DECRETO N 124

Santiago, 4 de Septiembre de 2009 REGLA ENTA EL ART!C"LO #4 DE LA LE$ N 19%2&# A '(N DE REG"LAR LA CONS"LTA $ LA )ART(C()AC(*N DE LOS )"E+LOS (ND(GENAS

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,Nota- .o/ 0omentario/ 0r1ti0o/ a2adido/ en e/ta 3er/i4n 3an en 0o.or marr4n, .etra pe56e2a 7 entre 0or08ete/9

:(STOSLo dispuesto en los artculos 32 N 6 y 35 de la Constitucin Poltica de la Repblica; los artculos 6 N 1 letra a y N 2! " N 1 oraci#n se$unda y 3% del Convenio N 169 de la Organizacin Internacional del raba!o sobre Pueblos Indgenas " ribales en Pases Independientes! promul$ado por medio del #ecreto $upre%o N &'6! de 2&&'! del (inisterio de )elaciones *+teriores; las$entencias del ribunal Constitucional Roles N '(9 de &((( " N 1()( de &((*; la le" N 1*+9*9,ue crea al (inisterio de Planificaci#n y -ooperaci#n; la le" N 1*+99' ,ue crea el (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia; el artculo ', de la le" N 19+&)' ,ue esta0lece norma so0re protecci#n! fomento y desarrollo de los ind$enas y crea la -orporaci#n Nacional de Desarrollo 1nd$ena; y la Resolucin N 16((! de la -ontralora /eneral de la )ep20lica;

CONS(DERANDO-

1 3ue con fec4a 2" de 5unio de 16'6 la -onferencia /eneral de la 7r$ani8aci#n 1nternacional del 9ra0a5o! en su .eptua$:sima .e+ta

)euni#n! adopt# el -on;enio N 166 so0re Pue0los 1nd$enas y 9ri0ales en Pases 1ndependientes; 2 3ue el -on$reso Nacional dio su apro0aci#n al proyecto de acuerdo apro0atorio de dic4o -on;enio; ,ue e instrumento de ratificaci#n fue depositado con fec4a 15 de septiem0re de 2&&'; y ,ue el -on;enio N 166 fue promul$ado por medio del Decreto .upremo N 236! de 2&&'! del (inisterio de )elaciones *+teriores; 3 3ue el artculo 6 N 1 letra a y N 2 de -on;enio N 166 consa$ra el de0er $eneral de consultar a los pue0los ind$enas interesados cada ;e8 ,ue se pre;ean medidas le$islati;as o administrati;as suscepti0les de afectarles directamente; % 3ue el artculo " N 1 oraci#n se$unda de -on;enio N 166 consa$ra el derec4o de los pue0los ind$enas interesados a participar en la formulaci#n! aplicaci#n y e;aluaci#n de planes y pro$ramas de desarrollo nacional y re$ional suscepti0les de afectarles directamente; 5 3ue el artculo 3% del -on;enio N 166 esta0lece ,ue la naturale8a y alcance de las medidas ,ue se adopten para dar efecto al -on;enio de0er<n determinarse con fle+i0ilidad! teniendo en cuenta las condiciones propias de cada pas;
=Falacia y mala fe> la fle+i0ilidad a ,ue refiere el art 3% del -on;enio no implica ar0itrariedad ni faculta para incumplir los re,uisitos esenciales de las normas esta0lecidas en el -on;enio? La fle+i0ilidad en el caso del -on;enio 166 se refiere a la di;ersidad de situaciones en ,ue se encuentran los pue0los ind$enas? No es una clausula para una @fle+i0ilidad@ de las o0li$aciones? La fle+i0ilidad no suprime la o0li$atoriedad y no puede utili8arse como e+cusa para la ter$i;ersaci#n de las normas o el incumplimiento? A

