja mediante expurgo puro e simples de destacados dispositivos da lei, seja mediante o emprego dessa refinada tcnica de controle de constitucionalidade que atende pelo nome de "interpretao conforme a Constituio". A tcnica da interpretao a descontaminao conforme no pode artificializar ou forar da parte restante do
diploma legal interpretado, pena de descabido incursionamento do intrprete em legiferao por conta prpria. Inapartabilidade de contedo, de fins e de vis semntico (linhas e entrelinhas) do texto interpretado. Caso-limite de interpretao necessariamente
ADPF 1 3 0 / D F
conglobante
ou
por
arrastamento do Direito
pr-excluir
do da
intrprete/aplicador declarao de
possibilidade de
inconstitucionalidade
determinados
dispositivos da lei sindicada, mas permanecendo inclume uma parte sobejante que j no tem significado autnomo. No se muda, a
golpes de interpretao, nem a inextrincabilidade de comandos nem as finalidades da norma interpretada. Impossibilidade de se
preservar, aps artificiosa hermenutica de depurao, a coerncia ou o equilibrio interno de uma lei (a Lei federal n 5.250/67) que foi ideologicamente concebida e normativamente indiviso. apetrechada para
11. EFEITOS JURDICOS DA DECISO. Aplicam-se as normas da legislao comum, notadamente o Cdigo Civil, o Cdigo Penal, o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal s causas decorrentes das relaes de imprensa. O direito de resposta, que se manifesta como ao de replicar ou de retificar matria publicada exercitvel por parte daquele que se v ofendido em sua honra objetiva, ou ento subjetiva, conforme estampado no inciso V do art. 5 da Constituio Federal. Norma, essa, "de eficcia plena e de aplicabilidade imediata", conforme classificao de Jos Afonso da Silva. "Norma de pronta aplicao", na linguagem de Celso
Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto, em obra doutrinria conjunta. 12. PROCEDNCIA DA AO. Total procedncia da ADPF, para o efeito de declarar como no recepcionado pela Constituio de 1988 todo o conjunto de dispositivos da Lei federal n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967. A C R D O
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam o Ministros do Supremo Tribunal Federal em julgar procedente a ao,
ADPF 130 / DF
que fazem nos termos do voto do Relator e por maioria de votos, em sesso presidida pelo Ministro Gilmar Mendes, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas. Vencidos, em parte, o
Ministro Joaquim Barbosa e a Ministra Ellen Gracie, que a julgavam improcedente quanto aos artigo 1, 1; artigo 2, caput; artigo
14; artigo 16, inciso I e artigos 20, 21 e 22, todos da Lei n 5.250, de 9.2.1967; julgava improcedente o Ministro Gilmar Mendes quanto aos artigos 29 (Presidente), que a a 36, e vencido
integralmente o Ministro Marco Aurlio, que julgava improcedente a ADPF em causa. Braslia, 30 de abril de 2009.
CARLOS AYRES
BRITTO
RELATOR
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL RELATOR ARGUENTE(S) ADVOGADO(A/S) ARGIDO(A/S) ADVOGADO(A/S) ARGIDO(A/S) INTERESSADO(A/S) ADVOGADO(A/S) INTERESSADO(A/S) ADVOGADO(A/S) INTERESSADO(A/S) ADVOGADO(A/S) : MIN. CARLOS BRITTO PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT : MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S) : PRESIDENTE DA REPBLICA : ADVOGADO-GERAL DA UNIO : CONGRESSO NACIONAL : FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS PROFISSIONAIS - FENAJ : CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S) : ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI : THIAGO BOTTINO DO AMARAL : ARTIGO 19 BRASIL : EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS R E L A T R I O O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator) Cuida-se de arguio de descumprimento de preceito
fundamental - ADPF, manejada pelo Partido Democrtico Trabalhista PDT, contra dispositivos da Lei federal n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967, autorreferida como "Lei de Imprensa". 2. Objeto da ao constitucional a "declarao, com
geral
e efeito
de Imprensa
carecem
de interpretao
compatvel
"defasadas"
prescries normativas sirvam de motivao para a prtica de atos lesivos aos seguintes preceitos fundamentais da Constituio Federal
de 1988: incisos IV, V, IX, X, XIII e XIV do art. 5, mais os arts. 220 a 223. 3. Quanto justificativa da adequao do meio processual de que se valeu perante este STF, o arguente invocou a regra da subsidiariedade que se l no 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99 Lei da ADPF1. Em sobrepasso, arguiu o concreto espocar de
controversias judiciais sobre a aplicao dos preceitos fundamentais tidos por violados, para o que fez a juntada de cpias do inteiro teor de aes manejadas com base na atual Lei de Imprensa, assim como de algumas decises liminares em desfavor de jornalistas e
rgos de comunicao social. Dando-se que o plenrio desta Casa de Justia acolheu tal justificativa de cabimento da presente ADPF, vencido o ministro Marco Aurlio (sesso do dia 27 de fevereiro de 2008). 4. Tambm da inicial faz parte o esclarecimento de que a vigente Lei de Imprensa j foi objeto de Ao Direta de
Inconstitucionalidade
ministro Paulo Brossard). Isto pelo acolhimento da teoria kelseniana de que toda nova Constituio priva de eficcia as leis com ela incompatveis, materialmente (fenmeno da no-recepo do Direito
I Dispositivo que tem a seguinte redao: "No sera admitida arguio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade". Lesividade a preceito que na Constituio mesma tenha sua fundamentalidade reconhecida, seja por modo originrio, seja por derivao.
inconstitucionalidade superveniente). 5. Prossigo neste relato da causa para averbar que o arguente, aps declinar as bases factuais e jurdicas da sua
pretenso de ver julgada procedente esta arguio de descumprimento de preceito fundamental, pugnou pelo reconhecimento da total com
no-recebimento, pela Constituio: a) da parte inicial do 2 do art. 1, atinentemente ao fraseado "... a espetculos pblicas, que ficaro sujeitos censura, na forma e diverses nem
da lei,
. . . " ) ; b) do 2 do art. 2; c) da ntegra dos arts. 3, 4, 5, 6, 20, 21, 22, 23, 51 e 52; d) da parte final do art. 56, no que toca expresso "...e sob pena dentro de 3 meses da data de decadncia dever ser proposta der
da publicao
ou transmisso
que lhe
causa..."); e) dos 3 e 6 do art. 57; f) dos 1 e 2 do art. 60; g) da ntegra dos arts. 61, 62, 63, 64 e 65. Mais: requereu interpretao conforme a CF/88: a) do 1 do art. 1; b) da parte final do caput do art. 2; c) do art. 14; d) do inciso I do art. 16; e) do art. 17. Tudo isso para postular que as expresses da ordem poltica alarma social" e social" e "perturbao "subverso ou
da ordem pblica
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liberdade de manifestao do pensamento e de expresso jornalstica. J alusivamente ao art. 37, requereu o emprego da tcnica da
"interpretao
conforme
a Constituio" para
deixar
claro que o
jornalista no penalmente responsvel por entrevista autorizada. derradeira, tornou a postular o uso da tcnica da "interpretao conforme" de toda a Lei de Imprensa, de maneira a rechaar qualquer entendimento significante de censura ou restrio s encarecidas
liberdades de manifestao do pensamento e expresso jornalsticas. 6. Pois bem, a ttulo de medida cautelar, o autor pediu que fosse determinada do andamento a todos de os juzes e e tribunais dos efeitos do de Pas a decises
suspenso
processos
judiciais que tivessem relao com o objeto da presente arguio arguio de descumprimento de preceito fundamental. Pedido, esse, que foi por mim deferido em 21.02.2008, ad referendum deste egrgio
Plenrio. Plenrio que deliberou pela concesso parcial da liminar, ao fundamento do descompasso entre o Magno Texto de 1988 e os
seguintes dispositivos da Lei em causa: a) parte inicial do 2 do art. 1, atinente expresso que ficaro sujeitos censura, "a espetculos na forma e diverses nem"); pblicas, b) ntegra
da lei,
do 2 do art. 2 e dos arts. 3, 4, 5, 6 e 65; c) parte final do art. 56 (referentemente ao fraseado "e sob pena de decadncia
dever ser proposta dentro de 3 meses da data da publicao ou transmisso que lhe der causa"); d) 3 s e 6e do art. 57; e) 1
ADPF 130 / DF
e 2 do art. 60 e a ntegra dos arts. 61, 62, 63 e 64; f) arts. 20, 21, 22 e 23; g) arts. 51 e 52. Mais ainda, requereu o autor a suspenso da eficcia dos referidos dispositivos, por 180 dias, para o que fez uso do pargrafo nico do art. 21 da Lei n 9.868/99, por analogia. Mas sem interrupo do curso regular dos processos
eventualmente ajuizados com base na legislao comum, notadamente o Cdigo Civil, o Cdigo Penal, o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal. Prazo de suspenso, esse, que, deferido, veio a ser prorrogado trs vezes: a) por igual perodo de 180 dias, em
deliberao plenria tomada em questo de ordem suscitada por mim, relator do feito, na sesso do dia 4 de setembro de 2008; b) por mais 30 dias, tambm em questo de ordem que suscitei quando da sesso plenria do dia 18 de fevereiro do fluente ano de 2009; c) at o final deste julgamento de mrito, em mais uma questo de ordem que submeti ao plenrio em 25 de maro ltimo. Vencido o ministro Marco Aurlio em todas as deliberaes. 7. Sigo em frente para dar conta de que foram prestadas pelo Exm. Sr. Presidente da Repblica e pelo Congresso Nacional as informaes de que trata o art. 6 da Lei n 9.882/99 (fls. 306 a 378) . Nelas, o Advogado Geral da Unio requereu, em preliminar, o no-conhecimento do pedido, e, no mrito, que apenas os seguintes dispositivos fossem tidos como revogados: "a) parte inicial do 2 do art. 1, quanto expresso "a espetculos e diverses, que
ADPF 130 / D F
ficaro sujeitos censura, na forma da lei, nem..."; b) parte final do caput do art. 3, no que toca expresso "...e a sociedade por aes ao portador"; c) 1, 2 e 7 do art. 3; d) ntegra dos artigos 4, 5, 6, 51, 52 e 56; e) 1 e 2 do art. 60; f) toda a redao dos Sua arts. 62 e 63". J o Presidente do Congresso Nacional, noticiou a da tramitao atual Lei de projeto de de lei para a Projeto da
Excelncia
justamente,
Imprensa.
Crivella, artigo,
acrescentando o de n
pargrafos ao objetivando
12,
23-A,
disciplinar a divulgao de informaes lesivas honra e imagem do indivduo. Tambm assim, projeto de lei de autoria do Senador Romero Juc, introdutor de substanciais mudanas na Lei agora posta em xeque, especialmente quanto ao direito de resposta. 8. A seu turno, O Procurador Geral da Repblica emitiu o parecer de fls. 623 a 665, vocalizando o seu entendimento de que a "liberdade de expresso e de imprensa pressupe repensar os padres de democracia existentes e aqueles que se pretende construir, e, inexoravelmente, o papel dos direitos fundamentais como instrumentos capazes de conferir legitimidade ao poder". 9. chefe do A partir dessa compreenso das coisas, desenvolveu o Federal preciosos estudos de direito comparado
Parquet
sobre a liberdade de expresso, para, ao final, opinar sobre os limites do conhecimento da presente arguio. Fazendo-o, deu por
ADPF 130 / DF
inadequada
genrica
pretenso
de
se
declarar
toda
Lei
de
Imprensa como incompatvel com a Constituio, o que fez com base no 1 do art. 102 da Constituio e no art. 3 da Lei n 9.882/99. Esta ltima a estabelecer que "a petio inicial da ADPF dever
conter a indicao do preceito fundamental que se reputa violado, a indicao do ato questionado, bem como o pedido com suas
especificaes". 10. Ainda nesse mesmo tom, o douto Procurador Geral da Repblica passou a analisar cada um dos dispositivos submetidos ao exame deste STF, concluindo que: a) o art. 1 e seu 1, assim como os arts. 14 e 16, I, no so inconciliveis com a ordem
constitucional vigente; b) que o 2 do art. 1, agora sim, no foi recebido pela Constituio; c) o "caput do art. 2 rima com a nossa Lei Fundamental, mas no assim os arts. 3, 4, 5 e 6; d) quanto ao art. 65, afronta ele o art. 222 da CF, que dispe sobre o regime jurdico de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens (artigo, esse, regulamentado pela Lei n 10.610/02). 11. Foi alm o zeloso Procurador Geral da Repblica para entender que: a) as disposies penais dos arts. 20, 21 e 22 da Lei de Imprensa no pecam por inconstitucionalidade; b) no foi
inadmitir exceo da verdade em face de determinadas pblicas (regra que Sua Excelncia tem como "um
ADPF 130 / DF
autoritarismo ditatorial, talvez at aristocrtico, na medida em que se busca colocar certos atores polticos a salvo da verdade)"; c) contrariam a ordem constitucional os arts. 51, 52 e 56, caput, parte
final, bem como os arts. 57, 3 e 6, 60 1 e 2 e os arts. 61, 62, 63 e 64. 12. Por ltimo, para ele, Procurador Geral da Repblica, "Diferentemente do que prope o arguente, no estamos diante de um simples desequilbrio entre duas categorias de direitos
fundamentais: liberdade de expresso e informao, de um lado, e direitos personalssimos de intimidade, honra e vida privada de
outro. Estamos diante da matriz estruturante do Estado Republicano, tanto sob a tica orgnica, como sistmica: a democracia". Donde acrescentar que "Expurgar a norma impugnada do ordenamento jurdico brasileiro, por si s, resolve o problema do direito de liberdade de expresso, mas cria outro to danoso quanto o anterior, pois gera grave insegurana jurdica devido ao constante estado de ameaa intimidade e dignidade das pessoas". O que levou sua Excelncia a se posicionar no sentido da procedncia apenas parcial do pedido. 13. Este o relatrio, que fao chegar, mediante cpia de inteiro teor, a todos os meus Pares neste Supremo Tribunal
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL V O T O O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator) Uma vez assentada a adequao da presente arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) como ferramenta
processual de abertura da jurisdio deste Supremo Tribunal Federal, e no havendo nenhuma outra questo preliminar a solver, passo ao voto que me cabe proferir quanto ao mrito da questo. Fazendo-o, comeo por me impor a tarefa que certamente passa pela curiosidade inicial de cada um dos senhores ministros: saber at que ponto a proteo constitucional brasileira liberdade de imprensa corre
parelha com a relevncia intrnseca do tema em todos os pases de democracia consolidada. A comear pelos Estados Unidos da Amrica, em cuja Constituio, e por efeito da primeira emenda por ela
recebida, est fixada a regra de que "O Congresso no legislar no sentido de estabelecer uma religio, ou proibindo o livre exerccio dos cultos; ou cerceando a liberdade de palavra, ou de imprensa (...)" (art. I ) . 15. Em palavras diferentes, o que certamente passa pelo intelecto de cada qual dos meus Pares saber se o regime
constitucional da imprensa, em nosso Pas, guarda conformidade com o fundamental e insubstituvel papel que ela desempenha enquanto plexo de "atividades" e tambm como o somatrio dos rgos ou "meios de comunicao social". Plexo de atividades e somatrio dos rgos ou
ADPF 130 / DF
meios de comunicao social, porque assim como dispe o 5 do art. 220, combinadamente com os 1 , 2 e 3 do art. 222 da Constituio de 1988. 16. Deveras, todo exame normativo-constitucional que,
entre ns, tenha na liberdade de imprensa o seu especfico ponto de incidncia, h de comear pela constatao de que, objetivamente, a imprensa uma atividade. Uma diferenciada forma do agir e do fazer humano. Uma bem caracterizada esfera de movimentao ou do
protagonismo dessa espcie animal que Protgoras (485/410 a.C) tinha como "a medida de todas as coisas". Mas atividade que, pela sua
fora de multiplicar condutas e plasmar caracteres, ganha a dimenso de instituio-ideia. Locomotiva scio-cultural ou ideia-fora.
rematada expresso do jornalismo; quer o jornalismo como profisso, quer o jornalismo enquanto vocao ou pendor individual (pendor que frequentemente identificado como arte, ou literatura). Donde a
Constituio mesma falar de "liberdade de informao jornalstica" (l do art. 220), expresso exatamente igual a liberdade de
imprensa. 17. J do ngulo subjetivo ou orgnico, a comprovao cognitiva esta: a imprensa constitui-se num conjunto de rgos, veculos, "empresas", "meios", enfim, juridicamente personalizados
ADPF 130 / DF
Logo, subjetivamente considerada, a imprensa instituio-entidade, instituio-aparelho, instituio-aparato. Mas seja a imprensa como objetivo sistema de atividades, seja como subjetivados aparelhos, a comunicao social mesmo o seu trao diferenciador ou signo
(instituio-ideia e
instituio-entidade), pois o fato que assim binariamente composta que a imprensa consubstancia um tipo de comunicao que no
da lngua
portuguesa; ou seja, comunicao ato de comunicar, transmitir, repassar, divulgar, revelar. No caso da imprensa, comunicar,
transmitir, repassar, divulgar, revelar: a) informaes ou notcias de coisas acontecidas no mundo do ser, que o mundo das ocorrncias fticas; b) o pensamento, a pesquisa, a criao e a percepo humana em geral, estes situados nos escaninhos do nosso crebro,
identificado como a sede de toda inteligncia e de todo sentimento da espcie animal a que pertencemos. 18. Sequencio imediatamente o raciocnio: a modalidade de comunicao que a imprensa exprime no se dirige a essa ou aquela determinada pessoa, nem mesmo a esse ou aquele particularizado
grupo, mas ao pblico em geral. Ao maior nmero possvel de pessoas humanas. Com o que a imprensa passa a se revestir da caracterstica central de instncia de comunicao de massa, de sorte a poder cada pessoa de per se e at mesmo formar o que se
influenciar
ADPF 130 / DF
convencionou coletivo de
chamar pensar
pblica
ou modo
circunstncias,
episdios, causas, temas, relaes que a dinamicidade da vida faz emergir como respeitantes coletividade mesma. Incumbindo
imprensa o direito e ao mesmo tempo o dever de sempre se postar como o olhar mais atento ou o foco mais aceso sobre o dia-a-dia do Estado e da sociedade civil. O que enseja a tomada de posies, a feitura de escolhas e a assuno de condutas igualmente massivas, que so direitos elementares de todo grupamento humano o agir e o reagir como conjunto mesmo. Donde a imprensa, matriz por excelncia da opinio pblica, rivalizar com o prprio Estado nesse tipo de
interao de mxima abrangncia pessoal. 19. Foi precisamente em funo desse bem mais abrangente crculo de interao humana que o nosso Magno Texto reservou para a imprensa todo um bloco normativo com o apropriado nome "Da
Comunicao Social"
emerge a Imprensa como de fato ela : o mais acessado e por isso mesmo o mais influente repositrio de notcias do cotidiano,
concomitantemente com a veiculao de editoriais, artigos assinados, entrevistas, reportagens, documentrios, atividades de
entretenimento em geral (por modo especial as esportivas e musicais, alm dos filmes de televiso), pesquisas de opinio pblica,
ADPF 130 / DF
economia religio
do e
Pas, tudo o
ensaios mais
comentrios venha a se
crticos traduzir e
sobre em
arte,
que
interesses,
aspiraes, do corpo
expectativas, societrio.
at a
entretenimento
encerra
constante e desembaraada comunicao de ideias, ensaios, opinies, testemunhos, projees e percepes de toda ordem, passando mais e mais a ver a si mesma e que a ser vista da pela coletividade em como e
ferramenta
institucional
transita
informao
geral
anlise da matria informada para a investigao, a denncia e a cobrana de medidas corretivas sobre toda conduta que lhe parecer (a ela, imprensa) fora do esquadro jurdico e dos padres minimamente aceitveis como prprios da experincia humana em determinada quadra histrica. No sendo exagerado afirmar que esse estdio
multifuncional da imprensa , em si mesmo, um patrimnio imaterial que corresponde ao mais eloquente atestado de evoluo polticocultural de todo um povo. Status de civilizao avanada, por
conseguinte. 20. certo que a nossa Constituio Federal somente faz expresso uso do substantivo "imprensa" numa solitria passagem, e
ainda assim como sinnimo de mdia impressa ou escrita. "Veculo de comunicao oposio em papel ou impresso" (Walter Ceneviva). da Isso por e
mdia
eletrnica,
abarcante
radiodifusora
ADPF 130 / DP
Na vigncia no art.
do estado 177, I,
de stio ser
decretado tomadas
com fundamento
s podero medidas:
as pessoas
as seguintes
restries
relativas ao sigilo
das
da a
de informaes e televiso,
e liberdade na forma da
imprensa,
21. No menos certo, porm, que essa diferenciao entre mdia impressa e mdia radiodifusora e televisiva (eletrnica,
dissemos) atende considerao de que somente as duas ltimas que so constitucionalmente tipificadas como servios pblicos, prprios da Unio Federal. Servios pblicos sempre titularizados pela Unio, frise-se, porm complementarmente prestados pela iniciativa privada, mediante contratos de concesso, ou permisso, tanto quanto por ato unilateral e precrio de autorizao. como est na alnea a do inciso XI do art. 21 da nossa Lei Fundamental, em combinao com a cabea do art. 223 da mesma Carta Magna, a saber:
diretamente a) e sons
ou permisso: e de
ADPF 130 / DF
223.
Compete
ao
Poder
Executivo e
outorgar para e
e o
concesso,
permisso sonora da e
autorizao e de sons
imagens, dos
observado sistemas
complementaridade estatal".
privado,
22. J a mdia impressa, alm de se constituir em sistema de atividades e conjunto de empresas tipicamente privadas,
"independe de licena da autoridade" quanto sua "publicao" ( 5 do artigo constitucional de n 220). Dando-se, no entanto, que todas elas (mdia e escrita e mdia de eletrnica) comunicao passam a compor "as
atividades"
"Os meios
social"
ainda
h pouco
referidos como objeto de normao do 5 do art. 220 da CF, mais os 1, 2, 3 e 5 do art. 222). Meios de comunicao social ou simplesmente "empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens", segundo a linguagem do l do art. 222 da mesma Lei Fundamental brasileira. 23. Numa frase, estamos a lidar com atividades e meios ou empresas de comunicao social que, no seu conjunto, encerram o Ficando de fora
estratgico setor da imprensa livre em nosso Pas. do conceito de imprensa, contudo, por absoluta
falta de previso
constitucional, a chamada "Rede Mundial de Computadores - INTERNET". Artefato ou empreitada tecnolgica de grandes e sedutoras
possibilidades informativas e de relaes interpessoais, sem dvida, dentre elas a interao em tempo real dos seus usurios; ou seja,
ADPF 130 / DF
emissores e destinatrios da comunicao internetizada possibilidade fisicamente telepresencial assim, de inverter a as suas cada posies vez mais a todo ceder
presencial
(viagem que vai do concreto ao virtual), porm, ainda de relaes sem a menor referncia
constitutivo
constitucional. O que se explica em funo da data de promulgao da Carta Poltica brasileira (5 de outubro de 1988), quando os
computadores ainda no operavam sob o to refinado quanto espantoso sistema eletrnico-digital de intercomunicao que veio, com o
tempo, a se chamar de "rede". 24. Pois bem, assim binariamente concebida e praticada entre ns que a imprensa possibilita, por modo crtico
incomparvel, a revelao e o controle de praticamente todas as coisas respeitantes vida do Estado e da sociedade. Coisas que, por fora dessa invencvel parceria com o tempo, a cincia e a
tecnologia, se projetam
em patamar verdadeiramente
global. Com o
mrito adicional de se constituir, ela, imprensa, num necessrio contraponto leitura oficial dos fatos e suas circunstncias,
eventos, condutas e tudo o mais que lhes sirva de real motivao. Quero dizer: a imprensa como alternativa explicao ou verso estatal de tudo que possa repercutir no seio da sociedade, conforme realado pelo jurista, deputado federal e jornalista Miro Teixeira, um dos subscritores da presente ADPF. O que j significa visualizar
ADPF 130 / DF
a imprensa como garantido espao de irrupo do pensamento crtico em qualquer situao ou contingncia. Pensamento crtico ou
racionalmente exposto, com toda sua potencialidade emancipatria de mentes e espritos. No aquele pensamento sectariamente urdido, ou ento superficialmente para engendrado, fatos ttulo e de quando no maquinadamente Sendo de toda dessa e a
distorcer que, de a
biografias. reforo
anotar relao
mantena crtico
inerncia
entre
o pensamento
imprensa livre, a prpria Constituio impe aos rgos e empresas de comunicao social a seguinte interdio: "Os meios de
comunicao social no podem, direta ou indiretamente, ser objeto de monoplio ou oligoplio" ( 5 do art. 220). Norma constitucional de concretizao fundamento das de um pluralismo finalmente compreendido como
sociedades
autenticamente
democrticas;
isto , o
pluralismo como a virtude democrtica da respeitosa convivncia dos contrrios (o necessrio consenso apenas quanto s regras do jogo,
conforme enuncia Norberto Bobbio em seu clssico livro "O futuro da democracia"2) . Pluralismo, enfim, que a nossa Constituio prestigia em duas explcitas oportunidades: no seu prembulo e no inciso V do art. 1. Aqui, social genrico. pluralismo poltico; ali, pluralismo cultural ou
2 Doutrina Bobbio: "Democracia definida como um conjunto de regras de procedimento para a formao de decises coletivas em que est prevista e facilitada a participao mais ampla possvel dos interessados".
//
ADPF 130 / DF
Sem a
maior
esforo de
v-se na
que a vida
desfrutar
importncia
contempornea que j faz da sua natureza de focada instncia de comunicao social o prprio nome da sociedade civil globalizada:
sociedade
de informao,
de
comunicao.
Preservada a amplitude massiva dos seus destinatrios ou pblicoalvo e sempre na perspectiva da encarnao de um direito-dever
inarredvel: o da instncia por excelncia do pensamento crtico ou emancipatrio. pedagogicamente Ele prprio, pensamento crtico em geral ou libertador, apreo a
introjetar
no pblico
todo
pelo
valor da verdade como categoria objetivamente demonstrvel, o que termina por forar a imprensa mesma a informar em plenitude e com o mximo de fidedignidade. 26. Convm insistir na afirmativa: por efeito dessa
influncia
massivos destinatrios, o caminho consequente ou como que natural a seguir s pode ser o da responsabilidade de jornalistas e rgos de comunicao social. Responsabilidade que torna intrinsecamente
confortvel clientela ou corpo de destinatrios, que vai eficazmente contrabatendo, seletividade, empresrios o do com a incessante subida dos ou dos agentes daquele seus padres e de dos em
peso
pblicos
desse
jornalista
18 V
ADPF 130 / DF
apartado. Seletividade, de sua parte, que opera como antdoto social que o tempo no cessa de aprimorar contra os abusos e desvios da imprensa imprensa dita que burguesa; investe no quer dizer, resqucio de um modelo de e ainda se
atraso
mental
das massas
disponibiliza para o servilismo governamental, quando no para o insidioso desprestgio das instituies democrticas e o dogmatismo to confessional quanto mercantil. Argentrio. Tambm assim,
antdoto contra os desvarios sensacionalistas, o aodamento do "furo de reportagem" (o escritor e jurista Manuel Alceu Affonso Ferreira
bem o diz), a superficialidade e at mesmo a chantagem, que ningum ingnuo ou alienado ao ponto de no admitir que profissionais e rgos de imprensa ainda esto sujeitos, sim, quelas vicissitudes que Rui Barbosa to bem denunciou com estas palavras, na conhecida monografia "A Imprensa e o Dever da Verdade" (prefaciada,
justamente, e com pena de mestre, pelo citado jurista Manuel Alceu Affonso Ferreira):
"Em quatro Mas pode caiba talvez, tremendo. de cansariam, dar combate" toda
se poder
encartar da
uma falsidade
para
contestaes,
ADPF 130 / DF
27. Mas a decisiva questo comprovar que o nosso Magno Texto Federal levou o tema da liberdade de imprensa na devida conta. Deu a ela, imprensa, roupagem formal na medida exata da respectiva substncia. Pois definitiva lio da Histria que, em matria de imprensa, no h espao para o meio-termo ou a contemporizao. Ou ela inteiramente livre, ou dela j no se pode cogitar seno como jogo de aparncia jurdica. a trajetria humana, a vida, so os fatos, o pensamento e as obras dos mais acreditados formadores de opinio que retratam sob todas as cores, luzes e contornos que
imprensa apenas meio livre um to arremedo de imprensa como a prpria meia verdade das coisas o para a explicao cabal dos fenmenos, seres, condutas, ideias. Sobretudo ideias, cuja livre
circulao no mundo to necessria quanto o desembaraado fluir do sangue pelas nossas veias e o desobstrudo percurso do ar pelos nossos pulmes e vias areas. O que tem levado interlocutores
sociais de peso - diga-se de passagem - a se posicionar contra a exigncia de diploma de nvel superior para quem se disponha a
escrever e falar com habitualidade pelos rgos de imprensa. 28. seguramente fez Se o assim, no h opo diferente daquela consagrar que a
nosso
Magno
Texto
Republicano:
plenitude de uma liberdade to intrinsecamente luminosa que sempre compensa, de muito, de sobejo, inumeravelmente, as quedas de
ADPF 130 / DF
voltagem
prticas de um tempo que estrebucha, porque j deu o que tinha de dar de voluntarismo, chantagem, birra, perseguio. Esparsas nuvens
escuras
a se esgueirar,
o sol
intrusas,
se
compraz
em hospedar
a pino.
perodos de estado de stio, mas ainda assim "na forma da lei". No da vontade caprichosa ou arbitrria dos rgos e autoridades
situados na cpula do Poder Executivo, ou mesmo do Poder Judicirio. 29. 0 que se tem como expresso da realidade, portanto, , de uma banda, um corpo social progressivamente esclarecido por uma imprensa livre e, ela mesma, plural oligopolizao e a monopolizao do (visto que so proibidas a Corpo social tambm
setor).
progressivamente robustecido nos seus padres de exigncia enquanto destinatrio e consequentemente parte das relaes de imprensa. De outra banda, uma imprensa que faz de sua liberdade de atuao um necessrio compromisso com a responsabilidade quanto completude e fidedignidade das informaes comunicadas ao pblico. Do gue decorre a permanente conciliao entre liberdade e responsabilidade, at
porque, sob o prisma do conjunto da sociedade, quanto mais se afirma a igualdade como caracterstica central de um povo, mais a liberdade ganha o tnus de responsabilidade. que os iguais dispem de reais condies de reagir altivamente s injustias, desafios e
ADPF 130 / DF
partam de onde partirem, venham de quem vierem. Donde o "Jornal da ABI" (Associao Brasileira de Imprensa") comentar que at mesmo os escandalosos tabloides ingleses, premidos pela perda de leitores, linha sensacionalista de orientao;
"Porque do regime da plena liberdade surge a responsabilidade, e o cidado passa a no comprar porcaria" (Jornal da ABI 326, fevereiro de 2008, p. 25, a propsito de entrevista com o citado operador jurdico, jornalista e deputado Miro Teixeira). 30. Este o ponto nuclear da questo, face de uma lgica especificamente referida interao da imprensa livre com um
pblico-alvo cada vez mais em condies de se posicionar moda de filtro ou peneira pronto do e que lhe chega como informao ou como nossa
conhecimento
acabado.
Lgica
encampada
pela
Constituio de 1988, e prescientemente captada pelo ingls William Pitt (1759/1806), para quem " imprensa deve tocar o encargo de se corrigir a si prpria"; pelo norte-americano Thomas Jefferson
(1743/1826), autor da afirmao de que, se lhe fosse dado escolher entre um governo sem jornais e jornais sem um governo, no hesitaria em optar por esta ltima frmula, e pelo francs Alexis de
Tocqueville (1805/1859), ao sentenciar que, numa democracia, o modo mais eficaz de se combater os excessos de liberdade com mais
liberdade ainda. A imprensa, ento, cabalmente imunizada contra o veneno da censura prvia, como lcida e corajosamente pregou o poeta
ADPP 130 / DF
John
Milton,
em
1644, no perante a
seu
famoso
discurso do
(discurso
lido em
suprema
corte
parlamento
transformado imprensa
livro pela Editora Topbooks, edio de 1999) . A a viabilizar, assim, o ideal daqueles que,
livre
semelhana de Gluksman, veem a liberdade como um rio impetuoso cujo nico anseio no ter margens. No ter margens fixas - penso que seria melhor dizer -, pois a autorregulao da imprensa nunca deixa de ser um permanente ajuste de limites em sintonia com o sentirpensar de uma sociedade civil de que ela, imprensa,
simultaneamente porta-voz e caixa de ressonncia. No s porta-voz, no s caixa ressonncia, mas as duas coisas ao mesmo tempo. 31. Atente-se para as novelas da televiso brasileira e demais programaes em canal aberto. No h censura prvia quanto
exposio de captulos, cenas, fatos, mas os temas polmicos ou de mais forte quebra de paradigmas culturais so retratados com
perceptvel cuidado. Cuidado ou acautelamento que nada tem a ver com o receio de interveno estatal (proibida pela Constituio,
ressalvado o estado de stio), porm como o fruto mesmo de uma responsabilidade de imprensa cujo tamanho medido com a trena da susceptibilidade dos telespectadores em geral, dos anteparos de cada famlia em particular para com os seus membros ainda em formao ou desenvolvimento, e dos prprios sistemas de ombudsman rgo de comunicao social pode abrir mo, de que nenhum
ADPF 130 / DF
episdios
verdadeiros,
mas
incomumente
chocantes,
novo
irreversvel modelo de imprensa evita expor para no traumatizar o pblico, sob o grande risco de perda de audincia. Exemplo disso foi o suicdio de um importante poltico levado ao estadunidense, ar sem inteiramente do
filmado
pela
televiso, mas
a brutalidade
momento em que o suicida colocava o revlver no interior de sua prpria boca para em seguida puxar o gatilho (fato de que tive
cincia pelo relato oral do respeitvel juiz federal da 5 regio, Ricardo Csar Mandarino Barreto, presentemente oficiando como juiz auxiliar em meu prprio gabinete de ministro deste STF). J os fatos e cenas de maior apelo sexual (os programas de reality show no
meio), estes so exibidos em horrio noturno mais avanado e com legenda quanto sua natureza e no-recomendao para determinadas faixas etrias. De conformidade, alis, com o disposto no 3 a do art. 220 da Constituio. 32. Verbalizadas tais reflexes e fincadas estas
primeiras interpretaes da Magna Carta Federal, tambm facilmente se percebe que a progressiva inafastabilidade desse dever da
imprensa para com a informao em plenitude e sob o timbre da mxima fidelidade sua base emprica que passa a compor o valor social da visibilidade. Nova categoria de direito individual e coletivo ao real conhecimento dos fatos e suas circunstncias, protagonismos e respectivas motivaes, alm das ideias, vida pregressa e propostas
ADPF 130 / DF
de trabalho de quem se arvore a condio de ator social de proa, principalmente se na condio de agente pblico. Visibilidade que evoca em nossas mentes a mensagem crist do "conheceis a verdade e ela vos libertar" (Joo, 8:32), pois o fato que nada se compara imprensa como cristalina fonte das informaes multitudinrias que mais habilitam os seres humanos a fazer avaliaes e escolhas no seu concreto dia-a-dia. Juzos de valor que sobremodo passam por
avaliaes e escolhas em perodo de eleies gerais, sabido que pela via do voto popular que o eleitor mais exercita a sua soberania para a produo legtima dos quadros de representantes do povo no Poder Legislativo visibilidade que, e nas tendo chefias por do Poder o Executivo. Mais ainda, da Administrao da CF).
ncleo
proceder
Publicidade como transparncia, anote-se, de logo alada dimenso de "princpio", ao lado da "legalidade", "impessoalidade",
"moralidade" e "eficincia". Sendo certo que a publicidade que se eleva dimenso de verdadeira transparncia o mais aplainado
caminho para a fiel aplicao da lei e dos outros trs princpios da moralidade, Pblica. 33. Daqui j se vai desprendendo a inteleco do quanto a imprensa livre contribui para a concretizao dos mais excelsos da eficincia e da impessoalidade na Administrao
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da "soberania" (inciso I do art. 1) e da "cidadania" (inciso II do mesmo art. 1), entendida a soberania como exclusiva qualidade do eleitor-soberano, e a cidadania como apangio do cidado, claro, mas do cidado no velho e sempre atual sentido grego: aquele habitante da cidade que se interessa por tudo que de todos; isto ,
cidadania como o direito de conhecer e acompanhar de perto as coisas do Poder, aos os assuntos da plis. Organicamente. Militantemente.
Saltando
olhos
quanto mais denso e atualizado for o acervo de informaes que se possa obter por conduto da imprensa (contribuio que a INTERNET em muito robustece, faa-se o registro). 34. Esse direito que prprio da cidadania - o de
conhecer e acompanhar de perto as coisas do Poder, e que a imprensa livre tanto favorece - ns mesmos do Supremo Tribunal Federal temos todas as condies para dizer da sua magnitude e
imprescindibilidade. que a prpria histria deste nosso Tribunal j se pode contar em dois perodos: antes e depois da "TV JUSTIA", implantada esta pelo ento presidente Marco Aurlio. que vieram se somar a TV digitai e a "RDIO JUSTIA" TV JUSTIA a (criaes da
ministra Ellen Gracie, poca presidente da Corte), para dar conta das nossas sesses plenrias em tempo real. O que tem possibilitado populao inteira, e no somente aos operadores do Direito,
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pois no se pode privar o pblico em geral, e os lidadores jurdicos em particular, da possibilidade de saber quando trabalham, quanto trabalham e como trabalham os membros do Poder Judicirio. Afinal, todo servidor pblico um servidor do pblico, e os ministros do Supremo Tribunal Federal no fogem a essa configurao republicana verdadeiramente primaz. 35. Tambm deste ponto de inflexo j vai tomando corpo a proposio jurdica de que, pelo seu reconhecido condo de vitalizar por muitos modos a Constituio, tirando-a mais vezes do papel, a
Imprensa passa a manter com a democracia a mais entranhada relao de mtua dependncia ou retroalimentao. Falo da democracia como categoria jurdico-positiva (no simplesmente filosfico-poltica),
que em toda Constituio promulgada por uma Assembleia Constituinte livremente eleita consubstancia o movimento, o fluxo ascendente do poder de governar a plis; quer dizer, o poder de governar toda a coletividade como aquele que vem de baixo para cima, e no de cima para baixo da escala social. A implicar, por evidente, prestgio das bases governadas e limitao das cpulas governantes. Um tirar o povo da plateia para coloc-lo no palco das decises que lhe digam respeito. Donde figurar, ela, democracia, como questo ou causa
verdadeiramente planetria, ao lado da ecologia e da tica na vida pblica. Democracia que Abrahan pelo povo Lincoln inexcedivelmente definiu
como o governo
do povo,
e p a r a o povo,
e que a epopeia
ADPF 130 / DP
constituinte de 1987/1988 assumiu como o princpio dos princpios da Constituio de 1988. O seu valor-continente, por se traduzir no princpio que mais vezes se faz presente na ontologia dos demais valores constitucionais (soberania popular, cidadania, dignidade da
pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, pluralismo poltico, s para citar os listados pelos incisos de I a V do art. 1 da nossa Lei Maior) . Valor-teto da Constituio, em rigor de Cincia, porque acima da democracia no h outro valor coletivo jurdica seno j situado do Valor lado de fora de ento, toda positividade que, se vivido
brasileira.
autenticamente, presidente
concretiza em
do discurso econmica:
de posse do "nada h a
Roosevelt,
plena
depresso
temer, exceto o prprio medo". 36. Avano na tessitura desse novo entrelace orgnico para afirmar que, assim visualizada como verdadeira irm siamesa da
democracia, a imprensa passa a desfrutar de uma liberdade de atuao ainda maior que em de si a liberdade mesmos de pensamento At e de expresso essas tanto dos duas mais mesma
considerados. individual
porque sero
liberdade
tambm
usufrudas largas
quanto
veiculadas
pela
imprensa
(ganha-se costas
de pensamento e de expresso em geral so usufrudas como o prprio exerccio da profisso ou do pendor jornalstico, ou quando vm a
ADPF 130 / DF
lume
por
veculo
de
comunicao sobre a
que
faz de um
todo
captulo
constitucional dos do
social da em
melhorado de lato.
prolongamento manifestao
preceitos e
liberdade sentido
pensamento
Comunicando-se, ento, a todo o segmento normativo prolongador a natureza jurdica do segmento prolongado; que a natureza de
"DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS", tal como se l no ttulo de n II da nossa Constituio. E para a centrada tutela de tais direitos e garantias que se presta a ao de descumprimento de preceito fundamental, cujo status de ao constitucional advm da regra que se l no 1 do art. 101 da nossa Lei Maior, literis: "A arguio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta
Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei". Em suma, a virginal fundamentalidade para de outro um ou preceito outros
constitucional
repassada,
logicamente,
preceitos constitucionais que lhe sejam servientes, ainda que esses outros preceitos faam parte de um conjunto normativo diverso. Como se d, limitam ilustrativamente, o poder de com os dispositivos constitucionais que
tributar
da Unio, dos
Estados, do Distrito
(arts.
captulo atinente ao Sistema Tributrio Nacional), sabido que tal limitao ao poder tributante das nossas unidades federadas opera em favor dos direitos fundamentais que assistem s pessoas privadas
ADPF 130 / DP
quanto s suas propriedades, rendas e atividades de subsistncia material e produo econmica (ttulos de ns. II e VII,
notadamente). 37. Com efeito, e a ttulo de outorga de um direito individual que o ritmo de civilizao do Brasil imps como conatural espcie humana (pois sem ele o individuo como que se fragmenta em sua incomparvel dignidade e assim deixa de ser o pice da escala animal para se reduzir a subespcie), a Constituio proclama que " livre a manifestao do pensamento, tambm, sendo vedado o anonimato"
(inciso direitos
e de novo a
entroncados
com
dignidade
humana, a nossa Lei Maior estabelece nesse mesmo art. 5 que: a) " livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, IX) ; b) profisso, estabelecer" " independentemente o exerccio as de de censura qualquer ou licena" (inciso ou lei
livre
trabalho,
ofcio a
atendidas
qualificaes c)
profissionais
que
(inciso XIII);
informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional" (inciso XIV); d) "conceder-se- habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de ou registros de no carter prefira ou bancos pblico: faz-lo de b) dados para de a
entidades retificao
governamentais de
dados, quando
por processo
ADPF 130 / DF
sigiloso,
judicial
ou
administrativo"
(inciso
LXXII).
Discurso
libertrio que vai reproduzir na cabea do seu art. 220, agora em favor da imprensa, com pequenas alteraes vocabulares e maior teor de radicalidade e largueza. Confira-se:
"Art.
a criao,
qualquer
forma, restrio,
Constituio".