6 3ue! con fec4a 25 de 5unio de 2&&'! se dict# el 1nstructi;o Presidencial N 5! el ,ue contempla! entre otras medidas! la incorporaci#n en el ,ue4acer de los or$anismos p20licos de la consideraci#n de los planteamientos ,ue pro;en$an de los pue0los ind$enas! mediante un procedimiento ,ue permita canali8ar informaci#n rele;ante a las comunidades ind$enas! reca0ar sus opiniones y o0ser;aciones so0re las iniciati;as ,ue est:n destinadas a ellas o puedan afectarles

directamente! y esta0lecer el de0er para los or$anismos p20licos de entre$ar una respuesta fundada? Desde la dictaci#n del seBalado 1nstructi;o! esta medida 4a sido puesta en pr<ctica por di;ersos or$anismos p20licos; = *ste @;isto @ pretende someter al -on;enio a una norma local irrele;ante C
un mero instructi;o presidencial redactado por el e+C-omisionadoC! y ,ue ter$i;ersa a la consulta? .e trans$rede la -on;enci#n de Viena del Derec4o de los 9ratados Drt 2"> @Ena parte no podr< in;ocar las disposiciones de su derec4o interno como 5ustificaci#n del incumplimiento de un tratado@ A

" 3ue en ;irtud de lo dispuesto en el artculo 3' N 3 del -on;enio N 166! :ste entrar< en ;i$or para el *stado de -4ile doce meses despu:s del re$istro de su ratificaci#n; es decir! el 15 de septiem0re de 2&&6; ' 3ue una ;e8 ,ue el -on;enio entre en ;i$encia! los artculos 6 N 1 letra a y N 2! y " N 1 oraci#n se$unda del -on;enio N 166 pasar<n a formar parte de la le$islaci#n ;i$ente ya ,ue dic4as normas tienen el contenido y precisi#n necesarias ,ue las 4a0lita para ser aplicadas sin otros tr<mites como fuente del derec4o interno;
=-orrecto? *ntonces lo 2nico ,ue ca0e es la plena aplicaci#n de estas normas de acuerdo a los est<ndares del -on;enioA

6 3ue el Relator -special de Naciones .nidas sobre la situacin de los derec/os /u%anos " las libertades 0unda%entales de los indgenas 4a seBalado ,ue! en a,uellos casos en ,ue los mecanismos para lle;ar a ca0o la consulta no e+istan formalmente! de0er<n adoptarse pro;isionalmente mecanismos transitorios con miras al e5ercicio efecti;o de :sta;
=FDL.7> *l 1nforme del )elator seBala e+presamente ,ue> 1el Relator -special en0atiza 2ue tal regla%ento debe ser consultado previa%ente con los pueblos indgenas del pas " debe conte%plar los re2uisitos esenciales de la consulta establecidos en las nor%as internacionales+1 A

1& 3ue se dar< inicio a un proceso de consulta a los pue0lo ind$enas! a ni;el nacional! acerca del procedimiento para lle;ar a ca0o los procesos de consulta! de acuerdo a los artculos 6 N 1 letra a y N 2! y " N 1 oraci#n se$unda de -on;enio N 166;

=Falacia? La consulta! y sus normas internacionales! de0e aplicarse a este mismo re$lamento! ,ue 4a sido dictado de modo inconsultoA

11 3ue! atendido lo anterior! se 4ace necesario adoptar un mecanismo ,ue re$ule la consulta y la participaci#n de los pue0los ind$enas interesado esta0leciendo procedimientos claros! transparentes y sistem<ticos! a fin de lo$rar una adecuada implementaci#n de las respecti;as normas del -on;enio;
=Falacia> el re$lamento tiene por o05eto re$ular el Drtculo 3% de la Ley 1nd$ena FVer artculo 1 de este re$lamento ! sin em0ar$o a,u se cam0ia el o05eto> re$ular el -on;enio 166 A

12 3ue! asimismo! el inciso primero del artculo 3% de la ley N 16?253 seBala ,ue los ser;icios de la administraci#n del *stado! cuando traten materia ,ue ten$an in5erencia o relaci#n con cuestiones ind$enas! de0er<n escuc4ar y considerar la opini#n de las or$ani8aciones ,ue reconoce dic4a ley;
= *l artculo 3% de la Ley 1nd$ena se refiere a @escuc4ar@ no al de0er de consultar! tal como se esta0lece en el art 6 y " del -on;enio? La ratificaci#n del -on;enio 4a reformado directamente al art? 3%? .in em0ar$o este re$lamento pretende someter al -on;enio a una norma local y estandar inferior? .e trans$rede la -on;enci#n de Viena del Derec4o de los 9ratados Drt 2"> @Ena parte no podr< in;ocar las disposiciones de su derec4o interno como 5ustificaci#n del incumplimiento de un tratado@
*l art? 3% de la Ley 1ndi$ena dice>

13rtculo ',+4 5os servicios de la ad%inistracin del -stado " las organizaciones de car6cter territorial7 cuando traten %aterias 2ue tengan in!erencia o relacin con cuestiones indgenas7 deber6n escuc/ar " considerar la opinin de las organizaciones indgenas 2ue reconoce esta le"+1

*so es completamente distinto al de0er de consultar esta0lecido en el artculo 6 del -on;enio 166? *n su momento en propio 9ri0unal -onstitucional c4ileno! en el aBo 2&&&! desec4# la tesis del /o0ierno de La$os ,ue pretendia asimilar am0as normas? *l 9ri0unal -onstitucional concluy# ,ue la -onsulta esta0lecida en el -on;enio 166 era de naturale8a 5urdica distinta! dados sus re,uisitos esenciales de di<lo$o! de 0uena fe! tendiente a acuerdos y a reali8ar de manera apropiada? A

13 3ue! a la fec4a! el artculo 3% de la ley N 16?253 no 4a sido re$lamentado;

=Durante los 15 aBos de ;i$encia de la Ley 1nd$ena nunca se cumpli# con la elemental norma de @escuc4ar y considerar@ a4ora se recurre al artculo 3% para de$radar la instituci#n de la consulta e incumplir de0eres internacionales aduciendo leyes locales? .e trans$rede la -on;enci#n de Viena del Derec4o de los 9ratados Drt 2"> @Ena parte no podr< in;ocar las disposiciones de su derec4o interno como 5ustificaci#n del incumplimiento de un tratado@A

DECRETO-

Art106.o ;ni0o%< Apr6=ba/e e. /ig6iente Reg.amento de. art106.o #4 de .a .e7 N 19%2&#, a >in de reg6.ar .a 0on/6.ta 7 .a parti0ipa0i4n de .o/ p6eb.o/ ind1gena/-

919EL7 1 705eto y <m0ito

Art106.o 1%< Ob?eto de. reg.amento% *l presente re$lamento re$ula la o0li$aci#n de los #r$anos de la administraci#n del *stado de escuc4ar y considerar la opini#n de las or$ani8aciones ind$enas cuando traten materias ,ue ten$an in5erencia o relaci#n con cuestiones ind$enas! esta0lecida en el artculo 3% de la ley N 16?253? Dic4a o0li$aci#n se materiali8a en la consulta y la participaci#n de los pue0los ind$enas consa$radas en el articulo 6 N 1 letra a y N 2 y en el artculo N 1 oraci#n final del -on;enio N 166 de la 7r$ani8aci#n 1nternacional del 9ra0a5o so0re Pue0los 1nd$enas y 9ri0ales en Pases

1ndependientes! promul$ado por medio del Decreto .upremo N 236! de 2&&'! del (inisterio de )elaciones *+teriores?
= 'a.a0ia, ma.a >e e i.ega.idad% *l artculo 3% de la Ley 1nd$ena se refiere a @escuc4ar@ no al de0er de consultar! tal como se esta0lece en el art 6 y " del -on;enio? La ratificaci#n del -on;enio 4a reformado directamente al art? 3%? .in em0ar$o este re$lamento pretende someter al -on;enio a una norma y estandar inferior! de reca0ar meras opiniones? *l Decreto pretende utili8ar el artculo 3% para de$radar la instituci#n de la consulta e incumplir de0eres internacionales utili8ando leyes locales? .e trans$rede la -on;enci#n de Viena del Derec4o de los 9ratados Drt 2"> @Ena parte no podr< in;ocar las disposiciones de su derec4o interno como 5ustificaci#n del incumplimiento de un tratado@A