38. precisamente isto: no ltimo dispositivo transcrito a Constituio radicaliza e alarga o regime de plena liberdade de atuao da imprensa, porquanto fala: a) que os mencionados direitos de personalidade (liberdade de pensamento, criao, expresso e
informao) esto a salvo de qualquer restrio em seu exerccio, seja qual for o suporte fsico ou tecnolgico de sua veiculao; b) que tal exerccio no se sujeita a outras disposies que no sejam as figurantes dela prpria, Constituio. Requinte de proteo que bem espelha a proposio de que a imprensa o espao institucional que melhor se disponibiliza para o uso articulado do pensamento e do sentimento humanos como fatores de defesa e promoo do indivduo, tanto quanto da organizao do Estado e da sociedade. Plus
protecional que ainda se explica pela anterior considerao de que pelos mais altos e largos portais da imprensa que a democracia v os
//
ADPF 130 / DF
seus mais excelsos contedos descerem dos colmos olmpicos da pura abstratividade para penetrar fundo na carne recproca do real. Dando-se que a servida pela
imprensa, mais a imprensa servida pela democracia. Como nos versos do poeta santista Vicente de Carvalho, uma diz para a outra, solene e agradecidamente, "Eu sou quem sou por serdes vs quem sois". 39. de se perguntar, naturalmente: mas a que
disposies constitucionais se refere o precitado art. 220 como de obrigatria observncia no desfrute das liberdades de pensamento, criao, expresso e informao que, de alguma forma, se veiculem pela imprensa? Resposta: quelas disposies do art. 5, versantes sobre vedao do anonimato resposta (parte final do inciso IV) ; direito de
moral intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas (inciso X); livre exerccio as de qualquer trabalho, ofcio que a ou lei
profisso, estabelecer
atendidas
qualificaes
profissionais
40. No estamos a ajuizar seno isto: a cabea do art. 220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio concreta manifestao do pensamento, bem assim todo cerceio ou restrio que tenha por objeto a criao, a expresso e a informao, pouco
ADPF 130 / DF
importando a forma, o processo, ou o veculo de comunicao social. Isto certo. Impossvel neg-lo. Mas o exerccio de tais liberdades no implica uma fuga do dever que de observar no todos tpico os incisos anterior,
igualmente relacionados
constitucionais com a
citamos de
liberdade mesma
imprensa
(a comear pela
proibio do anonimato e terminando com a proteo do sigilo da fonte de informao). Uma coisa a no excluir a outra, tal como se d at mesmo quando o gozo dos direitos fundamentais liberdade de pensamento e de expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, alm do acesso informao, acontece margem das atividades e dos rgos de imprensa (visto que o desfrute de tais direitos expressamente qualificado como "livre"). Mas claro que os dois blocos de dispositivos constitucionais s podem incidir mediante o calibrao gozo dos temporal sobredireitos ou cronolgica: (falemos primeiro, assim) de
assegura-se
personalidade, que so a manifestao do pensamento, a criao, a informao, etc., a que se acrescenta aquele de preservar o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio da profisso do informante, mais a liberdade de trabalho, ofcio, ou profisso. Somente depois que se passa a cobrar do titular de tais sobre-situaes jurdicas
ativas um eventual desrespeito a direitos constitucionais alheios, ainda que tambm densificadores da personalidade humana; ou seja, como exercer em plenitude o direito manifestao do pensamento e
ADPP 130 / DF
de
expresso
a
em
sentido
geral
sem
(sobredireitos
a possibilidade
de
de
personalidade,
contraditar,
reitere-se
afirmativa),
censurar, desagradar e at eventualmente chocar, vexar, denunciar terceiros? Pelo que o termo "observado", referido pela Constituio no caput e no 1 do art. 220, de ser interpretado como proibio de se reduzir a coisa nenhuma dispositivos igualmente
constitucionais, como os mencionados incisos IV, V, X, XIII e XIV do art. 5. Proibio de se fazer tabula rasa desses preceitos
igualmente constitucionais, porm sem que o receio ou mesmo o temor do abuso seja impeditivo do pleno uso das liberdades de manifestao do pensamento e expresso em sentido lato. 41. Sem que o receio ou mesmo o temor do abuso seja impeditivo do pleno uso das duas categorias de liberdade, acabamos de falar, porque, para a Constituio, o que no se pode , por antecipao, quanto aos amesquinhar seguintes os quadrantes de sua da personalidade compostura humana
dados
prpria
jurdica:
liberdade de manifestao do pensamento e liberdade de expresso em sentido genrico (aqui embutidos a criao e o direito de informar, informar-se e ser informado, como expletivamente consignado pelo
art. 37, 1, da Constituio portuguesa de 1976, "verso 1997"). Caso venha a ocorrer o deliberado intento de se transmitir apenas em
aparncia a informao para, de fato, ridicularizar o prximo, ou, ainda, se objetivamente faz-se real um excesso de linguagem tal que
ADPF 130 / DF
faz
seu
autor
resvalar
para
zona proibida
da
calnia, da
difamao, ou da injria, a o corretivo se far pela exigncia do direito de resposta por parte do ofendido, assim como pela assuno de responsabilidade civil ou penal do ofensor. Esta, e no outra, a lgica primaz da interao em causa. 42. Lgica primaz ou elementar - retome-se a afirmao porque reveladora da mais natural cronologia das coisas. No h como garantir a livre manifestao do pensamento, tanto quanto o direito de expresso lato sensu (abrangendo, ento, por efeito do caput do
art. 220 da CF, a criao e a informao), seno em plenitude. Seno colocando em estado de momentnea paralisia a inviolabilidade de certas categorias de direitos exemplo, a subjetivos fundamentais, como, por a imagem e a honra de
terceiros. Tal inviolabilidade, aqui, ainda que referida a outros bens de personalidade (o entrechoque entre direitos de
personalidade), no pode significar mais que o direito de resposta, reparao pecuniria e persecuo penal, quando cabveis; no a
traduzir um direito de precedncia sobre a multicitada parelha de sobredireitos fundamentais: a manifestao do pensamento e a
expresso em sentido geral. Sendo que, no plano civil, o direito indenizao ser tanto mais expressivo quanto maior for o peso, o tamanho, o grau da ofensa pessoal. Donde a Constituio mesma falar de direito de resposta "proporcional ao agravo", sem distinguir
ADPF 130 / DF
entre
agravado
agente essa,
e de
agravado se
agente
comunicar
naturalmente. para a
que
tal
reparao
jamais
exacerbao,
porquanto:
primeiro,
indenizatria
da indenizao pode levar at mesmo ao fechamento de pequenos e mdios rgos de comunicao social, o que de todo impensvel num regime de plenitude da liberdade de informao jornalstica. Sem
falar que, em se tratando de agente pblico, ainda que injustamente ofendido em sua honra e imagem, subjaz indenizao uma imperiosa clusula de modicidade. Isto porque todo agente pblico est sob permanente viglia da cidadania coisas do Poder, ponto por ponto), ( direito do cidado saber das exposto que fica, alm do mais,
aos saneadores efeitos da parbola da "mulher de Csar": no basta ser honesta; tem que parecer. E quando o agente estatal no prima por todas as aparncias de legalidade e legitimidade no seu atuar oficial, atrai O contra que si mais propicia fortes maior suspeitas nmero de de comportamento e que
pblico,
revelando-se e
claramente mesmo
interpelaes
cobranas,
judicialmente
reconhecidas como ofensivas, ou desqualificadoras, venham a ter como sano indenizatria uma quantia tal que leve ao empobrecimento do
36
/
X X
ADPF 130 / DF
cidado
agressor
e ao
enriquecimento
material
do
agente
estatal
for, quer
o ofendido
esteja
na condio de
agente privado, quer na condio de agente pblico, o que importa para o intrprete da e aplicador do Direito E revelar querer a vontade da
objetiva
Constituio
na matria.
esse
objetivo
Constituio reside no juzo de que a relao de proporcionalidade entre o dano moral ou material que lhe cabe receber sofrido por algum e a indenizao
opera no prprio interior da relao entre a potencialidade da ofensa e a concreta situao do ofendido. Nada tendo a ver com essa equao a circunstncia em si da veiculao do agravo por rgo de imprensa. Repito: nada tendo a ver com essa equao de Direito Civil a circunstncia da veiculao da ofensa por rgo de imprensa,
porque, seno, a liberdade de informao jornalstica deixaria de ser um elemento de expanso e de robustez da liberdade de pensamento e de expresso lato sensu para se tornar um fator de contrao e de
esqualidez dessa liberdade. At de nulificao, no limite. 43. J no que diz respeito esfera penal, o esquadro jurdico-positivo tambm no pode ser de maior severidade contra
jornalistas. Vale dizer, a lei no pode distinguir entre pessoas comuns seno e jornalistas para caminhando a desfavorecer penalmente de uma estes ltimos, que se pela
contrapasso pelo
Constituio e at
caracteriza,
justamente,
desembarao
mesmo
ADPF 130 / DF
planificao da liberdade de agir e de fazer dos atores de imprensa e dos rgos de comunicao social. Logo, repelente de qualquer ideia de tipificao criminosa em apartado a conduta de quem foi mais generosamente aquinhoado pela Constituio com a primazia das liberdades de manifestao do pensamento e de expresso em sentido genrico. 44. Cuida-se, tal primazia, marcadamente em matria de imprensa, de uma ponderao ou sopesamento de valores que a prpria Constituio antecipadamente faz e resolve por um modo temporalmente favorecedor do pensamento e da expresso; ou seja, antes de tudo, duas coisas: uma, o ato de pensar escaninhos simplesmente mentais da em pblico pessoa ou para alm dos sabido que
humana,
"manifestao de pensamento" implica esse transpasse de uma esfera simplesmente abstrata ou interna ao individuo para outra emprica ou externa; a segunda, o ato de se expressar intelectualmente,
artisticamente, cientificamente e comunicacionalmente, a se dar, por evidente, no mundo das realidades empricas. Somente depois de
qualquer dessas duas atuaes em concreto que se abre espao personalssima reao dos eventuais prejudicados na sua intimidade, vida privada, honra e imagem. 45. Nova pergunta de se fazer, tambm sob a marca da imperiosidade: como entronizar o indivduo nesses bens de
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sentido geral, se a ele negada a possibilidade de fazer de cada obra sua um retrato falado de si mesmo? Se cada autor, cada
escritor, cada pensador e cada artista tem por quintessncia do seu DNA imaterial a ironia, por hiptese, como impedir que seja
igualmente
irnica
a sua produo
intelectual,
ou artistica, ou
direito fundamental descrena), um agnstico, um iconoclasta, um evolucionista, um questionador, um anarquista ("Anarquistas, Graas
a Deus", o mais conhecido dos livros de Zlia Gattai), um arauto do holismo, da utopia e do surreal, como impedir que venha a
contraditar,
incomodar, desagradar
ou at mesmo
ofender, chocar,
vexar, revoltar quem no o seja? Como proibir que o indivduo seja ele mesmo em tudo que fizer, de sorte a que tudo que ele fizer seja ele mesmo? Encarnado e insculpido, como se dizia em portugus dos tempos idos? Impossvel, a no ser pelo raso e frio holocausto da liberdade de imprensa em nosso Pas. 46. Nessa toada de inteleco constitucional da matria, quem quer que seja pode dizer o que quer que seja, ao menos na linha de partida das coisas, pois a verdade, a beleza, a justia e a bondade s para citar os quatro valores por excelncia da
filosofia grega - podem depender dessa total apriorstica liberdade de pensamento e de expresso para poder vir a lume. O possvel
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estilo e da prpria verve do autor. No de Ren Descartes a mxima de que no lhe impressionava o argumento de autoridade, mas, isto sim, a autoridade do argumento? No de Voltaire a sentena de que "no concordo com uma s das palavras que dizeis, mas defenderei at morte o vosso direito de dize-las"? Sobremais, no desfrute da total liberdade de manifestao do pensamento e de expresso lato sensu que se pode fazer de qualquer dogma um problema. Um objeto de reflexo e de intuio, para ver at que ponto o conhecimento tido por assente consubstancia, ou no, um valor em si mesmo. Para se perquirir, determinado como o fizeram Galileu uma Galilei dada e Giordano no Bruno, se passam de
experimento
ou
teoria
condicionamentos mentais, ou sociais, que nada tm a ver com as leis da natureza ou com a evoluo espiritual da humanidade. 47. Sustentar o contrrio parece-me postura de quem os prprios geminados sobredireitos olhos vaza
para no ter que enxergar esses dois enfticos e constitucionais: aqui primeiro, seguidamente o de que os se
comandos de
personalidade
vocalizados
caracterizam pelo seu exerccio "livre" (incisos IV e IX do art. 5 da Constituio); segundo, o de se tratar de superiores direitos que, se manifestados por rgo de imprensa ou como expresso de atividade jornalstica, passam a receber sobretutela captulo da nossa Lei Maior em destacado
ADPF 130 / DF
condo
de
favorecer
uso
desses
to
encarecidos
direitos
de
personalidade ( s o b r e d i r e i t o s , nunca demais repetir) e ainda se pe como vizinha todas as de porta grandes da democracia, coletivas. essa verdadeira clula ento mater de
virtudes
Condminos,
(imprensa
livre e democracia), de um metafrico edifcio que a nossa Lei Maior ergueu para possibilitar nao brasileira caminhar mais decidida e facilitadamente na direo de si mesma. Que possivelmente seja a direo de uma liberdade, de uma igualdade e de uma fraternidade mais afeioadas ao nosso modo preponderantemente e agregador sentimental, de ser (a
intuitivo,
alegre,
espontneo,
criativo
despeito das duas maiores ndoas tico-espirituais de toda a nossa formao enquanto colnia, reino unido e Estado soberano, que foram as imperecveis ndoas da escravido negra e do quase guisa completo
da exortao
que se contm no "Conhece-te a ti mesmo", do orculo de Delfos, e no "Torna-te quem s", do genial filsofo alemo Friedrich Nietzsche. Donde a precedente afirmao de que, luz de uma Constituio que tanto favorece a liberdade de imprensa, no cabe sequer falar de um destacado sistema penal na matria. Seria dar com uma das mos e tomar com a outra, como vigorosamente advertia Geraldo Ataliba. Modo desinteligente de se interpretar dispositivos jurdicos (ao
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48. Est-se primariamente a lidar, assim, com direitos constitucionais insuscetveis de sofrer "qualquer restrio (...)",
seja qual for a "forma, processo ou veculo" de sua exteriorizao. O que vem a ser confirmado pelo 1 do mesmo artigo constitucional de n 220, verbis:
conter veculo
dispositivo
embarao plena
liberdade
de informao
de comunicao
49. Tem-se agora um comando constitucional que vai mais longe ainda no seu decidido propsito de prestigiar a cronologia aqui defendida como de compulsria observncia. Preceito
constitucional que chega a interditar a prpria opo estatal por dispositivo liberdade de de lei que venha a "constituir em embarao plena de
informao
jornalstica
qualquer
veculo
comunicao social". Logo, a uma atividade que j era "livre" foi acrescentado o qualificativo de "plena". Liberdade plena, entendase, no que diz respeito essncia mesma do jornalismo. Ao seu "ncleo duro", que so as coordenadas de tempo e de contedo da manifestao do pensamento e da criao lato sensu, quando veiculada por rgo de comunicao social. o que se pode chamar de matria centralmente de imprensa; ontolgica ou axialmente de imprensa,
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devido a que os temas perifricos, estes, sim, a Constituio coloca ao dispor daquele poder estatal de legislar. Aqui, por se tratar de temas circundantes ou que giram na rbita da liberdade de informao jornalstica (sem com essa liberdade se confundir, todavia) , o poder estatal de legislar de ser reconhecido. Ali, por se cuidar do ncleo ou da medula mesma da liberdade de informao jornalstica, nenhum poder estatal de legislar de subsistir. 50. Talvez com maior preciso hermenutica: a liberdade de informao jornalstica, para se revestir do pleno desembarao que lhe assegura a Constituio, h de implicar interdio lei quanto a duas nucleares dimenses: primeira, o tempo de incio e de durao do seu exerccio; segunda, sua extenso ou tamanho do seu contedo. Coordenadas de tempo e de contedo que exprimem o que vimos chamando de "ncleo duro" ou essncia mesma da liberdade de imprensa. interferir Seu epicentro. Restando claro que, se o Estado puder ou
nesse
compactado
ncleo,
estar
marcando
limites
erguendo diques para o fluir de uma liberdade que a nossa Lei Maior somente concebeu em termos absolutos; ou seja, sem a mnima
possibilidade de apriorstico represamento ou conteno. 51. significa, interferir cerne Essa que interdio nem mesmo ao o poder legislativo tem a do Estado de
ento, na
Direito-lei
fora
oportunidade/durao da liberdade
de exerccio, de
material
informao
ADPF 130 / DF
(contedo/extenso).
Noutro
dizer,
liberdade
que
tm
suas
coordenadas temporais e materiais exclusivamente ao dispor do seu individualizado titular em cada caso concreto. Assumindo ele, bvio, as consequncias civis e penais que so prprias das pessoas ou
agentes comuns. Alm de no poder se opor a eventual direito de resposta. Direito que se manifesta como ao de replicar, ora para o efeito de simples retificao da matria publicada, ora para o fim de centrado contradiscurso por parte daquele que se v ofendido em sua subjetividade, ou, ento, insultuosamente desqualificado
enquanto pensador, cientista, criador, ou simples observador da cena existencial. 52. Um segundo desdobramento hermenutico ainda se
desprende dessa mesma interdio legislativa quanto medula mesma da liberdade de informao jornalstica: a de que, no tema, h uma necessria linha direta entre a Imprensa e a sociedade civil. Se se constitucional uma forma de
interao imprensa/sociedade civil que no passa, no pode passar pela mediao do Estado. Interao que pr-exclui, portanto, a
figura do Estado-ponte
Tudo sob a ideia-fora de que imprensa incumbe controlar o Estado, e no o contrrio, conforme ressalta o jornalista Roberto Civita, presidente da Editora Abril e editor da revista VEJA, com estas apropriadas palavras : "Contrariar os que esto no poder a
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contrapartida
quase
inevitvel
do
compromisso
com
a verdade
da
imprensa responsvel" (p. 114 da edio especial de VEJA do dia 10 de setembro de 2008, ano 41, n 36). 53. No cessa por aqui o mais firme compromisso da
Constituio com esse fazer da imprensa o mais eficaz mecanismo de concreto gozo das liberdades de manifestao do pensamento e da
expresso em seu sentido mais abrangente. que o 3 do mesmssimo artigo 220 ainda contm o seguinte relato: " vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica". Com o que a nossa Magna Lei corrobora toda a gama dos sobredireitos fundamentais
do indivduo, no tema, porm no mbito de um conjunto normativo ainda mais protegido contra as arremetidas antijurdicas do Estado e dos prprios agentes privados: o conjunto normativo que se veicula, justamente, pelo captulo constitucional centralmente devotado
liberdade de imprensa, que , justamente, o Captulo V do Ttulo VIII da Constituio (conjunto de preceitos fundamentais por
arrastamento ou vvida solidariedade de contedo e fim, j deixamos assentado, pois nem todo preceito constante de uma Lei Fundamental por ela mesma qualificado como "fundamental" perante outros do seu unitrio lastro formal ou tessitura discursiva). 54. hora de uma primeira concluso deste voto e ela reside na proposio de que a Constituio brasileira se posiciona diante de bens jurdicos de personalidade para, de imediato, cravar
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uma primazia ou precedncia: a das liberdades de pensamento e de expresso criao lato sensu acesso (que ainda abarca todas as modalidades em de
e de
sua trplice
compostura, conforme reiteradamente explicitado). Liberdades que no podem arredar do p ou sofrer antecipado controle nem mesmo por fora compreensivo Mais este ainda, como das prprias emendas
Direito-lei,
Constituio, protegidas se
frise-se.
liberdades
reformadamente ou
exercitadas
atividade
profissional
habitualmente jornalstica e como atuao de qualquer dos rgos de comunicao social ou de Imprensa. Isto de modo conciliado:
I - contemporaneamente, com a proibio do anonimato, o sigilo da fonte e o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio, ou profisso; II - a posteriori, com o direito de resposta e a
reparao pecuniria por eventuais danos honra e imagem de terceiros. Sem prejuzo do uso de ao
penal tambm ocasionalmente cabvel, nunca, porm, em situao de rigor mais forte do que o prevalecente para os indivduos em geral.
55. Outra no podia ser a escolha da nossa Lei Maior, em termos operacionais, pois sem essa absoluta primazia do que temos
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crucific-los no madeiro da mais virulenta reao por parte dos espritos renitentemente quando no autoritrios, antiticos, ou
obscurantistas,
concomitantemente
autoritrios,
antiticos e obscurantistas. Inimigos figadais, por consequncia, da democracia e da imprensa livre. Do que aflora a ntida compreenso de que os bens jurdicos em confronto so daqueles que, em parte, se caracterizam por uma recproca excludncia no tempo. A opo que se apresentou ao Poder Constituinte de 1987/1988 foi do tipo radical, no sentido de que no era possvel, no tema, servir ao mesmo tempo a dois senhores. Donde a precedncia que se conferiu ao pensamento e
expresso, resolvendo-se tudo o mais em direito de resposta, aes de indenizao e desencadeamento da chamada persecutio criminis,
direitos
personalidade como instantneo atributo de todo ser humano nativivo, assim regrado pelo art. 2 e do nosso
Cdigo Civil: "A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida, mas a lei pe a salvo, desde
47
/ / /
ADPF 130 / DF
a concepo, os direitos do nascituro". Artigo que faz da vida humana ps-parto um automtico centro subjetivado de direitos e obrigaes, estas ltimas pari passu ou em sintonia com o efetivo estdio
mental de cada pessoa natural. No isso. Estou a falar de direitos ativas como de personalidade como situaes
jurdicas
positivando
Direitos subjetivos que so ditados em harmonia com o grau de avano cultural de cada povo, correspondendo ncora poltico-filosfica de que no basta ao ser
humano viver; preciso faz-lo com dignidade. No como requisito de formao da personalidade, mas de sua justa e por isso mesmo imperiosa valorizao. Logo, direitos subjetivos que densificam, entre ns, o princpio estampado no inciso III do art. 1 da nossa Constituio, no por acaso nominado como
"dignidade da pessoa humana". Mais ainda, direitos subjetivos que, antes de falar bem de toda e qualquer bem da
prpria coletividade que os reconhece. Isto na medida em que tal coletividade se assume como capaz de
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mais
avanada
democracia direitos
com
mais
humanismo.
Enfim,
subjetivos
poltico-cultural admitem
desse
daquele do
povo seu
temperamentos com
quando outros
entrechoque da mesma
eficcio-temporal ndole;
direitos
II - o segundo parntese
dizer que essa hierarquia axiolgica, essa primazia poltico-filosfica das liberdades de pensamento e de expresso lato sensu afasta sua categorizao
conceituai como "normas-princpio" (categorizao to bem exposta pelo jurista alemo Robert Alexy e pelo norte-americano Ronald Dworkin). que nenhuma dessas liberdades se nos apresenta como "mandado de "na
possibilidades
fticas e jurdicas existentes" (apud Virglio Afonso da Silva, em "A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO - Os direitos fundamentais Malheiros nas relaes pp. entre 2
particulares",
Editores,
32/35,
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tiragem).
Tais
possibilidades
no
contam,
simplesmente, porque a precedncia constitucional daquelas que se impe em toda e qualquer situao concreta. Assim na esfera de atuao do Estado quanto dos indivduos. Logo, valendo as situaes da vida terminantemente para em concreto, pouco
todas
importando a natureza pblica ou privada da relao entre partes, ambas as franquias constitucionais
encarnam uma tipologia normativa bem mais prxima do conceito de "normas-regra"; isto em considerao ao fato de que, temporalmente, preferem e com o timbre de da
invariabilidade, regras
aplicao sobre
outras de
constitucionais
direitos
personalidade. No para invalidar estes ltimos, mas para sonegar-lhes a nota da imediata produo dos
efeitos a que se preordenam, sempre que confrontados com as liberdades de manifestao do pensamento e de expresso lato sensu. Mormente se tais liberdades se do na esfera de atuao dos jornalistas e dos rgos de comunicao social.
57.
Parnteses
fechados,
retomo que
fio toda
do a
hermenutico-aplicativo
para
acrescentar
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comandos constitucionais brasileiros, na matria, ainda absorve uma outra interdio da faina legislativa do Estado. Refiro-me
impossibilidade
de produo
entendido um diploma legislativo de feio orgnica ou estatutria. Diploma de mxima concentrao material, porquanto exauriente dos temas essencialmente de imprensa, alm daqueles de natureza
perifrica ou circundante. 58. Primeiramente, Fcil demonstrar que o as acerto deste novo juzo.
sinta-se
comentadas
referncias
interdit-la
interessa: dispor sobre as coordenadas de tempo e de contedo das liberdades sentido de pensamento ("liberdade de e de expresso informao em seu mais abrangente matria
jornalstica"
ou
essencialmente de imprensa, vimos dizendo). afirmar: para a nossa Constituio, o concreto uso de tais liberdades implica um guando, um qu e um para qu antecipadamente excludos da mediao do
Estado, a partir da prpria funo legislativa. Confira-se, ainda uma vez, a prpria voz da nossa Magna Carta Federal:
"Art. 220. A
manifestao
do pensamento,
ou veculo
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restrio, observado o disposto nesta Constituio" (ou seja, observado apenas o que se contiver na
" 1. Nenhuma
lei
conter
dispositivo
que possa
social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV;" nos (de novo, observado to-somente de o
disposto citados);
dispositivos
constitucionais
logo
" 2. vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica" (disposio tambm proibitiva de atuao mediadora do Estado, e que, em verdade, incorre numa redundncia somente explicvel pelo deliberado intento da Constituio em se fazer expletiva, minudente, casustica, para que nenhuma dvida interpretativa restasse quanto pr-excluso estatal nos encarecidos "quando", "como" e "qu" da liberdade de imprensa, com a nica ressalva, vimos dizendo, do direito de resposta).
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59. Ora, a razo de ser desse inequvoco bloqueio mediao estatal, a partir da funo legislativa (esse primeiro
momento lgico da vida do Estado e do Direito), justamente a entronizao de sujeitos privados no gozo de franquias
especificamente identificadas com toda concepo de imprensa livre. Franquias ou bens jurdicos ontologicamente de imprensa, porquanto constitutivos do que se poderia chamar, aristotelicamente, de formal causa
dela prpria. Visto que imprensa livre e desembarao total no das liberdades aqui exaladas so, para a nossa
desfrute
Constituio, uma coisa s. Uma realidade inapartvel. Por isso que seu regime jurdico tem na Constituio mesma um concomitante ponto de partida e de chegada. Sem abertura de espao para interposta legislao (quanto mais para a funo executiva do Estado!), o que deixa sem sentido a edio de uma lei estatutria que j se sabe proibida de dispor sobre condutas - esse o ponto - ontolgica ou essencialmente de imprensa. Uma lei de imprensa que nada de axial ou elementarmente de imprensa pode conter. 60. ontologicamente Acresce fundidos que, ainda na com a noo esfera de dos bens jurdicos
imprensa
livre, o modo
intransigente como a nossa Constituio impe ao Estado o dever da no-interferncia acarreta para ele a lgica impossibilidade de
53
V
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jeito de suportar uma interdio que a Lei Fundamental imps com todo rigor, pois esse tipo de interposta ao estatal terminaria por relativizar o que foi constitucionalmente concebido como absoluto. E concebido por modo eficcia absoluto como condio e garantia de sobre-
politicamente sensvel como a liberdade de imprensa. 61. De se ver que as normas constitucionais assim
terminantemente proibitivas de atuao estatal intercalar se definem como de "eficcia plena e aplicabilidade imediata" Silva, in "Aplicabilidade das Normas (Jos Afonso da Malheiros
Constitucionais",
Editores, edio inicial de 1968), ou como normas constitucionais de pronta aplicao, conforme classificao que pessoalmente adotamos,
na companhia do pranteado constitucionalista Celso Ribeiro Bastos ("Interpretao e Aplicabilidade das Normas Constitucionais",
Editora Saraiva, 1982), porm, mais que isto, cuida-se de "normas irregulamentveis". E normas irregulamentveis porque, no caso, tm na prpria interdio da interferncia do Estado o seu modo cabal e ininterrupto de incidir. A sua natural condio de serena, total e permanente aplicabilidade. Acabado exemplo, primeiramente, de
"normas ntegras, cheias, macias, quando focadas sob o ngulo da matria que veiculam, no apresentando frinchas ou brechas passveis de colmatao, ( . . . ) pois nada se pode introduzir em algo que j ,
L
/
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normas
que
incidem
(as
irregulamentveis)
"diretamente
sobre
os
(...).
dizer, a vontade normativa surge e se exaure no prprio texto da Lei Suprema, como condio absoluta de respeito sua que lei manifestao robustece a eminentemente
originria" anterior
(p. 39
da mesma do
obra
conjunta) . O de uma
proposio
sem-sentido
estatutria de imprensa em nosso Pas. 62. No tudo. Outro bice lgico confeco de uma lei de imprensa entre ns que a serventia de uma lei orgnica ou estatutria no pode deixar de ser esta: aviar a segunda parte de um regime jurdico sobre determinado tema que a nossa Constituio
intencionalmente iniciou para outro diploma normativo concluir. Tema ou figura de Direito que se inicia no corpo normativo da Magna Carta Federal, sim, mas apenas como intencional ou declarado ponto de
partida. A prpria Constituio a convocar o legislador de segundo escalo para o se aporte d com regratrio os da parte restante, a) como, art. por 29,
amostragem,
seguintes
dispositivos:
versante sobre a "lei orgnica" de cada Municpio brasileiro; b) art. 93, a respeito do "Estatuto da Magistratura"; c) 5 do art. 128, acerca do "estatuto de cada Ministrio Pblico". 63. Decididamente, no o caso da imprensa como figura de Direito Constitucional brasileiro. Em nenhum momento do seu falar imperativo a Constituio iniciou a regulao da matria para outro
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diploma legislativo retomar e concluir, se a conduta nuclearmente de imprensa. Bem ao contrrio, em comportamentos da espcie o da da
comando
constitucional estatal, em
intransponivelmente das
proibitivo esferas
intromisso
qualquer
personalizadas
Federao brasileira. Logicamente proibitivo, at, porque nenhuma lei pode ir alm do que j foi a Magna Carta de 1988, simplesmente porque a nossa Constituio j foi ao mximo da proteo que se pode, teoricamente, conferir liberdade da profisso de jornalista e de atuao dos meios de comunicao social. E se nenhuma lei pode ir alm do que j foi constitucionalmente qualificado como "livre" e "pleno", a ideia mesma de uma lei de imprensa em nosso Pas soaria aos ouvidos de todo e qualquer operador do Direito como inescondvel tentativa de embaraar, restringir, dificultar, represar, inibir
aquilo que a nossa Lei das Leis circundou com o mais luminoso halo da liberdade em plenitude. 64. o quanto me basta para chegar a duas outras
centradas concluses deste voto: a) no h espao constitucional para movimentao interferente do Estado em qualquer das matrias essencialmente de imprensa; b) a Lei Federal n 5.250/67, sobre disciplinar matrias com essencialmente de imprensa, ou misturada e ou at
englobadamente
matrias
circundantes
perifricas
procederes
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superveniente Constituio de 1988, notadamente pelo seu art. 20 e 1, 2 e 6 dele prprio, a acarretar o kelseniano juzo da norecepo do Direito velho, todo ele, pela ordem constitucional nova. Circunstncia que viabiliza o emprego da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental como frmula processual subsidiria da Ao Direta de Inconstitucionalidade - ADIN, nos termos das regras que se l no 1 do art. 102 da CF e no 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99 - Lei da ADPF. Frmula instauradora de um substitutivo controle
abstrato de constitucionalidade que se revela tanto mais necessrio quanto envolto em concreta (agora sim) ambincia jurisdicional
timbrada por decises conflitantes3. 65. Sob esse prisma, no vale a contradita de ser a vigente Lei de Imprensa um diploma normativo contemporneo da Carta de 1967, o que lhe propiciaria escapar, por dois aspectos, ao exame de compatibilidade com a ordem constitucional que lhe sobreveio (a de 1988): a) primeiro aspecto, atinente ao rgo estatal de que a lei agora sindicada proveio; b) segundo aspecto, alusivo forma estatutria como a Lei n 5.250/67 disps sobre as coisas. E no vale a contradita porque subsiste uma incompatibilidade material que to em bloco quanto insupervel. Explico.
3 Diz a lei da ADPF, pelo seu art 1 "A arguio prevista no 1 do art 102 da Constituio Federal sera proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e tera por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Publico ' "Paragrafo unico Cabera tambem arguio de descumpnmento de preceito fundamental I quando for relevante o fundamento da controversia constitucional sobre lei ou ato normativo federal estadual ou municipal includos os anteriores a Constituio (caso da Lei de Imprensa)
ADPF 130 / DF 66. A atual Lei de Imprensa foi concebida e promulgada num prolongado perodo autoritrio da nossa histria de Estado
soberano, conhecido como "anos de chumbo" ou "regime de exceo" (perodo que vai de 31 de maro de 1964 a princpios do ano de 1985). Regime de exceo escancarada ou vistosamente inconcilivel com os arejados cmodos da na democracia Constituio afinal de resgatada 1988. E e tal
orgulhosamente
proclamada
impossibilidade de conciliao, sobre ser do tipo material ou de substncia (vertical, destarte), contamina toda a Lei de Imprensa:
I - quanto ao seu ardiloso ou subliminar entrelace de comandos, a servio da lgica matreira de que para cada regra geral afirmativa da liberdade aberto um leque de excees que praticamente tudo desfaz;
rectus
ou fio condutor do
propsito ltimo de ir alm de um simples projeto de governo para alcanar a realizao de um projeto de poder. Projeto de poder que, s para ficar no seu vis poltico-ideolgico, imprimia forte contratura em todo o pensamento crtico e remetia s gregas a devoluo do governo ao poder civil. calendas
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67. Sem maior esforo mental, por conseguinte, conclui-se que a lei em causa faz da liberdade de imprensa uma obra de
da radical tutela que salta de uma apelidada de da cidad pelo deputado Nacional
Ulysses
(presidente
Assembleia
Constituinte de 1987/1988). Por ilustrao, se o art. 1 da Lei de Imprensa, cabea, assenta que " livre a manifestao do pensamento e a procura, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer", passa a dizer j no 1 desse mesmo artigo que "No ser tolerada a propaganda ( . . . ) processos de subverso da ordem poltica e social de
(...)", e, na
mesma toada de prepotncia e camuflagem discursiva, acrescenta no pargrafo subsequente que "O disposto neste artigo no se aplica a espetculos e diverses pblicas, que ficaro sujeitos censura, na forma da lei, nem na vigncia do estado de stio, quando o Governo poder exercer a censura sobre os jornais ou peridicos e empresas de radiodifuso e agncias noticiosas nas matrias atinentes aos motivos que o determinaram, como tambm em relao aos executores daquela medida" (sem ao menos dizer "nos termos" ou "na forma da do seu art. 2, estabelece que "
livre a publicao e circulao, no territrio nacional, de livros e jornais e outros peridicos (...)", a mesmo j principia a
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tudo
bons costumes". Sobremais, impe aos jornais e peridicos um regime tal de obrigaes ao de registro rigoroso e controle estatais com a que passa ideologia a de
corresponder
mais
enquadramento
Estado ento vigente (arts. 8 a 11). J pelo seu art. 61, sujeita a apreenso os impressos que "contiverem propaganda de guerra ou de preconceitos de raa ou de classe, bem como os que promoverem
incitamento subverso da ordem poltica e social" (inciso I) , ou, ento, "ofenderem a moral pblica e os bons costumes" (inciso II) . Apreenso que, de incio regrada como da competncia do Poder Judicirio, a pedido do Ministrio Pblico ( 1 do mesmo art. 61), porm j na cabea do art. de n 63 transferida para o ministro da Justia e Negcios Interiores, nas situaes de urgncia. E assim de ressalva em ressalva, de exceo em exceo, de aparentes avanos e efetivos recuos, a Lei n 5.250/67 um todo pro-indiviso que
encerra modelo autoritrio de imprensa em nada ajustado ao art. 220 da CF, mais os 1, 2 e 6 desse mesmo artigo, consagradores do clima de democracia plena que a nao passou a respirar com a
promulgao da Magna Carta de 1988. Pior ainda, a Lei Federal n 5.250/67 to servil do por mencionado ele, que "regime chega a de ser exceo", um dos to seus e
objetivamente
impregnada
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smbolo mais representativo, no plano infraconstitucional, de toda aquela desditosa quadra de amesquinhamento dos foros de civilidade jurdica do Brasil. 68. Tudo isto sem falar nos captulos em que ela, Lei de Imprensa, define crimes e comina penas por "ABUSOS NO EXERCCIO DA LIBERDADE DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO E INFORMAO (Captulo de n III, que vai dos arts. 12 a 28), seguido daquele que versa o tema da "RESPONSABILIDADE PENAL" de n 37 a 48) . Quando (Captulo de n V, compreendendo os arts, da lgica perpassante dos mesmssimos
preceitos constitucionais (art. 220 e seus 1, 2 e 6) o comando de que os eventuais abusos sejam legislar detectados caso a caso,
jurisdicionalmente
( abusivo
sobre abusos
de imprensa,
averbo) , pois esse modo casustico de aplicar a Lei Maior a maneira mais eficaz de proteo dos superiores bens jurdicos da liberdade de manifestao do pensamento e da liberdade de expresso lato sensu. E j vimos que o tratamento penal mais gravoso para
condutas de imprensa implica discriminar quem, precisamente, retira do linguajar prescritivo da nossa Constituio apoio incondicionado para o seu agir e o seu fazer na matria. 69. Ora bem, presente esse vasto panorama, o intrprete jurdico no tem como deixar de se render s seguintes coordenadas: quando a coliso entre a lei menor e a Constituio Federal se d em quase toda essa cadeia de tcnica redacional, fio condutor das
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corpo no simplesmente uma antinomia material entre dispositivos de desigual hierarquia. O que em verdade se tem uma realidade marcada por diplomas normativos ferozmente antagnicos em o de suas em sua e
integralidade. entrelinhas.
contrrios, imprestvel,
linhas
menor
escalo
hierrquico, para tentativas de conciliao hermenutica com o de maior envergadura hierrquica, seja mediante expurgo puro e simples de destacados dispositivos da lei, seja mediante o emprego dessa refinada tcnica de controle de constitucionalidade que atende pelo nome de "interpretao conforme a Constituio". que at mesmo a tcnica de interpretao recusa de preceito incidncia da lei conforme a um tem limites. Ela significa, sim, a sentido desse ou daquele com a
determinado por
interpretada,
incompatibilidade
Constituio Federal, mas sob a condio de que semelhante operao no acarrete indeterminabilidade de sentido da parte remanescente da no pode
diploma legal interpretado, pena de descabido incursionamento do intrprete em legiferao por conta prpria. Reescrevendo ele, em verdade, o texto interpretado (o que no se admite jamais), pois o fato que tal artificializao ou reescritura importa o desmonte da
/ I
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galardo. Assim como quem transforma, num passe de mgica, o mais poludo pntano em cristalina gua da fonte. Espcie de emenda
insuscetvel de salvar um soneto que tem em cada um dos seus versos a motivao e o significado, no apenas do verso anterior ou dos versos anteriores, no somente do verso posterior ou dos versos
posteriores, mas de todos eles em congruente e inapartvel unidade. Caso-limite conglobante ou ou situao por extrema de interpretao a necessariamente pr-excluir do
arrastamento
teleolgico,
lei sindicada, mas permanecendo inclume uma parte sobejante que j no tem significado autnomo; segundo, a possibilidade da declarao to somente de no incidncia de um ou de mais de um significado desse ou daquele isolado preceito da lei de menor hierarquia frente Constituio. Formulao pela teortica, considerao esta de (que que, ora no vocalizo), particular,
imperiosamente
ditada
deixam de ter prestimosidade dois mtodos de interpretao jurdica: a) o mtodo teleolgico, sabido que no se muda, a golpes de
interpretao, o telos
artificiosa hermenutica de depurao, a coerncia ou o equilbrio interno de uma lei (a Lei Federal n 5.250/67) que foi
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bloco. Urdida e concretamente redigida sob os auspcios do pensar maquiavlico de que o bem deve ser feito aos poucos, enquanto o mal, de uma vez s. No caso, o mal do estrangulamento da liberdade de imprensa a ser perpetrado pelas tenazes de um s conjunto monoltico de regras legais, acumpliciadamente de desgnios quanto ao seu dispostas numa completa unidade e finalidades prximas e
contedo
remotas. 70. Convergentemente, a linha de ponderao de Jorge Miranda - assim me parece -, quando lembra que, "se convm proceder, com a maior eficcia possvel, expurgao do sistema jurdico de normas contrrias Constituio, ela torna-se ainda mais necessria para normas anteriores do que para normas posteriores, visto que estas so decretadas por rgos por ela criados e que se presume segundo seus critrios e valores, ao passo que as normas de Direito anterior so resqucios de um sistema ou de uma idia de Direito que a Constituio erradicou II, 2 a assim definitivamente" revista, p. Gomes (em Manual de Direito
edio J.J.
Canotilho,
inconstitucionalidade parcial implica o reconhecimento da invalidade total de um enunciado normativo "quando, em conseqncia da
declarao de inconstitucionalidade de uma norma, se reconhea que as normas restantes, conforme Constituio, deixam de ter qualquer significado autnomo (critrio da dependncia). Alm disso, haver
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nulidade total quando o preceito inconstitucional fazia parte de uma regulamentao (critrio da global, qual emprestava (in sentido e justificao 6.
interdependncia)"
Direito
Constitucional,
edio revista e ampliada, p. 1.078, editora Almedina, 1993). o que J.P. Lebreton designa por "solidariedade poltica" entre as
diferentes normas da lei, a se traduzir num enlace operacional de permanente inseparabilidade (in "Les particularits de la
juridiction constitucionnelle", RDP, 1983, n 2, PP. 437/438, apud Rui Medeiros, em "A deciso de inconstitucionalidade: os autores, o contedo e os feitos da deciso de inconstitucionalidade da lei", Lisboa, Universidade Catlica Editora, 1999, p. 424) . 71. Em concluso, voto, inicialmente, pela confirmao do recebimento da presente ADPF. Quanto ao mrito, encaminho o meu voto no sentido de sua total procedncia declarar como no-recepcionado pela (dela, ADPF) , para o efeito de Constituio de 1988 todo o
conjunto de dispositivos da Lei Federal n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967, nele embutido o de de natureza penal (compreensivo de penas dos e
preceitos
definidores
crimes,
impositivos
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Senhor Presidente, eu aqui tenho apenas uma pequena dificuldade, que
partilho com Vossas Excelncias. Primeiro: que o captulo da Lei de Imprensa sobre direito de resposta minudente, detalhado e instrumentaliza bem o direito de resposta. Resta saber se a Constituio no particular tambm no autoaplicvel. Se a Constituio tentativa de regulamentao minudente. Segundo: h um dispositivo que outorga aos jornalistas a prerrogativa da priso especial. A minha proposta de no-recepo total da lei me deixa com uma certa intranqilidade, no que tange a esse aspecto. Mas o meu voto. O meu voto esse. Se Vossas Excelncias entenderem que a questo implica um exame fatiado de dispositivo por dispositivo, eu trouxe um voto tambm nessa linha. Por enquanto, eu fico com esse encaminhamento do voto. dispensa qualquer
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) impresso podemos de que, com as considerar consideraes a sesso do Ministro de hoje e
Tenho a
encerrada
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Amanh ou na quarta prxima. Na quinta, geralmente nos dedicamos a matria penal, com extradies etc. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO - Amanh, Ministro Marco Aurlio. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Bom, eu consulto - temos matria j pr-estabelecida para amanh.
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente, ultimamente inclusive estou encaminhando uma petio a Vossa
Excelncia -, vem me preocupando o fato de no prevalecer a pauta dirigida, lanada no stio do Tribunal. H um caso em que o advogado aponta - repito, estou encaminhando a petio a Vossa Excelncia que a apreciao tem do processo se deslocado, j foi adiada do sete vezes a e ele
seguidamente
custa
cliente,
Braslia falta de
praticamente toda semana. Por isso, preocupa-me muito a observao da pauta dirigida.
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente, por coerncia, j que votei no sentido do indeferimento da cautelar, elar, permaneo indeferindo a prorrogao do prazo de vigncia dessa mesma cautelar.
01/04/2009
TRIBUNAL PLENO
EXPLICAO
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Apenas para fazer rpidas observaes, ao contrrio do sustentado pelo Ministro Carlos Britto, j em escritos antigos, observei que a lei plena de V, X,
frmula constante do artigo 220, 1, segundo a qual "Nenhuma conter liberdade comunicao XIII dispositivo de que possa constituir em no embarao qualquer art. 5, veculo IV,
informao
jornalstica o disposto
social,
observado
Aqui, o que h uma reserva legal qualificada e, portanto, no subscrevo esse entendimento de que no h lei e que no h matria. Inclusive, em matria de direito de resposta, fica evidente que a Constituio clama por norma de organizao e
procedimento. No se pode simplesmente entregar a qualquer juiz ou tribunal a construo do que o direito de resposta num setor extremamente srio, grave. Porque o mundo no se faz apenas de liberdade de imprensa, mas de dignidade da pessoa humana, de
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respeito
imagem
das
pessoas.
fundamental,
portanto,
que
levemos em conta essas observaes. Mas apenas fao essas breves consideraes para que, depois, possamos discutir em outra oportunidade. Portanto, o julgamento fica marcado para o dia 15 de abril. Amanh mantemos a pauta j divulgada.
ARGUIO DE DESCMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 PROCED.: DISTRITO FEDERAL RELATOR : MIN. CARLOS BRITTO ARGTE.(S): PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT ADV.(A/S): MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S) ARGDO.(A/S): PRESIDENTE DA REPUBLICA ADV.(A/S): ADVOGADO-GERAL DA UNIO ARGDO.(A/S): CONGRESSO NACIONAL INTDO.(A/S): FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS PROFISSIONAIS FENAJ ADV.(A/S): CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S) INTDO.(A/S): ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI ADV.(A/S): THIAGO BOTTINO DO AMARAL INTDO.(A/S): ARTIGO 19 BRASIL ADV.(A/S): EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS Deciso: Aps o voto do Senhor Ministro Carlos Britto (Relator), julgando procedente a ao, no que foi acompanhado pelo Senhor Ministro Eros Grau, foi o julgamento suspenso para continuao na sesso do prximo dia 15. Falaram, pelo arguente, o Dr. Miro Teixeira; pelos amici curiae, Artigo 19 Brasil e Associao Brasileira de Imprensa - ABI, respectivamente, a Dra. Juliana Vieira dos Santos e o Dr. Thiago Bottino do Amaral e, pelo Ministrio Pblico Federal, o Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fernando Barros e Silva de Souza. Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Plenrio, 01.04.2009.
Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Presentes sesso os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Ellen Gracie, Cezar Peluso, Carlos Britto, Joaquim Barbosa, Eros Grau, Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia e Menezes Direito. Procurador-Geral Barros e Silva de Souza. da Repblica, Dr. Antnio Fernando
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O EXMO. SR. MINISTRO MENEZES DIREITO: Estamos julgando questo da mais alta relevncia para a vida brasileira, assim, a liberdade de imprensa e seu modo de exerccio, a partir da Constituio Federal. Pensei em apenas ratificar o voto que proferi quando da medida cautelar. Naquela ocasio, pedi vnia ao Ministro Relator, Carlos Britto, para suspender a totalidade da Lei n 5.250, de 1967, ficando, ento, vencido na companhia dos eminentes Ministros Celso de Mello e Eros Grau. A douta maioria acompanhou o Ministro Relator que suspendia apenas alguns dispositivos. J agora, o eminente Relator, em seu belo voto, evoluiu no sentido de igualmente considerar incompatvel com a Constituio Federal a totalidade da chamada Lei de Imprensa, tendo o Ministro Eros Grau ratificado seu voto proferido quando do julgamento da medida cautelar. Quando votei na primeira ocasio, destaquei que em sede de exame preliminar no seria pertinente descer a detalhes exagerados sobre o papel da imprensa e da liberdade de manifestao do pensamento com a livre circulao das ideias. Destaquei que nossa realidade constitucional est subordinada ao princpio da reserva qualificada, isto , a preservao da dignidade da pessoa humana como eixo condutor da vida social e poltica. E, ainda, lembrei Dworkin, que mostrou com pertinncia que tanto a imprensa quanto o Estado sofreram desenvolvimento no seu modo de operao. Escreveu Dworkin que "as duas instituies aumentaram seu poder juntas, numa espcie de simbiose constitucional: a influncia da imprensa decorre em grande parte da justificada crena do pblico de que uma imprensa livre e poderosa serve para impor bem-vindas restries s atitudes de segredo e desinformao por parte do Estado. A inteno mais bsica dos autores da Constituio era a de criar um sistema equilibrado de restries ao poder: o papel poltico da imprensa agindo dentro de uma imunidade limitada em relao aos seus prprios erros, parece agora um elemento essencial desse sistema - pelo fato mesmo de a imprensa ser a nica instituio dotada de flexibilidade, do mbito e da iniciativa necessrias para descobrir e publicar as mazelas secretas do Executivo, deixando a cargo das outras instituies
ADPF 130/DF do sistema a tarefa de saber o que fazer com essas descobertas" (O direito da liberdade, Martins Fontes, 2006, pg. 300). Por outro lado, estou convencido, como assinalei em outra ocasio, de que o sistema de garantia dos chamados direitos da personalidade ganhou especial proteo da Constituio de 1988, sejam aqueles relativos integridade fsica, sejam aqueles relativos integridade moral, nestes includos os direitos honra, liberdade, ao recato, imagem (cf. Estudos de direito pblico e privado, RENOVAR, 2006, pgs. 259 e segs.). Veja-se que o artigo 5o, incisos V e X, expressamente, mostra essa preocupao do constituinte dos oitenta. No inciso V est assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm de garantir a indenizao por dano material, moral ou imagem; no inciso X est garantida a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, previsto o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. O prprio Pacto Internacional de So Jos da Costa Rica, no artigo 19, estabelece que o exerccio da liberdade nele previsto "implicar deveres e responsabilidades especiais" podendo "estar sujeito a certas restries, que devem, entretanto, ser expressamente previstas em lei" e que sejam necessrias para "assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas" e, tambm "proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral pblicas". Esse sistema prprio de equilbrio entre a liberdade da comunicao e o respeito aos direitos da personalidade provoca imperativamente uma anlise cientfica daquilo que nosso Presidente, Ministro Gilmar Mendes, examinando decises da Corte Constitucional alem, particularmente quando do julgamento do chamado "Caso Lebach", chamou de processo da ponderao. De fato, disse o Ministro Gilmar que "no processo de ponderao desenvolvido para solucionar o conflito de direitos individuais no se deve atribuir primazia absoluta a um ou outro princpio de direito. Ao revs, esfora-se o Tribunal para assegurar a aplicao das normas conflitantes, ainda que, no caso concreto, uma delas sofra atenuao. o que se verificou na deciso acima referida, na qual restou ntegro o direito de noticiar fatos criminosos, ainda que submetida a eventuais restries exigidas pela proteo do direito da personalidade" (Revista de Informao Legislativa n 122/297). que no se pode deixar de considerar, quando se faz um balano dos direitos que esto enlaados pela prpria Constituio Federal, que cada qual, o direito
ADPF130/DF liberdade de expresso no seu maior alcance e os direitos da personalidade, tem uma caracterstica cientfica que precisa ser determinada como pressuposto do equilbrio a ser mantido na interpretao constitucional. Veja-se, por exemplo, como est na monumental lio de Johannes Messner, em sua obra sobre o direito natural, que o ser humano tem uma esfera de valores prprios, postos em sua conduta no apenas em relao ao Estado, mas, tambm, na convivncia com seus semelhantes. Da que, como j escrevi antes, devem ser respeitados no somente aqueles direitos que repercutem no seu patrimnio material, de pronto afervel, mas aqueles relativos aos seus valores pessoais, que repercutem nos seus sentimentos, revelados diante dos outros homens. So direitos que se encontram reservados ao seu ntimo, que a ningum dado invadir, porque integram a privacidade do seu existir, da sua conscincia (cf. Estudos de direito pblico e privado, op. cit., pgs. 298/299). O Instituto Internacional de Direitos do Homem publicou um conjunto de estudos sobre a proteo desses direitos nas suas relaes entre pessoas privadas, um deles de Andreas Khol, advertindo ser necessrio enfatizar as ameaas vida privada que nasceram no curso da expanso e do desenvolvimento dos meios de comunicao de massa (cf. Ren Cassin, 11, pgs. 210/211). No caso brasileiro, pode-se dizer que ao intrprete da Constituio necessariamente cabe realizar essa tarefa magna de desafiar a chamada coliso de direitos fundamentais (Grundrechtkollision). Se os direitos da personalidade pem disposio do intrprete grande quantidade de estudos cientficos, quero crer que deve ser enfrentada a questo da liberdade de expresso tambm a partir de uma melhor apurao de sua base conceituai no plano da cincia do direito constitucional. No se trata, portanto, de firm-la no plano romntico dos ideais de liberdade e democracia poltica, mas de defini-la concretamente para que se possa sediment-la como entranha da prpria base
conceitual da sociedade democrtica. Quando encaminhei meu raciocnio para concluir pela suspenso integral da lei, tinha na minha conscincia essa perspectiva, qual seja, afastar a lei vigente porque incompatvel com o sistema constitucional de 1988, sem perder de vista a necessidade de valorizar a defesa dos direitos da personalidade. que a prpria Constituio Federal criou essa ampla liberdade de informao e de proteo dos direitos da personalidade. E a Suprema Corte, com sua heroica tradio de guardi das
ADPF130/DF liberdades pblicas e da intransigente defesa da cidadania, assim deve continuar a proceder. Por que considerar a Lei de Imprensa inteiramente incompatvel com a Constituio Federal? Recolho o fundamento de Auguste Comte, nos seus "crits de Jeunesse", tratando, nos idos de 1918, da liberdade de imprensa. Disse Comte que embora muito se tenha escrito sobre a liberdade de imprensa, ainda faltava esclarecer alguns aspectos fundamentais para consider-la no seu verdadeiro papel e no seu ngulo mais importante. Com isso, disse ele que a liberdade de imprensa poderia ser considerada sob a perspectiva poltica de duas maneiras diferentes, ou pelo menos distintas: como um direito ou como uma instituio poltica. E sob esse segundo modo de ver a liberdade de imprensa que Comte identifica-a como base do sistema representativo. E avana para afirmar o que me parece plenamente adequado ao exame que estamos fazendo agora, ou seja, que a liberdade de imprensa no se compraz com uma lei feita com a preocupao de restringi-la, de criar dificuldade ao exerccio dessa instituio poltica. Mais afirmativamente, qualquer lei que se destine a regular esse exerccio da liberdade de imprensa como instituio a disciplinar, tendo por objetivo dar a cada cidado esclarecido voz na formao da lei, no pode revestir-se de carter repressivo, que o desnature por completo (cf. crits de Jeunesse, 18161828, Mouton - La Haye, Paris, 1970, pgs. 147 a 159). Nesse contexto, vale ter em conta o estudo de Owen Fiss sobre o papel do estado no campo da liberdade de expresso. Isso permite acentuar os cuidados necessrios para evitar que a interveno estatal no descambe para censura e controle dos meios de comunicao de massa, como mostraram Gustavo Binenbojm e Caio Mrio da Silva Pereira Neto no prefcio que escreveram. O Professor de Yale, desafiando a Primeira Emenda, procura mostrar a controvrsia em torno de uma leitura absolutista, isto , nenhuma lei a significar nenhuma lei, mas "como Alexander Meiklejohn enfatiza, o que a Primeira Emenda probe so leis limitando a 'liberdade de expresso', no uma liberdade de falar. A frase 'a liberdade de expresso' implica uma concepo organizada e estruturada da liberdade, que reconhece certos limites quanto ao que deve ser includo e excludo. Essa a teoria segundo a qual a regulao do discurso voltada proteo da segurana nacional ou da ordem pblica s vezes permitida; ela poderia estar igualmente disponvel quando o Estado estiver tentando
ADPF130/DF preservar a completude do debate. Com efeito - diz Owen - a Primeira Emenda deveria ser mais permevel a tal regulao, uma vez que ela busca promover os valores democrticos subjacentes prpria Primeira Emenda" (A Ironia da liberdade de expresso - estado, regulao e diversidade na esfera pblica, RENOVAR, 2005, pg. 51). nesse contexto que Owen Fiss destaca a misso democrtica da imprensa mostrando que os cidados "dependem de vrias instituies para inform-los sobre as posies dos vrios candidatos a cargos governamentais e para relatar e avaliar polticas em andamento e as prticas do governo", e prossegue afirmando que na "sociedade moderna, a imprensa organizada, incluindo a televiso, talvez seja a instituio principal que desenvolve esta funo, e, para cumprir essas responsabilidades democrticas, a imprensa necessita de um certo grau de autonomia em relao ao Estado" (op. cit., pg. 99). Na perspectiva da jurisprudncia americana, Owen destaca a existncia de orientao que "estabelece limites sobre a capacidade do Estado de silenciar seus crticos, em particular a imprensa, por meio de procedimentos civis e polticos". Nessa linha, por exemplo, a limitao imposta pela Corte "do poder de oficiais pblicos de receber indenizaes em aes de difamao, decidindo que oficiais pblicos no podem ser indenizados por afirmaes falsas sobre o desempenho de suas atividades, a menos que eles provem que aquelas afirmaes foram publicadas ou transmitidas com conhecimento ou grave negligncia (reckless disregard) sobre sua falsidade" (op. cit., pg. 100). Ao votar na medida cautelar, lembrei que na construo da democracia americana, a afirmao da competncia da Corte Suprema, no legado da Guerra Civil, mostrou a evoluo do pensamento do grande Juiz que foi Oliver Wendell Holmes Jr, primeiro suportando a ideia estreita da liberdade de expressar o pensamento e do protesto poltico. Isso est presente no caso Patterson vs. Colorado, de 1907, quando ficou explicitada a possibilidade de condenao de um editor que publicou charges ridicularizando os Juzes. Mas a plenitude foi alcanada pelo grande Juiz ao dissentir em processo envolvendo a perseguio de pessoas contrrias guerra, no caso Abrams vs. United States, de 1919, fundamentando seu voto na inexistncia de ligao imediata entre a distribuio de panfletos e a identificao de atividade ilegal, ocasio em que acrescentou a clebre afirmao sobre a importncia da livre circulao das
ADPF130/DF ideias. Essa orientao foi a que prevaleceu no caso Whitney vs. Califrnia, de 1927, com a conduo do Juiz Louis Brandeis, acompanhado tambm por Holmes (cf. Jeffrey Rosen, The Supreme Court, The Personalities and Rivalries That Defined America, Holt Paperback, 2007, pgs. 120/121). E ainda hoje a Suprema Corte est voltada para estabelecer julgamentos que digam diretamente com a interpretao da Primeira Emenda como bem se pode avaliar do recente julgamento do caso United States vs. Williams, de maio de 2008, alcanando a pornografia infantil, cabendo ao Juiz Scalia redigir a deciso da Corte, permanecendo vencidos os Juzes Souter e Ginsburg (cf. The Washington Post - Supreme Court Year Review - Major Cases and Decisions of 2008, Kaplan Publishing, New York, 2009, pgs. 95 a 108). Bernard Stirn menciona decises do Conselho Constitucional francs que sinalizam a importncia institucional da liberdade de imprensa e sobre o audiovisual. Nas decises de 10 e 11 de outubro de 1984, 18 de setembro de 1986 e de 27 de julho de 2000, o Conselho Constitucional afirma que a liberdade de imprensa condio de outras liberdades e estabelece o princpio segundo o qual, intervindo em matria de direitos fundamentais, o legislador no pode piorar o regime existente, ou seja, no pode atingir as garantias precedentes. Ele faz do pluralismo que decorre da expresso scio-cultural um objetivo de valor constitucional, que se impe no campo do setor privado e no campo do setor pblico. Mostra ainda que uma garantia suplementar se extrai do artigo 10 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, segundo o qual toda pessoa tem direito liberdade de expresso, direito que compreende a liberdade de opinio e a liberdade de receber ou de comunicar as informaes ou ideias. Essa orientao aplicada estritamente pela Corte Europeia, que, por exemplo, tem julgado que o delito de ofensa pela imprensa a um chefe de estado estrangeiro constitui um atentado injustificado liberdade de expresso (25 de junho de 2002, Colombani) (cf. Les Libertes en Questions, Montchrestien, 6 ed., pgs. 112/113). V-se, portanto, que, do ponto de vista cientfico, a liberdade de expresso integra, necessariamente, o conceito de democracia poltica, porquanto significa uma plataforma de acesso ao pensamento e livre circulao das ideias. Mas essa liberdade, vista como instituio e no como direito, divide o espao constitucional com a dignidade da pessoa humana, que lhe precede em relevncia pela natureza mesma do ser do homem, sem a qual no h nem liberdade, nem democracia. Essa precedncia, no entanto, no significa que exista lugar para sacrificar a liberdade de expresso no plano das instituies que regem a vida das sociedades democrticas.
ADPF 130/DF O que se tem concretamente uma permanente tenso constitucional entre os direitos da personalidade e a liberdade de informao e de expresso, em que se encontra situada a liberdade de imprensa. claro, e afirmei isso ao votar na medida cautelar, que quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio, deve-se defender a liberdade. O preo do silncio para a sade institucional dos povos muito mais alto do que o preo da livre circulao das ideias. A democracia, para subsistir, depende de informao e no apenas do voto; este, muitas vezes, pode servir de mera chancela, objeto de manipulao. A democracia valor que abre as portas participao poltica, de votar e de ser votado, como garantia de que o voto no mera homologao do detentor do poder. Dito de outro modo: os regimes totalitrios convivem com o voto, nunca com a liberdade de expresso. Por outro lado, a sociedade democrtica valor insubstituvel que exige, para sua sobrevivncia institucional, proteo igual liberdade de expresso e dignidade da pessoa humana. Esse balanceamento que se exige da Suprema Corte em cada momento de sua histria. O cuidado que se h de tomar como dirimir esse conflito sem afetar nem a liberdade de expresso nem a dignidade da pessoa humana. No uma questo nova. David Hume no seu conhecido Ensaio Da Liberdade de Imprensa, no sculo XVII, afirma sem meias palavras que "Nada surpreende mais um estrangeiro que a extrema liberdade, de que desfrutamos nesse pas, de comunicar o que quisermos ao pblico e de criticar abertamente qualquer medida decretada pelo rei ou por seus ministros" (Ensaios morais, polticos e literrios, Liberty Classics e Topbooks, 2004, pg. 101). E identifica essa liberdade "nossa forma mista de governo, que no nem inteiramente monrquico, nem inteiramente republicano" (op. cit. pg. 102). E conclui: "Freqentemente, o entusiasmo do povo precisa ser instigado, para que sejam refreadas as ambies da Corte; e o medo de que esse entusiasmo seja instigado precisa ser usado para prevenir essas ambies. Nada contribui mais para esse fim como a liberdade de imprensa, graas qual possvel usar todo saber, inteligncia e gnio da nao em benefcio da liberdade, e animar todos a defend-la. Portanto, enquanto a parte republicana de nosso governo puder conservar sua predominncia sobre a monrquica, ela ter naturalmente o cuidado de manter a imprensa livre, pois esta importante para sua prpria preservao" (op. cit. pg. 105). Todavia, pe uma advertncia final: "Deve-se, contudo admitir, embora seja difcil, talvez impossvel, propor um remdio adequado para a
ADPF 130/DF
liberdade de imprensa ilimitada, pois este um dos males a que esto sujeitas aquelas formas mistas de governo" (op. cit. pg. 105). Assim, o que se destaca como suporte de nossa anlise nesta questo exatamente a reafirmao do trato dado liberdade de imprensa como instituio enlaada no prprio conceito de democracia poltica e a reafirmao de que no possvel desconhecer a disciplina da reserva qualificada que pe relevo na proteo da dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica. O que Hume j antevia difcil naqueles tempos, na verdade, agora ainda mais, considerando que o discurso poltico pela prevalncia ilimitada da liberdade de imprensa ganha altitude pela natureza do seu papel na segurana que se espera de viver democraticamente. Tendo a ver de outro ngulo essa dificuldade. que estou convencido, cada dia com maior intensidade, de que quanto mais forte se pe a instituio, mais frgil se torna. Por qu? Porque estimula a arrogncia e enaltece o arbtrio e a sensao de permanente acerto. Isso me leva compreenso de que s existe garantia de preservao institucional quando um sistema de pesos e contrapesos posto num mesmo patamar de proteo de tal modo que sejamos capazes de identificar limites. Limites so sempre esteio da convivncia social, como apangio mesmo da tolerncia e da capacidade humana de superar o absoluto que no compatvel com a natureza mesma das sociedades democrticas. Nenhuma instituio pode arrogar-se em deter o absoluto, a vedao inconsequente de encontrar o seu espao de agir desrespeitando o espao de agir das outras instituies. Da que se torna relevante, pelo menos na minha avaliao, no que tange ao conflito entre a liberdade de informao e a dignidade da pessoa humana na projeo positiva dos direitos da personalidade, estabelecer o padro de comportamento do Estado, capaz de por meio de suas instituies absorver a tenso e desfaz-la para estabelecer um modo de convivncia institucional que nem destrua a liberdade de imprensa nem avilte a dignidade do ser do homem. Esse fazer exige uma dedicao no apenas no plano do discurso, mas concreta, cientfica, capaz de estabelecer alguns critrios possveis para esvaziar o conflito. Deixar sem essa mediao ser como condenar no tempo seja a liberdade de imprensa seja a dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, penso que no ser razovel estabelecer o padro de vedao pura e simples da mediao do Estado por seus rgos na regulao do
ADPF 130/DF tema. Isso pode e deve ser feito considerando o princpio da reserva qualificada previsto na Constituio Federal no art. 220, 1 e 2. Note-se que essa reserva est vinculada ao art. 5, incisos IV (liberdade de manifestao do pensamento, vedado o anonimato), V (direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano moral ou imagem), X (so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao), XIII ( livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer) e XIV ( assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional). Essa estrutura da disciplina constitucional revela com toda claridade que no se pode deixar ao desabrigo da mediao estatal esse provvel conflito entre a liberdade de imprensa e a dignidade da pessoa humana, ou seja, objetivamente, esta Suprema Corte, como guardi da Constituio, ser chamada a intervir nas situaes em que esse conflito estiver presente, na melhor tradio das Cortes Constitucionais. Isso quer dizer, concretamente, e esse o sinal que procurei estabelecer quando votei na medida cautelar e que agora confirmo, que nenhuma lei estar livre do conflito com a Constituio Federal se nascer a partir da vontade punitiva do legislador de modo a impedir o pleno exerccio da liberdade de imprensa e da atividade jornalstica em geral. Da que se h de fazer valer o comando constitucional afirmando expressamente que a "manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo, no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio" (art. 220, caput). Na verdade, com isso sinalizo que no possvel legislar com contedo punitivo, impeditivo do exerccio da liberdade de imprensa, isto , que criem condies de intimidao. Com isso, veda-se qualquer tipo de censura veiculao de notcias ou coero liberdade de informao jornalstica. Por outro lado, a preservao da dignidade da pessoa humana deve ser assegurada como limite possvel para o exerccio dessa liberdade de imprensa. O regime constitucional nascido com a Constituio de 1988 no se compadece com outra forma de mediao do Estado. Veja-se ainda uma vez a lio extrada por Dworkin no caso New York Times vs. Sullivan em torno da Primeira Emenda no sentido de que o voto do Juiz Brennnan "d a moderna fundamentao do
ADPF 130/DF direito de liberdade de expresso nos Estados Unidos" (op. cit., pg. 312). que naquela deciso criou-se limitao quanto prova para que os agentes pblicos pudessem receber indenizao, cabendo-lhes provar a existncia de "malcia efetiva", isto , a prova de que os "jornalistas no s foram descuidados ou negligentes ao fazer as pesquisas para a reportagem, mas que tambm a publicaram sabendo que ela era falsa ou com 'temerria desconsidarao' (reckless disregard) pela veracidade ou falsidade das informaes ali contidas" (op. cit., pg. 311). claro que muitas vezes h a veiculao do mal, mas isso no se deve liberdade de imprensa e sim qualidade do profissional, como ocorre em qualquer atividade humana. H que fazer da mediao do Estado um instrumento de garantia da liberdade de imprensa como instituio enlaada com a democracia e no meio de restringir o papel institucional da imprensa. Considerando que a atual Lei de Imprensa nasceu com inspirao incompatvel com o princpio constitucional da liberdade de imprensa, nos termos das razes que acima deduzi, reitero o voto que proferi quando do julgamento da medida cautelar, considerando a Lei n 5.250, de 1967, incompatvel com a disciplina da Constituio Federal de 1988.
ESCLARECIMENTO
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Presidente, apenas para esclarecer, Direito, estamos, portanto, que acaba de em que o esse eminente Ministro voto,
Menezes
proferir
belssimo
acompanha integralmente o Ministro-Relator, no isso, Ministro? 0 SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Quanto ao resultado, quanto fundamentao, obviamente, isso. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - , exatamente, mas s para deixar claro que a concluso no sentido da no-
ADITAMENTO AO VOTO
SENHORA MINISTRA
CRMEN
LCIA
Presidente, eu
preparei um voto mais alongado, exatamente em razo do que disse o Ministro Menezes voto; alis, j Direito, hoje, no tinha no muito sido inicio de seu brilhantssimo pelo eminente
tambm e
da matria
tratada
e que diz
fundamento
prprio
Estado,
como, modelarmente,
Constituio de 88, ou seja, no Estado Democrtico. Mas eu estou votando exatamente no sentido do que foi o voto tanto do Ministro-Relator tambm do quanto Eros o do Ministro que j Menezes tinha
Direito,
alis,
Ministro sentido
Grau,
acompanhado
o Relator, no
da no-recepo, e, portanto,
alargando o que eu tinha inicialmente votado. E vou chamar a ateno apenas para trs pontos; vou liberar o meu voto e, com isso, dar todas as razes. Fiz um estudo da Lei n 5.250 em relao a essa
Constituio e, inclusive, a Carta de 67, a Emenda n 1. Essa Lei tem alguns dados curiosos, pelo menos. Basta ver o que ela
liberdade;
ADPF 130 / DF no 1o desse mesmo artigo 1o, dizer que garantida a liberdade de imprensa, e o 1o afirma: "no ser tolerada". O que uma
contradio imediata dos seus termos, porque a pretenso dela, o ponto de partida e o ponto de chegada exatamente garrotear a liberdade de imprensa. Aquilo ou garantias das que era chamado de liberdade das era
liberdades,
garantias, por
Laboulaye, que
citado at desde Joo Barbalho. Eu queria apenas enfatizar trs dados que esto no meu voto, Presidente, para fundament-lo. Primeiro, brilhantemente que me parece que o que foi posto
pelo Ministro Menezes Direito, que a liberdade de imprensa - como a manifestao talvez mais importante da liberdade, porque a
liberdade de pensamento para informar, se informar e ser informado, que garantia da de todo mundo, da se compe, humana, exatamente, ao contrrio para de a
realizao
dignidade
pessoa
uma
equao que pretendem ver como se fossem dados adversos. Eu acho que so dados complementares, quer dizer, quanto menor a
de liberdade em relao
O segundo dado que eu gostaria de enfatizar que o fundamento da Constituio exatamente o da democracia, que no se compadece absolutamente com qualquer tipo de restrio - e, agora,
ADPF 130 / DF o Ministro Menezes Direito chamou a ateno para at o aspecto punitivo de restries que eventualmente adviessem na legislao infraconstitucional - e, portanto, exatamente o que se tem nessa lei, que no poderia mesmo ser recepcionada. 0 terceiro elemento para o qual eu chamei ateno, porque fiz um levantamento, em muitos Estados Democrticos contam com lei de imprensa nem por isso so considerados antidemocrticos. Ocorre que a Lei n 5.250 trata de j prever que toda liberdade seria um abuso do exerccio, e no apenas o uso, que, nos termos da Constituio de 88, plenamente garantida at -
repetindo - como uma forma de se dar plena expresso liberdade da pessoa e sua dignidade. Por isso, Senhor Presidente, eu vou deixar de 1er o voto na inteireza. Eu queria apenas chamar a ateno para um dado que eu j tinha, de alguma forma, chamado quando votei na cautelar proferida. Da atualidade das palavras de Rui Barbosa que foram proferidas no Senado em 11 de novembro de 1914, exatamente sobre lei de imprensa, ou seja, h quase cem anos. Dizia, ento, Rui que: "Se no estou entre os mais valentes dos seus advogados, estou entre os mais sinceros e os mais francos, os mais leais e desinteressados, os mais refletidos e mais radicais. Sou pela liberdade total da imprensa, pela sua liberdade absoluta, pela sua liberdade sem outros limites que os do direito comum, os do Cdigo Penal, os da Constituio em vigor. A Constituio Imperial no a queria menos livre; e, se o Imprio no se temeu dessa liberdade, vergonha
ADPF 130 / DF ser que a Repblica a no tolere. Mas, extremado adepto, como sou, da liberdade, sem outras restries, para a imprensa, nunca me senti mais honrado que agora em estar ao seu lado; porque nunca a vi mais digna, mais valorosa, mais til, nunca a encontrei mais cheia de inteligncia, de esprito e de civismo; nunca lhe senti melhor a importncia, os benefcios, a necessidade." E dizia, ento, Ruy, em 1914: "A ela" - liberdade de imprensa "exclusivamente se deve o no ser hoje o Brasil, em toda a sua extenso, um vasto charco de lama."
E, desde o Imprio - lembro-me bem que a histria registra que um certo chefe do gabinete foi ao Imperador pedir a ele que restringisse a imprensa, ao que o Imperador teria
respondido: como que eu vou saber o que se passa no meu governo? a imprensa tem, inclusive, um papel em
rel
administradores que, muitas vezes, no sabem, como no podem saber, em toda a inteireza, tudo o que se passa. Portanto, no apenas para o cidado, mas para a garantia da cidadania em relao a quem eventualmente exerce os cargos, inclusive os cargos polticos, a liberdade de imprensa mais que imprescindvel para se ter uma verdadeira democracia. Tenho, para mim, que a Constituio de 88 tratou regularmente e integralmente daquilo que necessrio para que os abusos sejam coartados - como realado pelo Ministro Carlos Britto, e, agora, brilhantemente, tambm enfatizado pelo Ministro Menezes
ADPF 130 / DF Direito -, que o Direito tem mecanismos para coartar, para repudiar todos os abusos que eventualmente, em nome da liberdade, sejam praticados. Vale para a imprensa, isso vale para todo mundo. Portanto, no vejo como considerar recepcionada essa norma. Razo pela qual, Senhor Presidente, o meu voto
integralmente todo fundamentado no sentido exatamente de acompanhar o Ministro-Relator, com as achegas brilhantssimas do Ministro
Menezes Direito. Como disse, no vou 1er as trinta laudas por considerar que os fundamentos esto devidamente explicitados, mas estou liberando o voto.
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL VOTO O Sr. Ministro RICARDO LEWANDOWSKI: Senhor Presidente, a Lei 5.250/67 foi editada num perodo autoritrio, cujo objetivo evidentemente liberdade de no declarado foi o de a cercear ao mximo a o regime
expresso,
com
vistas
perpetuar
Cuida-se, hoje, evidncia, de um diploma legal que se mostra totalmente incompatvel com os valores e princpios
Como afirmei no julgamento da cautelar, essa Lei, antes de tudo, afigura-se incompatvel com o princpio democrtico e o princpio republicano, que, juntamente com o princpio federativo, integram o trip axiolgico sobre o qual se assenta o prprio Estado Brasileiro, segundo consta do art. 1 da Carta Magna.
Trata-se,
ademais,
de
um
texto
legal
totalmente
ADPF 130 / DF
interessa
cidadania,
regulada
por
inteiro
no
texto
constitucional.
Com efeito, de um lado, a Constituio, nos arts. 5, incisos IV e IX, e 220 garante o direito coletivo manifestao do pensamento, expresso e informao, sob qualquer forma, processo ou veculo, independentemente de licena e a salvo de toda restrio ou censura.
De outro, nos art. 5, incs. V e X, a Carta Magna garante o direito individual de resposta, declarando, ainda,
inviolvel a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao por dano moral ou material decorrente de sua violao.
So direitos de eficcia plena e aplicabilidade imediata - para usar a consagrada terminologia do Professor Jos Afonso da Silva - como foi acentuado pelo Deputado Miro Teixeira da tribuna, quando mais no seja, por fora do que dispe o art. 5, 1, do texto magno.
No segundo
impressiona, se a lei
data for
venia,
objeo retirada
de alguns, do cenrio
a qual,
totalmente
ADPF 130 / DF
jurdico,
direito
de
resposta
ficaria
sem
parmetros
e a
indenizao por dano moral e material sem balizas, esta ltima falta de tarifao.
"direito
direito que no pode ser exercido arbitrariamente, devendo o seu exerccio observar uma estrita correlao entre meios e fins. E disso cuidar e tem cuidado o Judicirio.
Ademais,
princpio
da
proporcionalidade,
tal
com
explicitado no referido dispositivo constitucional, somente pode materializar-se enseja uma em face de um caso concreto. Quer legal apriorstica, que leve dizer, no em conta
disciplina
modelos abstratos de conduta, visto que o universo da comunicao social constitui uma realidade dinmica e multifacetada, em
constante evoluo.
Em outras palavras, penso que no se mostra possvel ao legislador ordinrio graduar de antemo, de forma minudente, os limites materiais do direito de retoro, diante da mirade de expresses que podem apresentar, no dia-a-dia, os agravos
ADPF 130 / DF
A indenizao por dano material, como todos sabem, aferida objetivamente, ou seja, o juiz, ao fix-la, leva em conta o efetivo prejuzo sofrido pela vtima, inclusive mediante
J, a indenizao por dano moral - depois de uma certa perplexidade normalmente exageros, princpios inicial fixada alis, da por pelos com parte juzes dos e magistrados tribunais, tendo sem em vem sendo
quaisquer vista de os
muita e da
parcimnia, razoabilidade,
equidade
alm a
outros
e a extenso
do dano; do
reincidncia e a
profissional
e social e do ofensor.
ofendido;
do ofendido
Tais decises, de
Esta Suprema Corte, no tocante indenizao por dano moral, de longa data, cristalizou jurisprudncia no sentido de que o art. 52 e 56 da Lei de Imprensa no foram recepcionados pela Constituio, com o que afastou a possibilidade do estabelecimento de qualquer tarifao, confirmando, nesse aspecto, a Smula 281 do Superior Tribunal de Justia.
ADPF 130 / DF
Cito, nessa linha, dentre outras seguintes decises: o RE 396.386-4/SP, Rel. Min. Carlos Velloso; RE 447.484/SP, Rel. Min. Cezar Peluso; RE 240.450/RJ, Rel. Min. Joaquim Barbosa; e AI 496.406/SP, Rel. Min. Celso de Mello.
Observo, finalmente, que nos pases onde a imprensa mais livre, onde a democracia deita razes mais profundas, salvo raras excees, a manifestao do pensamento totalmente livre, a exemplo do que ocorre nos EUA, no Reino Unido e na Austrlia, sem que seja submetida a qualquer disciplina legal.
Por essas razes, acompanho o eminente Relator para julgar integralmente a presente ADPF, de maneira a considerar que a nova ordem constitucional no recepcionou a Lei 5.250/67.
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Senhor
Presidente, quero dizer que, no meu relatrio, de fato, eu cometi um lapsus mentis; eu me esqueci de dizer que, quando do julgamento da cautelar, eu fiquei muito preso ao carter prefacial do exame e no avancei o meu juzo de total incompatibilidade - vale dizer, de no-recepo total da Lei de Imprensa pela nossa Constituio. Achei de boa tcnica me limitar suspenso de 22 dispositivos da lei, dado o carter precrio do exame jurdico em sede de medida
cautelar. Porm, o Ministro Menezes Direito de logo manifestou essa opinio, da no-recepo in totum, agora confirmada. No que Vossa Excelncia foi seguido pelos Ministros Eros Grau e Celso de Mello. Vossas Excelncias, portanto, de pronto, de plano, assentaram essa no-recepo em bloco, in totum, da lei ora
adversada pela vigente Constituio. Tambm Ministros Ricardo aproveito a e oportunidade Crmen Lcia, para saudar os as
Lewandowski
agradecendo
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - (Relator): Senhor Presidente, estamos diante de uma Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental ajuizada contra
impossibilidade de conhecimento desta Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental em relao s matrias que no foram
dispositivos impugnados, apontou uma srie de solues, desde o reconhecimento da invalidade de algumas normas em exame at a outorga extrair de do interpretao texto conforme que a Constituio, os de modo a
sentido
tornasse
dispositivos
compatveis com a ordem constitucional. Em sentido diverso, o eminente Ministro Carlos Britto, relator, considerou o conjunto normativo como um todo
indivisvel, isto , um objeto cujo significado no se confundia com a mera soma de suas partes componentes. Da extraiu duas
concluses: primeira, a de que a declarao de incompatibilidade constitucional de fragmentos do texto normativo seria
ADPF 130 / DF
insuficiente para manter a unidade constitucional de princpios, e, segunda, a de que a utilizao da tcnica de interpretao conforme a Constituio tambm seria ineficaz para preservar a ordem constitucional. Assim, Sua Excelncia declarou no-
recepcionado todo o texto da Lei federal 5.250/1967, e parece que a Corte se encaminha, na sua plenitude, nessa direo. Pois bem. Estamos todos plenamente conscientes e acordes quanto ao papel fundamental da Imprensa na sociedade moderna, sobre a sua natureza intrinsecamente fundante, enquanto direito
e na consolidao ainda em
especialmente atravs da
democracias que os
flor, se
imprensa
cidado
conscientizam
quanto formao dos quadros dirigentes da nao, e quanto ao juzo a que todos ns temos direito de fazer acerca das
polticas publicas implementadas pelos representantes eleitos. Contudo, no basta ter uma Imprensa inteiramente
livre. Em primeiro lugar, preciso que ela seja suficientemente diversa e plural, de modo a oferecer os mais variados canais de expresso de ideias e pensamentos aos mais diversos segmentos da
ADPF 130 / DF
sociedade;
em
segundo
lugar,
preciso
que
essa
salutar
necessria diversidade da Imprensa seja plena a ponto de impedir que haja concentrao. Situaes como as existentes em algumas unidades da nossa Federao, em que grupos hegemnicos dominam quase inteiramente a paisagem audiovisual e o mercado publico de ideias e informaes, com fins polticos, no nada positivo para a formao da vontade pblica e para a consolidao dos princpios democrticos. Noutras palavras, a concentrao de
mdia algo extremamente nocivo para a democracia. No seu voto, o eminente Relator optou por uma posio radical e preconizou para o nosso Pas uma Imprensa inteiramente livre de qualquer regulamentao ou de qualquer tipo de
interferncia por parte dos rgos estatais. Aparentemente, se no fiz uma a leitura errada do do posicionamento Judicirio de S. Exa, at vista como
mesmo
interveno
Poder
seria
suspeita. Eu, contudo, a exemplo do pensamento sobre a matria do eminente professor quem me inspiro, Owen Fiss, da Universidade que nem sempre o Estado de Yale, em exerce uma
penso
ADPF 130 / DF
da liberdade de
expresso, e no apenas como seu inimigo, como pode parecer a alguns. Mltiplos fatores interferem nesse campo: a
peculiaridade da historia do pas, a maneira como a sociedade organizada, o modo de interao entre grupos sociais dominantes e grupos sociais minoritrios, tudo pode influir na questo da liberdade de expresso e da liberdade de imprensa. Imagine-se, por exemplo, a situao de total
impotncia e desamparo a que pode ser relegado um grupo social marginalizado e insularizado de uma determinada sociedade,
ou a vontade
de espezinh-lo,
por parte de um grupo hegemnico de comunicao ou de alguns de seus porta-vozes. Penso considerada que a sob liberdade uma tica de a imprensa respeito ao largo. h da de ser qual, que a
tambm o
aparentemente,
eminente
Relator
passou
multidimensionais.
Ela deve tambm ser examinada sob a tica dos destinatrios da informao e no apenas luz dos interesses dos produtores da informao.
ADPF 130 / DF
tendo em mente esses riscos que o ultraliberalismo pode trazer que eu, a exemplo de Fiss, penso que sem duvida o Estado pode, sim, ser um opressor da liberdade de expresso, mas ele pode ser tambm uma fonte de liberdade, desobstruindo os canais de expresso que so vedados queles que muitos buscam, concientemente ou inconscientemente, silenciar e marginalizar.
Lamentavelmente, esses aspectos da questo no esto examinados pela Corte no julgamento deste caso. Passo causa. Adianto ao que, exame a tpico dos dispositivos so poucas da as lei em
esse
respeito,
minhas
divergncias em relao ao voto do eminente Relator. Os artigos 1, 1, 14 e 16, inciso I, probem a propaganda poltica e de guerra, ou de de processos preconceitos de de subverso raa ou da ordem e,
social
classe
verificada a conduta vedada, comina-lhe uma reprimenda. 0 eminente Relator votou pela supresso pura e simples de todos esses dispositivos. Eu tenho dvidas quanto suposta total desses dispositivos com a Constituio incompatibilidade Federal. certo
que a linguagem neles utilizada nos remete a um periodo sombrio da nossa Histria recente. E cito o que diz os dispositivos: "Art. 1, 1 - No ser tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da
ordem poltica
classe."
e social
ou de preconceitos
de raa ou
ADPF 130 / DF
"Art. 14 - Fazer propaganda de guerra, de processos para subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou classe." "Art. 16, I - Perturbao da ordem pblica ou alarma social." Mas da eu pergunto: a Constituio protege o discurso que vise fazer a apologia de preconceitos de raa ou de
classe, tal como mencionados no mesmo dispositivo. 0 termo e Procurador-Geral a tcnica da Repblica da optou por um meioconforme e
sugeriu
interpretao
Constituio para firmar o termo "subverso da ordem poltica social" em locais social institucional" Repblica e com o sentido de "preservar restritos ameaadas e determinados, por grave e ou prontamente a ordem pblica iminente
restabelecer, ou a paz
instabilidade
nos exatos termos do art. 136 da Constituio da de seu excepcional regime jurdico. Ou seja,
circunscreveu a possibilidade de interveno do Estado quelas hipteses relacionadas com as situaes de excepcionalidade
institucional de que nos d conta o art. 136 da Constituio. Creio que a proposta do eminente Procurador-Geral, no que diz respeito poltica a essa especfica expresso "subverso da ordem
e social",
no contexto excepcional do art. 136 da Constituio, pode, sim, ser tida como compatvel com a ordem constitucional vigente.
ADPF 130 / DF
Quanto aos preconceitos de raa e de classe, tambm mencionados nos mesmos dispositivos, creio que suprimir pura e simplesmente as expresses a eles correspondentes equivaler, na prtica, a admitir que, doravante, a proteo constitucional liberdade de imprensa compreende tambm a possibilidade de livre veiculao desses preconceitos, sem qualquer possibilidade de
contraponto por parte dos grupos atingidos. 0 art. 1, 2 dispe sobre a aplicao de A meu sentir, o dispositivo em questo censura1
notoriamente
incompatvel com a Constituio de 1988. 0 art. 2 o , caput refere-se comunicao pblica que
atente contra a moral e os bons costumes. O procurador-geral da Repblica sugere a compatibilidade do texto com a Constituio, se o termo "moral e bons costumes" for interpretado com o
sentido de "respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia" nos exatos termos do art. 221, IV, da Constituio. Com essa compreenso, que extrai da expresso "moral e bons
costumes" o rano autoritrio e a vagueza conceitual em que ela se v envolta, e a remete a valores acolhidos pela nova ordem constitucional, entendo que o dispositivo pode ganhar uma
sobrevida. No, claro, na sua concepo original. Tambm concordo com o relator quanto total
ADPF 130 / DF
a organizao de empresas jornalsticas. A matria, alis, j se encontra regulamentada na lei 10.610/2002, sem falar que o
dispositivo do art. 222 da Constituio basta em si mesmo. Os arts. 20, 21 e 22 versam sobre figuras penais, ao definir os tipos de calnia, injria e difamao no mbito da comunicao pblica e social. figuras penais, quando O tratamento em separado dessas atravs da imprensa, se
praticadas
justifica em razo da maior intensidade do dano causado imagem da pessoa ofendida. Vale dizer, quanto maior o alcance do
veculo em que transmitida a injria, a calnia ou a difamao, maior essas o dano. normas e O a eminente Relator Eu v as incompatibilidade vejo como entre
Constituio.
importantes
instrumentos de proteo ao direito de intimidade, e teis para coibir abusos no tolerados pelo sistema jurdico. Quanto ao resto, acompanho o eminente Relator. como voto.
ADITAMENTO AO VOTO
O Ministros,
SENHOR estamos
MINISTRO diante de
JOAQUIM arguio
BARBOSA de
Senhores de
descumprimento
preceito fundamental ajuizada contra dispositivos da Lei Federal n 5.250. Opinou impossibilidade de o Procurador-Geral conhecimento desta da ADPF Repblica em relao pela s
matrias que no foram expressamente impugnadas pelo autor. Em relao aos dispositivos impugnados, apontou uma srie de solues, desde o reconhecimento da invalidade de
algumas normas em exame at a outorga de interpretao conforme a Constituio, de modo a extrair do texto o sentido que
tornasse os dispositivos compatveis com a ordem constitucional. Em Carlos Britto, sentido diverso, o eminente Relator, como Ministro um todo
considerou
o conjunto
normativo
indivisvel, isto , um objeto cujo significado no se confundia com a mera soma de suas partes componentes. Da extraiu duas concluses: primeira, a de que a declarao de incompatibilidade constitucional de fragmentos do texto normativo seria suficiente
ADPF 1 3 0 / D F
para manter a unidade constitucional de princpios, e a de que a utilizao da tcnica de interpretao conforme a Constituio tambm seria ineficaz para preservar a ordem constitucional. Assim, Sua Excelncia declarou no-recepcionado todo o texto da Lei Federal n 5.250, e parece que a Corte se
encaminha, na sua plenitude, nessa direo. Pois acordes quanto bem, estamos todos plenamente da imprensa conscientes na e
ao papel
fundamental
sociedade
moderna, sobre a sua natureza intrinsecamente fundante, enquanto direito fundamental de primeirssima grandeza, e, claro, da sua magna importncia na evoluo e na consolidao de uma
democracia, especialmente de democracias ainda em flor, como a nossa. atravs da imprensa que os cidados se conscientizem dos problemas comuns da polis, no esclarecimento conducentes ela fundamental na orientao e tomada de posio, pelos
cidados, quanto formao dos quadros dirigentes da nao e quanto ao juzo a que todos ns temos direito de fazer acerca das polticas pblicas implementadas pelos representantes
eleitos. Contudo, imprensa livre. Em Senhores primeiro Ministros, lugar, no preciso basta que ter ela seja uma
suficientemente
ADPF 1 3 0 / D F
variados canais de expresso de ideias e pensamentos aos mais diversos segmentos da sociedade; em segundo lugar, preciso que essa salutar e necessria diversidade da imprensa seja plena a ponto de impedir que haja concentrao. Situaes como as existentes em algumas unidades da nossa Federao, a em que grupos hegemnicos e dominam quase de
inteiramente
paisagem
audiovisual
o mercado
pblico
ideias e informaes, com fins polticos, no nada positivo para a formao da vontade pblica e para a consolidao dos princpios democrticos. Noutras palavras, a concentrao de
mdia algo extremamente nocivo para a democracia. No seu voto, o eminente Relator optou por uma posio radical e preconizou para o nosso Pas uma imprensa inteiramente livre de qualquer regulamentao, ou de qualquer tipo de
interferncia por parte dos rgos estatais - se que no fiz uma leitura errada do voto de Sua Excelncia.
(RELATOR) -
Isso
quanto ao ncleo duro da liberdade de imprensa, consubstanciado nas coordenadas de tempo e de contedo. O tamanho desse contedos que no pode ser objeto de lei.
ADPF 1 3 0 / D F
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - Vossa Excelncia no exclui a ponderao de valores, tais como os abundantemente citados no voto do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito?
O matrias
SENHOR
MINISTRO de
CARLOS
BRITTO ou
(RELATOR)
H de
perifericamente
imprensa,
lateralmente
SENHOR
MINISTRO
JOAQUIM
BARBOSA
Ento,
Vossa
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - No, por outra ordem de considerao: porque uma lei orgnica e ela tratou, de cambulhada, todos os temas; alm de ser, nas suas linhas e entrelinhas, visceralmente inimiga da atual
Constituio.
SENHOR MINISTRO
JOAQUIM BARBOSA
- A
exemplo
do
pensamento sobre a matria do eminente Professor Owen Fiss, j citado aqui hoje, eminente Professor da Universidade de Yale, em quem me inspiro, penso que nem sempre o Estado exerce uma
influncia nefasta no campo das liberdades de expresso e de comunicao. O Estado pode, sim, atuar em prol da liberdade de
ADPF 1 3 0 / D F
expresso, e no apenas como seu inimigo, como pode parecer a alguns. Mltiplos fatores interferem nesse campo: a
peculiaridade da histria do pas, a maneira como a sociedade organizada, o modo de interao entre grupos sociais dominantes e grupos sociais minoritrios, tudo pode influir na questo da liberdade de expresso e da liberdade de imprensa. Imagine-se, por exemplo, a situao de total
impotncia e desamparo a que pode ser relegado um grupo social marginalizado e insularizado de uma determinada sociedade quando confrontado com a perseguio sistemtica, ou a vontade
deliberada de silenci-lo, de estigmatiz-lo, de espezinh-lo, por parte de um grupo hegemnico de comunicao ou de alguns de seus porta-vozes. tendo em mente esses riscos que a posio radical, com todo respeito, parece-me que eu, a exemplo de Owen Fiss, penso que, sem dvida, o Estado pode, sim, ser um opressor da liberdade de expresso, e o na maioria das vezes, mas ele pode ser tambm uma fonte de liberdade, desobstruindo os canais de expresso vedados queles que muitos buscam, conscientemente, ou no, silenciar e marginalizar. Eu estou inteiramente de acordo com o voto proferido pelo eminente Relator, a no ser em relao a pouqussimas
ADPF 1 3 0 / D F
estamos examinando essa lei, estamos vendo a imprensa apenas sob a tica institucional, e especialmente ns estamos vendo a
imprensa quando confrontada com o Estado, ou pelo exerccio, por agentes pblicos, das suas funes. Mas a imprensa pode ser
destrutiva no apenas em relao a agentes pblicos, a impressa pode destruir vidas de pessoas privadas, como ns temos
assistido neste Pas. Eu, como disse, concordo com o essencial do voto do Relator quanto total incompatibilidade, por exemplo, dos
artigos 3 o , 4 o , 5 o , 6o e 65, que versam sobre a organizao de empresas jornalsticas. A matria, alis, j se encontra
regulamentada na Lei n 10.610/2002, sem falar que o dispositivo do artigo 222 da Constituio basta em si mesmo. Os artigos 20, 21 e 22 versam sobre figuras penais, ao definir os tipos de calnia, injria, difamao no mbito da comunicao pblica e social. O tratamento em separado dessas figuras penais, quando praticadas atravs da imprensa, se
justifica em razo da maior intensidade do dano causado imagem da pessoa ofendida. Vale dizer, quanto maior o alcance do
veculo em que transmitida a injria, a calnia ou a difamao, maior o dano. E nesse ponto, respeitosamente, divirjo do eminente' Relator, que v incompatibilidade entres essas normas e a
ADPF 1 3 0 / D F
incompatibilidade
entre o tratamento legal dessa questo de maneira especial, e eu vejo esse tratamento especializado como importante instrumento
de proteo ao direito de intimidade, til para coibir abusos no tolerados pelo sistema jurdico, e, mais uma vez, volto a frisar, no apenas em relao a agentes pblicos. Entendo que a liberdade de expresso deve ser a mais ampla possvel no que diz respeito a agentes pblicos, mas tenho muita reticncia em
admitir que o mesmo tratamento seja dado em relao s pessoas privadas, ao cidado comum. Apenas com essas observaes, concordo com o voto do eminente Relator, a no ser com relao a esses artigos 20 e 21, que versam exatamente sobre o tratamento especfico da questo penal quando veiculada atravs da imprensa. como voto.
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO - Senhor Presidente, serei breve, porque acho que os votos anteriores no apenas foram brilhantes, mas suficientemente exaustivos sobre a matria, alm do que a Corte j declarou em sede de liminar. Gostaria apenas, Senhor Presidente, mais por cuidado do que por necessidade jurdica, de fazer ressalva quanto fundamentao, pedindo vnia ao eminente Relator para, nesse ponto, acompanhar as restries a que se referiu, agora, o Ministro Joaquim Barbosa e, com mais largueza, o voto do eminente Ministro Menezes Direito. A mim me parece, e isso coisa que a doutrina, tirando - ou tirante - algumas posturas radicais, sobretudo no Direito norte-americano, pensamento universal que, alm de a Constituio no prever, nem sequer em relao vida, carter absoluto a direito algum, evidentemente no poderia conceber a liberdade de imprensa com essa largueza absoluta e essa invulnerabilidade unmoda. Quando a Constituio Federal se refere plenitude desse direito, ela, evidentemente, no apenas pressupe as suas prprias restries literais que constam do caput do artigo 220, do 1-e das outras normas a que
ADPF 130 / DF se remete, como estabelece que se trata de uma plenitude atuante nos limites conceitual-constitucionais. Noutras palavras, a liberdade da imprensa plena nos limites conceitual-constitucionais, dentro do espao que lhe reserva a Constituio. E certo que a Constituio a encerra em limites predefinidos, que o so na previso da tutela da dignidade da pessoa humana. Noutras palavras, a Constituio tem a preocupao de manter equilbrio entre os valores que adota, segundo as suas concepes ideolgicas, entre os valores da liberdade de imprensa e da dignidade da pessoa humana. Em segundo lugar, a minha tendncia era realmente fazer ressalvas sobre algumas matrias disciplinadas pela lei, que me parecem absolutamente compatveis com o ordenamento constitucional vigente, nos termos em que o fiz na votao da medida liminar. Senhor Presidente, no apenas pelo fato de que parece que a maioria da Casa tende a encaminhar-se para uma soluo de excluso total da lei, ocorreu-me o seguinte inconveniente: talvez no fosse prtico manter vigentes alguns dispositivos de um sistema que se tornou mutilado. A sobrevivncia de algumas normas, sem organicidade, realmente poderia levar, na prtica, a dificuldades. At que o Congresso Nacional, se o entenda devido, edite uma lei de imprensa, que coisa perfeitamente compatvel com o sistema constitucional, a mim me parece se deva deixar ao Judicirio a competncia para
ADPF 130 / DF decidir questes relacionadas, sobretudo, ao direito de resposta e a temas correlatos. Senhor Presidente, com essas ressalvas, acompanho o voto do Relator, entendendo no recebida a Lei de Imprensa.
VOTO (Apartes) A Sra. Ministra Ellen Gracie - Senhor Presidente, desejo tecer algumas consideraes resumidas para examinar, aps os brilhantes votos j proferidos, a situao atual que se delineia com o julgamento desta ao. Em sesso Plenria de 1.04.2009, o eminente Relator, Ministro Carlos Britto, julgou procedente o pedido formulado pela agremiao partidria argente, o PDT, por entender que a Constituio Federal, promulgada em 1988, no recepcionou, na sua integralidade, a Lei 5.250, de 9.02.1967, que "regula a liberdade de manifestao do pensamento e de informao" S. Exa. defendeu que a proteo dada pela Constituio Federal s liberdades de pensamento e de expresso impede toda e qualquer atuao legiferante do Estado em matria de imprensa, verbis: "Em nenhum momento do seu falar imperativo a Constituio iniciou a regulao da matria para outro diploma legislativo retomar e concluir, se a conduta nuclearmente de imprensa. Bem ao contrrio, em comportamentos da espcie o comando constitucional intransponivelmente proibitivo da intromisso estatal, em qualquer das personalizadas esferas da Federao brasileira. Logicamente proibitivo, at, porque nenhuma lei pode ir alm do que j foi a Magna Carta de 1988, simplesmente porque nossa Constituio j foi ao mximo da proteo que se pode, teoricamente, conferir liberdade da profisso de jornalista e de atuao dos meios de comunicao social. E se nenhuma lei pode ir alm do que j foi
ADPF 130 / DF
constitucionalmente qualificado como 'livre' e 'pleno ' a idia mesma de uma lei de imprensa em nosso Pas soaria aos ouvidos de todo operador do Direito como inescondvel tentativa de embaraar, restingir, dificultar, represar, inibir aquilo que a nossa Lei das Leis circundou com o mais luminoso halo de liberdade em plenitude. E o quanto me basta para chegar a duas outras centradas concluses deste voto: a) no h espao constitucional para movimentao interferente do Estado em qualquer das matrias essencialmente de imprensa; b) a Lei Federal n 5.250/67, sobre disciplinar matrias essencialmente de imprensa, misturada ou englobadamente com matrias circundantes ou perifricas e at sancionatrias (de enfiada, portanto), o faz sob estruturao formal estatutria. Dois procederes absolutamente inconciliveis com a superveniente Constituio de 1988, notadamente pelo seu art. 20 e 1o, 2o e 6o dele prprio, a acarretar o kelseniano juzo da no-recepo do Direito velho, todo ele, pela ordem constitucional nova. " O Senhor Ministro Eros Grau, com a licena de todos os demais pares, adiantou voto, acompanhando, sem reserva, a respeitvel posio jurdica manifestada pelo eminente relator. Impe-se, portanto, neste momento especfico do julgamento ora em curso, examinar a possibilidade da vlida coexistncia, em nosso ordenamento jurdico, entre as normas constitucionais que asseguram a plena liberdade de informao jornalstica e uma legislao ordinria definidora dos limites e responsabilidades da atividade de imprensa no Brasil. Como visto, defendeu o eminente relator, Ministro Carlos Britto, que a proteo dada, pela Constituio Federal, s liberdades de pensamento e de expresso impede toda e qualquer atuao legiferante do Estado em matria de imprensa.
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Eu, data venia de Sua Excelncia, da brilhante colocao que fez, neste ponto no posso concordar. Asseverou ainda Sua Excelncia, em determinada passagem de seu voto, que as conformaes de direitos fundamentais, previstas na Carta Magna (artigo 220, 1o, parte final), alm de no serem suscetveis de regulamentao, somente se manifestam ou j durante o exerccio da atividade jornalstica, no que diz respeito proibio do anonimato (artigo 5 o , IV), garantia do livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (artigo 5 o , XIII), e ao direito ao sigilo da fonte (artigo 5 o , XIV); ou a posteriori, com o acionamento do direito de resposta e de reparao pecuniria, por danos intimidade, vida privada, honra e imagem de terceiros (artigo 5o, V e X) e com a possibilidade "do uso de ao penal, ocasionalmente cabvel, nunca, porm, em situao de rigor mais forte, do que o prevalecente para os indivduos em geral. Neste ponto, eu sigo a linha agora inaugurada pelo Ministro Joaquim Barbosa por tambm entender que a ofensa proferida por intermdio de meios de comunicao, quanto maior for a sua extenso, maior gravame trar e, portanto, maior reprovabilidade merecer. Peo todas as vnias ao eminente Ministro Carlos Britto, a quem tanto me apraz acompanhar, e tambm aos Colegas que o seguem, para divergir desses entendimentos. No descuido, tal como fez o nobre relator, do dogma, conquistado a duras penas pelos Estados Democrticos de Direito, de que a imprensa essencialmente livre ou, ento, no imprensa, no podendo o Estado cair na tentao de se fazer intermedirio entre as atividades de expresso e informao e a sociedade. No entanto, no enxergo, com a devida vnia, uma hierarquia entre os direitos fundamentais consagrados na Constituio Federal que pudesse permitir, em nome do resguardo de apenas um deles, a completa blindagem legislativa desse direito aos esforos de efetivao de todas as demais garantias individuais.
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Entendo, com todo respeito e admirao viso exposta pelo eminente relator, Ministro Carlos Britto, que a inviolabilidade dos direitos subjetivos fundamentais, sejam eles quais forem, no pode ser colocada na expresso adotada pelo eminente relator, num "estado de momentnea paralisia" para o pleno usufruto de apenas um deles individualmente considerado. A idia de calibrao temporal ou cronolgica, proposta por Sua Exa., representaria, a meu sentir, a prpria nulificao dos direitos fundamentais intimidade, vida privada, imagem e honra de terceiros. de todos bastante conhecida a metfora de que se faz a respeito da busca tardia pela reparao da honra injustamente ultrajada, esforo correspondente quele de reunir as plumas de um travesseiro, lanadas do alto de um edifcio. Penso assim que a plenitude da liberdade de informao jornalstica, desfrutada pelos veculos de comunicao social, no automaticamente comprometida pela existncia de legislao infraconstitucional que trate da atividade de imprensa, inclusive para proteg-la, como assinalou o Ministro Joaquim. Caber sempre ao Poder Judicirio apreciar se determinada disposio legal representou verdadeiro embarao ao livre exerccio de manifestao, observadas as balizas constitucionais expressamente indicadas, conforme disposto no artigo 220, 1o, da Constituio, nos incisos IV, V, X, XIII e XIV do seu artigo 5o. Em concluso, Senhor Presidente, acredito que o artigo 220 da Constituio Federal, quando assevera que nenhum diploma legal conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade conferida aos veculos de comunicao social, observado o disposto no artigo 5, IV, V, X, XIII e XIV, quis claramente enunciar que a lei, ao tratar das garantias previstas nesses mesmos incisos, esmiuando-as, no poder nunca ser interpretada como empecilho, obstculo ou dificuldade ao pleno exerccio da liberdade de informao.
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Com base nessas breves razes e alinhando-me divergncia, pedindo novas vnias ao eminente Relator, eu divirjo de Sua Excelncia. Parece-me que a votao havia sido encaminhada originalmente no sentido de decidirmos primeiro se analisvamos a legislao como um todo ou de forma partilhada, nos seus artigos. Ao que tudo indica, a maioria se inclina para a primeira soluo, rejeitando inteiramente a chamada Lei de Imprensa, de modo que, neste ponto, eu divirjo dos demais para ressalvar aqueles artigos que considero no agredirem o texto constitucional.
O Sr. Ministro Joaquim Barbosa - Nem todos os dispositivos da lei foram impugnados. A Sra. Ministra Ellen Gracie - Nem todos foram impugnados. O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) - O pedido mltiplo e h uma parte do pedido que alternativo. O Senhor Ministro Cezar Peluso - H o pedido alternativo. O primeiro deles que a lei seja considerada norecebida. A Sra. Ministra Ellen Gracie - Essa a posio majoritria. Todavia, com todo o respeito, divirjo. Nesse sentido, ressalvo os artigos 20, 21 e 22, mencionados pelo Ministro Joaquim Barbosa. E tambm, por no serem de todo incompatveis com a letra constitucional, nos termos mesmos postos pelo parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, firmado pelo Doutor Roberto Gurgel Santos, o artigo 1o, 1o - "No ser tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou classe", o que,
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evidentemente, est de acordo com a Constituio Federal - ; o artigo 14, que cuida novamente da propaganda de guerra; o artigo 16, inciso I, que se refere perturbao da ordem social. Da mesma forma, o artigo 2o, caput, na referncia que faz aos atentados moral e aos bons costumes. So essas as referncias que fao. Tambm acrescento a j mencionada referncia aos artigos 20, 21 e 22, que conferem sanes s violaes ou abusos do direito de livre expresso do pensamento. So garantias, como volto a frisar, de proteo intimidade, vida privada, honra, imagem das pessoas, em consonncia com o artigo 5o. Alm do mais, se me permitido, creio que essas normas inclusive proporcionam, para os rgos da imprensa, para as empresas jornalsticas, um certo balizamento que, a partir da deciso desta Corte, conforme ela se encaminha, fica eliminado. esse o teor do meu voto. O Sr. Ministro Gilmar Mendes (Presidente) - Quanto ao direito de resposta, Vossa Excelncia no se manifesta? A Sra. Ministra Ellen Gracie - No.
RETIFICAO DE VOTO
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - Senhor Presidente, na verdade, quero retomar um trecho do voto que eu saltei. Os artigos 1, 1, 14 e 16, inciso I, probem a propaganda poltica de guerra, de processos de subverso de raa da ordem
e social, ou de preconceitos
ou classe e,
verificada a conduta, comina-lhe uma reprimenda. Tambm neste ponto o eminente Relator votou pela
supresso pura e simples de todos esses dispositivos. Eu tenho dvidas quanto suposta incompatibilidade
total desses dispositivos com a Constituio Federal. certo que a linguagem neles utilizada nos remete a um perodo sombrio da nossa histria recente. E cito o que diz o dispositivo: " 1 No ser tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou classe." Mas da eu pergunto: a Constituio protege o discurso que vise a fazer a apologia de preconceitos de raa ou de
O Procurador-Geral optou por um meio-termo e sugeriu a tcnica da interpretao conforme a Constituio para firmar o termo "subverso da ordem poltica e social" com o sentido de "preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, grave do e iminente 136 a ordem pblica ou a paz social ameaadas por
instabilidade da
institucional", e de seu
artigo
Constituio
Jurdico. Ou seja, circunscreveu a possibilidade de interveno do Estado quelas hipteses relacionadas com as situaes de
excepcionalidade institucional de que nos d conta o artigo 136 da Constituio. Creio que - embora tendo dificuldade, como disse, com a linguagem utilizada em parte do dispositivo - a proposta do eminente Procurador-Geral, no que diz respeito a essa especfica expresso "subverso da ordem poltica e social", e desde que entendida artigo nica da e exclusivamente no contexto sim, excepcional ser tida do
136
Constituio,
poderia,
como
compatvel com a ordem constitucional vigente. Quanto questo dos preconceitos de raa e de classe, tambm mencionados nos mesmos dispositivos, creio que suprimir, pura e simplesmente, as expresses a eles correspondentes
de
liberdade livre
de
imprensa
compreende
tambm
a sem
veiculao de
desses por
possibilidade
contraponto
grupos
sociais eventualmente prejudicados. Meu voto, portanto, na linha do voto da Ministra Ellen Gracie. Reajuste meu voto nesse sentido.
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Comeo por perguntar a mim mesmo: a quem jornalistas? organizada? Aos Diz-se interessa o vcuo normativo? A jornais? A em geral, destinatrios depois da da vida do
cidados que
amanh passaremos,
deciso
Supremo, a ter liberdade. Penso que no, Presidente. Passaremos a ter a babel; passaremos a ter, nos conflitos de interesse, o
critrio de planto estabelecido pelo julgador, a partir de um ato de vontade - o ato interpretativo do arcabouo da ordem jurdica. Presidente, estamos a nos defrontar com uma lei que se encontra em vigor h quarenta e dois anos, dois meses e vinte e um dias e, desse perodo, vinte anos, seis meses e vinte e quatro dias, vigente a Constituio Federal, que se diz ter sido elaborada num clima de embriaguez democrtica. No creio, sequer, que interesse ao Partido-autor - o Partido Democrtico Trabalhista - PDT - expungir do cenrio jurdico essa lei, fazendo-o de cambulhada, assentando-se, do primeiro ao ltimo artigo, que os preceitos nela contidos so conflitantes com os novos ares democrticos. Mas somente agora, passados vinte anos, seis meses e vinte e quatro dias da vigncia da Constituio
Federal, diz-se que h o descumprimento de preceito fundamental. No me consta que a imprensa do Pas no seja livre, e possveis artigos
ADPF 130 / DF margem da Carta da Repblica j foram e so diariamente afastados pelo J u d i c i r i o . Poderamos eficcia, dizer que existe uma l e i hoje, em termos pelo de
em termos de concretude,
purificada
crivo
equidistante,
assentada,
do prprio J u d i c i r i o , os semelhantes e os
mestre paranaense, que costumo ouvir para r e f l e t i r na minha atuao indicante, Ren Ariel D o t t i , cujo ttulo sinalizador: "Controle
democrtico da liberdade de informao: uma l e i p r p r i a para r e g u l a r o universo dos meios de comunicao". Tem-se, ento, a t r a n s c r i o com r e f e r n c i a ao saudoso Ministro Evandro Lins e Silva, insuspeito
quanto ao rano da ditadura - de p a r t e da exposio de motivos de um projeto ou a n t e p r o j e t o confeccionado pela Ordem dos Advogados do
"10. 0 entendimento de que os crimes de imprensa devem ser tratados pelo Cdigo Penal implica em reduzir substancialmente o generoso e complexo universo da liberdade de informao que abrange d i r e i t o s e g a r a n t i a s merecedores das atenes e cuidados de um diploma especial melhor adequado s peculiaridades da matria. Por outro lado, ignoram ou fazem ignorar, os defensores de t a l orientao" - e no querem os j o r n a l i s t a s a incidncia do Cdigo Penal - "que os d e l i t o s contra a liberdade de imprimir e divulgar o pensamento e as i d i a s no so apenas aqueles cometidos atravs dos meios de comunicao (calnia, injria, difamao, violao da intimidade), mas, tambm, aqueles d i r i g i d o s contra os : meios de comunicao ( . . . ) "
ADPF 130 / DF
V-se
arguente, e a
estrada aqui de mo dupla. No tocante ao alcance da lei - e parece at palavro mencionar-se o seu nmero, Lei n 5.250, considerado o ano em que editada, 1967 -, temos, sim, preceitos que protegem o cidado quanto privacidade, quanto honra. No entanto, h inmeros preceitos que protegem a atividade jornalstica; inmeros preceitos que prestam homenagem liberdade de informao. Como disse, no correr desses quarenta anos, o Judicirio afastou aqueles que se mostravam,
considerada a Carta da poca, ou se mostraram, considerada a Carta que Ulisses Guimares apontou como cidad, conflitantes com ditames maiores advindos da Constituio Federal. E continua:
"(...) mas tambm aqueles dirigidos contra os meios de comunicao (destruir, inutilizar ou deteriorar maquinrio, instrumentos ou aparelhos, e empastelamento de material) ou contra os administradores ou profissionais da comunicao social. "
"Entre os mais lcidos defensores da liberdade de imprensa em nosso Pas, destaca-se a figura mpar de Barbosa Lima Sobrinho." "Em brilhante e alentado artigo ("Necessidade de uma nova lei"), o presidente da Associao Brasileira de Imprensa afirma no ter conseguido entender a atitude de jornalista que fazem questo de declarar que no h necessidade de uma lei de imprensa,"- e no se tem, j foi assentado, h muitos anos, pela doutrina do Supremo, direito absoluto, como no se tem preceitos hierarquizados (foi frisado pela Ministra Ellen Gracie, nesta assentada) na prpria Carta da Repblica - "pois que tudo se
ADPF 130 / DF
r e s o l v e r i a com a presena" ( o a r t i g o de Barbosa Lima Sobrinho) e, afastada a l e i , t e r - s e - essa presena - "do Cdigo Penal, em que figurariam-se os chamados abusos da liberdade de imprensa: a i n j r i a , a calnia e a difamao." (sic)
e,
ento,
versa-se o
e s t a t u t o para o e x e r c c i o da liberdade de imprensa e demonstra-se a necessidade de um diploma prprio para tratar do universo de
reproduzindo-se p a r t e que e s t a r i a a r e v e l a r :
"Somente lei especfica pode disciplinar adequadamente temas essenciais como: a) a responsabilidade civil e penal {relao de causalidade, autoria e participao); b) o que legitimado pela Lei de Imprensa (art. 27) e no justificado pelo Cdigo Penal (art. 142), mais limitado ao estabelecer causas de excluso do crime;" - ter-se-ia, aqui, um diploma mais favorvel quanto s causas de excluso do crime - "c) o exerccio dos direitos de resposta e retificao com peculiaridades prprias; d) os direitos, as garantias e os deveres inerentes a fundao, administrao e funcionamento das empresas de jornalismo e radiodifuso; e) as concesses, permisses e autorizaes para os servios de radiodifuso de sons e imagens, bem como os casos de suspenso e cancelamento; f) a efetivao dos princpios constitucionais para a produo e programao das emissoras de rdio e televiso; g) a regra de balanceamento de bens para a aplicao do art. 220 da Constituio Federal, (...)"
Leio entendimento do jornal a que me referi, de maior expresso no cenrio nacional, a Folha de So Paulo:
"Sem lei de imprensa," - e, aqui, temos que ter olhos voltados tambm para as minorias em sentido linear - "s grandes empresas teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da lei comum, levando processos at as mais altas instncias do Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do poder, e a decises abusivas de magistrados, os veculos menores e as iniciativas individuais.
ADPF 130 / DF
regies
Precisamos
considerar
que
Brasil
no
apenas
"Tampouco haveria o devido amparo legal efervescente 'imprensa cidad', que dissemina blogs pela internet - inovaes que merecem ter proteo especial da lei de imprensa guando revestirem carter jornalstico." (Folha de So Paulo Editoriais: Lei de Imprensa - 30/03/2008).
Mas,
como
dito
no
trabalho,
vou
parafrasear
expresso, h a sndrome da ditadura militar. Volta-se aos idos imediatamente anteriores a 1988, quando se sentiu necessidade de transportar para a Lei Maior do Pas preceitos que poderiam estar muito bem na legislao a ordinria. Chegou-se da at ao a ponto de
transportar
para
Constituio
Repblica
prescrio
trabalhista, que sempre foi regida pela Consolidao das Leis do Trabalho. Agora, esquece-se - nessa viso distorcida, que no a de qualquer Colega, e isso posso testemunhar e asseverar sem
receio de dvida - que o Cdigo foi decretado durante o Estado Novo e continua a viger, esquece-se que tivemos reformas desse mesmo Cdigo Penal durante o regime que alguns apontam como regime de chumbo, como regime de exceo, e reformas que, no tocante a
ADPF 130 / DF
garantias
do
cidado,
mostraram-se
profcuas,
adequadas,
aconselhveis quando se vive em um Estado Democrtico de Direito. Cito - e fao-o a partir de dados do trabalho de Ren Ariel Dotti, a que me referi - a Lei n 6.416, de 24 de maio de 1977, a revelar a reforma penai e penitenciria dos anos 70. Houve reforma, como dito no trabalho, humanitria nos setores da aplicao e execuo da pena privativa de liberdade. Tivemos, ainda, em 1984, antes da Carta Cidad, a reforma da parte geral do Cdigo Penal, com as Leis n 7.209 e 7.210. Essas leis surgiram, Presidente -
preciso que se diga, preciso que passo a passo se faa justia -, durante o perodo em que se governava o Brasil em regime militar, e no podemos, s porque veio balha a Carta Cidad, simplesmente apagar toda a legislao pretrita, principalmente aquela que adveio no perodo subsequente a maro de 1964. Volto Totalitrias no a citar Ren Ariel Dotti, em item "Regras o
recepcionadas
pelo
Judicirio",
considerado
editorial do jornal Folha de So Paulo. A Lei de Imprensa - o editorial deixou de ser a principal ameaa liberdade de
expresso no Brasil. Quem o diz um jornal de grande circulao, um jornal nacional. No me refiro Globo e poderia mencion-la tambm, j que falei no Jornal Nacional, no que semelhante o pensamento. Ameaa liberdade de expresso no Brasil criada por uma ditadura, se o objetivo central era controlar a informao pela coao legal imposta a veculos e profissionais:
ADPF 130 / DF
"Nem todos os 33 a r t i g o s do cdigo de 1967," - que a Lei de Imprensa - " e n t r e t a n t o , correspondiam a pressupostos de tutela. Os d i s p o s i t i v o s mais a u t o r i t r i o s da Lei de Imprensa passaram a ser ignorados nos tribunais a partir da redemocratizao de 1985. 0 que restou do diploma hoje" - d i t o , r e p i t o , exausto, a mais no poder, pela Folha de So Paulo "propicia alguma segurana j u r d i c a a cidados, empresas e j o r n a l i s t a s , sem ameaar d i r e i t o s fundamentais."
atento
"J nos cdigos cuja aplicao s e r i a alargada no caso da abolio da Lei de Imprensa, h mais i n c e r t e z a " .
"Em todas as democracias modernas e x i s t e um c o n f l i t o clssico entre dois valores fundamentais: o direito informao, de um lado, e os d i r e i t o s ligados personalidade, do outro. As c o n s t i t u i e s resolveram o dilema conferindo primazia ao primeiro termo, em nome do i n t e r e s s e p b i c o . Como contrapartida, criaram mecanismos para reparar excessos cometidos no l i v r e e x e r c c i o da imprensa."
ADPF 130 / DF
Esses mecanismos, no que acionados nesta quadra que estamos a viver, no alcanaram, Presidente, o cerceio liberdade de expresso. No posso - a no ser que esteja a viver em outro Brasil - dizer que nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada, presente a Lei n 5.250/67. Digo - e sou arauto desse fenmeno - que se tem uma imprensa livre, agora, claro, sem que se reconhea
direito absoluto, principalmente considerada a dignidade do homem. Em relao a homem pblico ou privado, pouco importa, a dignidade h de ser mantida. E consigna Ren Ariel Dotti:
" e s s e n c i a l considerar que, enquanto na l e i e s p e c i a l , o bem j u r d i c o prevalente a liberdade de informao como i n t e r e s s e c o l e t i v o , " - e digo, aqui, de todos ns - "no Cdigo Penal, a proteo tem c a r t e r i n d i v i d u a l . Consideremos, a , os crimes de i n j r i a , difamao e c a l n i a . "
estamos a j u l g a r ao d e c l a r a t r i a de c o n s t i t u c i o n a l i d a d e ; estamos a j u l g a r a arguio de descumprimento de p r e c e i t o fundamental. De que p r e c e i t o fundamental, considerada a p r t i c a notada? Digam-me. Em que
ADPF 1 3 0 / D F
deixando de cumprir o dever pblico de informar, e bem informar, os cidados em geral? No creio, Presidente, a prevalecer a premissa da
ao, ter-se - e isso necessrio para a procedncia de um dos pedidos formulados, pedidos sucessivos - o desrespeito a preceito fundamental. No h como concluir pela transgresso a preceito
fundamental ligado liberdade de expresso. Prossegue, ento, o autor do trabalho com comparaes legislativas. Precisamos ter presente, muito embora haja apenao mais grave, considerados certos crimes contra a honra - e h a
problemtica da injria, em que o Cdigo Penal prev pena de um a seis meses e a lei em exame prev deteno de um ms a um ano -, o grande todo encerrado por essa lei e confiar naqueles que
personificam o Estado, substituindo a vontade das partes e julgando os conflitos de interesse. A Lei de Imprensa, ressalta o autor do trabalho - e isso sabena geral -, bem mais favorvel quanto aos prazos de prescrio e decadncia e, tambm, quanto ao tratamento, que no diria privilegiado, porque todo privilgio encerra algo odioso, que se faz no campo das prerrogativas, da priso especial, no que o artigo 66 dessa lei prev que:
"Art. 66. 0 jornalista profissional no poder ser detido nem recolhido preso antes de sentena transitada em julgado;" - afastando, portanto, at mesmo, a preventiva, a priso provisria, ainda que temporria - "em qualquer caso, somente em sala decente," - e as nossas penitencirias no
ADPF 1 3 0 / D F
salas
"arejada
onde
encontre
todas
as
Presidente, hei de atuar sempre com desassombro. Hei de sempre proceder segundo a minha cincia e conscincia, e o dia em que puder ficar assustado, a ponto de tremer no ofcio judicante, ante a possibilidade de suposio errnea, terei de deixar a toga que envergo nesta Corte. No posso, de forma alguma, proceder a partir de um rano, a partir do pressuposto de que essa lei foi editada pelo Congresso Nacional, em regime que aponto no como de chumbo, mas
como de exceo, considerado o essencialmente democrtico. Gostaria de saber e pediria que me respondessem com pureza d'alma: qual o preceito fundamental descumprido a respaldar o acolhimento de pedido formulado na inicial desta ao? Gostaria de saber - e teria de haver, at mesmo, o acionamento da premonio: o que ocorrer no dia seguinte, quando no mais vigente esse diploma? Devo encerrar, Presidente, j tomei muito tempo da Corte. Peo vnia ao relator, aos colegas que o acompanharam e, em parte, queles que divergiram parcialmente para julgar totalmente improcedentes os pedidos formulados. Deixemos carga de nossos representantes, dos
representantes do povo brasileiro - e temos presente no Plenrio um deles e que por sinal, bem representa o meu Estado de origem,
ADPF 130 / DF argente, Partido Democrtico Trabalhista -, dos representantes dos Estados e, portanto, deputados e senadores, a edio de lei que substitua a em exame, sem ter-se, enquanto isso, o vcuo - como disse - que s leva babel, baguna, insegurana jurdica, inclusive quanto ao direito de resposta previsto na Constituio Federal, mas sem que esta explicite as necessrias balizas o voto.
11
30/04/2009
TRIBUNAL PLENO
ARGUIO DE DESCMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL VOTO O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Desejo registrar, Senhor Presidente, o luminoso, denso e erudito voto que acaba de proferir o eminente Ministro MENEZES DIREITO, a revelar no s a extrema qualificao intelectual de Sua Excelncia, mas, tambm, a sensibilidade delicadssima imprensa. e a preocupao concernente que ao demonstrou exerccio da no exame da de
questo
liberdade
Realizou-se,
em
1994,
no
Castelo
de
Chapultepec,
situado no centro da Cidade do Mxico, a Conferncia Hemisfrica sobre liberdade de expresso, que elaborou uma importantssima Carta de Princpios, fundada em postulados, que, por essenciais ao regime democrtico, devem constituir objeto de permanente observncia e respeito por parte do Estado e de suas autoridades e agentes.
"Uma imprensa livre condio fundamental para que as sociedades resolvam seus conflitos, promovam o bem-estar e protejam sua liberdade. No deve existir nenhuma lei ou ato de poder que r e s t r i n j a a liberdade
ADPF 130 / DF
de expresso ou de imprensa, seja qual for o meio de comunicao. Porque temos conscincia dessa realidade e a sentimos com profunda convico, firmemente comprometidos com a liberdade, subscrevemos esta declarao com os seguintes princpios : I - No h pessoas nem sociedades livres sem liberdade de expresso e de imprensa. O exerccio dessa no uma concesso das autoridades, um direito inalienvel do povo. II - Toda pessoa tem o direito de buscar e receber informao, expressar opinies e divulg-las livremente. Ningum pode restringir ou negar esses direitos. III - As autoridades devem estar legalmente obrigadas a pr disposio dos cidados, de forma oportuna e equitativa, a informao gerada pelo setor pblico. Nenhum jornalista poder ser compelido a revelar suas fontes de informao. IV - O assassinato, o terrorismo, o seqestro, as presses, a intimidao, a priso injusta dos jornalistas, a destruio material dos meios de comunicao, qualquer tipo de violncia e impunidade dos agressores, afetam seriamente a liberdade de expresso e de imprensa. Esses atos devem ser investigados com presteza e punidos severamente. V - A censura prvia, as restries circulao dos meios ou divulgao de suas mensagens, a imposio arbitrria de informao, a criao de obstculos ao livre fluxo informativo e as limitaes ao livre exerccio e movimentao dos jornalistas se opem diretamente liberdade de imprensa. VI - Os meios de comunicao e os jornalistas no devem ser objeto de discriminaes ou favores em funo do que escrevam ou digam. VII - As politicas tarifrias e cambiais, as licenas de importao de papel ou equipamento jornalstico, a concesso de freqncias de rdio e televiso e a veiculao ou supresso da publicidade estatal no devem ser utilizadas para premiar ou castigar os meios de comunicao ou os jornalistas.
ADPF 130 / DF VIII - A incorporao de jornalistas a associaes profissionais ou sindicais e a filiao de meios de comunicao a cmaras empresariais devem ser estritamente voluntrias. IX - A credibilidade da imprensa est ligada ao compromisso com a verdade, busca de preciso, imparcialidade e eqidade e clara diferenciao entre as mensagens jornalsticas e as comerciais. A conquista desses fins e a observncia desses valores ticos e profissionais no devem ser impostos. So responsabilidades exclusivas dos jornalistas e dos meios de comunicao. Em uma sociedade livre, a opinio pblica premia ou castiga. X - Nenhum meio de comunicao ou jornalista deve ser sancionado por difundir a verdade, criticar ou fazer denncias contra o poder pblico." (grifei) O contedo dessa Declarao, Senhor Presidente,
revela-nos que nada mais nocivo, nada mais perigoso do que a pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso, pois o pensamento h de ser livre - permanentemente livre, essencialmente livre, sempre livre.
extremamente da
importante
reconhecer,
desde
gide face
vigente de seu
Constituio inquestionvel
da Repblica, sentido de
intensificou-se,
148
ADPF 1 3 0 / D F Todos sabemos, Senhor Presidente - e j tive o ensejo de me pronunciar nesse sentido, em deciso proferida na
Pet 3.486/DF, de que fui Relator -, que o exerccio concreto, pelos profissionais da imprensa, da liberdade de expresso, cujo
fundamento reside no prprio texto da Constituio da Repblica, assegura, ao jornalista, o direito de expender crtica, ainda que desfavorvel autoridades. e em tom contundente, contra quaisquer pessoas ou
Ningum desconhece que, no contexto de uma sociedade fundada em bases democrticas, mostra-se intolervel a represso penal ao pensamento, ainda mais quando a crtica - por mais dura que seja - revele-se inspirada pelo interesse pblico e decorra da
prtica legtima de uma liberdade pblica de extrao eminentemente constitucional (CF, art. 5, IV, c/c o art. 220).
No
se pode
ignorar
que
liberdade
de imprensa,
enquanto projeo da liberdade de manifestao de pensamento e de comunicao, reveste-se de contedo abrangente, por compreender,
dentre outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes, (a) o direito de informar, (b) o direito de buscar a informao, (c) o direito de opinar e (d) o direito de criticar.
impregnado de qualificao constitucional, plenamente oponvel aos que exercem qualquer parcela de autoridade no mbito do Estado, pois o interesse social, fundado na que necessidade pautar a de preservao da dos
limites
tico-jurdicos
devem
prtica
funo
uma diffamandi
vez
dela
ausente
"animus
injuriandi
vel (CLUDIO
LUIZ BUENO DE GODOY, "A Liberdade de imprensa e os Direitos da Personalidade", p. 100/101, item n. 4.2.4, 2001, Atlas; VIDAL
SERRANO NUNES JNIOR, "A Proteo Constitucional da Informao e o Direito Crtica Jornalstica", p. 88/89, 1997, Editora FTD; REN ARIEL DOTTI, "Proteo da Vida Privada e Liberdade de Informao", p. 207/210, item n. 33, 1980, RT, v.g.), a crtica que os meios de comunicao social dirigem s pessoas pblicas, especialmente s autoridades e aos agentes do Estado, por mais acerba, dura e
veemente que possa ser, deixa de sofrer, quanto ao seu concreto exerccio, as limitaes externas que ordinariamente resultam dos direitos da personalidade.
ADPF 1 3 0 / D F
Lapidar,
sob
tal
aspecto,
deciso
emanada
do
"Os polticos esto sujeitos de forma especial s crticas pblicas, e fundamental que se garanta no s ao povo em geral larga margem de fiscalizao e censura de suas atividades, mas sobretudo imprensa, ante a relevante utilidade pblica da mesma." (JTJ 169/86, Rel. Des. MARCO CESAR - grifei) V-se, pois, que a crtica jornalstica, quando
inspirada pelo interesse pblico, no importando a acrimnia e a contundncia da opinio manifestada, ainda mais guando dirigida a figuras pblicas, com alto grau de responsabilidade na conduo dos negcios de Estado, no traduz nem se reduz, em sua expresso
concreta, dimenso de abuso da liberdade de imprensa, no se revelando suscetvel, por isso mesmo, em situaes de carter
ordinrio, possibilidade de sofrer qualquer represso estatal ou de se expor a qualquer reao hostil do ordenamento positivo, tal conto pude decidir em julgamento monocrtico proferido nesta Suprema Corte:
ADPF 130 / DF
REPOUSA NO PLURALISMO POLTICO (CF, ART. 1, V) , QUE REPRESENTA UM DOS FUNDAMENTOS INERENTES AO REGIME DEMOCRTICO. O EXERCCIO DO DIREITO DE CRTICA INSPIRADO POR RAZES DE INTERESSE PBLICO: UMA PRTICA INESTIMVEL DE LIBERDADE A SER PRESERVADA CONTRA ENSAIOS AUTORITRIOS DE REPRESSO PENAL. A CRTICA JORNALSTICA E AS AUTORIDADES PBLICAS. A ARENA POLTICA: UM ESPAO DE DISSENSO POR EXCELENCIA."
(Pet 3.486/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) certo que o direito de crtica no assume carter absoluto, eis que inexistem, em nosso sistema constitucional, como reiteradamente proclamado por esta Suprema Corte (RTJ 173/805-810,
No menos exato afirmar-se, no entanto, que o direito de crtica encontra suporte legitimador no pluralismo poltico, que representa um dos fundamentos em que se apoia, constitucionalmente, o prprio Estado Democrtico de Direito (CF, art. 1, V ) .
Na realidade, e como assinalado por VIDAL SERRANO NUNES JNIOR Crtica ( " A Proteo Constitucional da Informao e o Direito p. 87/88, 1997, Editora FTD), o
Jornalstica", da
reconhecimento sucede no
legitimidade
do direito
ordenamento
do sistema
jurdico
democrtico",
brasileiro,
"pressuposto
ADPF 1 3 0 / D F natureza mesma, em condio de verdadeira "garantia opinio pblica": *(...) o direito de crtica em nenhuma circunstncia ilimitvel, porm adquire um carter preferencial, desde que a crtica veiculada se refira a assunto de interesse geral, ou que tenha relevncia pblica, e guarde pertinncia com o objeto da notcia, pois tais aspectos que fazem a importncia da crtica na formao da opinio pblica." (grifei) No foi por outra razo que o Tribunal Constitucional espanhol, ao proferir as Sentenas n 6/1981 (Rel. Juiz FRANCISCO RUBIO LLORENTE), n 12/1982 (Rel. Juiz LUIS DEZ-PICAZO), institucional da
n 104/1986
(Rel. Juiz BRAVO-FERRER) , ps em destaque a necessidade essencial de preservar-se a prtica da liberdade de informao, inclusive o
direito de crtica que dela emana, como um dos suportes axiolgicos que informam e que conferem legitimao material prpria concepo do regime democrtico.
relevante observar, aqui, que o Tribunal Europeu de Direitos Humanos (TEDH), em mais de uma ocasio, tambm advertiu que a limitao do direito informao e do direito (dever) de relato mostra a
informar, mediante (inadmissvel) reduo de sua prtica "ao puro, objetivo e assptico aceitvel de fatos, no se
constitucionalmente
nem compatvel
com o pluralismo,
Essa mesma Corte Europia de Direitos Humanos, quando do julgamento que do "a Caso Lingens (Sentena subjetiva de de 08/07/1986), opinies ser aps a
assinalar estrutura
divergncia
compe
mesma do aspecto
institucional tem
do direito por
acentua que "a imprensa misso, discutem pblico de publicar no (...)", terreno
informaes poltico
as questes de
outros
setores
interesse
a viso daqueles que pretendem negar, imprensa, o direito de interpretar as informaes e de expender as crticas pertinentes.
No custa insistir, neste ponto, na assero de que a Constituio da Repblica revelou hostilidade extrema a quaisquer prticas estatais tendentes a restringir ou a reprimir o legtimo exerccio da liberdade de expresso e de comunicao de idias e de pensamento.
Essa repulsa constitucional bem traduziu o compromisso da Assemblia Nacional Constituinte de dar expanso s liberdades do pensamento. Estas so expressivas prerrogativas constitucionais cujo
pressuposto essencial e necessrio prtica do regime democrtico. A livre expresso e manifestao de idias, pensamentos e convices no pode e no deve ser impedida pelo Poder Pblico nem submetida a ilcitas interferncias do Estado.
No deixo de reconhecer, Senhor Presidente, que os valores que informam a ordem democrtica, dando-lhe o indispensvel suporte axiolgico, revelam-se conflitantes com toda e qualquer
pretenso estatal que vise a nulificar ou a coarctar a hegemonia essencial de que se revestem, em nosso sistema constitucional, as liberdades do pensamento.
O regime constitucional vigente no Brasil privilegia, de modo particularmente expressivo, o quadro em que se desenvolvem as liberdades do pensamento. Esta uma realidade normativa,
poltica e jurdica que no pode ser desconsiderada pelo Supremo Tribunal Federal.
A contexto, uma
liberdade projeo
de
expresso
representa, do direito,
dentro que a
desse todos
significativa
estatal, publicaes,
que
implicasse ato
traduziria
inerentemente injusto, arbitrrio e discriminatrio. Uma sociedade democrtica e livre no pode institucionalizar essa interveno
prvia do Estado, nem admiti-la como expediente dissimulado pela falsa roupagem do cumprimento e da observncia da Constituio.
preciso reconhecer que a vedao dos comportamentos estatais que afetam to gravemente a livre expresso e comunicao de idias significou um notvel avano nas relaes entre a
sociedade civil e o Estado. Nenhum diktat, emanado do Estado, pode ser aceito ou tolerado, na medida em que compromete o pleno
A artstica,
Constituio, e
ao subtrair da
o processo
de criao sempre to
literria
cultural
interferncia,
expansiva quo prejudicial, do Poder Pblico, mostrou-se atenta grave advertncia de que o Estado no pode dispor de poder algum sobre a palavra, sobre as idias e sobre os modos de sua divulgao. Digna de nota, neste ponto, a sempre lcida ponderao de OCTAVIO
ADPF 130 / DF PAZ ( " 0 Arco e a Lira", p. 351, 1982, Nova Fronteira), para quem "Nada mais pernicioso esfera essncia ideologia da criao consiste e brbaro O que atribuir poltico homens, ao Estado estril, qualquer poderes porque que seja na sua a
artstica. na
poder dos
dominao (...)".
que o mascare
Impende advertir, bem por isso, notadamente quando se busca promover a represso crtica jornalstica, que o Estado no dispe de poder algum sobre a palavra, sobre as idias e sobre as convices manifestadas pelos profissionais dos meios de comunicao social.
de expresso do em seu
representa,
prprio e essencial significado, um dos fundamentos em que repousa a ordem democrtica. Nenhuma autoridade pode prescrever o que ser ortodoxo em poltica, ou em outras questes que envolvam temas de natureza filosfica, ideolgica ou confessional, nem estabelecer
padres de conduta cuja observncia implique restrio aos meios de divulgao do pensamento. Isso, porque "o direito escrever interferncia livremente, sem censura, sem de pensar, restries conforme falar ou adverte e sem HUGO
governamental"
representa,
ADPF 130 / DF Amrica, "o mais precioso privilgio dos cidados..." ("Crena na
Vale registrar, por relevante, fragmento expressivo da obra do ilustre magistrado federal SERGIO FERNANDO MORO
("Jurisdio Constitucional como Democracia", p. 48, item n. 1.1.5.5, 2004, RT) , no qual pe em destaque um " landmark r u l i n g " da Suprema Corte Sullivan" norte-americana, proferida no caso "New York Times v.
"A Corte entendeu que a liberdade de expresso em assuntos pblicos deveria de todo modo ser preservada. Estabeleceu que a conduta do jornal estava protegida pela liberdade de expresso, salvo se provado que a matria falsa tinha sido publicada maliciosamente ou com desconsiderao negligente em relao verdade. Diz o voto condutor do Juiz William Brennan: '(...) o debate de assuntos pblicos deve ser sem inibies, robusto, amplo, e pode incluir ataques veementes, custicos e, algumas vezes, desagradveis ao governo e s autoridades governamentais. '" (grifei) importante observar, no entanto, Senhor Presidente, que a Constituio da Repblica, embora garantindo o exerccio da liberdade normativa de do informao Poder jornalstica, legitima a interveno observados
Legislativo,
permitindo-lhe
direitos integridade moral e preservao da intimidade, da vida privada e da imagem das pessoas.
Se assim no fosse, os atos de caluniar, de difamar, de injuriar e de fazer apologia de fatos criminosos, por exemplo, no seriam suscetveis de qualquer reao ou punio, porque
Da a advertncia do Juiz Oliver Wendell Holmes Jr., proferida em voto memorvel, em 1919, no julgamento do caso Schenck v. United States (249 U.S. 47, 52), quando, ao pronunciar-se sobre o carter relativo da liberdade de expresso, tal como protegida pela Primeira Emenda Constituio rgida dos Estados Unidos da Amrica, no e,
proteo
falsamente
causasse
concluindo, com absoluta exatido, em lio em cada caso e so and de saber tal
inteiramente aplicvel ao caso, que "a questo se as palavras foram usadas perigo em tais evidente
que envolvem
present tem o
de se produzirem de prevenir.
os males
gravssimos de proximidade
uma questo
ADPF 130 / DF
por tal razo que a incitao ao dio pblico contra qualquer pessoa, povo ou grupo social no est protegida pela
Cabe
referir,
neste
ponto,
prpria
Conveno
Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), cujo Art. 13 exclui do mbito de proteo
ao dio
da
liberdade
de
nacional,
racial
ou religioso ao crime
que constitua
incitao
a discriminao,
hostilidade,
ou violncia"
Tenho por irrecusvel, por isso mesmo, que publicaes que extravasam, abusiva e criminosamente, o exerccio ordinrio da liberdade de expresso e de comunicao, degradando-se ao nvel primrio do insulto, da ofensa e, sobretudo, do estmulo
intolerncia e ao dio pblico, no merecem a dignidade da proteo constitucional que assegura a liberdade de manifestao do
pensamento, pois o direito livre expresso no pode compreender, em seu mbito de tutela, exteriorizaes revestidas de ilicitude penal ou de ilicitude civil.
ADPF 130 / DF O fato que a liberdade de expresso no pode amparar comportamentos pensamento, um delituosos de seus que meios tenham, de na manifestao do
exteriorizao,
notadamente
naqueles casos em que a conduta desenvolvida pelo agente encontra repulsa no prprio texto da Constituio, que no admite gestos de intolerncia que ofendem, no plano penal, valores fundamentais, como o da dignidade da pessoa humana, consagrados como verdadeiros princpios estruturantes do sistema jurdico de declarao dos
direitos essenciais que assistem generalidade das pessoas e dos grupos humanos.
certo que a liberdade de manifestao do pensamento, impregnada de essencial transitividade, destina-se a proteger
qualquer pessoa cujas opinies possam, at mesmo, conflitar com as concepes prevalecentes, em determinado momento histrico, no meio social, impedindo que incida, sobre ela, por conta e efeito de suas convices, qualquer tipo de restrio de ndole poltica ou de natureza idias, jurdica, pois todos ho de ser livres para ainda que estas possam insurgir-se ou exprimir em
revelar-se
desconformidade
frontal
dominante no
mbito da coletividade.
ADPF 130 / DF Isso no significa, contudo, que a prerrogativa da livre manifestao do pensamento ampare exteriorizaes contrrias prpria lei penal comum, pois o direito liberdade de expresso, que no absoluto, no autoriza condutas sobre as quais j haja incidido, mediante prvia definio tpica emanada do Congresso Nacional, juzo de reprovabilidade penal que se revele em tudo compatvel com os valores cuja intangibilidade a prpria
por tal razo que esta Suprema Corte j acentuou que no h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de
relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria Constituio.
O estatuto constitucional das liberdades pblicas, bem por isso, ao delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas e considerado o substrato tico que as informa - permite que sobre elas incidam limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar
ADPF 130 / DF a coexistncia harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser exercido em detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros.
referir, dos
neste
ponto,
emanado
da
Estados
Unidos
essa Alta Corte concluiu que no incompatvel com a Primeira Emenda (que protege a liberdade de expresso naquele pas) a lei penal que pune, como delito, o ato de queimar uma cruz (" cross burning") uma com a inteno de intimidar, eis que o gesto de queimar social em que
praticado, um iniludvel smbolo de dio, destinado a transmitir, queles a quem tal mensagem se destina, o propsito criminoso de ameaar.
Em
tal
julgamento,
Suprema
Corte
dos
Estados
Unidos da Amrica - cuja jurisprudncia em torno da Primeira Emenda orienta-se no sentido de reconhecer, quase incondicionalmente, a prevalncia da liberdade de expresso (adotando, por isso mesmo, o critrio da "preferred position") - proclamou, no obstante, que
ADPF 130 / DF punir certas manifestaes do pensamento cuja exteriorizao traduza comportamentos que veiculem propsitos criminosos.
inquestionvel que o exerccio concreto da liberdade de expresso pode fazer instaurar situaes de tenso dialtica entre valores essenciais, igualmente protegidos pelo ordenamento
constitucional, dando causa ao surgimento de verdadeiro estado de coliso de direitos, caracterizado pelo confronto de liberdades revestidas de idntica estatura jurdica, a reclamar soluo que, tal seja o contexto em que se delineie, torne possvel conferir primazia a uma das prerrogativas bsicas, em relao de antagonismo com determinado interesse fundado em clusula inscrita na prpria Constituio.
Cabe observar, bem por isso, que a responsabilizao "a posteriori", em regular processo judicial, daquele que comete abuso
no exerccio da liberdade de informao no traduz ofensa ao que dispem os 1 e 2 do art. 220 da Constituio da Repblica, pois o prprio estatuto constitucional que estabelece, em favor da pessoa injustamente lesada, a possibilidade de receber indenizao
" p o r dano material, moral ou imagem" (CF, art. 5, incisos V e X ) .
ADPF 130 / DF Se certo que o direito de informar, considerado o que prescreve o art. 220 da Carta Poltica, tem fundamento
constitucional (HC 85.629/RS, Rel. Min. ELLEN GRACIE), no menos exato que o exerccio abusivo da liberdade de informao, que deriva do desrespeito aos vetores subordinantes referidos no 1 do art. 220 da prpria Constituio, "caracteriza o dever de indenizar", o ilustre ato ilcito observa, ENAS e, como tal, em gera
consoante magistrado
magistrio GARCIA
irrepreensvel,
COSTA
("Responsabilidade Civil dos Meios de Comunicao", p. 175, 2002, Editora Juarez de Oliveira), inexistindo, por isso mesmo, quando tal se configurar, situao evidenciadora de indevida restrio
liberdade de imprensa, tal como pude decidir em julgamento proferido no Supremo Tribunal Federal :
"LIBERDADE DE INFORMAO. PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL QUE NO SE REVESTE DE CARTER ABSOLUTO. SITUAO DE ANTAGONISMO ENTRE O DIREITO DE INFORMAR E OS POSTULADOS DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA INTEGRIDADE DA HONRA E DA IMAGEM. A LIBERDADE DE IMPRENSA EM FACE DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. COLISO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS, QUE SE RESOLVE, EM CADA CASO, PELO MTODO DA PONDERAO CONCRETA DE VALORES. MAGISTRIO DA DOUTRINA. O EXERCCIO ABUSIVO DA LIBERDADE DE INFORMAR, DE QUE RESULTE INJUSTO GRAVAME AO PATRIMNIO MORAL/MATERIAL E DIGNIDADE DA PESSOA LESADA, ASSEGURA, AO OFENDIDO, O DIREITO REPARAO CIVIL, POR EFEITO DO QUE DETERMINA A PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA (CF, ART. 5, INCISOS V E X). INOCORRNCIA, EM TAL HIPTESE, DE INDEVIDA RESTRIO JUDICIAL LIBERDADE DE IMPRENSA. NO-RECEPO DO ART. 52 E DO ART. 56, AMBOS DA LEI DE IMPRENSA, POR
ADPF 130 / DF
INCOMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO DE 1988. DANO MORAL. AMPLA REPARABILIDADE. PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. EXAME SOBERANO DOS FATOS E PROVAS EFETUADO PELO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. MATRIA INSUSCETVEL DE REVISO EM SEDE RECURSAL EXTRAORDINRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO. O reconhecimento 'a posteriori ' da responsabilidade civil, em regular processo judicial de que resulte a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, morais e imagem da pessoa injustamente ofendida, no transgride os 1 e 2 do art. 220 da Constituio da Repblica, pois o prprio estatuto constitucional que estabelece, em clusula expressa (CF, art. 5, V e X), a reparabi1idade patrimonial de tais gravames, quando caracterizado o exerccio abusivo, pelo rgo de comunicao social, da liberdade de informao. Doutrina. - A Constituio da Repblica, embora garanta o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe, no entanto, como requisito legitimador de sua prtica, a necessria observncia de parmetros dentre os quais avultam, por seu relevo, os direitos da personalidade - expressamente referidos no prprio texto constitucional (CF, art. 220, 1), cabendo, ao Poder Judicirio, mediante ponderada avaliao das prerrogativas constitucionais em conflito (direito de informar, de um lado, e direitos da personalidade, de outro), definir, em cada situao ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a liberdade que deve prevalecer no caso concreto. Doutrina. - No subsistem, por incompatibilidade material com a Constituio da Repblica promulgada em 1988 (CF, art. 5, incisos V e X), as normas inscritas no art. 52 (que define o regime de indenizao tarifada) e no art. 56 (que estabelece o prazo decadencial de 3 meses para ajuizamento da ao de indenizao por dano moral), ambos da Lei de Imprensa (Lei n 5.250/67) . Hiptese de no-recepo. Doutrina. Precedentes do Supremo Tribunal Federal." (AI 595.395/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
ADPF 130 / DF Pe-se em evidncia, neste ponto, instigante discusso em torno de tema impregnado do mais alto relevo constitucional, consistente na anlise da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais nas relaes entre particulares, cabendo referir, a esse respeito, valiosas opinies doutrinrias (WILSON STEINMETZ, "A Vinculao dos Particulares a Direitos Fundamentais", 2004,
Malheiros; THIAGO
Fundamentais nas Relaes Jurdico-Privadas", 2004, Fabris Editor; ANDR RUFINO DO VALE, "Eficcia dos Direitos Fundamentais nas
Essa questo constitucional - que estimula reflexes em torno do tema pertinente eficcia externa (ou eficcia em
relao a terceiros) dos direitos, liberdades e garantias, tambm denominada eficcia horizontal dos direitos fundamentais na ordem jurdico-privada seguinte - resume-se, em seus elementos essenciais, CANOTILHO
("Direito Constitucional e Teoria da Constituio", p. 1.151, Almedina), bem delineia o aspecto central da matria em anlise:
"Em termos tendenciais, o problema pode enunciar-se da seguinte forma: as normas constitucionais consagradoras de direitos, liberdades e garantias (e direitos anlogos) devem ou no ser obrigatoriamente observadas e cumpridas pelas pessoas privadas
ADPF 130 / DF (individuais ou colectivas) quando estabelecem relaes jurdicas com outros sujeitos jurdicos privados?" (grifei) O estatuto das liberdades pblicas (enquanto complexo de poderes, de direitos e de garantias) no se restringe esfera das relaes verticais entre o Estado e o indivduo, mas tambm incide sobre o domnio em que se processam as relaes de carter meramente privado, pois os direitos fundamentais projetam-se, por igual, numa perspectiva de ordem estritamente horizontal.
Cumpre considerar, neste ponto, at mesmo para efeito de exame ( " A dessa questo, a advertncia de INGO WOLFGANG SARLET
o Privado", p. 147, 2000, Livraria do Advogado, Porto Alegre), cujas observaes acentuam que o debate doutrinrio em torno do
reconhecimento, garantias
dos direitos e
sobre as relaes
jurdicas entre particulares, assume um ntido carter poltico-ideolgico, assim caracterizado por esse mesmo autor: "uma opo por uma eficcia constitucionalismo sistema social de direitos de Direito, direta da traduz uma deciso poltica a em prol efetividade do de um do Estado de uma
igualdade,
objetivando fundamentais
e garantias ao passo
no mbito defensora
que
concepo
ADPF 130 / DF
eficcia apenas indireta encontra-se atrelada ao constitucionalismo
de inspirao
liberal-burguesa".
Impende destacar, ainda, que essa viso da controvrsia pertinente questo da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais nas relaes entre particulares tem se refletido na jurisprudncia resulta claro constitucional de decises do que Supremo esta Tribunal Federal, como a
Suprema
Corte
proferiu
propsito da incidncia da garantia do devido processo legal nas hipteses de excluso de integrantes de associaes e cooperativas, ou, ainda, em casos nos quais empresas estrangeiras, com sede
domiciliar no Brasil, incidiram em prticas discriminatrias contra trabalhadores igualdade: brasileiros, em frontal oposio ao postulado da
"COOPERATIVA - EXCLUSO DE ASSOCIADO - CARTER PUNITIVO - DEVIDO PROCESSO LEGAL. Na hiptese de excluso de associado decorrente de conduta contrria aos estatutos, impe-se a observncia ao devido processo legal, viabilizado o exerccio amplo da defesa. Simples desafio do associado assemblia geral, no que toca excluso, no de molde a atrair adoo de processo sumrio. Observncia obrigatria do prprio estatuto da cooperativa."
ADPF 130 / DF
relativo liberdade de criao e autonomia de funcionamento de associaes e cooperativas, no afasta o fundamento do acrdo recorrido referente inobservncia dos princpios constitucionais da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal, verificada luz de normas estatutrias : incidncia das Smulas 283 e 454." (AI 346.501-AgR/SP, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE grifei)
"CONSTITUCIONAL. TRABALHO. PRINCPIO DA IGUALDADE. TRABALHADOR BRASILEIRO EMPREGADO DE EMPRESA ESTRANGEIRA: ESTATUTOS DO PESSOAL DESTA: APLICABILIDADE: AO TRABALHADOR ESTRANGEIRO E AO TRABALHADOR BRASILEIRO. CF., 1967, art. 153, 1;
1988, art. 5, 'caput'. I. - Ao recorrente, por no ser francs, no obstante trabalhar para a empresa francesa, no Brasil, no foi aplicado o Estatuto do Pessoal da Empresa, que concede vantagens aos empregados, cuja aplicabilidade seria restrita ao empregado de nacionalidade francesa. Ofensa ao princpio da igualdade: CF., 1967, art. 153, 1; CF., 1988, art. 5, 'caput'. II. - A discriminao que se baseia em atributo, qualidade, nota intrnseca ou extrnseca do indivduo, como o sexo, a raa, a nacionalidade, o credo religioso, etc., inconstitucional. Precedente do STF: Ag 110.846(AgRg)-PR, Clio Borja, RTJ 119/465. III. - Fatores que autorizariam a desigualizao no ocorrentes no caso. IV. - R.E. conhecido e provido." (RE 161.243/DF, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - grifei) O entendimento doutrinrio no dissente dessa
CF.,
orientao jurisprudencial, cabendo mencionar, por oportuno, dentre outros autores (ANDR RUFINO DO VALE, "Eficcia dos Direitos
Fundamentais nas Relaes Privadas", p. 137/138, item n. 3.4, 2004, Fabris Direitos Editor; CARLOS ROBERTO s SIQUEIRA CASTRO, " in" "Aplicao "Cadernos dos de
Fundamentais
Relaes
Privadas",
SARMENTO, "Direitos Fundamentais e Relaes Privadas", p. 301/313, item n. 5, 2004, Lumen Juris), a precisa lio de PAULO GUSTAVO GONET BRANCO ("Associaes, Expulso de Scios e Direitos
Fundamentais", "in" "Direito Pblico", ano I, n 2, p. 170/174, out/dez de 2003), quando expende doutas consideraes em torno de julgamento proferido pelo Supremo Tribunal Federal a propsito da questo concernente extenso, s relaes jurdicas de ordem
"Um dos direitos fundamentais que se apontam como de incidncia no mbito dos relacionamentos privados o direito de ampla defesa. Esse direito tido como de observncia obrigatria, em se tratando de excluso de scio ou de membro de associao particular. O direito de defesa ampla assoma-se como meio indispensvel para se prevenirem situaes de arbtrio, que subverteriam a prpria liberdade de se associar. O acrdo do STF em comento parece imbudo dessa convico. Por isso, o Tribunal no resumiu a questo posta ao seu descortino a um mero problema de desrespeito de clusulas estatutrias sobre processo disciplinar, o que tornaria a Corte incompetente para a causa; ao contrrio, falta de todo procedimento prvio de defesa dos recorrentes, viu desrespeitada a incontornvel necessidade de se ouvir o castigado antes da sano, quer a medida seja aplicada pelo Estado, quer ela seja infligida no mbito das relaes privadas. O julgado em comento marca postura do Supremo Tribunal em conferir larga extenso garantia da ampla defesa, firma precedente inserindo o direito brasileiro na corrente que admite a invocao de direitos
ADPF 1 3 0 / D F fundamentais no domnio das relaes privadas e entrada a novas e ricas perspectivas argumentativas compreenso do direito de se associar e no manejo prprio recurso extraordinrio." (grifei) d na do
Essa mesma reflexo sobre o tema tambm compartilhada por WILSON STEINMETZ ( " A Vinculao dos Particulares a Direitos
Fundamentais", p. 295, 2004, Malheiros), cujo magistrio pe em destaque a significativa importncia de estender-se, ao plano das relaes de direito privado estabelecidas entre particulares, a
clusula de proteo das liberdades e garantias constitucionais, cuja incidncia - como j referido no incio deste voto - no se resume, apenas, ao mbito das relaes verticais entre os
indivduos, de um lado, e o Estado, de outro: "No marco normativo da CF, direitos fundamentais exceto aqueles cujos sujeitos destinatrios (sujeitos passivos ou obrigados) so exclusivamente os poderes pblicos - vinculam os particulares. Essa vinculao se impe com fundamento no princpio da supremacia da Constituio, no postulado da unidade material do ordenamento jurdico, na dimenso objetiva dos direitos fundamentais, no princpio constitucional da dignidade da pessoa (CF, art. 1, III), no princpio constitucional da solidariedade (CF, art. 3o, I) e no princpio da aplicabilidade imediata dos direitos e das garantias fundamentais (CF, art. 5, 1 ) . " (grifei) por essa razo que a autonomia privada - que encontra claras limitaes de ordem jurdica - no pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros,
ADPF 1 3 0 / D F especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no confere a ningum, no dominio de sua incidncia e atuao, o poder de transgredir restries postas e definidas pela prpria ou de ignorar as Constituio, cuja
eficcia e fora normativa tambm se impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de liberdades
fundamentais.
Da o inteiro acerto da observao de ANDR RUFINO DO VALE ("Drittwirkung "in" de Direitos Fundamentais e Associaes
Privadas",
64-65 e 72-73,
"No entanto, o direito de autodeterminao das associaes encontra seus limites precisamente no contedo da relao privada determinado pelas regras estatutrias que a prpria associao elabora, assim como nas normas e nos princpios de ordem pblica, mormente os direitos fundamentais assegurados constitucionalmente aos scios. Como se v, a autonomia estatutria, quando se trata de matria de poder sancionador, no ilimitada, podendo sofrer certo controle de contedo. Esse controle pode ser levado a efeito com base no somente na legislao civil, mas diretamente em face das normas constitucionais. Os estatutos, portanto, devero regular o procedimento sancionador e delimitar os rgos competentes para impor as sanes, sempre de acordo com os preceitos de ordem pblica e assegurando direitos fundamentais do scio, como a ampla defesa.
ADPF 130 / DF Assim, certo que o direito fundamental de associao estar sempre limitado pelos direitos fundamentais de seus prprios membros. Essa limitao concretiza-se em algumas regras. A idia de um ordenamento jurdico invadido pela Constituio faz transparecer a noo de associaes privadas responsveis pelos direitos fundamentais de seus associados. Constitucionalizar a ordem jurdica privada significa tambm submeter o ordenamento jurdico interno dos organismos privados aos princpios constitucionais. No se trata de restringir ou anular a autonomia privada das associaes, mas de reafirmar que a liberdade de associao, assegurada pelo art. 5, incisos XVII a XX, da Constituio, no pode e no deve ser absoluta, mas sim precisa estar em harmonia com todo o sistema de direitos fundamentais. Diante disso, os princpios constitucionais devem operar como limites capacidade de auto-regulao dos grupos, na medida em que se faa necessrio assegurar a eficcia de direitos fundamentais dos indivduos em face do poder privado das associaes. Servem, nessa perspectiva, como fundamento para justificar o controle judicial de atos privados atentatrios s liberdades fundamentais." (grifei) Torna-se importante salientar, neste ponto, presente o contexto em exame, que a superao dos antagonismos existentes entre princpios constitucionais - como aqueles concernentes liberdade de informao, de um lado, e preservao da honra, de outro - h de resultar da utilizao, pelo Poder Judicirio, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar, "hic et nunc", em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o direito a preponderar em cada caso, considerada a situao de
ADPF 1 3 0 / D F ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina (DANIEL SARMENTO, "A Ponderao de Interesses na Constituio Federal" p. 193/203, "Concluso", 2000, Lumen Juris; LUS ROBERTO BARROSO, itens ns. 1 e 2, "Temas de Direito
Constitucional", tomo I/363-366, 2001, Renovar; JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, 1976", "Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 220/224, item n. 2, 1987, Almedina; FBIO HENRIQUE
p.
PODEST, "Direito Intimidade. Liberdade de Imprensa. Danos por Publicao de Notcias", "in" "Constituio Federal de 1988 - Dez Anos (1988-1998)", p. 230/231, item n. 5, 1999, Editora Juarez de Oliveira; J. J. GOMES CANOTILHO, "Direito Constitucional", p. 661, item n. 3, 5a ed., 1991, Almedina; EDILSOM PEREIRA DE FARIAS,
"Coliso de Direitos", p. 94/101, item n. 8.3, 1996, Fabris Editor; WILSON ANTNIO da STEINMETZ, "Coliso p. de Direitos Fundamentais e do da
Princpio Advogado
Proporcionalidade", SUZANA e o DE
Editora;
TOLEDO de
Proporcionalidade
Controle
Constitucionalidade
das Leis
Restritivas de Direitos Fundamentais", p. 216, " Concluso", 2 ed., 2000, Braslia Jurdica).
Cabe reconhecer que os direitos da personalidade (como os pertinentes incolumidade da honra e preservao da dignidade
ADPF 1 3 0 / D F
dos de
limitaes "verdadeiros
constitucionais contrapesos
"Liberdade de Informao e o Direito Difuso Informao Verdadeira", p. 137, 2 a ed., 2003, Renovar), que no pode - e no deve - ser exercida de modo abusivo (GILBERTO HADDAD JABUR, "Liberdade de
Pensamento e Direito Vida Privada", 2000, RT) , mesmo porque a garantia afasta, constitucional por efeito do subjacente que liberdade a de informao Constituio no da
determina
prpria
Repblica, o direito do lesado indenizao por danos materiais, morais ou imagem (CF, art. 5 s , incisos V e X, c/c o art. 220, 1).
Na
realidade,
prpria
Carta
Politica,
depois
de
garantir o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe parmetros importncia, dentre os quais avulta, aos por sua da inquestionvel personalidade
o necessrio
respeito
direitos
(CF, art. 5, V e X) - cuja observncia no pode ser desconsiderada pelos rgos de comunicao social, tal como expressamente determina o texto constitucional mediante em (art. 220, 1) , cabendo, das ao Poder
Judicirio,
ponderada
avaliao
constitucionais direitos
conflito
da personalidade,
ADPF 1 3 0 / D F ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a liberdade que deve prevalecer no caso concreto.
sob
tal
aspecto, CAVALIERI
douto FILHO
magistrio ("Programa
do de
SRGIO
" ( . . . ) ningum questiona que a Constituio garante o direito de livre expresso atividade intelectual, artstica, cientfica, ' e de comunicao', independentemente de censura ou licena (arts. 5, IX, e 220, 1 e 2). Essa mesma Constituio, todavia, logo no inciso X do seu art. 5, dispe que 'so inviolveis a intimidade', a vida privada, a 'honra' e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao'. Isso evidencia que, na temtica atinente aos direitos e garantias fundamentais, esses dois princpios constitucionais se confrontam e devem ser conciliados. tarefa do intrprete encontrar o ponto de equilbrio entre princpios constitucionais em aparente conflito, porquanto, em face do 'princpio da unidade constitucional', a Constituio no pode estar em conflito consigo mesma, no obstante a diversidade de normas e princpios que contm (...). luz desses princpios, foroso concluir que, sempre que direitos constitucionais so colocados em confronto, um condiciona o outro, atuando como limites estabelecidos pela prpria Lei Maior para impedir excessos e arbtrios. Assim, se ao direito livre expresso da atividade intelectual e de comunicao contrape-se o direito inviolabilidade da intimidade da vida privada, da honra e da imagem, segue-se como conseqncia lgica que este ltimo condiciona o exerccio do primeiro.
ADPF 1 3 0 / D F
Os nossos melhores constitucionalistas, baseados na jurisprudncia da Suprema Corte Alem, indicam o princpio da 'proporcionalidade' como sendo o meio mais adequado para se solucionarem eventuais conflitos entre a liberdade de comunicao e os direitos da personalidade. Ensinam que, embora no se deva atribuir primazia absoluta a um ou a outro princpio ou direito, no processo de ponderao desenvolvido para a soluo do conflito, o direito de noticiar h de ceder espao sempre que o seu exerccio importar sacrifcio da intimidade, da honra e da imagem das pessoas. Ademais, o constituinte brasileiro no concebeu a liberdade de expresso como direito absoluto, na medida em que estabeleceu que o exerccio dessa liberdade deve-se fazer com observncia do disposto na Constituio, consoante seu art. 220, 'in fine'. Mais expressiva, ainda, a norma contida no 1 desse artigo ao subordinar, expressamente, o exerccio da liberdade jornalstica 'observncia do disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV'. Temos aqui verdadeira 'reserva legal qualificada', que autoriza o estabelecimento de restrio liberdade de imprensa com vistas a preservar outros direitos individuais, no menos significativos, como os direitos de personalidade em geral. Do contrrio, no haveria razo para que a prpria Constituio se referisse aos princpios contidos nos incisos acima citados como limites imanentes ao exerccio da liberdade de imprensa. Em concluso: os direitos individuais, conquanto previstos na Constituio, no podem ser considerados ilimitados e absolutos, em face da natural restrio resultante do 'princpio da convivncia das liberdades', pelo qu no se permite que qualquer deles seja exercido de modo danoso ordem pblica e s liberdades alheias. Fala-se, hoje, no mais em direitos individuais, mas em direitos do homem inserido na sociedade, de tal modo que no mais exclusivamente com relao ao indivduo, mas com enfoque de sua insero na sociedade, que se justificam, no Estado Social de Direito, tanto os direitos como as suas limitaes." (grifei)
ADPF 1 3 0 / D F
Da
procedente
observao
feita
pelo
eminente
Ministro GILMAR FERREIRA MENDES, em trabalho concernente coliso de direitos fundamentais (liberdade de expresso e de comunicao, de
um lado, e direito honra e imagem, de outro) , em que expendeu, com absoluta propriedade, o seguinte magistrio ("Direitos
Fundamentais e Controle de Constitucionalidade - Estudos de Direito Constitucional", p. 89/96, 2 ed., 1999, Celso Bastos Editor):
"No processo de 'ponderao' desenvolvido para solucionar o conflito de direitos individuais no se deve atribuir primazia absoluta a um ou a outro princpio ou direito. Ao revs, esfora-se o Tribunal para assegurar a aplicao das normas conflitantes, ainda que, no caso concreto, uma delas sofra atenuao. Como demonstrado, a Constituio brasileira (...) conferiu significado especial aos direitos da personalidade, consagrando o princpio da dignidade humana como postulado essencial da ordem constitucional, estabelecendo a inviolabilidade do direito honra e privacidade e fixando que a liberdade de expresso e de informao haveria de observar o disposto na Constituio, especialmente o estabelecido no art. 5, X. Portanto, tal como no direito alemo, afigura-se legtima a outorga de tutela judicial contra a violao dos direitos de personalidade, especialmente do direito honra e imagem, ameaados pelo exerccio abusivo da liberdade de expresso e de informao." (grifei)
Impe-se observar, ainda, Senhor Presidente, que o
reconhecimento da insubsistncia da Lei de Imprensa no implicar supresso de uma importantssima prerrogativa de que dispem os
Como se sabe, nenhum jornalista poder ser constrangido a revelar o nome de seu informante ou a indicar a fonte de suas informaes, sendo certo, ainda, que no poder sofrer qualquer sano, direta ou indireta, quando se recusar a quebrar esse sigilo de ordem profissional.
Na realidade, essa prerrogativa profissional qualifica-se como expressiva garantia de ordem jurdica, que, outorgada a qualquer jornalista em decorrncia de sua atividade profissional, destina-se, em ltima anlise, a viabilizar, em favor da prpria coletividade, a ampla pesquisa de fatos ou eventos cuja revelao se impe como conseqncia ditada por razes de estrito interesse pblico.
ordenamento
positivo
brasileiro,
na
disciplina
nenhum jornalista poder ser compelido a indicar o nome de seu informante ou a fonte de suas informaes. Mais do que isso, e como precedentemente assinalado, esse profissional, ao exercer a
prerrogativa em questo, no poder sofrer qualquer sano, direta ou indireta, motivada por seu silncio ou por sua legtima recusa em
ADPF 1 3 0 / D F responder s indagaes que lhe sejam eventualmente dirigidas com o objetivo de romper o sigilo da fonte.
Para FREITAS NOBRE ("Lei da Informao", p. 251/252, 1968, Saraiva), "O jornalista, (...), dispe de suas goza o art. do direito semelhana de outros podendo, profissionais conforme fonte os eis o
ao segredo
profissional,
elementos
permitem
escrever
a notcia
ou comentrio",
que - tratando-se do profissional de imprensa - "este segredo exigncia interesse merc notcia". social, porque ele possibilita do dia, pois dos a informao que o informante que se julgam mesmo contra no pode atingidos
ficar pela
ou da coao
Com intensificou-se,
a ainda
supervenincia mais, o
da
de
1988,
sentido
especial
proteo jurdica, vocacionada a dar concreo garantia bsica de acesso informao, consoante enfatizado pelo prprio magistrio da doutrina (WALTER CENEVIVA, "Direito Constitucional Brasileiro",
p. 52, item n. 10, 1989, Saraiva; MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, "Comentrios Constituio Brasileira de 1988", vol. 1/39, 1990, Saraiva, v.g.).
ADPF 1 3 0 / D F
Essa a razo pela qual a Carta Poltica, ao proclamar a declarao de direitos, nela introduziu - enquanto verdadeira
pauta de valores essenciais preservao do Estado democrtico de direito - a explcita referncia indevassabilidade informaes, como qualificando de um essa prerrogativa direitos da fonte de
expresso
dos
fundamentais
Constituio
da
Repblica,
tendo
presente
necessidade de proteger um dos aspectos mais sensveis em que se projetam as mltiplas liberdades do pensamento - precisamente aquele concernente ao direito de obteno da informao -, prescreveu, em seu art. 5, n. XIV, que " assegurado a todos o acesso informao
e resguardado
profissional"
o sigilo
(grifei).
da fonte,
quando necessario
ao
exerccio
Impe-se rememorar, no ponto, o magistrio de DARCY ARRUDA MIRANDA ("Comentrios Lei de Imprensa", p. 774, item n. 781, 3 ed., 1995, RT) , que, aps enfatizar o alto significado poltico-social que assume a prerrogativa concernente ao sigilo da fonte de informao, observa:
"O jornalista ou radialista que publicou ou transmitiu a informao sigilosa, ainda que interpelado, no fica obrigado a indicar o nome de seu
ADPF 1 3 0 / D F informante ou a fonte de suas informaes. Este silncio direito seu, no podendo ser interpretado neste ou naquele sentido e no fica sujeito a sano de qualquer natureza, nem a qualquer espcie de penalidade. Esclarea-se, porm: o que no sofre sano civil, administrativa ou penal, o silncio do divulgador, no a publicao ou transmisso incriminada." (grifei) Cumpre enfatizar referncia - presente o quadro normativo em de carter
individual ou de natureza corporativa, a liberdade de informao jornalstica desempenha uma relevantssima funo poltico-social, eis que, em seu processo de evoluo histrica, afirmou-se como instrumento realizador do direito da prpria coletividade obteno da informao (JOS AFONSO . DA SILVA, "Curso de Direito
Constitucional Positivo", p. 246, item n. 15.3, 32 ed., 2009, Malheiros; JOS CRETELLA JUNIOR, "Comentrios Constituio de
A liberdade de imprensa, na medida em que no sofre interferncias governamentais ou restries de carter censrio,
constitui expresso positiva do elevado coeficiente democrtico que deve qualificar do as formaes da sociais fonte, genuinamente nesse livres. E a constitui
prerrogativa
sigilo
contexto,
concernente ao sigilo da fonte, longe de qualificar-se corno mero privilgio de ordem pessoal ou estamental, configura, na realidade, meio essencial de concretizao do direito constitucional de
informar, revelando-se oponvel, em conseqncia, a quaisquer rgos ou autoridades do Poder Pblico, no importando a esfera em que se situe a atuao institucional dos agentes estatais interessados.
Da ("Comentrios Saraiva):
exata
advertncia do
de
CELSO vol.
RIBEIRO 2/81-82,
BASTOS 1989,
Constituio
Brasil",
"O acesso informao ganha uma conotao particular guando levado a efeito por profissionais, os jornalistas. Neste caso, a Constituio assegura o sigilo da fonte. Isto significa que nem a lei nem a administrao nem os particulares podem compelir um jornalista a denunciar a pessoa ou o rgo de quem obteve a informao. Trata-se de medida conveniente para o bom desempenho da atividade de informar. Com o sigilo da fonte ampliam-se as possibilidades de recolhimento de material informativo." (grifei) Resulta claro, pois, que o juzo negativo de recepo da Lei de Imprensa no afetar a prerrogativa jurdica que assegura, ao jornalista, o direito de no revelar a fonte de suas informaes, pois - insista-se - esse direito, agora, compe o quadro da prpria declarao constitucional de direitos e garantias individuais, no
ADPF 1 3 0 / D F podendo sofrer qualquer tipo de restrio, nem legitimar, quando exercido, punitivo. a imposio, ao jornalista, de medidas de carter
O direito de preservar o sigilo da fonte representa prerrogativa de extrao eminentemente constitucional, cujo
fundamento reside em estatuto - a prpria Constituio da Repblica (art. 5, inciso XIV) - impregnado do mais elevado coeficiente de positividade jurdica, a significar, por isso mesmo, que nenhuma sano, direta ou indireta, poder ser imposta ao profissional de imprensa, sob pena de tal medida punitiva ou restritiva de direitos incidir no vcio de inconstitucionalidade.
Esse qualificao
direito
pblico alm de
subjetivo,
revestido oponvel
de a
constitucional,
inteiramente
qualquer agente, autoridade ou instituio do Estado, propicia, ao jornalista, um campo de proteo e amparo muito mais abrangente do que aquele resultante de uma simples norma de carter legal, como a inscrita no art. 71 da Lei de Imprensa.
Em
profissional da imprensa a indicar a origem das informaes a que teve acesso, eis que - no custa insistir - os jornalistas, em tema de sigilo da fonte, no se expem ao poder de indagao do Estado ou de seus agentes e no podem sofrer, por isso mesmo, em funo do exerccio dessa legtima prerrogativa constitucional, a imposio de qualquer sano penal, civil ou administrativa, tal como o
reconheceu o Supremo Tribunal Federal (Inq 870/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJU 15/04/96).
O direito de resposta, como se sabe, foi elevado dignidade constitucional, no sistema normativo brasileiro, a partir da Constituio de 1934, no obstante a liberdade de imprensa j constasse da Carta Poltica do Imprio do Brasil de 1824.
O art. 5, inciso V, da Constituio brasileira, ao prever o direito de resposta, qualifica-se como regra impregnada de suficiente densidade normativa, revestida, por isso mesmo, de
aplicabilidade imediata, a tornar desnecessria, para efeito de sua pronta incidncia, a " i n t e r p o s i t i o legislatoris", o que dispensa,
ADPF 130 / DF por isso mesmo, ainda que no se lhe vede, a interveno
Isso significa que a ausncia de regulao legislativa, motivada por transitria situao de vcuo normativo, no se
revelar obstculo ao exerccio da prerrogativa fundada em referido preceito constitucional, que possui densidade normativa suficiente para atribuir, ou a quem se sentir direito, prejudicado pretenso por e publicao ao, cuja
inverdica
incorreta,
titularidade bastar para viabilizar, em cada situao ocorrente, a prtica concreta da resposta e/ou da retificao.
O direito de resposta/retificao traduz, como sabemos, expressiva limitao que externa, impregnada as de fundamento danosas
constitucional,
busca
neutralizar
conseqncias
resultantes do exerccio abusivo da liberdade de imprensa, pois tem por funo precpua, de um lado, conter os excessos decorrentes da prtica irregular da liberdade de comunicao jornalstica (CF,
art. 5, IV e IX, e art. 220, 1) e, de outro, restaurar e preservar a verdade pertinente aos fatos reportados pelos meios de comunicao social.
ADPF 130 / DF
constitucional,
os
direitos
Cabe referir, nesse sentido, quanto a essa ambivalncia do direito constitucional de resposta, o valioso entendimento
doutrinrio exposto por GUSTAVO BINENBOJM, que ressalta o carter transindividual dessa prerrogativa jurdica, na medida em que o
em favor de um nmero
pela publicao inverdica ou incorreta), a concretizao do prprio direito informao correta, precisa e exata ("Meios de Comunicao de Massa, Pluralismo e Democracia Deliberativa. As Liberdades de
Expresso e de Imprensa nos Estados Unidos e no Brasil", p. 12/15, "in" Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico - REDAE, Nmero 5 - fevereiro/maro/abril de 2006, IDPB):
" Ocorre que, de parte sua preocupao com a dimenso individual e defensiva da liberdade de expresso (entendida como proteo contra ingerncias indevidas do Estado na livre formao do pensamento dos cidados), o constituinte atentou tambm para a sua dimenso transindividual e protetiva, que tem como foco o enriquecimento da qualidade e do grau de inclusividade do discurso pblico. interessante notar
ADPF 130 / DF
que, ao contrrio da Constituio dos Estados Unidos, a Constituio brasileira de 1988 contempla, ela mesma, os princpios que devem ser utilizados no sopesamento das dimenses defensiva e protetiva da liberdade de expresso. nesse sentido que Konrad Hesse se refere natureza dplice da liberdade de expresso. Importam-nos mais diretamente, para os fins aqui colimados, os dispositivos constitucionais que cuidam de balancear o poder distorsivo das empresas de comunicao social sobre o discurso pblico, que devem ser compreendidos como intervenes pontuais que relativizam a liberdade de expresso em prol do fortalecimento do sistema de direitos fundamentais e da ordem democrtica traados em esboo na Constituio. No vrtice de tal sistema se encontra a pessoa humana, como agente moral autnomo em suas esferas privada e pblica, capaz de formular seus prprios juzos morais acerca da sua prpria vida e do bem comum. Alm das normas constitucionais mencionadas logo no intrito deste captulo, alguns direitos individuais relacionados no art. 5 tambm mitigam a dimenso puramente negativa da liberdade de imprensa (art. 220, 1). Dentre eles, o direito de resposta (art. 5, inciso V) e o direito de acesso informao (art. 5, XIV) guardam pertinncia mais direta com o ponto que se deseja demonstrar. O direito de resposta no pode ser compreendido no Brasil como direito puramente individual, nem tampouco como exceo autonomia editorial dos rgos de imprensa. De fato, alm de um contedo tipicamente defensivo da honra e da imagem das pessoas, o direito de resposta cumpre tambm uma misso informativa e democrtica, na medida em que permite o esclarecimento do pblico sobre os fatos e questes do interesse de toda a sociedade. Assim, o exerccio do direito de resposta no deve estar necessariamente limitado prtica de algum ilcito penal ou civil pela empresa de comunicao, mas deve ser elastecido para abarcar uma gama mais ampla de situaes que envolvam fatos de interesse pblico. Com efeito, algumas notcias, embora lcitas, contm informao incorreta ou defeituosa, devendo-se assegurar ao pblico o direito de conhecer a verso oposta.
ADPF 130 / DF A meu ver, portanto, o direito de resposta deve ser visto como um instrumento de mdia colaborativa ('collaborative media') em que o pblico convidado a colaborar com suas prprias verses de fatos e a apresentar seus prprios pontos de vista. A autonomia editorial, a seu turno, seria preservada desde que seja consignado que a verso ou comentrio de autoria de um terceiro e no representa a opinio do veculo de comunicao. Na Argentina, a Suprema Corte acolheu esta utilizao mais ampla do direito de resposta em caso no qual um famoso escritor concedeu entrevista em programa de televiso na qual emitiu conceitos considerados ofensivos a figuras sagradas da religio catlica. A Corte assegurou o direito de resposta a um renomado constitucionalista, com a leitura de uma carta no mesmo canal de TV, baseando-se em um direito da comunidade crist de apresentar o seu prprio ponto de vista sobre as mencionadas figuras. Considerou-se, na espcie, que o requerente atuou como substituto processual daquela coletividade." (grifei)
Posiciona-se,
no
mesmo
sentido,
L.
G.
GRANDINETTI
CASTANHO DE CARVALHO ("Liberdade de Informao e o Direito Difuso Informao Verdadeira", p. 118/119, 2a ed., 2003, Renovar):
"A primeira e grande utilidade o exerccio da defesa da pessoa ofendida, de maneira pronta e eficaz. Inegvel que o direito de resposta, uma vez aceito pelo rgo de imprensa, acarreta grande economia para a mquina judiciria. Por ele apaziguam-se os nimos e evitam-se, na maioria das vezes, as disputas forenses. Esse o denominado direito de resposta extrajudicial, j que feito sem a intermediao do Poder Judicirio, que s ser chamado a intervir no caso de o rgo recusar-se a publicar a resposta. Outra utilidade a preservao da verdade. Exercida a resposta, ao leitor ou espectador se oferecem, pelo menos, duas verses do fato, o que, certamente, concorrer para a formao livre de sua
ADPF 130 / DF convico sobre o assunto objeto da notcia. Aceita a retificao, pelo prprio veculo, afirma-se a sua credibilidade e sua retido na prestao de seu servio informativo. A resposta concorre, igualmente, para a diversidade de opinies, salutar para a liberdade de imprensa, concretizando a aplicao do princpio poltico do pluralismo nos rgos da imprensa." (grifei) A justa preocupao da comunidade internacional com a preservao do direito de resposta tem representado, em tema de proteo aos direitos de personalidade, um tpico sensvel e
delicado da agenda dos organismos internacionais em mbito regional, como o Pacto de So Jos da Costa Rica (Artigo 14) , aplicvel ao sistema interamericano, que representa instrumento que reconhece, a qualquer pessoa que se considere ofendida por meio de informao veiculada pela imprensa, o direito de resposta e de retificao: "Artigo 14 - Direito de retificao ou resposta 1. Toda pessoa atingida por informaes inexatas ou ofensivas emitidas em seu prejuzo por meios de difuso legalmente regulamentados e que se dirijam ao pblico em geral tem direito a fazer, pelo mesmo rgo de difuso, sua retificao ou resposta, nas condies que estabelea a lei. 2. Em nenhum caso a retificao ou a resposta eximiro das outras responsabilidades legais em que se houver incorrido. 3. Para a efetiva proteo da honra e da reputao, toda publicao ou empresa jornalstica, cinematogrfica, de rdio ou televiso, deve ter uma pessoa responsvel que no seja protegida por imunidades nem goze de foro especial." (grifei)
ADPF 130 / DF Cumpre relembrar, no ponto, o magistrio doutrinrio de VALRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI ("Direito Penal Comentrios
Conveno Americana
Costa Rica", vol. 4/138, em co-autoria com LUIZ FLVIO GOMES, 2008, RT), cuja anlise do mencionado Art. 14 da Conveno Americana de Direitos Humanos bem ressalta o entendimento que a comunidade
"A Conveno no se refere 'proporcionalidade' da resposta relativamente ofensa, no indicando se as pessoas atingidas tm direito de responder em espao igual ou maior, em que lapso pode exercitar esse direito, que terminologia mais adequada etc. A Conveno diz apenas que estas condies sero as 'que estabelea a lei', frase que remete s normas internas dos Estados-Partes o estabelecimento das 'condies' de exerccio do direito de retificao ou resposta, o que poder variar de pas para pas. Contudo, tal proporcionalidade da resposta relativamente ofensa deve entender-se 'implcita' no texto da Conveno, no podendo as leis dos Estados-Partes ultrapassar os limites restritivos razoveis e os conceitos pertinentes j afirmados pela Corte Interamericana."
(grifei)
Cabe
mencionar,
ainda,
fragmento
da
Opinio
Consultiva n 7/86, proferida, em 29 de agosto de 1986, pela Corte Interamericana essencialidade de Direitos Humanos, que, ao ressaltar a
desse instrumento
de preservao
dos direitos da
"A tese de que a frase 'nas condies que estabelea a lei', utilizada no art. 14.1, somente facultaria aos Estados Partes a criar por lei o direito de retificao ou de resposta, sem obrig-los a garanti-lo enquanto seu ordenamento jurdico interno no o regule, no se compadece nem com o 'sentido corrente' dos termos empregados nem com o 'contexto' da Conveno. Com efeito, a retificao ou resposta em razo de informaes inexatas ou ofensivas dirigidas ao pblico em geral se coaduna com o artigo 13.2.a sobre liberdade de pensamento ou de expresso, que sujeita essa liberdade ao 'respeito aos direitos ou reputao das demais pessoas' (...); com o artigo 11.1 e 11.3, segundo o qual '1. Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade' '3. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais ingerncias ou tais ofensas' e com o artigo 32.2, segundo o qual 'Os direitos de cada pessoa so limitados pelos direitos dos demais, pela segurana de todos e pelas justas exigncias do bem comum, em uma sociedade democrtica'. O direito de retificao ou de resposta um direito ao qual so aplicveis as obrigaes dos Estados Partes consagradas nos artigos 1.1 e 2 da Conveno. E no poderia ser de outra maneira, j que o prprio sistema da Conveno est direcionado a reconhecer direitos e liberdades s pessoas e no a facultar que os Estados o faam (Conveno Americana, Prembulo, O efeito das reservas sobre a entrada em vigncia da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (art.s 74 e 75), Opinio Consultiva OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A, n. 2, pargrafo 33)." (grifei)
ADPF 130 / DF Impende ressaltar trecho da manifestao proferida no mbito de mencionada Opinio Consultiva emanada da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, proveniente do eminente Juiz RODOLFO E. PIZA ESCALANTE, que assim se pronunciou:
"Em outras palavras, o direito de retificao ou de resposta de tal relevncia que nada impede respeit-lo ou garanti-lo, vale dizer aplic-lo e ampar-lo, ainda que no haja lei que o regulamente, por meio de simples critrios de razoabilidade; no fim das contas, a prpria lei, ao estabelecer as condies de seu exerccio, deve sujeitar-se a iguais limitaes, porque, de outra forma, violaria ela mesma o contedo essencial do direito regulamentado e, portanto, o artigo 14.1 da Conveno." (grifei) No referir que h que diz respeito que no ao direito comparado, qualquer cumpre tipo de
pases
estabeleceram
Quanto
ao
direito
argentino,
impende
assinalar
magistrio doutrinrio do ilustre jurista RODOLFO PONCE DE LEN ("Derecho de rplica", p. 137/138, " in" "Jerarqua Constitucional de
los Tratados internacionales", organizado por JUAN CARLOS VEGA e MARISA ADRIANA GRAHAM, 1996, Astrea), que assim se manifesta a respeito do exerccio do direito de resposta, considerada a
circunstncia de que
"O exerccio do direito de retificao ou de resposta supe o prejuzo honra ou reputao de uma pessoa, ocasionado por informaes inexatas e ofensivas por intermdio de meios de difuso que se dirijam ao pblico em geral (art. 14, pargrafo 1, Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Causado esse prejuzo, nasce o direito especfico, que o de formular, pelo mesmo rgo de difuso, sua retificao ou resposta. Se h lei, nos termos dela mesma; se no h lei, como o nosso caso [argentino] atualmente, a Constituio opera diretamente. I sso no uma novidade, mas um critrio estabelecido por nossa Corte Suprema de Justia desde o caso 'Ekmekdjian c/Sofovich' anterior reforma constitucional. Esta ao no outra que a de amparo prevista no pargrafo 1 do art. 43 da Constituio nacional reformada. Confirmadas as informaes inexatas ou ofensivas, e alegado o prejuzo honra ou reputao, o juiz dever ordenar ao meio de difuso passiva a publicao de resposta ou de retificao que satisfaa ao ofendido. O primeiro elemento de eqidade que aparece o de que a publicao dever apresentar a imediatidade que o meio impe. O segundo elemento o de que a publicao dever apresentar o mesmo grau de importncia jornalstica e informativa que a publicao a que se responde ou que se retifica. O terceiro elemento o de que a publicao dever ajustar-se ao respondido ou retificado, sem poder apresentar consideraes de outro tipo nem, por bvio, apresentar expresses ofensivas ou injuriosas. O meio jornalstico dever publicar nessas condies a resposta ou a retificao. Sendo uma obrigao de fazer, podero ser impostas multas ao meio de imprensa negligente no cumprimento de sua obrigao constitucional.
ADPF 130 / DF Tudo o que foi aqui exposto tem validade no que diz respeito s jurisdies nas quais os Poderes Legislativos locais no houverem estabelecido normas procedimentais especficas em funo das quais dar trmite ao processo. Se [os Poderes Legislativos locais] houverem estabelecido, e sem prejuzo da crtica a que [essas normas] estejam sujeitas, o juiz dever observar a idoneidade desse procedimento, no que se refere proteo que se postula. Se isso acontecer, fica a situao excluda do art. 43 em anlise. Para finalizar, devemos dizer que, desde a reforma de 1994, em nossa opinio, no saudvel que se regulamente o exerccio dessa ao nem no mbito nacional nem no provincial. Cabem aqui as crticas, alertas e reservas manifestadas quando da edio, pelo governo militar, da lei de amparo n. 16.986. Parafraseando VARGAS GMEZ, digamos que uma regulamentao inconveniente do direito de rplica poder-se-ia converter em uma regulamentao do silncio. Com BIDART CAMPOS - que assim se manifestou naquela oportunidade -, digamos que duvidoso que os problemas que podem decorrer da falta de uma lei possam ser resolvidos com a edio dessa norma." (grifei) Cabe registrar, neste ponto, que o direito de resposta somente constituiu objeto de regulao legislativa, no Brasil, com o advento da Lei Adolpho Gordo (Decreto n 4.743, de 31/10/1923,
arts. 16 a 19), eis que - consoante observa S0LID0NI0 LEITE FILHO ("Comentrios Lei de Imprensa", p. 188, item n. anterior de 268, 1925, lei de
na legislao o direito
regulando
resposta".
O que me parece relevante acentuar, Senhor Presidente, que a ausncia de qualquer disciplina ritual regedora do exerccio
ADPF 130 / DF concreto do direito de resposta no impedir que o Poder Judicirio, quando formalmente provocado, profira decises em amparo e proteo quele atingido por publicaes inverdicas ou inexatas.
que esse direito de resposta/retificao no depende, para ser exercido, da existncia de lei, ainda que a edio de diploma legislativo sobre esse tema especfico possa revelar-se til e, at mesmo, conveniente.
Vale
insistir
na
assero
de
que
direito
de
resposta/retificao tem por base normativa a prpria Constituio da Repblica, cujo art. 5, inciso V, estabelece os parmetros necessrios invocao dessa prerrogativa de ordem jurdica.
Por isso mesmo, Senhor Presidente, sempre caber ao Poder Judicirio, observados os parmetros em questo, garantir, pessoa lesada, o exerccio do direito de resposta.
A ausncia de regramento legislativo, momentnea ou no, no autoriza nem exonera o Juiz, sob pena de transgresso ao princpio da indeclinabilidade da jurisdio, do dever de julgar o pedido de resposta, quando formulado por quem se sentir ofendido ou prejudicado por publicao ofensiva ou inverdica.
ADPF 130 / DF
No nsito,
Senhor de
atividade da
dever
postulados
razoabilidade,
proporcionalidade
respeito ao que est previsto no art. 126 do Cdigo de Processo Civil lacuna aplicar costumes ( " O juiz no se exime da lei. de sentenciar No julgamento ou despachar da lide alegando caber-lhe- aos
no as havendo, gerais
recorrer
analogia,
de direito"),
consoante assinala,
sem maiores disceptaes, o magistrio da doutrina (ANTNIO CLUDIO DA COSTA MACHADO, "Cdigo de Processo Civil Interpretado e Anotado", p. 405, 2 a ed., 2008, Manole; LUIZ GUILHERME MARINONI e DANIEL
MITIDIERO, "Cdigo de Processo Civil Comentado Artigo por Artigo", p. 174/175, 2008, RT; HUMBERTO THEODORO JUNIOR, "Curso de Direito Processual Civil", vol. I/38 e 40, itens ns. 35 e 38, 50 ed., 2009, Forense, v.g .).
observar, assim
finalmente, o
que,
em
situao
de
ainda
magistrado
poder
valer-se,
considerado o que dispe o art. 126 do CPC, de dispositivos outros tais como aqueles existentes, p. ex., na Lei n 9.504/97 (art. 58 e pargrafos) -, aplicando-os, por analogia, no que couber, ao caso
ADPF 130 / DF concreto, viabilizando-se, desse modo, o efetivo exerccio, pelo interessado, do direito de resposta e/ou de retificao.
Registre-se, de outro lado, que, mesmo que mantido o Captulo IV da Lei n 5.250/67, que disciplina o direito de resposta
(arts. 29 a 36), ainda assim subsistiriam srias objees quanto constitucionalidade de alguns desses dispositivos, como o 3 do art. 29, o 8 do art. 30 e o inciso III do art. 34 de referido diploma legislativo, conforme advertem alguns autores (FREITAS
NOBRE, "Comentrios Lei de Imprensa (Lei n 5.250, de 9-2-1967)", p. 226, 4 ed., 1989, Saraiva; LUIZ MANOEL GOMES JUNIOR,
O fato, Senhor Presidente, que o reconhecimento da incompatibilidade da Lei de Imprensa com a vigente Constituio da Repblica no impedir, consideradas as razes que venho de expor, que qualquer interessado, injustamente atingido por publicao
em juzo, o direito de
resposta, apoiando tal pretenso em clusula normativa inscrita na prpria Lei Fundamental, cuja declarao de direitos assegura, em seu art. 5, inciso V, em favor de qualquer pessoa, "o direito de
ADPF 130 / DF
resposta, material,
proporcional
ao
agravo,
alm
da
indenizao
por
dano
Concluo o meu voto, Senhor Presidente: a liberdade de imprensa no traduz uma questo meramente tcnica. Ao contrrio,
representa matria impregnada do maior relevo poltico, jurdico e social, porque Repblica. concerne a todos e a cada um dos cidados desta
Essa expresso
garantia
bsica,
que em
resulta
da
liberdade e
de
do pensamento,
representa,
seu prprio
essencial
Insisto,
por
isso
mesmo,
em
afirmao
por
mim
anteriormente feita neste voto: nenhuma autoridade pode prescrever o que ser ortodoxo em poltica ou em outras questes que envolvam temas de natureza social, filosfica, ideolgica nem estabelecer aos padres de de conduta cuja ou confessional, implique ou de
restrio
meios
comunicao
social
divulgao do pensamento.
ADPF 130 / DF inteiramente de preceito por tais a razes, Senhor Presidente, de que julgo
procedente
presente em face
arguio da
descumprimento da
fundamental,
incompatibi1idade
o meu voto.
30/04/2009
(RELATOR) - Senhor
Presidente, eu coloquei muita nfase nessa ressalva dos direitos dos particulares, embora sempre assentando uma precedncia para o direito liberdade de manifestao do cronolgica e de
pensamento
expresso lato sensu. Eu informao exercida disse que ou essa de liberdade, consagrada como de
jornalstica, modo
imprensa primeiro,
propriamente
dita,
seria com a
de
conciliado:
contemporaneamente
proibio do anonimato, o sigilo da fonte e o livre exerccio de qualquer trabalho ou profisso; segundo, a posteriori, com o direito de resposta e a reparao pecuniria por eventuais danos honra e imagem de terceiros, sem prejuzo do uso em de ao penal, de tambm mais
ocasionalmente
cabvel, nunca,
porm,
situao
rigor
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Esse tema constituiu objeto do voto que venho de proferir, pois, nele, pus em destaque a delicada questo que resulta do estado de tenso dialtica entre a
por isso que enfatizei, em meu voto, que o exerccio concreto da liberdade de expresso pode causar o surgimento de verdadeira situao de coliso de direitos, caracterizada pelo
confronto de liberdades revestidas de idntica estatura jurdica, a reclamar soluo que, tal seja o contexto em que se delineie, torne possvel conferir primazia a uma das prerrogativas bsicas, em
relao de antagonismo com determinado interesse fundado em clusula inscrita na prpria Constituio.
O fato relevante nesta matria, Senhor Relator, que o exerccio abusivo da liberdade de informao, que deriva do
desrespeito aos vetores subordinantes referidos no 1 do art. 220 da prpria Constituio, "caracteriza dever de indenizar" ato ilcito e, como tal, gera o
Meios de Comunicao", p. 175, 2002, Editora Juarez de Oliveira), inexistindo, por isso mesmo, quando tal se registrar, situao
configuradora de indevida restrio liberdade de imprensa, como decidi em julgamento proferido nesta Suprema Corte:
"LIBERDADE CONSTITUCIONAL
SITUAO DE ANTAGONISMO ENTRE O DIREITO DE INFORMAR E OS POSTULADOS DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA INTEGRIDADE DA HONRA E DA IMAGEM. A LIBERDADE DE IMPRENSA EM FACE DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. COLISO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS, QUE SE RESOLVE, EM CADA CASO, PELO MTODO DA PONDERAO CONCRETA DE VALORES. MAGISTRIO DA DOUTRINA. O EXERCCIO ABUSIVO DA LIBERDADE DE INFORMAR, DE QUE RESULTE INJUSTO GRAVAME AO PATRIMNIO MORAL /MATERIAL E DIGNIDADE DA PESSOA LESADA, ASSEGURA, AO OFENDIDO, O DIREITO REPARAO CIVIL, POR EFEITO DO QUE DETERMINA A PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA (CF, ART. 5, INCISOS V E X). INOCORRNCIA, EM TAL HIPTESE, DE INDEVIDA RESTRIO JUDICIAL LIBERDADE DE IMPRENSA. NO-RECEPO DO ART. 52 E DO ART. 56, AMBOS DA LEI DE IMPRENSA, POR INCOMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO DE 1988. DANO MORAL. AMPLA REPARABILIDADE. PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. EXAME SOBERANO DOS FATOS E PROVAS EFETUADO PELO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. MATRIA INSUSCETVEL DE REVISO EM SEDE RECURSAL EXTRAORDINRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO. O reconhecimento 'a posteriori' da responsabilidade civil, em regular processo judicial de que resulte a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, morais e imagem da pessoa injustamente ofendida, no transgride os 1 e 2 do art. 220 da Constituio da Repblica, pois o prprio estatuto constitucional que estabelece, em clusula expressa (CF, art. 5, V e X), a reparabi1idade patrimonial de tais gravames, quando caracterizado o exerccio abusivo, pelo rgo de comunicao social, da liberdade de informao. Doutrina. - A Constituio da Repblica, embora garanta o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe, no entanto, como requisito legitimador de sua prtica, a necessria observncia de parmetros dentre os quais avultam, por seu relevo, os direitos da personalidade - expressamente referidos no prprio texto constitucional (CF, art. 220, 1), cabendo, ao Poder Judicirio, mediante ponderada avaliao das prerrogativas constitucionais em conflito (direito de informar, de um lado, e direitos da personalidade, de outro), definir, em cada situao ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a
- No subsistem, por incompatibilidade material com a Constituio da Repblica promulgada em 1988 (CF, art. 5, incisos V e X), as normas inscritas no art. 52 (que define o regime de indenizao tarifada) e no art. 56 (que estabelece o prazo decadencial de 3 meses para ajuizamento da ao de indenizao por dano moral), ambos da Lei de Imprensa (Lei no 5.250/67) . Hiptese de no-recepo. Doutrina. Precedentes do Supremo Tribunal Federal." (AI 595.395/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO) Entendo, bem por isso, que, em ocorrendo situao de conflito de liberdades ou de coliso de direitos, caber, ao
magistrado, em ordem a superar o antagonismo existente, valer-se do mtodo da ponderao concreta de valores, tal como expus,
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Ministro Celso de Mello, por um dever de honestidade intelectual, pelo que percebo estamos dissentindo, por entender que essa ponderao diante de uma coliso entre direitos de personalidade a Constituio j fez em favor da liberdade de imprensa. E Vossa Excelncia remete o juzo de ponderao para o Poder Judicirio.
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130 DISTRITO FEDERAL VOTO O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES: 1. Objeto da ao A Fundamental Imprensa carecem 3). O parmetro de controle da presente arguio do XIII pensamento), (liberdade V de (direito de resposta), IX so os de presente foi Arguio pelo de Descumprimento Democrtico
dispositivos
de
Preceito
da Lei de
proposta
Partido
(Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de 1967) (a) no pela Constituio conforme Federal com ela de 1988 e (b) (...)" de interpretao compatvel
recepcionados
preceitos fundamentais dos incisos IV (liberdade de manifestao (liberdade expresso intelectual, artistica, cientfica e de comunicao), exerccio profissional) e XIV (direito de acesso informao e sigilo da fonte) do art. 5, e os arts. 220 a 223 (comunicao social) da Constituio Federal. O pedido final de declarao de no recepo de toda a Lei n. 5.250/67 e, alternativamente: 1) a declarao de no recepo: a) da parte inicial do 2 do art. 1 ( " . . . a espetculos e diverses pblicas, que ficaro sujeitos censura, na forma da lei, nem . . . " ) ; b) do 2 do art. 2; c) da ntegra dos arts. 3, 4, 5, 6, 20, 21, 22, 23, 51 e 52; d) da parte final do art. 56 ( " . . . e sob pena de decadncia dever ser proposta dentro de 3 meses da data da publicao ou transmisso que lhe der causa..."); e) dos 3 e 6 do art. 57; f) dos 1 e 2 do art. 60; g) da ntegra dos arts. 61, 62, 63, 64 e 65.
ADPF 130 / DF 2) Interpretao conforme a Constituio: a) do 1 do art. 1; b) da parte final do caput do art. 2; c) do art. 14; d) do inciso I do art. 16; e) do art. 17, no sentido de que as expresses da ordem "subverso ao da ordem alarma poltica e social" e "perturbao
pblica
social"
censura de natureza poltica ideolgica e artstica ou constituam embarao liberdade de expresso e informao jornalstica; f) do art. 37, para afirmar que o jornalista no penalmente
responsvel por entrevista autorizada. 3) Interpretao conforme a Constituio de toda a Lei n. 5.250/67, para afastar qualquer entendimento significante de censura ou embarao liberdade de expresso e de informao
proferida pelo Relator, Ministro Carlos Britto, em 21 de fevereiro de 2008 (DJe 27.2.2008), e referendada pelo Plenrio desta Corte em 27 de fevereiro de 2008 {DJe 5.3.2008), cujos efeitos
temporrios
9.868/99) foram prorrogados em questes de ordem decididas pelo Plenrio nas Sesses do dia 4.9.2008 (DJe 22.9.2008) e do dia
18.2.2009 (DJe 5.3.2009): a) a expresso "a espetculos ficaro sujeitos censura, na forma de diverses da lei, nem", pblicas, que
contida na
parte inicial do 2 do artigo 1; b) a ntegra do 2 a do art. 2 e dos artigos 3, 4, 5, 6 e 65; c) a expresso proposta que lhe dentro der de 3 meses "e sob pena de decadncia ou dever ser
da data
da publicao
transmisso
causa",
ADPF 130 / DF d) os 3 e 6 do artigo 57; e) os 1 e 2 do artigo 60; f) a ntegra dos artigos 61, 62, 63 e 64; g) os artigos 20, 21, 22 e 23; h) e os artigos 51 e 52. inegvel que, no atual ritmo das discusses sobre a constitucionalidade dos diversos dispositivos que so objeto desta ao, outra questo mais ampla se impe: a de saber se o art. 220 da Constituio, com sua redao literal aparentemente indicativa de uma liberdade de imprensa praticamente absoluta, admite
conformaes e restries legislativas; ou, em outros termos, se o significado constitucional da liberdade de imprensa compatvel com uma lei especfica reguladora de aspectos diversos da
atividade, das funes e da responsabilidade comunicadores em geral no Brasil. Passo raciocnio que ento leva em anlise conta o dos
pedidos,
numa da
linha
de de
significado
liberdade
imprensa no Estado Democrtico de Direito, tal como ela tem sido interpretada pelas Cortes Constitucionais no incessante debate
entre a liberdade absoluta e a liberdade com restries. 2. O significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de Direito Reafirmar, e assim enfatizar, o significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de Direito no tarefa estril, muito menos ociosa. Se certo que, atualmente, h uma aceitao quase absoluta de sua importncia no contexto de um regime como um
democrtico
e um consenso
ADPF 130 / DF direito fundamental universalmente garantido, no menos certo que, no plano prtico, nunca houve uma exata correspondncia entre a ampla concordncia (ou mesmo o senso comum) em torno da ideia de imprensa livre e a sua efetiva realizao e proteo. Mesmo em naes de democracia avanada, a liberdade de imprensa constitui um valor em permanente afirmao e concretizao. Em pases com histrico de instabilidade poltica e nas denominadas novas democracias, a paulatina construo dos fundamentos institucionais propcios ao desenvolvimento da liberdade de comunicao ainda representa um desafio e um objetivo a ser alcanado. No Brasil, como no poderia deixar de ser, o permanente aprendizado da democracia, em constante evoluo positiva desde o advento do regime constitucional instaurado pela Constituio de 1988, sempre foi indissocivel da incessante busca por uma imprensa de fato livre. Desde as primeiras positivaes nas (Virginia of the press be restrained conhecidas Bill is of one but
declaraes de direitos e textos constitucionais - j proclamava a Declarao de Direitos da Virgnia de 1776 Rights), of the despotic em seu artigo 12: "that great bulwarks of liberty governments" the freedom and can never
valor em busca de plena realizao; um ideal procura de seu correspondente ftico. Entre a liberdade absoluta e a censura completa, a
imprensa se desenvolveu ao longo dos ltimos sculos em uma luta incessante em direo primeira. Talvez tenha sido Alexis de Tocqueville quem, por meio da anlise de uma mente estrangeira sobre a democracia nos Estados Unidos da Amrica, revelou to claramente a peculiar questo sobre a definio do contedo da liberdade de imprensa. Pensava Tocqueville: "Se algum me
ADPF 130 / DF mostrasse, pensamento, talvez intermediria?" entre independncia nela; completa e a servido inteira essa en do
uma posio
intermediria
onde eu pudesse
me estabelecesse
Mxico: Fondo de Cultura Econmica; 1996, p. 198) . Dado curioso, nesse sentido, que a grande maioria dos textos constitucionais, desde as primeiras declaraes de direitos, proclamam expressamente a liberdade de imprensa como um valor quase absoluto, no passvel de restries por parte do governo ou mesmo do parlamento, por meio da lei. Assim ocorreu com a citada Declarao de Direitos da Virgnia de 1776 (art. 12) e com outros textos constitucionais originados dos processos de (New Hampshire, emancipao das colnias britnicas da Amrica
art. XII; Carolina do Sul, art. XLIII; Delaware, art. 1, sec. 5; Pennsylvania, art. XII; Maryland, art. XXXVIII; Georgia, art. IV, sec. 3; Massachusetts, art. XVI), que influenciaram decisivamente na redao final da 1 Emenda Constituio dos Estados Unidos da Amrica estabelecer para do limitar povo de de 1791: "O Congresso no legislar o seu e de livre pedir no sentido exerccio, ou o ao Governo de ou direito a uma religio reunir-se ou de proibir pacificamente
reparao
de seus
ROIG, Javier; DORADO PORRAS, Javier. Los textos de las Colonias de Norteamrica y las Enmiendas a la Constitucin. In: PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio; FERNNDEZ GARCA, Eusebio; ASS ROIG, Rafael de. Historia de los derechos fundamentales. Tomo II. Volumen III. Madrid: Dykinson; 2001). No Brasil, apesar de as primeiras Constituies preverem expressamente a possibilidade da lei restritiva da liberdade de imprensa (Constituio de 1824, art. 179, IV; Constituio de
ADPF 130 / DF 1891, 141, art. 5; 72, 12; Constituio de de 1934, art. art. 113, 9;
Constituio de 1937, art. 122, 15; Constituio de 1946, art. Constituio 1967/69, 153, 8), a Constituio de 1988 adotou disposio imprensa: "Art. 220 - A manifestao expresso e a informao, no sofrero qualquer Constituio". A positivao nos textos constitucionais da liberdade de imprensa como valor imune a restries de todo tipo no impediu, porm, a delimitao legislativa e jurisprudencial a respeito de seu efetivo contedo. A anlise da histria nos revela que, no processo contnuo de afirmao, positivao e concretizao da liberdade de imprensa, os Tribunais cumpriram papel decisivo na interpretao histria imprensa se e aplicao com desses a textos constitucionais. da liberdade de A de de progressiva confunde efetivao do valor sob qualquer restrio, (art. 220) que muito se a criao, ou disposto a nesta
assemelha ao modelo liberal clssico de garantia da liberdade de do pensamento, forma, processo o observado veculo
prpria
histria
definio
jurisprudencial de seus limites pelas Cortes Constitucionais. O significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de Direito encontra-se na jurisprudncia constitucional a respeito da definio dos limites prpria liberdade de imprensa. No debate permanente entre a liberdade absoluta e a liberdade restrita, a jurisprudncia das Cortes produziu duas vertentes ou duas concepes sobre o significado ou o contedo da liberdade de imprensa. Nos Estados Unidos da Amrica, formaram-se duas tradies ou dois modelos de interpretao da 1 Emenda: a primeira, uma concepo liberal, enfatiza o bom funcionamento do "mercado das idias" e remonta ao voto dissidente de Oliver W. Holmes no famoso
ressalta a importncia da deliberao pblica e democrtica e tem origem, alm dos fundamentos lanados por James Madison, no voto de Louis D. Brandeis no caso famoso caso New York R.. One case at a time. Times Whitney Co. v. v. California, on the culminando no Supreme Court. Sullivan (Cfr.: SUSTEIN, Cass
Judicial
Minimalism
Cambridge: Harvard University; 1999, p. 176). Na Alemanha, o Tribunal por meio Federal de uma Constitucional jurisprudncia Lth, o construiu aspecto
(Bundesverfassungsgericht),
constante que possui marco inicial no famoso caso direitos fundamentais, enfatizando, por um
o conceito de dupla dimenso, duplo carter ou dupla face dos lado, subjetivo ou individual, e por outro, a noo objetiva ou o carter institucional das liberdades de expresso e de imprensa. Analisemos cada uma dessas tradies jurisprudenciais, que revelam o significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de Direito. 2.1. Duas tradies de interpretao da 1 Emenda Constituio Norte-Americana Nos Estados Unidos, apenas na segunda dcada do sculo XX, foi instaurada uma verdadeira e profunda discusso sobre o contedo e os limites constitucionais da liberdade de imprensa protegida pela 1 Emenda, quando a Corte Suprema foi chamada a se pronunciar editadas States sobre pelo a constitucionalidade So de leis os restritivas histricos v. o United Justice and 7 (250 US 616, Congresso. conhecidos United United States States)
pronunciamentos de Oliver W. Holmes nos casos Schenck (249 US 47, 1919) e Abrams v. 1919). Se no primeiro caso (Schenck v.
ADPF 130 / DF present mundial), danger) no para seguinte justificar caso in a constitucionalidade v. United States) da lei
restritiva (Lei de Espionagem de 1917, editada durante a 1 guerra (Abrams ideas): Holmes divergiu de seus pares com o famoso pronunciamento em torno do "mercado de ideias" (market
"when men have realized that time has upset many fighting faiths, they may come to believe even more than they believe the very foundations of their own conduct that the ultimate good desired is better reached by free trade in ideas that the best test of truth is the power of the thought to get itself accepted in the competition of the market, and that truth is the only ground upon which their wishes safely can be carried out. That, at any rate, is the theory of our Constitution. It is an experiment, as all life is an experiment. Every year, if not every day, we have to wager our salvation upon some prophecy based upon imperfect knowledge. While that experiment is part of our system, I think that we should be eternally vigilant against attempts to check the expression of opinions that we loathe and believe to be fraught with death, unless they so imminently threaten immediate interference with the lawful and pressing purposes of the law that an immediate check is required to save the country."
Os fundamentos do voto divergente de Holmes configuram o que Cass Sustein denomina de o primeiro modelo de interpretao da 1 Emenda
Minimalism
(SUSTEIN,
on the
Cass
R..
Court.
One
case
at
time.
Judicial
Supreme
1999, p. 176). Defendia Holmes, em verdade, a diversidade, a concorrncia e o livre intercmbio de ideias como o nico modo idneo de se buscar a verdade. Uma interpretao das liberdades de expresso e de imprensa que muito se assemelha s concepes defendidas por Jonh Milton, em 1644, no discurso "Aeropagtica"
certamente um dos textos mais expressivos contra a censura da imprensa e sobre a necessidade da livre e ampla circulao de opinies como forma de alcance do conhecimento e da verdade. Para
Milton, "a ouviu opinio, dizer que entre homens de perdesse valor, conhecimento em em campo
formao".
jamais
ADPF 130 / DF livre liberdade e aberto?" de imprensa (MILTON, John. Aeropagtica: da Inglaterra. discurso pela
ao Parlamento
Rio de Janeiro:
Topbooks; 1999). Talvez seja essa uma das mais importantes funes das liberdades de expresso e de imprensa na democracia. O livre trfego de ideias e a diversidade de opinies so elementos essenciais para o bom funcionamento de um sistema democrtico e para a existncia de uma sociedade aberta. Essas concepes da liberdade encontram na obra de John Stuart Mill - "On liberty" uma de suas melhores exposies. Como bem observou Isaiah Berlin, outro grande pensador das liberdades, a obra de Stuart Mill a mais ponto clara, sincera, persuasiva e instigante aberta exposio e de vista dos que desejam uma sociedade "ainda do
tolerante" utilitarismo.
So Paulo: Martins Fontes; 2000, p. XLVII). Ao defender a ampla liberdade de pensamento e de discusso, Mill enfatizava que nada mais prejudicial a toda humanidade do que silenciar a expresso de uma opinio. Em suas memorveis palavras: menos um partilhassem fosse
tivesse,
"Se
todos no
os teria se
e apenas pessoa
uma nica
de
opinio
em silenciar
humanidade
legitimidade
em silenciar
do que ela,
a humanidade"
para afirmar, categoricamente, que "o que h de mau em silenciar a expresso de uma opinio humana" (op. cit. P. 29).
particularmente raa
o roubo
A Suprema Corte norte-americana ainda manteve por um tempo seu posicionamento restritivas v. v. United a favor States (1927) das leis e v. medidas em casos New York os votos administrativas (1925), Whitney da liberdade de imprensa com
posteriores - Pierce
California
ADPF 130 / DF dissidentes de Holmes, que representam um marco na histria da concepo liberal da proteo das liberdades de expresso e de imprensa nos Estados Unidos
GONZALEZ Supremo GARCA, de los Julio. Las Estados Unidos
Estudios
Polticos
Constitucionales
Boletn
Oficial
del
Estado; 2006). Por outro lado, o famoso caso New York Co. v. Sullivan
(376 US 254, 1964) representa o ponto culminante da formao de uma concepo que se iniciou em James Madison, foi acolhida por Louis D. Brandeis em voto no caso Whitney v. California e speech encontrou uma de suas melhores expresses no importante trabalho de Alexander Meiklejohn, que associou o princpio do free
at a time. Judicial Minimalism on the Supreme Court.
Harvard University; 1999, p. 176). Decidiu a Suprema Corte, no caso Sullivan, que, para a
efetiva garantia das liberdades de expresso e de imprensa, no se poderia exigir dos comunicadores em geral a prova da verdade das informaes crticas aos comportamentos de funcionrios pblicos. O requisito da verdade como condio obrigatria de legitimidade das crticas s condutas pblicas seria equiparvel censura, pois praticamente silenciaria quem pretendesse exercer a liberdade de informao. Mesmo nas hipteses em que se pudesse ter certeza da veracidade das informaes, a dvida poderia persistir sobre a possibilidade de prova dessa verdade perante um Tribunal. Tal sistema suprimiria a vitalidade e a diversidade do debate pblico e democrtico e, dessa forma, no seria compatvel com as liberdades de expresso e de informao protegidas pela 1 Emenda.
ADPF 130 / DP A deciso cita expressamente o pensamento de Madison, no sentido de que o direito de criticar e discutir as condutas pblicas constitui um princpio fundamental da forma democrtica e republicana de governo na Amrica. Trata-se de um modelo que incorpora a ideia cvica e republicana de soberania popular simbolizada pelo "We the people". foi posteriormente v. Curtis (1967), (1971) ,
aplicada pela Corte norte-americana em outros casos: Rosenblatt (1966), com extenso aos candidatos a cargos pblicos; Co. v. Butts e Associated Press v. v. Nalker Publishing
aplicando-se o entendimento a figuras pblicas que no estivessem desempenhando funes oficiais; Rosenbloom se assuntos de transcendncia pblica, Como como uma observa Cass Sustein, do o modelo madisoniano de de Metromedia estendendo-se aos casos em que no h uma figura pblica mas tem-
interpretao da 1 Emenda traduz o direito de livre expresso parte fundamental sistema constitucional deliberao pblica e democrtica. Essa viso da Constituio no seria contrria possibilidade de interveno regulatria do Estado no sentido de promover e aperfeioar o debate pblico e de assegurar o bom funcionamento do regime democrtico (SUSTEIN, Cass R.. One case at a time. Judicial Minimalism on the Supreme Court. Cambridge: Harvard University; 1999, p. 176). Essa concepo recebeu uma de suas melhores exposies na obra "Political Freedom", de Alexander Meiklejohn, na qual a liberdade de expresso vista no como derivao de um suposto "direito natural", mas, sim, como uma necessria garantia da livre discusso pblica e do autogoverno popular (MEIKLEJOHN, Alexander. Political Freedom: the constitutional powers of the people. New York: Oxford University Press, 1965).
ADPF 130 / DF
Alexander
Meiklejohn
revigorou
questo
sobre
"What
do
when it
that not be
shall
no
laweither
freedom grounds
may be
on what
decision
A resposta de
Meiklejohn enftica: "Congress shall make no law...abridging the freedom of speech...says the First Amendment to the Constitution. As we turn now to the interpreting of those words, three preliminary remarks should be made. First, let it be noted that, by those words, Congress is not debarred from all action upon freedom of speech. Legislation which abridges that freedom is forbidden, but not legislation to enlarge and enrich it. The freedom of mind which befits the members of a self-governing society is not a given and fixed part of human nature. It can be increased and established by learning, by teaching, by the unhindered flow of accurate information, by giving men health and vigor and security, by bringing them together in activities of communication and mutual understanding. And the federal legislature is not forbidden to engage in that positive enterprise of cultivating the general intelligence upon which the success of selfgovernment so obviously depends. On the contrary, in that positive field the Congress of the United States has a heavy and basic responsibility to promote the freedom of speech. And second, no one who reads with care the text of the First Amendment can fail to be startled by its absoluteness. The phrase, 'Congress shall make no law...abridging the freedom of speech', is unqualified. It admits no exceptions. ( . . . ) But, third, this dictum which we rightly take to express the most vital wisdom which men have won in their striving for political freedom is yet - it must be admitted - strangely paradoxical. No one can doubt that, in any well-governed society, the legislature has both the right and the duty to prohibit certain forms of speech. ( . . . ) All these necessities that speech be limited are recognized and provided for under the Constitution. They were not unknown to the writers of the First Amendment. That amendment, then, we may take it for
granted, does not forbid the abridging of speech. But, at the same time, it does forbid the abridging of the freedom of
speech. It is to the solving of that paradox, that apparent self-contradiction, that we are summoned if, as free man, we
ADPF 130 / DF wish to know what the right of freedom of speech is." (op. cit., p. 19-21) O Primeira paradoxo identificado por Alexander Meiklejohn na ser
Emenda
Constituio
norte-americana
tambm pode
encontrado
Constituio
1988, contm
qualquer restrio s liberdades de expresso e de imprensa. Ao mesmo tempo em que prescrevem a no restrio dessas liberdades, esses textos no apenas permitem, como obrigam a interveno
legislativa no sentido de sua promoo e efetividade. Entre concepes liberais, individuais ou subjetivas, por um lado, e outras concepes cvicas, republicanas, democrticas ou objetivas, por outro, o aparente paradoxo das liberdades de expresso, de informao e de imprensa tem sido enfrentado pelas Cortes Constitucionais com base em um postulado que hoje faz
transparecer quase uma obviedade: as restries legislativas so permitidas e at exigidas constitucionalmente quando tm o
propsito de proteger, garantir e efetivar tais liberdades. 0 Tribunal Constitucional alemo no chegou a outra
soluo ao interpretar o art. 5 da Grundgezetz. analisado no tpico a seguir. 2.2. A dupla dimenso (subjetiva e objetiva) da
o que ser
liberdade
de
imprensa na jurisprudncia do
Bundesverfassungsgericht
Se, nos Estados Unidos, possvel identificar essas duas tradies ou dois modelos de interpretao da liberdade de
imprensa, na Alemanha, a jurisprudncia do Tribunal Constitucional interpreta pelo art. as 5 liberdades da de expresso de como duas uma e de imprensa protegidas formas: como um ou direito garantia Grundgezetz e
subjetivo
fundamental
instituio
institucional.
ADPF 130 / DF O famoso caso tudo, um marco na na Lth (BverfGE 7, 198, 1958) , antes de do significado da liberdade consignou de o
definio Em
expresso
democracia.
passagem
emblemtica,
Tribunal o seguinte: "O direito fundamental livre expresso do pensamento , enquanto expresso imediata da personalidade humana, na sociedade, um dos direitos humanos mais importantes (un des droits les plus prcieux de l'homme, segundo o Art. 11 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789). Ele elemento constitutivo, por excelencia, para um ordenamento estatal livre e democrtico, pois o primeiro a possibilitar a discusso intelectual permanente, a disputa entre as opinies, que o elemento vital daquele ordenamento. (BVerfGE 5, 85 [205]). Ele , num certo sentido, a base de toda e qualquer liberdade por excelncia, "the matrix, tne indispensable condition of nearly every otner form of freedom" (Cardozo)." Em subjetiva Lth o TFC alemo reconhece a dupla dimenso, direitos
(individual)
e objetiva
(institucional) , dos
fundamentais. Em primeira linha, considerou o Tribunal o seguinte: "Sem dvida, os direitos fundamentais existem, em primeira linha, para assegurar a esfera de liberdade privada de cada um contra intervenes do poder pblico; eles so direitos de resistncia do cidado contra o Estado. Isto o que se deduz da evoluo histrica da idia do direito fundamental, assim como de acontecimentos histricos que levaram os direitos fundamentais s constituies dos vrios Estados. Os direitos fundamentais da Grundgesetz tambm tm esse sentido, pois ela quis sublinhar, com a colocao do captulo dos direitos fundamentais frente (dos demais captulos que tratam da organizao do Estado e constituio de seus rgos propriamente ditos), a prevalncia do homem e sua dignidade em face do poder estatal. A isso corresponde o fato de o legislador ter garantido o remdio jurdico especial para proteo destes direitos, a Reclamao Constitucional, somente contra atos do poder pblico." Em seguida, no obstante, conclui o Tribunal que: "Da mesma forma correto, entretanto, que a Constituio, que no pretende ser um ordenamento neutro do ponto de vista axiolgico, estabeleceu tambm, em seu captulo dos direitos fundamentais, um ordenamento axiolgico objetivo, e que, justamente em funo deste, ocorre um aumento da fora jurdica dos direitos fundamentais (...). Esse sistema de
ADPF 130 / DF valores, que tem como ponto central a personalidade humana e sua dignidade, que se desenvolve livremente dentro da comunidade social, precisa valer enquanto deciso constitucional fundamental para todas as reas do direito; Legislativo, Administrao Pblica e Judicirio recebem dele diretrizes e impulsos." Essa concepo formada pela Corte alem evidencia que os direitos fundamentais so, a um s tempo, direitos subjetivos e elementos fundamentais da ordem constitucional objetiva. Enquanto direitos subjetivos, os direitos fundamentais outorgam aos
titulares a possibilidade de impor os seus interesses em face dos rgos obrigados der Bundesrepublik [HESSE, Konrad. Grundzge Deutschland, des Verfassungsrechts,
p. 617 (619), 1988]. Na sua dimenso como elemento fundamental da ordem constitucional que no objetiva, os direitos primariamente, fundamentais - tanto um direito subjetivo
aqueles
asseguram,
quanto aqueloutros, concebidos como garantias individuais - formam a base do ordenamento jurdico de um Estado de Direito
democrtico. verdade consabida, desde que Jellinek desenvolveu a sua Teoria diritti 244; dos quatro funes "status", na ordem subiettivi, Robert, que os direitos fundamentais cumprem jurdica(JELLINEK, G. , Sistema dei
diferentes
trad, it., Milano: Giuffr, 1912, p. Theorie der Grundrechte, Frankfurt dos am
Main, 1986, p. 243 e s.; cf. SARLET, Ingo, A eficcia fundamentais, direitos de
direitos
s.). Na sua concepo tradicional, os direitos fundamentais so defesa posies (Abwehrrechte), subjetivas contra destinados a a proteger do Poder
determinadas
interveno
ato, seja pela (b) no interveno em situaes subjetivas ou pela no eliminao de posies jurdicas (Cf. ALEXY, Robert, Theorie
ADPF 130 / DF der Grundrechte, constitucional, competncia cit., p. 174; cf. CANOTILHO, J. J. Gomes, Direito
Coimbra: Almedina, 1991, p. 548.). Nessa dimenso, negativa do Poder Pblico (negative (Cf., HESSE,
os direitos fundamentais contm disposies definidoras de uma Kompetenzbestimmung) , que fica obrigado, assim, a respeitar o
(Leistungsrechte) , fticas
Handlungen)
que
tanto positiva
podem
referir-se
de
ndole
(faktische
positive
cit., p.
179;
549.). Tal como observado por Hesse, a garantia de liberdade do indivduo, somente exitosa no contexto de uma sociedade livre. Por outro lado, uma sociedade livre pressupe a liberdade dos indivduos e cidados, aptos a decidir sobre as questes de seu interesse e responsveis pelas questes centrais de interesse da comunidade. Essas caractersticas condicionam e tipificam, segundo Hesse, a estrutura e a funo dos direitos fundamentais. Estes asseguram no apenas direitos subjetivos, mas tambm os princpios objetivos da ordem constitucional
des
democrtica
[HESSE,
Bedeutung
der
Grundrechte, in: BENDA, Ernst; MAIHOFER, Werner e VOGEL, HansJochen, Handbuch Verfassungsrechts. Berlin, 1995, v. I, p. 127
fundamental liberdade de imprensa foi afirmada no tambm famoso (BVerfGE 20, 62, 1966). Os fundamentos da deciso do Constitucional ressaltam, em primeiro lugar, a
ADPF
130/DF
importncia
da
imprensa
como
"elemento
essencial"
do
Estado
des freiheitlichen
Staates),
na
"Uma imprensa independente, no dirigida pelo poder pblico, no submetida a censura, elemento essencial do Estado livre; especialmente a imprensa poltica livre, publicada periodicamente, e imprescindvel para a democracia moderna. Se o cidado deve tomar decises polticas, tem ele (antes no somente) que ser amplamente informado, mas tambm deve poder conhecer as opinies que outros formaram e ponder-las em si. A imprensa mantem esta discusso constantemente viva; obtendo as informaes, ela mesma toma posio e atua como poder orientador na discusso pblica. Nela se articula a opinio pblica; os argumentos so esclarecidos em discurso e replica, ganham contornos definidos e, assim, facilitam ao cidado o julgamento e a deciso. Na democracia representativa, a imprensa apresenta-se, ao mesmo tempo, como constante rgo de ligao e de controle entre o povo e seus representantes eleitos na Cmara Federal e no Governo. Ela resume, de maneira crtica, as opinies e reivindicaes que constantemente surgem na sociedade e em seus grupos, coloca-as em debate e as apresenta aos rgos estatais politicamente ativos, que, dessa forma, podem constantemente medir suas decises, tambm em relao a questes isoladas da poltica diria, com base no parmetro das opinies realmente defendidas em meio ao povo. To mais importante a "tarefa pblica" que cabe, assim, a imprensa, pelo fato desta tarefa no poder ser cumprida a contento polo poder pblico organizado. As empresas da imprensa devem poder se organizar livremente no espao social. Elas trabalham segundo princpios de economia privada e sob formas de organzao de direito privado. H, entre elas, concorrncia intelectual e econmica na qual o poder pblico por princpio no pode intervir." Em seguida, a Corte passa a analisar o carter
institucional da liberdade de imprensa, em trecho digno de nota: "Corresponde funo da imprensa livre no Estado democrtico sua posio jurdica definida constitucionalmente. A Constituio garante, no Art. 5, a liberdade de imprensa. Se, primeiramente - correspondendo posio sistemtica do dispositivo e seu entendimento tradicional -, assegurado um direito fundamental subjetivo s pessoas e empresas que atuam na imprensa, o qual garante aos seus titulares liberdade em face do poder coercitivo do Estado e lhes assegura, em certas situaes, uma posio jurdica privilegiada, o Art. 5 GG encerra, ao mesmo tempo, tambm um aspecto jurdico-objetivo.
ADPF 130 / DF Ele garante o instituto "imprensa livre". 0 Estado independentemente de direitos subjetivos dos individuos obrigado a considerar, em sua ordem jurdica, em toda a parte onde o campo de validade de u r n a norma atinja a imprensa, o postulado de liberdade desta. As primeiras conseqncias disso so os postulados da livre criao de rgos de imprensa, do livre acesso s profisses de imprensa, dos deveres de informao das autoridades pblicas; mas poder-se-ia tambm pensar em um dever do Estado do combater os perigos infligidos a uma imprensa livre que poderiam advir da formao de monoplios de opinio. A autonomia da imprensa, assegurada pelo Art. 5 GG, estende-se da obteno da informao ate a divulgao das notcias e opinies (BVerfGE 10, 118 [121]; 12, 205 [260]). Por isso, diz respeito liberdade de imprensa tambm uma certa proteo da relao de confiana entre a imprensa e [seus] informantes particulares. Ela e imprescindvel, j que a imprensa no pode abdicar de informaes particulares, mas esta fonte de informaes s pode fluir abundantemente se o informante puder confiar, fundamentalmente, que o "sigilo da fonte" (Redaktionsgeheimnis) ser mantido." O caso Janus" uma dessa Spiegel um marco na definio do significado da a pessoal s delas na 'duas pode experincia uma perspectiva individual razes' ajustar-se da e e a ao ao moderna de comunitria "s da e contributo sentido Imprensa sociedade
liberdade de imprensa na democracia e revela as "duas faces de liberdade: atenta qualquer imprensa pessoal:
institucional. E, como bem assevera Manuel da Costa Andrade, compreenso de de irredutvel liberdade democrtica" inviolabilidade
jurdico-criminal,
Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 42). O institucional Tribunal da alemo reafirmou de o aspecto em objetivo outros importante ou
liberdade
imprensa
casos da de
1969), o Tribunal novamente deixa consignado que "as liberdades e de e imprensa o processo tm por de formao opinio
ADPF 130 / DF livre", imprensa utilizando livre". a significativa expresso "instituio do fundamenta os da direito uma mbitos,
da livre na vida
na democracia do discurso
da liberdade
O certo que a dimenso objetiva ou institucional elemento imprescindvel de compreenso do significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de Direito. No se pode negar que a liberdade de imprensa, alm de uma pretenso revela um carter institucional que a torna uma subjetiva, verdadeira
garantia
O
institucional.
papel das garantias institucionais no ordenamento
constitucional no desconhecido. Como sabido, a Constituio outorga, no raras vezes, garantia a determinados institutos, isto , a um complexo coordenado de normas, tais como a propriedade, a herana, liberdade legislador. Assim, a liberdade de associao depende, pelo menos do pessoa parcialmente, direito jurdica de da (CF, art. 5, XVII) de normas e de o casamento dependem, etc. Outras para sua vezes, clssicos de direitos de do
realizao,
interveno
existncia
disciplinadoras organizao de
sociedade Tambm
(constituio a liberdade
etc.).
exerccio profissional exige a possibilidade de estabelecimento de vnculo contratual e pressupe, pois, uma disciplina da matria no ordenamento no Freiheitsschutz Da jurdico. 0 direito de propriedade, como observado, imaginvel sem disciplina normativa [Cf. KREBS, durch Grundrechte, mesma forma, o
sequer
ADPF 130 / DF previsto no art. 5-, XXXV, o direito de defesa (art. 5 % , LV) , e o direito ao juiz natural (art. corpus, 5-, data XXXVII), as garantias constitucionais do habeas do mandado de segurana, do so tpicas garantias de Staatsrecht II,
carter institucional, dotadas de mbito de proteo marcadamente Grundrechte: Heidelberg: C. F. Mller, 1995, p. 53). Entre ns, Ingo Sarlet assinala como autnticas garantias institucionais no catlogo da nossa Constituio a garantia da propriedade (art. 5, XXII), o direito de herana (art. 5, XXX), o Tribunal do Jri (art. 5, XXXVIII), a lngua nacional portuguesa (art. 13), os partidos polticos e sua autonomia (art. 17, caput, fundamentais e 1). Tambm fora do rol dos direitos e garantias (Ttulo II) podem ser localizadas garantias
institucionais, tais como a garantia de um sistema de seguridade social (art. 194), da famlia (art. 226), bem como da autonomia das universidades (art. 207), apenas para mencionar os exemplos mais tpicos. Ressalte-se que alguns desses institutos podem at mesmo ser considerados garantias institucionais fundamentais, em face da abertura material propiciada pelo art. 5, 2, da
Constituio (SARLET, Ingo, A eficcia dos direitos fundamentais,
casos,
a
dever
atuao
do
legislador
de
revela-se
legislar
que
obriga
legislador
expedir in
atos das
"conformadores" e concretizadores de alguns direitos Ulrich; GUSY, Christoph, Einfhrung 4. ed., Heidelberg: C. F. Mller, 1999, p. 327).
Nessa
ser a
i
/
ADPF 130 / DF concluso seno a de que o carter institucional da liberdade de imprensa no apenas permite, como tambm exige a interveno
legislativa com o intuito de dar conformao e, assim, conferir efetividade garantia institucional. A lei de imprensa constitui, nesse sentido, uma exigncia constitucional liberdade de em razo da face objetiva do ou institucional equacionar, da nos
imprensa.
dever
legislador
termos exigidos pela Constituio, as dimenses da liberdade de imprensa e os demais valores fundamentais carentes de proteo. O tpico seguinte desenvolver melhor essa ideia, com
especial enfoque para a liberdade de imprensa tal como protegida pelo texto constitucional de 1988. 3. A necessidade de uma lei de imprensa 3.1. A reserva legal estabelecida pelo art. 220 da Constituio O liberdade constituinte de 1988 de nenhuma maneira concebeu a expresso como direito absoluto, insuscetvel de
de
restrio, seja pelo Judicirio, seja pelo Legislativo. Ao contrrio do disposto em alguns dos mais modernos
textos constitucionais (Constituio portuguesa de 1976, art. 18, n. 3, e Constituio nos espanhola de 1978, art. que 113, 53, n. a 9; 1) e do
estabelecido (Constituio
textos
antecederam Constituio
brasileira
brasileira de 1946, art. 141, 5; Constituio brasileira de 1967-69, art. 153, 8), a Constituio de 1988 no contemplou, diretamente, na disposio que garante a liberdade de expresso, a possibilidade de interveno do legislador com o objetivo de fixar alguns parmetros para o exerccio da liberdade de informao. No parece correta, todavia, essa leitura rasa do texto
ADPF 130 / DF constitucional, pelo menos informao mereceu se se considera destacada no que a liberdade de captulo dedicado
disciplina
constantes do art. 220 da Constituio: "Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. l Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. 2 vedada toda e qualquer poltica, ideolgica e artstica. 3 Compete lei federal: I - regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo ao Poder Pblico informar sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao se mostre inadequada; II - estabelecer os meios legais que garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente". Pode-se afirmar, pois, que ao constituinte no passou despercebido que a liberdade de informao haveria de se exercer de modo privada compatvel com o direito imagem, honra e vida censura de natureza
(CF, art. 5, X ) , deixa entrever mesmo a legitimidade de legislativa com o propsito em de compatibilizar A lei os
interveno valores
constitucionais do texto
eventualmente constitucional
conflito. "Nenhuma
prpria conter
formulao
dispositivo...,
observado
o disposto
no art.
5, IV,
V, X, XIII
instituir aqui um domnio inexpugnvel interveno legislativa. Ao revs, essa formulao indica ser inadmissvel, to somente, a disciplina legal que crie embaraos liberdade de informao. A prpria disciplina do direito de resposta, prevista expressamente no texto constitucional, exige inequvoca regulao legislativa. Outro imagem, no deve e ser o juzo em relao ao direito pareceu de
honra ao
privacidade, tambm em
cuja face
proteo da
indispensvel
constituinte
liberdade
informao. No fosse assim, no teria a norma especial ressalvado que a liberdade de informao haveria de se exercer com
observncia do disposto no art. 5, X, da Constituio. Se correta essa leitura, tem-se no s de admitir, igualmente, tambm que o texto
constitucional
legitima,
como
reclama
eventual
interveno legislativa com o propsito de concretizar a proteo dos valores relativos imagem, honra e privacidade. excluiu liberdade a fcil ver, assim, de e que que de o se texto constitucional limitaes no
possibilidade de expresso
introduzam
comunicao,
estabelecendo,
expressamente, que o exerccio dessas liberdades h de se fazer com observncia do disposto na Constituio. No poderia ser outra a orientao do constituinte, pois, do contrrio, outros valores, igualmente relevantes, quedariam esvaziados diante de um direito avassalador, absoluto e insuscetvel de restrio. Mais expressiva, ainda, "nenhuma parece lei ser, conter no que tange que
liberdade de informao jornalstica, a clusula contida no art. 220, l, segundo a qual dispositivo
possa
constituir no art.
embarao 5.,
plena
liberdade e XIV".
de social,
informao observado
jornalstica o disposto
em qualquer
veculo
de comunicao
IV, V, X, XIII
ADPF 130 / DF Como se v, a formulao aparentemente negativa contm, em verdade, uma autorizao para o legislador disciplinar o
exerccio da liberdade de imprensa, tendo em vista, sobretudo, a proibio do anonimato, da a outorga do direito privada, de resposta honra e a e da
inviolabilidade
intimidade
da vida
da
imagem das pessoas. Do contrrio, no haveria razo para que se mencionassem expressamente esses princpios como limites para o
exerccio da liberdade de imprensa. Tem-se, pois, aqui expressa a reserva que autoriza o estabelecimento de restrio legal qualificada, liberdade de
imprensa com vistas a preservar outros direitos individuais, no menos significativos, como os direitos da personalidade em geral. Que a matria no estranha a uma disciplina legislativa o prprio texto que o afirma explicitamente, ao conferir lei federal a regulao faixas em que de das diverses a que e se dos no se espetculos recomendem, mostre pblicos locais e o e
(natureza, horrios
etrias sua
apresentao de
inadequada), programas
estabelecimento
mecanismos
defesa
contra
programaes de rdio e de televiso que, v. g. , sejam contrrios a valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (CF, arts. 220, 2, e 221, IV). Essas colocaes ho de servir, pelo menos, para
demonstrar que o tema no pode ser tratado da maneira simplista ou at mesmo simplria como vem sendo apresentado, at por alguns juristas. Como se v, h uma inevitvel tenso na relao entre a liberdade de expresso e de comunicao, de um lado, e os direitos da personalidade constitucionalmente protegidos, de outro, a qual pode gerar uma situao conflituosa, a chamada coliso de direitos
ADPF 130 / DF
fundamentais
(Grundrechtskollision).
fecunda a jurisprudncia da Corte Constitucional alem sobre o assunto, especialmente no que se refere ao conflito entre a liberdade de imprensa ou a liberdade artstica e os direitos da personalidade, como o direito honra e imagem. Ressalte-se, ainda, que, assim como o ordenamento constitucional brasileiro, a Lei Fundamental de Bonn probe, expressamente, a censura imprensa (LF, art. 5, I). A propsito da problemtica, mencionem-se duas decises importantes proferidas pela Corte Constitucional alem. Na deciso de 24.02.1971, relativa publicao do
romance Mephisto, de Klaus Mann, reconheceu-se o conflito entre o direito de liberdade artstica e os direitos de personalidade como derivaes do princpio da dignidade humana (BVerfGE 30, 173). O filho adotivo do falecido ator e diretor de teatro Gustaf Grndgen postulou perante a justia estadual de Hamburgo a proibio da publicao do romance Mephisto com o argumento de que se cuidava de uma biografia depreciativa e injuriosa da memria de Grndgen, caricaturado no romance na figura de Hendrik Hfgen. O tribunal estadual de Hamburgo julgou improcedente a ao. O romance foi publicado em setembro de 1965 com uma advertncia aos leitores, assinada por Klaus Mann, afirmando que "todas as pessoas deste
livro so tipos, no retratos de personalidade" (AlLe dieses Buchs stellen Typen dar, nicht Portrts. K.M.).
Com advertncia constassem fundamento aos leitores em na uma medida qual se liminar enfatizava
Personen
deferida que,
pelo
Tribunal Superior de Hamburgo, acrescentou-se publicao uma embora sido referncias a pessoas, as personagens haviam
ADPF 130 / DF
(dichterische
Phantashie
des Verfassers) .
concedeu tanto o com Tribunal fundamento o pedido de
nos
direitos
subsistentes direito
poderia distinguir entre poesia e realidade, sendo mesmo levado a identificar na personagem Hfgen a figura de Grndgen, no havia como deixar na de reconhecer O o contedo de injurioso das afirmaes no teria
contidas
obra.
direito
liberdade
artstica
precedncia sobre os demais direitos, devendo, por isso, o juzo de ponderao entre a liberdade artstica e os direitos de
personalidade ser decidido, na espcie, em favor do autor. O Supremo Tribunal Federal ( Bundesgerichtshof) (imannente rejeitou
a reviso interposta sob a alegao de que o direito de liberdade artstica direito limites de encontra limite imanente assegurado Begrenzung) a vida no Esses ou a
personalidade
constitucionalmente. de descrever
so violados
se, a pretexto
conduta de determinadas pessoas, atribui-se a elas prtica de atos negativos absolutamente estranhos sua biografia, sem que se
possa afirmar, com segurana, que se cuida, simplesmente, de uma imagem hiperblica ou satrica. A editora-recorrente sustentou na Verfassungsbeschwerde
impetrada que as decises dos Tribunais violavam os artigos 1, 2, I, 5, I e III, 14 (direito de propriedade) e 103, I, todos da Lei Fundamental, bem como os postulados da proporcionalidade e da
segurana jurdica. O Tribunal Constitucional reconheceu que a descrio da realidade integra o mbito de proteo do direito de liberdade
ADPF 130 / DF proteo outorgada pelo art. 5, III, da Lei Fundamental. A ementa do acrdo fornece boa sntese dos fundamentos da deciso: "N. 16 1. Art. 5, III, 1. perodo da Lei Fundamental representa uma norma bsica da relao entre o Estado e o meio artstico. Ele assegura, igualmente, um direito individual. 2. A garantia da liberdade artstica abrange no s a atividade artstica, como a apresentao e a divulgao das obras de arte. 3. O direito de liberdade artstica protege tambm o editor. 4. liberdade artstica no se aplicam nem a restrio do art. 5., II, nem aquela contida no art. 2., I, 2. perodo. 5. Um conflito entre a liberdade artstica e o mbito do direito de personalidade garantido constitucionalmente deve ser resolvido com fulcro na ordem de valores estabelecida pela Lei Fundamental; nesse sentido, h de ser considerada, particularmente, a garantia da inviolabilidade do princpio da dignidade humana consagrada no art. 1., I". (Deciso da Corte Constitucional, vol. 30, p. 173). Reconheceu-se, pois, legal expressa, o direito que, embora no houvesse de liberdade artstica reserva fora
no
assegurado de forma ilimitada. A garantia dessa liberdade, como a de outras constitucionalmente asseguradas no poderia
desconsiderar a concepo humana que balizou a Lei Fundamental, isto , a ideia de homem como personalidade responsvel pelo seu prprio destino, que se desenvolve dentro da comunidade social.9 O no estabelecimento de expressa reserva direito de liberdade artstica significava que legal ao eventuais
ADPF 130 / DF limitaes deveriam Como decorrer, elemento diretamente, integrante o do do texto de
sistema de da
direitos
individuais, ao
direito
artstica humana
estava art. as
subordinado l.),
princpio como
(LF,
que,
princpio os demais
estabelece
linhas
gerais
para
Fundamental,
constitucional de liberdade artstica, assim como esta seria influenciada, diretamente, pela concepo axiolgica no art. 1, I. No caso em apreo, considerou-se que os tribunais no procederam a uma aferio arbitrria dos interesses em conflito, mas, ao revs, procuraram avaliar, de forma cuidadosa, os valores colidentes, contemplando, inclusive a possibilidade de determinar uma proibio limitada do romance obrigatrio). Contemple-se, (BVerfGE por derradeiro, o chamado caso Lebach de (publicao com esclarecimento contida
35, 202), de 5.06.1973, no qual se discutiu problemtica liberdade de imprensa em face aos direitos
concernente
personalidade. Cuidava-se de pedido de medida liminar perante tribunais von ordinrios Lebach de a que, por um de a dos envolvidos de de homicdio conhecido o assassinato Soldatenmord sob a contra (Zweites alm de do sua Segundo Canal de Televiso alegao soldados
Lebach filme,
direitos
divulgao a
filme,
dificultava Mainz e,
posteriormente, o pedido
Superior
acolheram
entendendo,
ADPF 130 / DF fundamentalmente, que o envolvimento no crime fez que o impetrante se tornasse uma personalidade da histria recente e que o filme fora concebido como um documentrio destinado a apresentar o caso sem qualquer alterao. Eventual conflito entre a liberdade de imprensa,
estabelecida no art. 5., I, da Lei Fundamental, e os direitos de personalidade do impetrante, principalmente o direito de
ressocializao, haveria de ser decidido em favor da divulgao da matria, que correspondia ao direito de informao sobre tema de inequvoco interesse pblico. 0 interposto recurso sob constitucional de (Verfassungsbeschwerde) aos e 2, artigos I, ( . . . ) 1, da foi I Lei
alegao da
ofensa humana),
(inviolabilidade Fundamental.
dignidade
A Corte Constitucional, aps examinar o documentrio e assegurar o direito de manifestao do Ministrio da Justia, em nome do Governo Federal, do Segundo Canal de Televiso, do Governo do Estado da Rennia do Norte-Vestflia, a propsito do eventual processo de ressocializao do impetrante na sua cidade natal, do Conselho Alemo de Imprensa, da Associao Alem de Editores, e aps ouvir especialistas em execuo penal, psicologia social e comunicao, deferiu a medida postulada, proibindo a divulgao do filme, at a deciso do processo principal, se dele constasse
referncia expressa ao nome do impetrante. Ressaltou literal o Tribunal que, ao contrrio da expresso
imagem, mas tambm s representaes de pessoas com a utilizao de atores. Considerou, inicialmente, o Tribunal que os valores
ADPF 130 / DF constitucionais direitos ordem da em conflito (liberdade configuram (freiheitlich de comunicao e os da
personalidade)
elementos
essenciais
democrtico-liberal
demokratische
Ordnung)
estabelecida pela Lei Fundamental, de modo que nenhum deles deve ser considerado, de em princpio, uma superior ao dos outro. Na
impossibilidade
compatibilizao
interesses
conflitantes, tinha-se de contemplar qual haveria de ceder lugar, no caso concreto, para permitir uma adequada soluo da coliso. Em apertada sntese, concluiu a Corte Constitucional: "Para a atual divulgao de notcias sobre crimes graves tem o interesse de informao da opinio pblica, em geral, precedncia sobre a proteo da personalidade do agente delituoso. Todavia, alm de considerar a intangibilidade da esfera ntima, tem-se que levar em conta sempre o princpio da proporcionalidade. Por isso, nem sempre se afigura legtima a designao do autor do crime ou a divulgao de fotos ou imagens ou outros elementos que permitam a sua identificao. A proteo da personalidade no autoriza que a Televiso se ocupe, fora do mbito do noticirio sobre a atualidade, com a pessoa e a esfera ntima do autor de um crime, ainda que sob a forma de documentrio. A divulgao posterior de notcias sobre o fato , em todo caso, ilegtima, se se mostrar apta a provocar danos graves ou adicionais ao autor, especialmente se dificultar a sua reintegrao na sociedade. de se presumir que um programa, que identifica o autor de fato delituoso pouco antes da concesso de seu livramento condicional ou mesmo aps a sua soltura, ameaa seriamente o seu processo de reintegrao social."
absoluta a um ou a outro princpio ou direito. Ao revs, esforase o Tribunal para assegurar a aplicao das normas conflitantes,
ADPF 130 / DF ainda que, no caso concreto, uma delas sofra atenuao. o que se verificou na deciso acima referida, na qual restou ntegro o
direito de noticiar sobre fatos criminosos, ainda que submetido a eventuais restries exigidas pela proteo do direito de
personalidade. Como demonstrado, a Constituio brasileira, tal como a Constituio alem, conferiu significado especial aos direitos da personalidade, consagrando o princpio da dignidade humana como postulado essencial da ordem constitucional, estabelecendo a
inviolabilidade do direito honra e privacidade e fixando que a liberdade disposto 5., X. Fao essas anlises, buscando lies do direito de na expresso e de informao haveria de observar o
Constituio,
especialmente
o estabelecido
no art.
comparado, para concluir que a ordem constitucional de 1988 abre espao para uma lei de imprensa instituda para proteger outros princpios constitucionais, especialmente os direitos honra e privacidade, enfim, dignidade humana, assim como para proteo da prpria atividade jornalstica e de comunicao em geral. Ressalto, neste ponto, que extremamente falacioso o argumento, no raras vezes utilizado, de que, em pases de
democracia desenvolvida, no h leis de imprensa ou de regulao da atividade de imprensa. Fiz uma breve pesquisa sobre o assunto no direito
comparado e apresento a
seguir, de forma
sucinta, o resultado
ADPF 130 / DF 3.2. As Leis de Imprensa no Direito Comparado 3.2.1. Espanha Na Espanha, o principal marco jurdico no que diz
respeito imprensa encontra-se na Constituio do pas, em seu artigo 20. Esse artigo prev expressamente a proibio de censura prvia e reconhece amplamente a liberdade de expresso, chamando ateno para as limitaes advindas dos direitos honra, intimidade, imagem e proteo da infncia e juventude. A Constituio da Espanha tambm probe o sequestro de publicaes, gravaes e outros meios de informao, a no ser em virtude de deciso judicial. No que diz respeito a leis de imprensa na Espanha, cabe rememorar que, em 22 de maro de 1938, foi promulgado decreto com clara inteno de reduzir a liberdade de expresso como direito do cidado, com o manifesto intuito de que a imprensa ficasse a servio dos interesses do regime de Franco. A lei de imprensa que a sucedeu, de 18 de maro de 1966, surge em novo momento histrico do mencionado regime, quando se pretendia desenvolver a estrutura produtiva daquele pas. Buscavase, portanto, maior legitimao democrtica, o que englobava uma suposta ampliao do exerccio da liberdade de imprensa. A lei, no entanto, estabelecia uma srie de limitaes liberdade de expresso. Se, por um lado, a nova lei trazia progressos em relao lei de 1938, reduzindo controles, por outro no deixava de conceder inmeros poderes Administrao. A vigncia da Lei de Imprensa de 1966 foi mantida mesmo com a morte de Franco. No entanto, a partir da transio poltica
ADPF 130 / DF e com a nomeao das de Adolfo Suarez para novo presidente, tema de as
questes
liberdades
pblicas
tornavam
ampla
discusso. Desse modo, em l de abril de 1977, foi aprovado o Decreto-Lei sobre liberdade de expresso, que derrogava o artigo 2 da Lei de Imprensa, de suprimia e parcialmente gravaes dos e o sequestro os e
administrativo instrumentos
publicaes de
reforava de calnia
jurdicos
apurao
delitos
injria praticados pela imprensa. A maior parte dos artigos da Lei 14/1966 foram revogados expressamente por leis ou por sentenas do Tribunal que no a
Constitucional. Em relao vigncia dos dispositivos foram revogados expressamente, a Constituio em conflito
determina
revogao
das disposies
que estejam
com o texto
constitucional, incluindo aquelas em confronto com as liberdades previstas no artigo 20. Atualmente, Orgnica a Ley uma srie de leis e decretos regulam a Ley dos a
atividade da imprensa na Espanha. Destas, podemos destacar a Orgnica 2/1997, a qual regula a clusula da e informao, o bom para que das desempenho de conciencia garantidos atividades
sejam
desses
que
diz
respeito
lei
que
trata
do
direito
de
"Toda
persona,
natural o jurdica, tiene derecho a rectificar la informacibn difundida, por cualquier medio de comunicacin social, de hechos que le aludan, que considere inexactos y cuya divulgacin pueda causarle perjuicio. Podrn ejercitar el derecho de rectificacin el perjudicado aludido o su representante y, si hubiese fallecido aquel, sus herederos o los representantes de stos".
ADPF 130 / DF A lei ainda prev que o direito ser exercido mediante o envio da retificao escrita ao diretor do meio de comunicao dentro de sete dias aps a publicao ou difuso da informao que gerou o prejuzo. Caso a retificao faa referncia direta e
exclusiva informao que fora publicada, o diretor do meio de comunicao retificao, dever no publicar de ou difundir dias integralmente a partir a do
prazo
trs
contados
recebimento da resposta. A publicao ou difuso da retificao ser gratuita e dever receber destaque semelhante ao oferecido publicao da informao. Ademais, jurdicas radiodifuso h na Espanha um grande s nmero de normas Lei
tcnicas e
relacionadas Destas,
telecomunicaes, destacar a
televiso.
podemos
11/1998, conhecida como Lei Geral das Telecomunicaes, e a Lei 10/2005, com medidas de promoo da televiso digital terrestre, de liberalizao das televises a cabo e de fomento ao pluralismo. 3.2.2. Portugal Em Portugal, a Constituio Portuguesa de 1976 voltou a consagrar a liberdade de expresso e informao e a liberdade de imprensa em seus artigos 37 e 38, ao assegurar o fim da censura e a independncia dos rgos de comunicao social. A Lei de Imprensa, por sua vez, foi editada em 13 de janeiro de 1999, vindo a sofrer alteraes em 2003, por meio da Lei 18/2003. A lei traz a definio de imprensa, bem como delimita suas distintas classificaes. Ao tratar da questo dos limites liberdade de imprensa, o artigo 3 dispe que: "A liberdade de
limites os
da Constituio reserva
e da da
a salvaguardar direitos
e a objectividade
ao bom nome,
ADPF 130 / DF intimidade defender da vida o interesse Os peridicas servio de privada, pblico imagem e palavra e a ordem e dos cidados e a
artigos
de resposta
de qualquer afectar
que possam
O direito de retificao ou de resposta, nesse caso, independente do procedimento criminal - pelo fato da publicao, bem como do direito indenizao - pelos danos por ela causados. O direito de resposta deve ser exercido no perodo de trinta dias, caso se trate de dirio ou semanrio, ou no prazo de sessenta dias, no caso de uma publicao de menor frequncia. Ainda de acordo com a lei de imprensa portuguesa, o contedo da resposta est limitado pela relao til e direta com o texto ou a imagem respondidos. A publicao da resposta
gratuita e dever ser feita na mesma seo, com o mesmo destaque da publicao que deu causa retificao. No caso de o direito de reposta no ter sido satisfeito ou houver sido recusado sem
fundamento, o interessado poder recorrer ao Tribunal Judicial ou Entidade Reguladora para a Comunicao Social no prazo de 10 dias para requerer a publicao. A Lei de Imprensa ainda trata de alguns crimes, como o atentado liberdade de expresso das publicaes s (artigo 15 s ), da (artigo 33 a ), e dos requisitos transparncia (artigo da propriedade estatuto 1 6 s ) , do
referente
empresas
jornalsticas
ADPF 130 / DF editorial (artigo 17) e da organizao das empresas jornalsticas (Captulo IV). Em 8 de novembro de 2005, a Lei 53/2005 criou a Entidade Reguladora para a Comunicao Social (ERC). Assim, agncias de
notcias, pessoas que editem publicaes peridicas, operadores de rdio e televiso, entre outros esto sujeitos interveno e superviso do conselho regulador. Entre os principais objetivos da regulao encontram-se a promoo do pluralismo cultural e da
diversidade de expresso, a garantia da livre difuso e do livre acesso aos contedos, a garantia do exerccio da responsabilidade editorial perante o pblico e a proteo dos direitos de
personalidade. Portugal tambm apresenta legislao tcnica especfica para rdio e televiso, como o caso da Lei 32/2003, de
Televiso, que regula o acesso da atividade de televiso e o seu exerccio no pas, e a Lei 4/2001, que trata da Rdiofuso.
3.2.3. Mxico A Constituio dos Estados Unidos Mexicanos manifestacin judicial moral, el los orden de las de el por Estado. la trata, em ideas no sino tercero, de El ley.
seus artigos 6 e 7, dos parmetros Mxico. O artigo 6a prev que la ser en el objeto caso ser a la de ninguna de que delito, ejercido informacin inquisicin a la o perturbe en los ser ataque
algn
trminos garantizado
dispuestos
O artigo
7, por sua vez, prev que nenhuma autoridade poder estabelecer censura prvia nem poder cercear a liberdade de imprensa.
ADPF 130 / DF
Nesse sentido, a ley sobre delitos de imprenta, de 12 de
abril de 1917, expe os conceitos de ataque vida privada, moral, ordem e paz pblica e indica as penas para aqueles que cometerem tais ofensas. Dessa forma, quaisquer manifestaes que possam atingir a reputao e a honra de um determinado cidado, que faam apologia ao crime e que ofendam a privacidade so vedadas e, por tal motivo, representam limites liberdade de imprensa. Alguns conceitos previstos na lei, como "moral", so extremamente abertos A e amplos e esto do sujeitos a diversas tem interpretaes. Jurisprudncia pais, entretanto,
trabalhado no sentido de interpretar os termos da lei de 1917 de acordo com o atual contexto poltico, social e jurdico mexicano. O direito de retificao, tambm chamado de direito de rplica ou de resposta, no foi contemplado pela Constituio mexicana. No entanto, esse direito integra o ordenamento jurdico nacional, uma vez que est previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos, em seu artigo 14 e na lei de 1917, sobre delitos de imprensa, em seu artigo 27 :
Los peridicos tendrn la obligacin de publicar gratuitamente las rectificaciones o respuestas que las autoridades, empleados o particulares quieran dar a las alusiones que se les hagan en artculos, editoriales, prrafos, reportazgo o entrevistas, siempre que la respuesta se d dentro de los ocho das siguientes a la publicacin que no sea mayor su extensin del triple del prrafo o artculo em que se contenga la alusin que se contesta, tratndose de autoridades, o del doble, tratndose de particulares; que no se usen injurias o expresiones contrarias al decoro del periodista, que no haya ataques a terceras personas y que no se cometa alguna infraccin de la presente ley.
O Mxico possui leis e regulamentaes especficas de rdiofuso e televiso, como a Lei Federal de Rdio e Televiso,
37
ADPF 130 / DF de 1960, reformada pela ltima vez em 2006, e a Lei Federai de Telecomunicaes, 1995, reformada em 2006. 3.2.4. Reino Unido No mbito do Reino Unido, encontramos o Human Act, artigo 12. Ressalte-se que, no Reino Unido, desde 1972, assentou-se a prevalncia no s das normas comunitrias, como da prpria Conveno Factortame 652).
0 "European Communities Act", de 1972, atribuiu ao
Rights
Europia Ltd.
sobre Transport
direito comunitrio europeu hierarquia superior em face de leis formais aprovadas pelo in Jahre Parlamento im Peter Badura (TOMUSCHAT, anderer e Horst Dreier 2001, Christian. Das (org.), Tbingen, Bundesverfassungsgericht Verfassungsgerichte, Festschritft Mohr-Siebeck, 50 Kreise nationaler
Bundesverfassungsgericht,
Telecomunicaes que substituiu outros cinco rgos reguladores. Uma srie de atos do Parlamento regulamenta a atividade de mdia no pas. Entre eles, podem- ser destacados o
Telecommunication Act, de 1981, e o Broadcasting Act, de 1990.
British
0 difamatrio
Broadcasting utilizado em
Act
faz
ao o
material ato do
publicaes.
caso,
de 1996, que
ADPF 130 / DF trata da responsabilidade pela publicao de determinado contedo difamatrio. Essa legislao cuida especificamente do direito de retificao situao. e delimita o procedimento a ser adotado em tal
3.2.5. Frana Na Cidado de Frana, 1789, a Declarao em dos seu Direitos artigo um do Homem que a e do livre
estabelece,
11,
comunicao direitos do
e opinies os cidados
dos mais
preciosos falar,
podem,
portanto,
1881 (Loi
seu
du 29 juillet
5 assegura
1881 sur
la libert
de la presse)
de
. J em
ou
artigo
o direito
de publicao
revista
jornal sem necessidade de permisso ou depsito, sendo necessrio apenas o registro do responsvel pela publicao perante o
(art. 7). No obstante, essa mesma lei expresso em diversas situaes: para
da imagem de pessoas que foram vtimas de violncia Admite-se a aplicao de punio ex officio
39, quinquies).
Administrao quando houver calnia ou difamao contra uma pessoa ou grupo de pessoas em razo da sua origem ou de pertencer a uma etnia, nao, raa ou religio, ou devido a sexo, orientao
sexual ou deficincia
o racismo, a apologia guerra, a desonra da memria dos veteranos e vtimas de guerra, que lutaram em favor da Frana (art. 48-1,
48-2 e 48-3). O artigo 48, pargrafo 7, da referida Lei admite a instaurao de processo em razo da simples divulgao pela
ADPF 130 / DF O tema ainda regulamentado pela Lei de Liberdade de Comunicao, de 1986 (Loi n.86-1067 du 30 septembre 1986 relative la libert liberdade de communication limitada, humana, "Loi na Lotard"), do que garante a
respeito carter
dignidade da
liberdade, corrente de
propriedade, pensamento e
pluralista
expresso
opinio e proteo da infncia e da adolescncia, por meio da salvaguarda da ordem pblica, pelas necessidades de defesa
nacional, pelas exigncias de servio pblico, pelas tcnicas inerentes aos meios de comunicao, de bem
necessidade desenvolver a produo dos servios audiovisuais. Essa lei estabeleceu o Conseil suprieur l'audiovisuel
entidade que visa a garantir a independncia e a imparcialidade do setor pblico de rdio e televiso, bem como a promover a livre concorrncia no setor privado. O Conseil tambm busca assegurar a
qualidade e a diversidade dos programas e o desenvolvimento da produo e da criao audiovisual nacional, garantindo que haja representao da lngua 2 e cultura francesas. Nesse sentido, o
cinematogrficas e audiovisuais divulgadas em horrio nobre sejam de procedncia europia, das quais 40% devero ser obras
seis anos, no renovvel. A Presidncia da Repblica, a Assemblia Nacional e Senado indicam trs conselheiros cada um. Suas
decises so de natureza regulamentar e necessitam de aprovao do Primeiro-Ministro, que tem um prazo de quinze dias para pedir uma nova deliberao (art. 6 ) .
3.2.6. Chile
a liberdade de imprensa, garantindo a liberdade de de informao sem censura prvia como um direito
fundamental (art. 1). vedada a perseguio ou discriminao por causa de divergncia de pontos de vista, havendo o dever de
prestar garante
contas o
pluralismo
favorecer a expresso da diversidade social, cultural, poltica e regional do pas. garantido a qualquer pessoa natural ou jurdica que tiver sido ofendida injustamente por algum meio de comunicao o direito de difuso gratuita de retificao ou esclarecimento
gratuito (art. 16). H previso de multa em caso de promoo de dio ou hostilidade com relao a pessoas ou coletividades raa, sexo, religio ou nacionalidade (art. em razo de
31). proibida,
tambm, a divulgao da identidade de menores de idade que sejam autores, cmplices ou partcipes de delitos (art. 33).
3.2.7. Peru
A Lei 26.937, que cuida da liberdade de imprensa peruana bastante sucinta, com apenas 4 artigos. Em seu artigo 1 garante a toda pessoa o direito de livre expresso do pensamento. Quanto ao exerccio do jornalismo, por exemplo, no se exige registro algum para o exerccio da profisso (art. 3).
3.2.8. Uruguai
ADPF 130 / DF No expresso e Uruguai, a Lei de 16.099 garante e a liberdade que de ser
comunicao
pensamentos
opinies,
exercida nos limites legais e constitucionais artigo 19 criminaliza grave aos a divulgao de
notcias pblica
ocasionem prejuzo
alterao
tranquilidade do Estado
interesses
econmicos
ou a seu
exterior, bem como a instigao ao vilipndio da Nao. O artigo 21 penaliza com multa os que publicarem ou difundirem informaes relacionadas a processos judiciais de famlia ou de delitos contra o pudor e a decncia. 3.2.9. Alemanha Na Alemanha, a Lei Fundamental de Bonn de 1949 confere aos Lnder a competncia legislativa em matria de imprensa. A
partir de 1958 apareceram as primeiras leis de imprensa de cada estado, sendo a primeira de Hesse, a qual serviu de modelo para as demais. No plano federal, h um interessante sistema de
autorregulao e autocontrole da imprensa, cujo rgo principal o Conselho de Imprensa Alemo, criado em 1956 e composto por
associaes de editores e jornalistas da Alemanha. Estabeleceu-se, nesse sistema, um conjunto de princpios que devem ser respeitados pela imprensa, denominado Entre os Pressekodex. estabelecidos pelo Pressekodex
princpios
esto: liberdade e independncia da imprensa (prembulo); proteger e respeitar a dignidade humana (Artigo 1); respeitar a intimidade e a privacidade (Artigo 8); realizar pesquisa aprofundada e justa
(Artigo 4) ; separar claramente o editorial do texto dos anncios comerciais (Artigo 7); proteger a honra (Artigo 9 ) ; evitar retrato sensacionalista da violncia e da brutalidade . (Artigo 11); e
(Artigo 13). O editores no Pressekodex podem determina, exercer ainda, que jornalistas que coloque e em
atividade
diversa
(Artigo 6) . A discriminao
por sexo, deficincia, origem tnica, religiosa ou social tambm no permitida (Artigo ser 12). Nesse evitada sentido, da o cdigo define,
inclusive, que
deve
a meno
origem
religiosa,
social e/ou tnica do criminoso, de modo a evitar o surgimento de preconceitos. O verificar sendo Conselho de Imprensa Alemo responsvel por
se os princpios pela
obedecidos
imprensa com
receber
denncias
da populao
relao
s publicaes
jornais,
revistas e textos jornalsticos publicados na internet. Alm interestadual, Rundfunk do em Pressekodex, 31 de agosto na de Alemanha 1991, o firmou-se Staatsvertrag tratado fr
und Telemedien,
princpios: proteger e respeitar a dignidade humana; respeitar a vida e a liberdade; respeitar a diversidade de crenas e opinies; respeitar as diversas convices morais e religiosas promover a solidariedade e trabalhar por uma (artigo 3 ) ; sem
sociedade
discriminaes (artigo 41) . O atividades exemplo, tratado dispe, ainda, sobre algumas limitaes s
de radiodifuso probe a
e telecomunicao. de tcnicas
utilizao
ADPF 130 / DF publicidades, religiosos teleshopping. e bem como a para propaganda a poltica, de ideolgica publicidade e ou
religiosa. O artigo 15 no permite a interrupo de programas infantis veiculao Os artigos 24 e 47 protegem os dados pessoais.
fr Rundfunk und Telemedien
O artigo 49 do Staatsvertrag
arrola as infraes administrativas decorrentes da desobedincia de seus dispositivos. A penalidade aplicada a essas infraes multa cujo valor varia de 50.000 euros a 500.000 euros, de acordo com a ofensa cometida. Ressalte-se o artigo 56, que protege o direito de
resposta daquele que foi afetado por alguma publicao. A resposta deve ser publicada sem cobrana pessoa afetada, sem alteraes e omisses no texto, e deve possuir extenso semelhante ao artigo a ser respondido. Por fim, merece destaque igualmente o Staatsvertrag
den Schutz der Menschenwrde und den Jugendschutz in Rundfunk
ber
und
Telemedien,
cujo
objetivo
proteger
as
crianas
os
adolescentes, bem como a dignidade da pessoa humana contra os meios eletrnicos de informao e comunicao. O artigo 4 estabelece a proibio da abordagem de determinados organizaes dos atos temas e contedos: a utilizao proibidas pela Constituio; de insgnias de a discriminao por glorificao da
nacionalidade, raa, religio e etnia; a negao ou a diminuio cometidos pelo Nacional Socialismo; guerra, pornografia e atos de abuso sexual contra crianas e adolescentes. O tratado em questo instituiu a Kommission fr
Jugendmedienschutz
ADPF 130 / DF devidamente respeitadas. A Comisso est autorizada a atuar officio ofensas administrativas, que esto previstas no artigo 24. 3.3. As Leis de Imprensa no Brasil Como se v nesse breve relato, as leis de imprensa ou as leis reguladoras dos meios de comunicao de maneira alguma so incompatveis com a democracia ou com o Estado democrtico de Direito. Nossa ordem Constitucional, instituda em 1988, permite, sim, a regulao da imprensa, e isso vem da interpretao do prprio art. 220 da Constituio. Seria constitucional exacerbado fosse otimismo pretender que o texto ex
suficiente na regulao
da atividade dos
meios de comunicao em geral. Mesmo a existncia das normas da legislao civil, penal e processual no seriam bastantes para o tratamento adequado do assunto. Temas como o direito de resposta, por exemplo, ficariam sem regulamentao especfica, o que poderia ser extremamente danoso no s aos indivduos, mas aos prprios meios de comunicao. certo, por outro lado, que a j difundida oposio lei especfica da imprensa decorrente, em grande parte, de uma cultura e de uma prtica jurdica formadas no Brasil em torno de uma sucesso de leis voltadas muito mais represso e censura do que liberdade da imprensa. No Brasil, como j abordado anteriormente, todas as Constituies, com imprensa 1891, exceo da atual Carta de 1988, previram expressamente a possibilidade da lei restritiva da liberdade de (Constituio de 1824, art. 179, IV; Constituio de 72, 12; Constituio de 1934, art. 113, 9; art.
ADPF 130 / DF 141, S 5; Constituio de 1967/69, art. 153, S 8). Sob todas essas ordens constitucionais, o legislador tratou de regular o tema da imprensa, sempre com algum intuito de controlar e, dessa forma, de censurar a atividade dos meios de comunicao (Carta de Lei de 20 de setembro de 1830; Decreto n. 4.269, de 17 de janeiro de 1921; Lei n. 4.743, de 31 de outubro de 1923; Decreto n. 24.776, de 14 de julho de 1934; Lei n. 2.083, de 12 de novembro de 1953) . Esse entendimento est bem demonstrado na Exposio de Motivos ao Anteprojeto da Lei de Imprensa elaborado pela comisso de juristas presidida pelo Ministro Evandro Lins e Silva e
constituda pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 14 de Agosto de 1991, p. 4765):
"(...)6. A histria dos diplomas legais brasileiros demonstra a inclinao para destacar os abusos cometidos atravs da imprensa e no as liberdades que as devem identificar. Bem a propsito vem o Decreto de 18 de junho de 1822, com a rubrica do Prncipe Regente e o texto de Jos Bonifcio de Andrada e Silva, que alertava sobre a necessidade de atuao da "suprema lei de salvao pblica" para evitar que "ou pela imprensa, ou verbalmente ou de qualquer outra maneira propaguem e publiquem os inimigos da ordem e da tranqilidade e da unio, doutrinas incendirias e subversivas, princpios desorganizadores e dissociveis, que promovendo a anarquia e a licena, ataquem o sistema que os povos deste grande riqussimo Reino, por sua prpria vontade escolheram, abraaram e r e q u e r e r a m . . . " . Embora a ressalva do aludido decreto no sentido de no ofender "a liberdade bem-entendida da imprensa que desejo sustentar e conservar, e que tantos bens tem feito causa sagrada da liberdade braslica", a vontade do poder e a situao poltica e institucional do Brasil daqueles tempos j estavam a conjurar contra a proclamada liberdade. 7. Se no crepsculo da Colnia que se aludia s doutrinas "incendirias e subversivas" espalhadas pela imprensa ou mesmo verbalmente, no incio do perodo imperial no se modificaram critrios, e os meios de represso. A Carta de Lei de 2 de outubro de 1823, decretada pela Assemblia Geral Constituinte e Legislativa, aps declarar em seu
ADPF 130 / DF
primeiro artigo que "nenhum escrito, de qualquer qualidade, volume ou denominao, so sujeitos censura, nem antes, nem depois de impressos", hostilizava, logo em seguida, aquela petio de princpios ao punir todos que negassem a verdade dos dogmas da religio catlica romana; defendessem dogmas falsos; excitassem o povo rebelio tanto por ao direta quando por meios indiretos "fazendo alegorias, espalhando desconfianas" ou atacassem a forma de Governo, a moral crist ou os bons costumes. O elenco de discriminaes e restries tinha como vertente a concepo autoritria em torno dos crimes polticos e religiosos. 8. A contradio entre a proclamao otimista dos primeiros dispositivos e os textos imediatos das leis de imprensa em nosso Pas, assumiu conformao rotineira. A propsito, basta a simples leitura dos seguintes diplomas: Carta de Lei de 20 de setembro 1830; Decreto n. 4.269, de 17 de janeiro de 1921; Lei n. 4.743, de 31 de outubro de 1923; Decreto n. 24.776, de 14 de julho de 1934; Lei n. 2.083, de 12 de novembro de 1953 e Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de 1967. O art. 1 e seu 1 do diploma em vigor constituem o modelo bem ilustrativo desse descompasso entre a retrica e o factual: " livre a manifestao do pensamento e a procura, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer meio, e sem dependncia de censuras, respondendo cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer". " 1 No ser tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social e de preconceitos de raa ou classe". Finalmente, vale a lembrana da crtica desferida por Afonso Arinos de Melo Franco ao apreciar o Projeto do Governo n. 1.943, de 1956, sobre a nova lei de imprensa. Referindo-se a um dispositivo do "famigerado projeto" comparou-o obtusa e frrea legislao bragantina e destacou a inconstitucionalidade da suspenso do jornal por prazos variveis assim como a lei de Dom Joo VI fazia suspender a publicao at as necessrias correes introduzidas pelo censor (Pela Liberdade de Imprensa, Livraria Jos Olympio Editora, Rio de Janeiro, 1957, p. 121). 9. compreensvel que a sucesso histrica do contraste entre a declarao de liberdade e a institucionalizao da censura, produzisse nos espritos mais prevenidos a natural resistncia contra as chamadas leis de imprensa. No estranhvel, portanto, essa compreenso do problema, se reconhecermos que a histria da lei de imprensa em nosso Pas a histria da censura oficial. Esta concluso torna-se mais bvia quando se constata a grande intimidade entre a legislao que reprime os abusos da liberdade de informao e as leis que cuidam das infraes polticas. Leis de imprensa e leis de segurana nacional foram concebidas e utilizadas como vasos comunicantes dos regimes autoritrios de governo e das prticas opressoras do Estado. Da, ento, a compreensvel oposio existncia de uma lei especial para
ADPF 130 / DF tornar efetiva a liberdade de informao e assegurar a sua prtica, alm de criminalizar aquelas condutas que se opem a este bem jurdico." A Lei n. repressiva do 5.250, de 1967, no destoa dessa brasileiro em relao tendncia de
Estado
liberdade
imprensa. A atual Lei de Imprensa, no se pode negar, , como afirma o Ministro Carlos Britto, "servil do regime de exceo"; ela, de fato, est impregnada de um esprito autoritrio. preciso ponderar, sendo por objeto de outro lado, que a Lei n. de
de depurao seus
por parte de
e a maioria recebido
cunho
autoritrio
tm
aplicao
concretos. de So
Destaca-se, nesse
Paulo em 3 0 de maro de 2 008, com a seguinte passagem: "A Lei de Imprensa deixou de ser a principal ameaa liberdade de expresso no Brasil. Criada por uma ditadura, seu objetivo central era controlar a informao pela coao legal, imposta a veculos e profissionais. Nem todos os 33 artigos do cdigo de 1967, entretanto, correspondiam a pressupostos de tutela. Os dispositivos mais autoritrios da Lei de Imprensa passaram a ser ignorados nos Tribunais a partir da redemocratizao de 1985. O que restou do diploma hoje propicia alguma segurana jurdica a cidados, empresas e jornalistas, sem ameaar direitos fundamentais." Atestada a exigncia constitucional de uma lei especfica para regular o tema da liberdade de imprensa, s resta concluir que, enquanto no for editada uma nova lei sobre o assunto -
existem diversos Projetos de Lei em tramitao no Congresso, entre os quais o de maior importncia o de n. 3.232, de 1992 - a Lei n. 5.250/67 continua sendo uma garantia da prpria liberdade de imprensa e de direitos fundamentais como a honra, a imagem, a privacidade e a prpria dignidade. Em face do poder e do abuso do poder da imprensa, inegvel que a lei, ao dispor sobre normas de organizao e procedimento para o exerccio do direito de
ADPF 130 / DF resposta, por exemplo, constitui uma garantia do indivduo e dos prprios meios de comunicao contra o poder e o abuso do poder da imprensa. o que ser analisado nos tpicos seguintes. 3.4. O poder e o abuso do poder da imprensa O poder da imprensa hoje quase incomensurvel. Se a liberdade desenvolveu de imprensa, um como antes em face analisado, do Estado, nasceu uma e se
como
direito
garantia
constitucional de proteo de esferas de liberdade individual e social contra o poder poltico, hodiernamente talvez a imprensa represente um poder social to grande e inquietante quanto o poder estatal. extremamente coerente, nesse sentido, a assertiva de
Ossenbhl quando escreve que "hoje de defender Estado que manipulado de Imprensa
criminal,
que isto
tm o ,
contra
acautelar-se
Liberdade jurdico-
e inviolabilidade
Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 63). Nesse mesmo sentido so as ponderaes de Vital Moreira: "No princpio a liberdade de imprensa era manifestao da liberdade individual de expresso e opinio. Do que se tratava era de assegurar a liberdade da imprensa face ao Estado. No entendimento liberal clssico, a liberdade de criao de jornais e a competio entre eles asseguravam a verdade e o pluralismo da informao e proporcionavam veculos de expresso por via da imprensa a todas as correntes e pontos de vista. Mas em breve se revelou que a imprensa era tambm um poder social, que podia afetar os direitos dos particulares, quanto ao seu bom nome, reputao, imagem, etc. Em segundo lugar, a liberdade de imprensa tornou-se cada vez menos uma faculdade individual de todos, passando a ser cada vez mais um poder de poucos. Hoje em dia, os meios de comunicao de massa j no so expresso da liberdade e autonomia individual dos cidados, antes relevam os interesses comerciais ou ideolgicos de grandes organizaes empresariais, institucionais ou de grupos de interesse.
ADPF 130 / D F Agora torna-se necessario defender no s a liberdade da imprensa mas tambm a liberdade face imprensa." (MOREIRA,
Vital. O direito de resposta na Comunicao Social. Coimbra:
Andrade, nos seguintes termos: "Resumidamente, as empresas de comunicao social integram, hoje, no raro, grupos econmicos de grande escala, assentes numa dinmica de concentrao e apostados no domnio vertical e horizontal de mercados cada vez mais alargados. Mesmo quando tal no acontece, o exerccio da atividade jornalstica est invariavelmente associado mobilizao de recursos e investimentos de peso considervel. O que, se por um lado resulta em ganhos indisfarveis de poder, redunda ao mesmo tempo na submisso a uma lgica orientada para valores de racionalidade econmica. Tudo com reflexos decisivos em trs direes: na direo do poder poltico, da atividade jornalstica e das pessoas concretas atingidas (na honra, privacidade/intimidade, palavra ou imagem)." (op. Cit. P. 62) compreensvel, assim, que o exerccio desse poder
social muitas vezes acabe por ser realizado de forma abusiva. tnue a linha de que separa a atividade do ato regular de de informao direitos e da
transmisso
opinies
violador
personalidade. E os efeitos do abuso do poder da imprensa so praticamente devastadores uma vez citem-se as e de dificlima reparao palavras de total. Mais sobre os
sensatas
Ossenbhl
efeitos perversos e muitas vezes irreversveis do uso abusivo do poder da imprensa: "Numa inextricvel mistura de afirmaes de fato e de juzos de valor ele (indivduo) v a sua vida, a sua famlia, as suas atitudes interiores dissecadas perante a nao. No fim ele estar civicamente morto, vtima de assassnio da honra (Rufmord). Mesmo quando estas conseqncias no so atingidas, a verdade que a imprensa moderna pode figurar como a continuadora direta da tortura medieval. Em qualquer dos
casos, irrecusvel o seu efeito-de-pelourinho" (Apud,
ANDRADE, Manuel da Costa, Liberdade inviolabilidade pessoal: uma perspectiva Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 63)
de
Imprensa e jurdico-criminal,
liberdade de imprensa tambm leva em conta a proteo contra a imprensa. assegura expresso e de informao sem permitir violaes honra, intimidade, dignidade humana. A ordem constitucional no apenas garante imprensa um amplo espao de liberdade de atuao; ela tambm protege o indivduo em face do poder social da imprensa. E no se deixe de considerar, igualmente, que a liberdade de imprensa tambm pode ser danosa prpria liberdade de imprensa. Como bem assevera Manuel da Costa Andrade, "num mundo cada vez mais dependente agentes etc.) anlise da informao relacionados (empresrios, constituem e condicionado com a vida jornalistas, matria a intimidade,
(op. cit. P. 59).
sua
da prpria
a privacidade,
social"
e pertinentes
Essa perspectiva de anlise no pode ser menosprezada. A garantia dos direitos fundamentais no ocorre apenas em face do Estado, mas tambm em relao ao poder privado. A 2 Turma desta Corte j teve oportunidade de deixar consignado que "as a direitos entre entre direitos diretamente fundamentais fsicas no apenas no ocorrem somente mas igualmente de direito pela pblicos, em face e jurdicas assegurados os poderes no mbito privado. estando dos poderes das o cidado pessoas e o Estado, nas relaes Constituio violaes relaes travadas Assim, os vinculam direcionados privados"
fundamentais
tambm proteo
dos particulares
(RE n. 201.819/RJ, Rel. p/ o acrdo Ministro Gilmar Mendes). Portanto, no debate a respeito da garantia da liberdade
ADPF 130 / DF de imprensa no Estado Democrtico de Direito, as discusses no podem ser restritas proteo do espao de liberdade dos meios de comunicao Andrade, constitucional contra o Estado. Nos dizeres "uma redefinio de imprensa: de Manuel de da Costa proteo no atenta preciso do paradigma uma proteo
da liberdade
sopram do lado do private power" (op. Cti. P. 64). Nos infindveis debates que se produziram, tanto no direito
Drittwirkung
comparado
der
como
no
Brasil,
respeito
entre
da
denominada
dos
Grundrechte
(eficcia
terceiros
direitos fundamentais), parece haver certo consenso sobre o papel primordial do legislador na devida equao dos conflitos entre direitos nas relaes privadas. A direito lei, nesse ponto, cumpre e como princpio o fundamental objetivo ou papel de garantia
proteo da liberdade de imprensa em seu duplo significado, como subjetivo institucional. Assegura o exerccio da liberdade de imprensa no s contra Estado, mas tambm em face da prpria imprensa. tarefa da lei, acima de tudo, proteger o indivduo contra o abuso do poder da imprensa. So qualificados muitos como os casos conhecidos que podem ser
imprensa. No
tpico seguinte, traz-se como exemplo um caso emblemtico. 3.4.1. O emblemtico caso da Escola de Base Em 28 de maro do ano de 1994, a mdia brasileira divulgou uma srie de matrias referentes a um suposto crime de abuso sexual praticado contra alunos da Escola Base, no bairro da Aclimao, na cidade de So Paulo. Os acusados eram os donos da escola, Icushiro Shimada e sua esposa Aparecida Shimada, bem como
ADPF 130 / DF o casal de scios Paula e Maurcio Alvarenga e o casal de pais Saulo da Costa Nunes e Mara Cristina Frana. O resultado do exame do Instituto Mdico Legal(IML) foi inconclusivo, e as leses encontradas poderiam ser atribudas tanto a violncia sexual como a problemas intestinais. A investigao sobre o caso foi capaz de afastar todas as suspeitas. Se os veculos da mdia no explicitavam sua parcialidade, ao menos produziam manchetes sensacionalistas que colaboraram para a execrao pblica dos donos e scios da escola. A matria do dia 31 de maro do Jornal Nacional sugeriu o provvel consumo de drogas durante supostas orgias, bem como a possibilidade de contgio com o vrus HIV. O jornal Notcias Populares, hoje extinto, trazia manchetes sensacionalistas como "Kombi era motel na escolinha do sexo" e "exame procura a AIDS nos alunos da escolinha do sexo". No caso da Veja, em 6 de abril de 1994, foi publicada uma matria com o ttulo "Uma escola de horrores". Na edio do dia 13 de abril, foi publicada matria sobre abusos sexuais contra crianas, com a seguinte referncia ao caso: "Joseane, sozinha, remoa as cenas que vira hora antes na televiso sobre o caso paulista da Escola Base, palco de orgias sexuais envolvendo alunos de 4 anos de idade". A divulgao das informaes das denncias provocou saques escola e depredao de suas instalaes. Na poca, houve a priso preventiva dos donos da escola, que posteriormente foram libertados. Os donos faliram e foram ameaados de morte por telefonemas annimos. O inqurito, ao final, foi arquivado por falta de provas. Alguns veculos da imprensa, como a revista Veja, a da Tarde, a Folha de So Paulo, o Estado de So Paulo, a Globo, publicaram matrias desculpando-se pelos erros
Folha Rede
ADPF 130 / DF cometidos e divulgaram entrevistas com os inocentados. Entretanto, apesar do juzo de retratao, nenhum deles esclareceu perfeitamente o ocorrido. Foram propostas vrias aes de indenizao veculos de comunicao que publicaram as reportagens. contra os
O processo contra a Editora Abril S.A., que edita a revista Veja, foi julgado procedente, condenando a editora a pagar R$ 250 mil a cada um dos autores. Tambm foi julgado procedente o processo contra a Empresa Folha da Manh S.A.- que edita a Folha de So Paulo e era responsvel ainda pela Folha da Tarde e pelo Notcias Populares -, condenada a pagar 1.500 salrios mnimos, ou seja, R$ 360 mil a cada um dos trs autores. O jornalista Alex Ribeiro realizou pesquisa aprofundada, na qual ouviu todas as pessoas envolvidas no caso, exceto as mes que fizeram as denncias, que se recusaram a falar. A pesquisa resultou na publicao do livro "O Caso Escola Base - Os Abusos da Imprensa". O autor assim descreveu a atuao da imprensa durante a investigao do caso: "Os jornais, portanto, aceitavam publicar qualquer denncia, mesmo de pessoas no identificadas. A imprensa no era mais movida pelo animus narrandi, ou inteno de narra. O que estava mais do que presente era o animus denunciandi, ou compulso por denunciar. Essa prtica chamada tambm de 'denuncismo'. Em O Estado de S. Paulo, a matria aparece sem crdito: [...] A mulher (me de R.) contou ter recebido um folheto de uma outra escola. Ao ver o papel, seu filho perguntou o que era aquilo, e, ao responder, o menino indagou: "Ser que esta escola d aula de educao especial como a minha?" A me quis saber como era a aula. R. respondeu que uma professora, de nome Clia, o obrigou a tirar a roupa, tocou nele, enquanto o beijava. Ele contou que um 'tio' ajudou na aula. Marcelo Godoy, da Folha de S. Paulo, trazia outros detalhes: [...] A me perguntou para o filho (C.) que aulas eram essas. O menino disse: "a tia Clia pegava meu pipi e beijava e dizia que era para ele ficar grande como o do tio".
ADPF 130 / DF Mais uma vez, o que os jornalistas publicaram nunca se confirmaria no inqurito policial. E, novamente os leitores ficaram sem nenhuma satisfao posterior. A cobertura na mdia impressa comeava a entrar no ritmo sensacionalista da televiso. A manchete da Folha da Tarde de quinta-feira j aceitava denncias como fatos verdadeiros: "Perua escolar carregava crianas para orgia.
(...)
Nos primeiros dias de abril, circulou Clipping do Estado, tablide com o resumo das principais notcias de cada ms. Em papel de boa qualidade, feito para colecionar, o suplemento assumia as denncias como fatos verdadeiros : "Crianas sofrem abuso na escola." A matria dispensava o verbo no futuro da pretrito: [...] Os donos da escola usavam a Kombi da prpria escola para levar alunos de 4 a 6 anos a um local onde eles presenciavam relaes sexuais e eram fotografados e filmados . 1 Alex Ribeiro destaca, ainda, reportagem da Rede Globo na qual se evidencia ofensa aos acusados, bem como a incriminao deles : "Reprter: [...] mas a covardia dos criminosos pode ter sido ainda maior. Os exames vo revelar se h vestgio de algum tipo de txico na urina do garoto. A suspeita de que eles possam ter ingerido drogas partiu dos prprios pais, assustados com a mudana de comportamento dos filhos."2 No ltimo captulo do livro, o jornalista conclui: "O exemplo da Escola Base prova que a simples retratao no corrige danos morais causados pela publicao de informaes incorretas. So, consequentemente, prejuzos irreversveis. Por isso, o episdio virou objeto de reflexo entre jornalistas experientes e tericos em comunicao.
(...)
Eugnio Bucci, no artigo "Imprensa promoveu guerra santa", publicado em O Estado de S. Paulo, assinala que a televiso e os meios de comunicao so responsveis diretos pelos estragos, pois potenciaram a reao moralista e glorificaram a condenao precipitada. Segundo Bucci, a mdia mobilizou os telespectadores para um linchamento moral, uma guerra santa contra os "depravados". "Quando se divulgaram as concluses do inqurito, alguns telejornais se lamentaram pela cobertura imprpria que toda a histria mereceu", destaca Bucci, que prossegue: "Tarde demais. A violncia est consumada. No contra os alunos, mas contra os acusados"
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ADPF 130 / DF O Estado de S. Paulo abriu espao para outros artigos, como "Assassinato pela mdia", de Carlos Alberto Di Franco, chefe do Departamento de Jornalismo e professor titular de tica Jornalstica da Faculdade Csper Libero. "Mesmo que a imprensa, num formidvel esforo de reparao, conseguisse limpar o entulho esparramado pelos corredores da Escola Base, a reputao dos protagonistas j teria sofrido um abalo irreparvel", alerta Di Franco. "H uma evidente desproporo entre o impacto da notcia falsa e a plida fora de retificao".3
Em seguida, Alex Ribeiro analisa a atividade jornalstica em geral no Brasil: "0 que cabe verificar, entretanto, se o jornalismo, tal qual praticado hoje, permitiria o exerccio regular e cotidiano desta severa apurao de denncias. A atividade tornou-se extremamente competitiva, acirrando a concorrncia entre os diversos rgos de imprensa. Por um lado, isso bastante positivo: reprteres das mais recentes geraes revelaram-se implacveis na investigao de escndalos de todos os tipos; colaboraram, de forma significativa, para a consolidao da democracia. Por outro lado, entretanto, a nova praxe jornalstica revela-se por demais perigosa: a imprensa atravessa o limite sensvel que separa a competitividade da agressividade e muitas vezes transforma suposies ou indcios em verdades absolutas. H risco de que, no lugar do esprito crtico, estabelea-se o jornalismo critiqueiro - no qual todas as denncias, mesmo sem fundamentao, acabam encontrando vazo. Essa praxe vem se tornando conhecida como 'denuncismo'."4 Em suma, um tpico caso de abuso do poder da imprensa. 3.4.2. O direito de resposta fcil perceber que entre o indivduo e os meios de comunicao h uma patente desigualdade de armas. Nesse sentido
so as consideraes de Manuel da Costa Andrade: "Noutra perspectiva no pode desatender-se a manifesta e desproporcionada desigualdade de armas entre a comunicao social e a pessoa eventualmente ferida na sua dignidade pessoal, sempre colocada numa situao de desvantagem. Tambm este um dos sintomas da complexidade que as transformaes operadas ou em curso, tanto ao nvel do sistema social em
3
ADPF 130 / DF
geral, como no sistema da comunicao social, em especial, no tm deixado de agravar. Os meios de comunicao social, sobretudo os grandes meios de comunicao de massas configuram hoje instncias ou sistemas autnomos, obedecendo a 'polticas' prprias e cujo desempenho dificilmente comporta as 'irritaes' do ambiente, designadamente as da voz e dos impulsos do indivduo. Nesta linha e a este propsito, Gadamer fala mesmo de 'violncia' sobre a pessoa. A violncia de uma opinio pblica administrada pela 'poltica' da comunicao de massas e atualizada por uma torrente de informao a que a pessoa no pode subtrair-se nem, minimamente, condicionar. A informao - explicita o autor - j no direta mas mediatizada e no veiculada atravs da conversao entre mim e o outro, mas atravs de um rgo seletivo: atravs da imprensa, da rdio, da televiso. Certamente, todos estes rgos esto controlados nos estados democrticos atravs da opinio pblica. Mas sabemos tambm como a presso objetiva de vias j conhecidas limita a iniciativa e a possibilidade dos controles. Com outras palavras: exerce-se violncia. Na sntese de Weber: entre o indivduo e a imprensa dificilmente pode falar-se de igualdade de armas; aqui o ordinary citizen que aparece invariavelmente como mais fraco e que tudo tem de esperar da proteo dos tribunais. A sua honra por assim dizer sacrificada no altar da discusso poltica, isto , socializada" (op. cit. pp. 64-65) Nesse contexto de total subordinao do indivduo ao
media, e, como
natural eles.
entre
de o
cidado e os no
- releva perante
os detentores
do poder
Social.
informativo
um meio de na
de resposta
0 direito de resposta, tambm previsto na grande maioria dos pases democrticos que resguardam a liberdade de imprensa -
derecho rectification
de
rplica
.(Espanha); diritto
droit di
de
rponse rettifica
droit
de
(Frana);
(Itlia);
Gegendarstellunsrecht
e Entgegnungsrecht
(Alemanha) - assegurado
ADPF 130 / DF a todo aquele (pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada) que sofra agravo de proveniente por resposta, ao de meio informao da (notcia) errnea de ou uma inverdica garantia forma veiculada imprensa. correo, no Trata-se
retificao, agravo
contestao ou refutao da notcia inverdica ou errnea, de proporcional sofrido, comunicao. o princpio indivduo fundamental tocado demais Para seja resposta pela meios da igualdade de de armas, em portanto, que face da "a que ofensa idia de foi de e a
fundamenta o direito de resposta, no sentido de assegurar ao proporcionais rplica veiculada pela imprensa. Como ensina Vital Moreira, a de que a resposta notcia quanto originria. ao tamanho, entre deve receber Para isso colocao, a resposta contra-notcia que o seja forma a atingir tratamento ser com a mesma intensidade o mesmo auditrio requere-se dimenso ou e a notcia No basta em paridade que a de
dos caracteres
contra-mensagem,
o mesmo destaque.
publicada.
com o texto
que a motivou"
O direito de resposta, assegurado pelo art. 5, inciso V, da Constituio de 1988, previsto pela Conveno Americana de Direitos Humanos, nos seguintes termos: "Toda pessoa informaes meios pblico difuso, a lei" de inexatas difuso em geral ou ofensivas tem direito de emitidas fazer, em seu e que pelo legalmente regulamentados se mesmo que atingida prejuzo dirijam rgo por por ao de
sua retificao
ou resposta,
nas condies
estabelea
ADPF 130 / DF normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu efetivo exerccio. Vital Moreira nos d notcia da Resoluo (74) 26, de 2 de julho de 1974, do Comit de Ministros do Conselho da Europa, que recomendou aos Estados membros a adoo de "regras mnimas
relativas televiso
direito de resposta um dos temas centrais da Lei de Imprensa. A Lei n. 5.250/67 regula o tema do direito de resposta no Captulo IV, arts. 29 a 36, que possuem a seguinte redao: "Art. 29. Toda pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade pblica, que for acusado ou ofendido em publicao feita em jornal ou peridico, ou em transmisso de radiodifuso, ou a cujo respeito os meios de informao e divulgao veicularem fato inverdico ou, errneo, tem direito a resposta ou retificao. l A resposta ou retificao pode ser formulada: a) pela prpria pessoa ou seu representante legal; b) pelo cnjuge, ascendente, descendente e irmo, se o atingido est ausente do Pas, se a divulgao contra pessoa morta, ou se a pessoa visada faleceu depois da ofensa recebida, mas antes de decorrido o prazo de decadncia do direito de resposta. 2 A resposta, ou retificao, deve ser formulada por escrito, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias da data da publicao ou transmisso, sob pena de decadncia do direito. 3 Extingue-se ainda o direito de resposta com o exerccio de ao penal ou civil contra o jornal, peridico, emissora ou agncia de notcias, com fundamento na publicao ou transmisso incriminada. Art. 30. O direito de resposta consiste: I - na publicao da resposta ou retificao do ofendido, no mesmo jornal ou peridico, no mesmo lugar, em caracteres tipogrficos idnticos ao escrito que lhe deu causa, e em edio e dia normais; II - na transmisso da resposta ou retificao escrita do ofendido, na mesma emissora e no mesmo programa e horrio em que foi divulgada a transmisso que lhe deu causa; ou
A D P F 130 / DF
III - a transmisso da resposta ou da retificao do ofendido, pela agncia de notcias, a todos os meios de informao e divulgao a que foi transmitida a notcia que lhe deu causa. l A resposta ou pedido de retificao deve: a) no caso de jornal ou peridico, ter dimenso igual do escrito incriminado, garantido o mnimo de 100 (cem) linhas; b) no caso de transmisso por radiodifuso, ocupar tempo igual ao da transmisso incriminada, podendo durar no mnimo um minuto, ainda que aquela tenha sido menor; c) no caso de agncia de notcias, ter dimenso igual da notcia incriminada. 2 Os limites referidos no pargrafo anterior prevalecero para cada resposta ou retificao em separado, no podendo ser acumulados. 3 No caso de jornal, peridico ou agncia de notcias, a resposta ou retificao ser publicada ou transmitida gratuitamente, cabendo o custo da resposta ao ofensor ou ao ofendido, conforme deciso do Poder Judicirio, se o responsvel no o diretor ou redator-chefe do jornal, nem com ele tenha contrato de trabalho ou se no gerente ou proprietrio da agncia de notcias nem com ela, igualmente, mantenha relao de emprego. 4 Nas transmisses por radiodifuso, se o responsvel pela transmisso incriminada no o diretor ou proprietrio da empresa permissionria, nem com esta tem contrato de trabalho, de publicidade ou de produo de programa, o custo da resposta cabe ao ofensor ou ao ofendido, conforme deciso do Poder Judicirio. 5 Nos casos previstos nos 3 e 4, as empresas tm ao executiva para haver o custo de publicao ou transmisso da resposta daquele que julgado responsvel. 6 Ainda que a responsabilidade de ofensa seja de terceiros, a empresa perde o direito de reembolso, referido no 5, se no transmite a resposta nos prazos fixados no art. 31. 1 Os limites mximos da resposta ou retificao, referidos no l, podem ser ultrapassados, at o dobro, desde que o ofendido pague o preo da parte excedente s tarifas normais cobradas pela empresa que explora o meio de informao ou divulgao. 8 A publicao ou transmisso da resposta ou retificao, juntamente com comentrios em carter de rplica, assegura ao ofendido direito a nova resposta. Art. 31. O pedido de resposta ou retificao deve ser atendido : I - dentro de 24 horas, pelo jornal, emissora de radiodifuso ou agncia de notcias; II - no primeiro nmero impresso, no caso de peridico que no seja dirio.
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l No caso de emissora de radiodifuso, se o programa em que foi feita a transmisso incriminada no dirio, a emissora respeitar a exigncia de publicao no mesmo programa, se constar do pedido resposta de retificao, e far a transmisso no primeiro programa aps o recebimento do pedido. 2 Se, de acordo com o art. 30, 3 e 4, a empresa a responsvel pelo custo da resposta, pode condicionar a publicao ou transmisso prova de que o ofendido a requereu em juzo, contando-se desta prova os prazos referidos no inciso I e no 1. Art. 32. Se o pedido de resposta ou retificao no for atendido nos prazos referidos no art. 31, o ofendido poder reclamar judicialmente a sua publicao ou transmisso. 1 Para esse fim, apresentar um exemplar do escrito incriminado, se for o caso, ou descrever a transmisso incriminada, bem como o texto da resposta ou retificao, em duas vias dactiloqrafadas, requerendo ao Juiz criminal que ordene ao responsvel pelo meio de informao e divulgao a publicao ou transmisso, nos prazos do art. 31. 2 Tratando-se de emissora de radiodifuso, o ofendido poder, outrossim, reclamar judicialmente o direito de fazer a retificao ou dar a resposta pessoalmente, dentro de 24 horas, contadas da intimao judicial. 3 Recebido o pedido de resposta ou retificao, o juiz, dentro de 24 horas, mandar citar o responsvel pela empresa que explora meio de informao e divulgao para que, em igual prazo, diga das razes por que no o publicou ou transmitiu. 4 Nas 24 horas seguintes, o juiz proferir a sua deciso, tenha o responsvel atendido ou no intimao. 5 A ordem judicial de publicao ou transmisso ser feita sob pena de multa, que poder ser aumentada pelo juiz at o dobro: a) de Cr$10.000 (dez mil cruzeiros) por dia de atraso na publicao, nos casos de jornal e agncias de notcias, e no de emissora de radiodifuso, se o programa for dirio; b) equivalente a Cr$10.000 (dez mil cruzeiros) por dia de intervalo entre as edies ou programas, no caso de impresso ou programa no dirio. 6 Tratando-se de emissora de radiodifuso, a sentena do juiz decidir do responsvel pelo custo da transmisso e fixar o preo desta. 7 Da deciso proferida pelo juiz caber apelao sem efeito suspensivo. 8 A recusa ou demora de publicao ou divulgao de resposta, quando couber, constitui crime autnomo e sujeita o responsvel ao dobro da pena cominada infrao. 9 A resposta cuja divulgao no houver obedecido ao disposto nesta Lei considerada inexistente. Art. 33. Reformada a deciso do juiz em instncia superior, a empresa que tiver cumprido a ordem judicial de
ADPF 130 / DF publicao ou transmisso da resposta ou retificao ter ao executiva para haver do autor da resposta o custo de sua publicao, de acordo com a tabela de preos para os seus servios de divulgao. Art. 34. Ser negada a publicao ou transmisso da resposta ou retificao: I - quando no tiver relao com os fatos referidos na publicao ou transmisso a que pretende responder; II - quando contiver expresses caluniosas, difamatrias ou injuriosas sobre o jornal, peridico, emissora ou agncia de notcias em que houve a publicao ou transmisso que lhe deu motivos, assim como sobre os seus responsveis, ou terceiros; III - quando versar sobre atos ou publicaes oficiais, exceto se a retificao partir de autoridade pblica; IV - quando se referir a terceiros, em condies que criem para estes igual direito de resposta; V - quando tiver por objeto crtica literria, teatral, artstica, cientfica ou desportiva, salvo se esta contiver calnia, difamao ou injria. Art. 35. A publicao ou transmisso da resposta ou pedido de retificao no prejudicar as aes do ofendido para promover a responsabilidade penal e civil. Art. 36. A resposta do acusado ou ofendido ser tambm transcrita ou divulgada em pelo menos um dos jornais, peridicos ou veculos de radiodifuso que houverem divulgado a publicao motivadora, preferentemente o de maior circulao ou expresso. Nesta hiptese, a despesa correr por conta do rgo responsvel pela publicao original, cobrvel por via executiva." Apesar de restringir o direito de resposta hiptese de divulgao, excluindo pela imprensa, menos de fato inverdico - as opinies ou errneo, (juzos de
- pelo
textualmente
valor), a Lei n. 5.250/67 regula o tema, no se pode negar, de forma responsvel. Existem, organizao na lei brasileira, para o normas do mnimas direito de de
e de procedimento
exerccio
resposta. Se essas normas forem declaradas como no recepcionadas pela Constituio de 1988, certamente ser instaurado um quadro de extrema insegurana jurdica, que afetar a todos - cidados e meios de comunicao. Regras mnimas para o exerccio do direito de resposta so, no se pode negar, uma garantia de segurana
ADPF 130 / DF jurdica tambm para os prprios meios de comunicao. A proposta, portanto, de que sejam mantidos tais
4. Concluses As anlises aqui realizadas levam concluso de que o texto constitucional de 1988, sobretudo em seu art. 220, no
apenas legitima, como tambm exige a interveno legislativa em tema de liberdade de imprensa, com o propsito de efetivar a os
proteo
de outros princpios
constitucionais, especialmente
direitos imagem, honra e privacidade. certo que a atual Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67)
deve ser substituda por uma nova lei, que seja aberta, na medida do possvel, autorregulao, fixando, dessa forma, princpios
gerais e normas instrumentais de organizao e procedimento. Mas declar-la totalmente no recepcionada pela Constituio de 1988, neste momento, poderia configurar um quadro de insegurana
jurdica que seria extremamente danoso aos meios de comunicao, aos comunicadores e populao em geral. A legislao comum, evidentemente, poder ser aplicada em matria de responsabilidade civil e penal; as normas de
(arts. 8 a 11) j
esto disciplinadas pelos arts. 122 a 126 da Lei 6.015/73 (Lei dos Registros Pblicos); outros dispositivos so patentemente
exerccio efetivo do direito de resposta pode instaurar um grave estado de insegurana jurdica que prejudicar, principalmente, os prprios comunicadores.
consideraes acima apresentadas, que deve ser mantida a atual Lei de Imprensa na parte em que regulamenta o exerccio do direito de resposta, especificamente o Captulo IV, arts. 29 a 36. Assim , o voto pela declarao de no recepo parcial da Lei n. 5.250, de 1967, mantidos os artigos 29 a 36.
30/04/2009
SENHOR MINISTRO
CARLOS
BRITTO
(RELATOR)
- Vossa
Excelncia est lendo julgados da Suprema Corte norte-americana? O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, li o texto de Alexander Meiklejohn sobre a interpretao Freedom: the da Primeira constitutional
New York: Oxford University Press, 1965). MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) Est
SENHOR
certo. que eu estou conferindo aqui as decises. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - O texto trata dessa viso republicana ou deliberativa democrtica da
liberdade de imprensa que foi construda em torno da Primeira Emenda Constituio norte-americana, cuja expresso textual tambm est presente no art. 220 da Constituio brasileira. Essa a discusso que ns estamos colocando. Ento, o texto est dizendo: uma lei que trate desse tema (a imprensa) no uma lei estranha ou
inconstitucional, por exemplo, quando ela tem o objetivo de reforar a liberdade de imprensa. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO Presidente, Vossa Excelncia citou Spiegel?
/ /
(RELATOR) - Senhor
ADPF 1 3 0 / D F O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Sim, o Caso Spiegel. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Foi a
propsito desse caso que a Suprema Corte alem construiu a Doutrina do Efeito Transacional Sinalagmtico, e o fez para dizer o seguinte:
"As normas legais, civis ou penais, versantes sobre a defesa da honra devem ser" - agora sim - " limitadas naqueles pontos onde manifestem seus efeitos limitadores do direito fundamental" - estava cuidando da liberdade de opinio - (12.113 de 25/1/1961) um tema realmente instigante, que suscita muitas interpretaes. Essa precedncia que a Corte Constitucional alem
parece estabelecer em favor da imprensa est aqui em outro julgado que eu colacionei, 7.198, deciso do Tribunal Constitucional
Federal, coletnea oficial: O direito fundamental livre expresso de pensamento , enquanto expresso imediata da personalidade humana, na
sociedade, um dos direitos humanos mais importantes," - a vem uma afirmativa, Ministro Gilmar, que muito interessante, muito rica de inferncia - ele , em certo sentido, a base de toda e qualquer liberdade por excelncia.
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do pensamento
pela imprensa. E o que me causou tambm um agrado sobremodo foi ver que a Corte alem cuida da liberdade de manifestao do pensamento enquanto expresso imediata da personalidade humana. Alis, eu disse isso no meu voto sem conhecer essa jurisprudncia que vim a conhecer depois. Bem, inferncias. em suma, o tema realmente muito rico de
O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO: Ministro, observao? mas Vossa Excelncia me permita uma
O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO: Talvez Independentemente da isso concluso seja do voto bem de necessrio Vossa agora. da
Excelncia,
concluso do julgamento da Corte, eu tenho a sensao de que o que ficou muito claro foi que a Corte, como disse, alis, o eminente Ministro momento Peluso e eu a tambm fiz questo da de acentuar, em nenhum A
assinalou
vedao
atividade
legislativa.
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O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO: Que possvel. Tanto o Ministro Marco Aurlio, que deu um voto vencido em sentido diametralmente oposto, mas em todos os votos o que perpassou foi essa idia de que no existe vedao legislativa, mesmo porque a Suprema Corte no pode, num julgamento como este, simplesmente estabelecer uma vedao da atividade
legislativa do Estado. E mais do que isso, o que ficou acentuado foi que necessrio, sim, o poder de mediao do Estado para resolver esses conflitos, na evoluo do pensamento das jurisprudncias
estrangeiras e, tambm, na evoluo do pensamento da jurisprudncia brasileira e da doutrina brasileira, de que Vossa Excelncia tambm foi um dos construtores.
0 SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Presidente, mas a lei em comento, em julgamento, , do incio ao trmino,
inconstitucional? O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - porque h outros fundamentos. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Quer dizer, no se salva qualquer preceito dessa lei, muito embora se admita que o tema possa ser disciplinado. interessante! O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) Sim,
incongruncia da prpria Corte. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - No, no h, no. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - No, ns examinamos esta lei. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - A Corte admite a disciplina da matria mediante lei, mas aponta, como disse, de cambulhada, que toda a lei inconstitucional. Por isso acabei vislumbrando editada. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - H outros fundamentos, Ministro Marco Aurlio, muitos outros. que seria inconstitucional ante a quadra na qual
O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO: Ministro Marco Aurlio, Vossa Excelncia me permitiria uma observao? Sem o objetivo de contestao, apenas para explicitar que, pelo menos na minha compreenso e no meu voto, no existe nenhuma incongruncia. Eu o fundamentei adequadamente para chegar concluso que cheguei, o que certamente pode ser em sentido contrrio manter. quele que Vossa Excelncia, com tanto brilho, pde
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - E, implicitamente, elogiei-o em meu voto. No fiz referncia expressa e o fao agora ao bom Direito que Vossa Excelncia!
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O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Todos ns arrolamos muitos outros fundamentos. O Ministro Peluso inclusive. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - E haveria outras perspectivas, alem, at no porque, h essa na jurisprudncia entre da Corte
Constitucional
hierarquizao
direitos
fundamentais. Essa a premissa bsica, de modo que a ponderao se faz a partir do caso concreto. Ns vamos encontrar - o Ministro Direito acabou de mencionar no seu voto - o Caso Lebach, em que a Corte Constitucional, considerando uma situao muito peculiar de um presidirio que estava na iminncia de obter liberdade condicional e se via s voltas fatos com o anncio quele de um programa de TV, o qual que era
noticiaria
ligados
assassinato,
reconhece
legtimo quele presidirio obter uma proibio de divulgao sobre a sua situao, fazendo, portanto, uma ponderao especfica, e
dizendo: o interesse jornalstico j se fez, j se cumpriu; agora, um documentrio s vai prejudicar a reinsero social desse pobre homem. E ento a Corte veda a divulgao. Vejam, portanto, como importante concreto. a reflexo sobre esse assunto, a partir de um caso
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Quanto afirmao feita, e agora j refeita, a meu ver, de que nenhum Estado Democrtico teria lei de imprensa, ns sabemos que isso no corresponde verdade estrita dos fatos. H muitos pases democrticos, assim considerados, com lei. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) Essa
afirmao no est no meu voto. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, isso foi discutido, inclusive, inicialmente. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Eu fiz afirmativa at contrria, hoje, exatamente no levantamento que fiz, que Estados Democrticos tm. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) Por
exemplo, no Canad, que democrtico, tem lei de imprensa, e tambm no Chile, no Mxico, na Espanha, em Portugal. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - E temos vrios atos ou formas de atuar. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - A Sucia e Itlia tambm. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES chego ao ponto que, de fato, me (PRESIDENTE) - Mas eu porque se afirma,
preocupa,
claramente, que h um desequilbrio - e h muitas vezes - na relao entre a imprensa e o Estado. Muitas vezes, isso pode ocorrer. Mas h tambm uma relao de desequilbrio, muitas vezes, entre a imprensa
ADPF 1 3 0 / D F e o cidado; nas mais das vezes isso que ocorre. O poder da imprensa, hoje, quase incomensurvel. Ns temos um caso na Alemanha - Gnther Wallraff -, desses notveis jornalistas de investigao que troca de nome para investigar um grande grupo de mdia. Ele trabalha nesse jornal por algum tempo - no Bild-Zeitung, um clebre jornal -, para depois divulgar uma obra contra o grupo. Essa questo se coloca, a da liberdade interna: qual o limite nesse contexto? E a Corte
Constitucional diz: no se pode praticar essa tamanha deslealdade. Vejam relevantes aqui. J os Senhores, portanto, que h questes
ficou
claro para
pronunciamentos, que assume importncia transcendente a eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. a mdia em face da prpria mdia; a mdia em face do cidado, mais do que,
eventualmente, a relao entre a mdia e o Estado, foco da nossa abordagem. Eu poderia citar vrios e muitssimos casos
relevantes, aqui, da nossa experincia cotidiana de abusos notrios. Limito-me a mencionar no voto apenas o emblemtico caso da Escola Base. S recordar. preciso inclusive apontar que, no caso, havia um conbio - muito comum nessas prticas de abuso da imprensa - entre autoridades - no caso, o delegado - e os rgos de imprensa. O
ADPF 1 3 0 / D F resultado trgico: houve suicdios, destruio da instituio. um caso trgico, que nos envergonha a todos. E mostra, inclusive, a insuficincia dos meios jurdicos contra esse tipo de insnia. H necessidade de interveno do Estado; criao de mecanismos srios, rpidos, expeditos para no permitir esse tipo de abuso, porque a ordem constitucional no convive com isso. No podemos cair na frmula acaciana de que h a reparao. Como reparar um dano como esse? Como buscar reparao patrimonial para esse tipo de abordagem? Que reparao patrimonial possvel num caso como esse? Quando a legislao teria de proteger, dar direito de resposta imediato, medidas cautelares prontas, e no mandar essas pessoas para um quadro cvel, com aes indenizatrias. Falar que a interveno do legislador, aqui, indevida, parece-me um absurdo completo. Mas chego ento parte final da minha
desigualdade entre a mdia e o indivduo patente - a desigualdade de armas de que se cuida. evidente, nem preciso dizer. Se algum j tentou exercer o direito de resposta sabe o quo difcil isso. Muitas vezes, vem a destempo, quando os fatos j caram no olvido completo; ou tente negociar com o rgo de mdia o direito de resposta, para correo de fato; no se consegue, tem-se
ADPF 1 3 0 / D F
dificuldade. Quando, s vezes, se consegue uma contemporizao, uma carta de leitor. A constitucional, importncia desde 34, do tem direito que de ser resposta enfatizada como no alada plano
institucional, com disciplina adequada, com punio adequada para aqueles que no a garantem. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Ministro, mas na hiptese, no meu voto mesmo deixo clarissimamente posto que toda matria que no seja nuclearmente de imprensa, matria que
gravita na rbita da liberdade de imprensa, mas sem se confundir com a liberdade mesma, toda matria, assim perifericamente ou
lateralmente de imprensa, pode ser objeto de lei especfica, est ressalvado. E, salvo engano, tramita no Congresso Nacional um
projeto de lei, quero crer que da autoria do Senador Romero Juc, versando exatamente sobre o direito de resposta. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES fazer minhas as indagaes do Ministro (PRESIDENTE) - Da eu Aurlio: por que,
Marco
ento, neste caso, ns no deixamos em vigor as regras do artigo 29 a 36, a propsito do direito de resposta, at que sobrevenha uma legislao? Quer dizer, vamos criar um vcuo jurdico numa matria dessa sensibilidade. o nico instrumento de defesa do cidado. a nica forma de equalizar essas relaes minimamente.
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ADPF 130 / DF O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Mas em
rigor no haver anomia. H muitas coordenadas sadas da prpria Constituio para assegurar o direito de resposta. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Mas qual a explicao? O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - como O direito indenizao. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) Quer
dizer, qual a incompatibilidade do artigo 29, a no ser o fato de ser uma lei que vem desse regime? O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Senhor
Presidente, Vossa Excelncia me permite um aparte? Primeiramente, Vossa Excelncia mesmo est reconhecendo que essa lei
absolutamente insuficiente no que tange ao direito de resposta; em segundo lugar, h uma tnica que foi comum a todos os
pronunciamentos aqui. que o inciso V do artigo 5 que regula o direito de resposta proporcional ressaltou jurdico, o eminente Ministro a lei ao agravo autoaplicvel. Como Celso de Mello, tem o ordenamento que
notadamente
processual,
instrumentos
garantem, atravs de medidas cautelares, o direito de resposta de forma proporcional ao agravo. Portanto, no vejo, data venia, a
ADPF 1 3 0 / D F
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - O projeto do Senador Marcelo Crivella, retificando. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Vou ler o artigo 5 s , inciso V:
assegurado
o direito
de
resposta proporcional ao agravo, tudo o mais depender, portanto, agora no mais mas de construo de legislativa construo ou de disciplina Veja,
legislativa,
depender
jurisprudencial.
portanto, quantas questes ns temos a partir do artigo 29. Quem pode fazer o pedido de resposta? Pela prpria pessoa, pelo seu
representante, pelo cnjuge, ascendente, descendente? Tudo isso est disciplinado, e ns estamos jogando fora para buscarmos uma
escrito, dentro de que prazo? Qual ser o prazo do artigo 5, inciso V, tirada a lei? O determinar.
/ /
SR.
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
juiz
ADPF 1 3 0 / D F
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Certamente no ser mais o de sessenta dias, mas o juiz decretar qual ser Vinte anos de prescrio do Direito Civil? O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - No, ou 24 horas, 48 horas, quem sabe? O SR. MINISTRO GILMAR MENDES Senhores as dificuldades. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - O direito de resposta uma construo jurisprudencial. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Eu no (PRESIDENTE) - Vejam os
queria coloc-los, na verdade, todas as dificuldades. O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Tanto nos Estados Unidos como na Alemanha o direito de resposta mais e mais ganha os seus contornos por construo jurisprudencial. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Veja,
distingue-se, ainda, o direito de resposta com o exerccio da ao penal ou civil. Agora, qual ser a regra? O direito de resposta consiste na publicao da resposta ou retificao no mesmo jornal, nos caracteres. O que ser, qual ser a disciplina do juiz? E ns temos quinze mil temas. O instncias SR. MINISTRO que, RICARDO LEWANDOWSKI harmonizaro o E quatro como juzes, talvez, oito ou dez mil tratando desses
recursais
certamente,
tema,
indenizao por dano moral. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Claro. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Como disse em voto, ter-se- o critrio de planto, segundo a concepo do juiz que enfrente a matria. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE)-
" 1 A resposta ou pedido de retificao deve: a) no caso de jornal o peridico," - uma das regras "ter dimenso igual do escrito incriminado, garantido mnimo de 100 (cem) linhas;"
Qual ser a regra que o juiz seguir a partir do desaparecimento dessa norma?
"c) no caso de agncia de notcias, ter dimenso igual da notcia incriminada." Os problemas so enormes e variados a partir desta perspectiva. "Se o pedido de resposta ou retificao atendido (...), o ofendido poder reclamar a sua publicao ou transmisso". no for judicialmente
Uma srie de medidas a propsito desse assunto. Vejo com grande dificuldade a supresso dessas regras ou o reconhecimento de que h alguma incompatibilidade generalizada
ADPF 1 3 0 / D F
dessas regras do art. 29 ao art. 36 da lei com a Constituio. E, do ponto de vista de utilidade, ns estamos desequilibrando a relao, agravando a situao do cidado, desprotegendo-o ainda mais. Mas
ainda vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles tero insegurana, tambm, diante das criaes que certamente viro por parte de todos os juzes competentes. A rigor, essas regras, normas de organizao e
do modelo
institucional mas
direito
subjetivo,
institucional -, existiam para proteger o cidado e os rgos de mdia. Ns estamos afirmando que elas no foram recebidas e
deferindo ao juiz a possibilidade de fazer essas construes. Um exemplo, no caso especfico do dano moral ou do dano material e dos limites da tarifao, no vem a pelo, aqui no adequado, por qu? Porque ali tem de haver, realmente, um concreto. O que fez o STJ e, depois, o Supremo Tribunal Federal nas duas Turmas? da Que aquelas do normas acho que foi um no caso, foram juzo
inclusive,
Relatoria
Ministro
Cezar
Peluso
recebidas e que o juiz poderia fixar critrios outros, alm daqueles limites tarifa, da no tarifa. E vamos podemos dizer, ser honestos, no necessariamente, caso que especfico da
aquelas
tarifas
ADPF 1 3 0 / D F sabemos, e o Ministro Celso de Mello j o disse bem, que os riscos tambm da mdia so enormes neste caso. Ns podemos ter sanes pecunirias que podem representar, a sim, uma ameaa liberdade de imprensa. Elas podem vir a sucumbir pela opresso financeira a partir de uma sistemtica condenao. Caso recente, envolvendo a Folha de So Paulo, faz bem lembrar isso. Ento, aquela regra que foi considerada in totum
inconstitucional no tinha, necessariamente, um sentido de afrontar a liberdade da imprensa em toda a sua dimenso, porque ela tinha o sentido de proteger esse afazer da mdia, tendo em vista os riscos envolvidos na atividade profissional, que o seu afazer restrito. Em relao ao direito de resposta, eu gostaria at de fazer mais uma lembrana, uma referncia. Vejam que o nosso modelo e aqui, talvez pudssemos at considerar que o modelo comportaria uma interpretao conforme - restritivo, porque se limita a exigir o direito de resposta por fato inverdico ou errneo. Ns conhecemos, hoje, sistemas mais protetivos. Vejam a posio em Portugal, por exemplo, que permite tambm o direito de resposta contra opinies ofensivas, no apenas contra fato
inverdico ou errneo. Eu, na verdade, proporia uma interpretao conforme da disciplina da Lei de Imprensa para dizer que, tambm aqui, deveramos abranger o juzo de valor ofensivo.
ADPF 1 3 0 / D F O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO - Senhor Presidente, nesse passo, tenho a impresso de que a inexistncia de norma restritiva mais favorvel aos ofendidos, porque permitir ao juiz que determine a resposta, ainda que o caso no seja de nenhuma dessas hipteses previstas na lei, como a de estar contra opinies ofensivas etc. A SENHORA MINISTRA CARMEN LCIA - At porque, Ministro Peluso, o prprio Ministro-Presidente, em seu voto, arrola e cita um caso especfico de um agravo que, na vigncia desta lei supostamente ou na eficcia dela, no foi capaz de coibir nem de dar resposta. Ento, de toda sorte, a circunstncia do afastamento formal dela no altera o quadro. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Esse o caso de nos afastarmos ainda mais do texto constitucional. A SENHORA MINISTRA CARMEN LCIA No, estou
exatamente na linha do Ministro Peluso. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, este um caso tpico de omisso. Se apontamos a omisso aqui na
disciplina do direito de resposta, uma omisso de carter parcial, que tem de ser colmatada com interpretao de carter aditivo, e no com uma interpretao de carter cassatrio, como estamos a fazer. Por isso, estou dizendo que, na lei brasileira existem normas mnimas de organizao e procedimento para o exerccio do
ADPF 1 3 0 / D F direito de resposta. Claro que aqui ou acol, como j fizemos, poderamos apontar deficincias. Mas, retirar in simplesmente dizer que ela tambm no foi totum a norma, porque
recebida
incompleta, fazer realmente um juzo heterodoxo, porque, vejam, ns apontamos dficits, incompletudes, omisses, e a dizemos que
O Expressamente. O
SENHOR
MINISTRO
CARLOS
BRITTO
(RELATOR)
- E h mais uma
dificuldade sob esse ponto de vista prtico. que, no sistema da lei, o direito de resposta compete ao juzo criminal, e a ao de direito indenizao, ao do cvel, no permitindo acumulao. Ao passo que em sistema sem a regulamentao, a competncia do juzo cvel para ambas as pretenses, que podem ser cumuladas e valer-se da antecipao de tutela.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Salientei, no voto que proferi nesta sesso com plenria, o fim que a edio de de diploma o
legislativo, promulgado
especfico
disciplinar
ADPF 1 3 0 / D F Insisto, no entanto, na observao de que a ausncia de regramento legislativo, momentnea ou no, no autoriza nem exonera o Juiz, sob pena de transgresso ao princpio da indeclinabilidade da jurisdio, do dever de julgar o pedido de resposta, quando formulado por quem se sentir ofendido ou prejudicado por publicao ofensiva ou inverdica.
Parece-me
relevante
assinalar,
ainda,
Senhor
Presidente, tal como deixei registrado em meu voto, que, em situao de "vacuum legis", ainda assim o magistrado poder valer-se,
considerado o que dispe o art. 126 do CPC, de dispositivos outros tais como aqueles existentes, p. ex., na Lei n 9.504/97 (art. 58 e pargrafos) -, aplicando-os, por analogia, no que couber, ao caso concreto, viabilizando-se, desse modo, o efetivo exerccio, pelo interessado, do direito de resposta e/ou de retificao.
De qualquer maneira, no entanto, torna-se importante observar, considerada a posio dos que pretendem preservar a
regulao normativa do direito de resposta existente na Lei de Imprensa, que, mesmo que mantido o Captulo IV da Lei n 5.250/67, que disciplina o direito de resposta (arts. 29 a 36), ainda assim
subsistiriam srias objees quanto constitucionalidade de alguns desses dispositivos, como o 3 do art. 29, o 8 do art. 30 e o
ADPP 1 3 0 / D F
diploma NOBRE,
legislativo,
conforme Lei de
"Comentrios p. 226, 4
(Lei n 5.250,
9-2-1967)",
ed.,
1989,
Saraiva; LUIZ MANOEL GOMES JUNIOR, "Comentrios Lei de Imprensa", p. 353/357 e 396/399, 2007, RT, v.g.).
H,
porm,
a possibilidade
de
o Congresso
Nacional
ao direito de resposta.
SENHOR MINISTRO
CARLOS
BRITTO
(RELATOR)
do
Senador Marcelo Crivella. O SR. MINISTRO GILMAR MENDES Celso de Mello, eu at temo - no quero (PRESIDENTE) - Ministro ser proftico, porque
confesso que sou um profeta mais ou menos incompetente, em geral acabo por acertar as minhas previses que assumamos essa
jurisprudncia e esse entendimento no sentido da revogao da lei, da no-recepo em toda a sua extenso - especialmente em relao ao direito de resposta estou bastante preocupado -, e venhamos a ter dois fenmenos : ou um fenmeno de completa incongruncia da
ADPF 130 / DF
aplicao do direito de resposta, com construes as mais variadas e eventualmente at exticas nesse campo - e podemos vir a ter uma sobrecarga com reclamao, por se tratar de uma deciso com efeito vinculante, e vamos consultar se aquela deciso do juiz
compatvel, este um fenmeno que no excluo nesse cenrio; ou venhamos a ter uma outra situao, um caso estranho de ultra-
atividade dessa lei que no foi recebida. O juiz, exatamente falta de parmetros, vai continuar aplicando o direito de resposta
previsto na Lei de Imprensa. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Inspirado na lei ou na jurisprudncia dela decorrente! O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Inspirado na lei, por falta de outro critrio. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente, enquanto no venha balha um novo diploma, ter-se- de aguardar a ao direta de inconstitucionalidade por omisso. Sob o ngulo
porque era o caso de deixar em vigor, at que o Congresso delibere, apontando mesmo as imperfeies, fazendo as interpretaes. Essa uma ponderao. Mas j estou, de qualquer forma, quase feliz, diante das mltiplas ressalvas que se fizeram, que certamente vo se
interpretao quanto, por exemplo, possibilidade de disciplina da matria por lei, porque, do contrrio, poderamos ter realmente um quadro de anomia. Eu fiz essa nfase na proteo do cidado, mas eu sou, os Senhores sabem todos, um defensor da liberdade de imprensa, estou preocupado tambm com a funcionalidade dos rgos de imprensa. Estou a dizer que, na verdade, esta uma abordagem bilateral: de um lado, a proteo do cidado; de outro, dos prprios rgos. Eles podem entrar num aranzel hermenutico, em funo das mltiplas concepes que podem ser desenvolvidas em torno do direito de resposta. Este, realmente, talvez aquele que mais toca o cidado, porque, claro, a matria criminal pode ter o seu curso, como j foi afirmado, no Cdigo Penal. Embora haja autores, por exemplo, que justificam at o tratamento especial do crime de imprensa, tendo em vista o seu singular significado. Mas estou me posicionando, com as vnias todas de estilo e pedindo escusas pela nfase, no sentido da preservao dessas disposies, pelo menos aquelas concernentes ao direito de resposta. Claro, Ministra Ellen foram observadas essas aqui, por que exemplo, j esto pela na
Gracie,
proibies
discriminatrio em geral. Temos leis suficientes para a proibio alm do que se extrai do texto constitucional. No haveria
justificativa apenas por esta razo. Mas me impressiona realmente a dificuldade quanto ao direito de resposta, tendo em vista a sua quase que - diria vitalidade para o cidado. a nica forma de o indivduo comum, a pessoa comum eventualmente equilibrar esta relao ou estabelecer um mnimo de equilbrio nesta relao que j, ab initio, desequilibrada. Da, Britto e a todos da portanto, eu pedir vnia aqueles que se para, ao Ministro Carlos no sentido fazer da esta uma relao
manifestaram
integralidade
no-recepo
enfaticamente,
ponderao, dizendo que, depois especialmente das explicitaes e fundamentos diversos dos votos quanto posio inicialmente adotada pelo Ministro Carlos Britto, eu me sinto um tanto quanto confortado, porque, claro, creio que todos os Ministros que votaram no
subscreveram a tese de que no haveria possibilidade de disciplina legal sobre a matria, pelo que eu depreendi de todos os
pronunciamentos, inclusive do enftico pronunciamento agora trazido pelo Ministro Celso de Mello, a partir do voto, na assentada de hoje, do Ministro Menezes Direito.
ADPF 1 3 0 / D F De modo que eu me sinto assim um pouco confortvel em relao a essa preocupao, mas eu no queria deixar de, at por conta de responsabilidade histrica - eu lhes peo desculpa por ter feito estender um pouco mais o julgamento -, mas, tal como j tinha se pronunciado o Ministro Celso de Mello, no se trata de um caso qualquer. Ns, realmente, estamos a decidir um tema de grande
sensibilidade para a mdia, para os rgos de imprensa em geral, para os cidados, todos aqueles que, de alguma forma, so afetados, para a democracia. H uma relao substancial, como ns vimos nessa viso republicana, entre democracia e liberdade de imprensa. Ento, por todas essas razes, eu peo escusas por ter me estendido um pouco mais e ter me permitido essas consideraes.
Explicao (2)
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