Art106.o 2% < Con/6.ta% Para los efectos de este re$lamento! la consulta es el procedimiento a tra;:s del cual los pue0los ind$enas interesados! a tra;:s de los sistemas ,ue este re$lamento diseBa! pueden e+presar su opini#n acerca de la forma! el momento y la ra8#n de determinadas medidas le$islati;as o administrati;a suscepti0les de afectarles directamente y ,ue ten$an su ori$en en al$uno de los #r$anos de la administraci#n del *stado seBalados en el artculo % de este re$lamento! mediante un procedimiento adecuado y a tra;:s de sus or$ani8aciones representati;as?
=Falso? *l re$lamento pretende desconocer la naturale8a 5urdica y re,uisitos esenciales de la consulta> Gdi<lo$o $enuino entre am0as partas si$nadas por comunicaci#n y entendimiento! mutuo respeto y 0uena fe! y con el deseo sincero de lle$ar a un acuerdo com2nH? Los -omit:s de *+pertos de la 719 y el )elator de la 7NE! Iames Dnaya 4an seBalado ,ue @reca0ar opiniones N7 es una consulta@? A

Art106.o #%< )arti0ipa0i4n% Para los efectos de este re$lamento! la participaci#n es el procedimiento a tra;:s del cual los pue0los ind$enas interesados! a tra;:s de los sistemas ,ue este re$lamento diseBa! pueden concurrir a la formulaci#n! aplicaci#n y e;aluaci#n de los planes y pro$ramas de desarrollo nacional y re$i#n suscepti0les de afectarles directamente y ,ue ten$an su ori$en en al$uno de los #r$anos de la administraci#n del *stado seBalados en el artculo % de este re$lamento?

=Falacia? *l re$lamento pretende desconocer los est<ndares internacionales de la consulta y la participaci#n e imponer sistemas ar0itrarios definidos por el estado? A

Art106.o 4%< *rgano/ a .o/ 56e /e ap.i0a% *l presente re$lamento se aplica a los (inisterios! las 1ntendencias! los /o0iernos )e$ionales! las /o0ernaciones! las Fuer8as Drmadas! las Fuer8as de 7rden y .e$uridad P20licas! los ser;icios p20licos creados para el cumplimiento de la funci#n administrati;a! el -onse5o Nacional de 9ele;isi#n y el -onse5o para la 9ransparencia? *ste re$lamento no se aplica a la -ontralora /eneral de la )ep20lica! el Janco -entral! las (unicipalidades y las empresas p20lica creadas por ley! sin per5uicio de lo cual! estos podr<n someterse a las normas en :l esta0lecidas! si lo estiman pertinente?
=Falso> el de0er de consultar! esta0lecido en el -on;enio 16& es un de0er ,ue de0en cumplir todos los poderes! #r$anos y corporaciones estatales! sean centrali8adas! descentrali8adas o aut#nomas? *ste artculo en un re$lamento @transitorio@ pretende introducir e+cepciones ar0itrarias?A

Art106.o &%< )ro7e0to/ de in3er/i4n% Los proyectos de in;ersi#n en las tierras ind$enas o <reas de desarrollo ind$ena esta0lecidas en la ley N 16?253 ser<n sometidos a los procedimientos de consulta o participaci#n ,ue se contempla en las respecti;as normati;as sectoriales! sin per5uicio de lo cual! el #r$ano de la administraci#n del *stado competente podr< aplicar el procedimiento de consulta esta0lecido en el presente re$lamento? *n este 2ltimo caso! el proceso de consulta de0er< ,uedar concluido en un pla8o m<+imo de no;enta das a contar de la primera presentaci#n relati;a al proyecto ,ue se realice ante la autoridad administrati;a? =Falso> de0en ser consultados todos los proyectos de in;ersi#n ,ue afecten derec4os ind$enas aun,ue no se encuentren directamente en tierras indi$enas?
Dl respecto el )elator Dnaya seBala en su informe so0re el De0er de -ele0rar -onsultas>

@-l Relator -special observa con preocupacin 2ue algunos -stados7 de /ec/o o de %anera deliberada7 /an adoptado la posicin de 2ue las consultas directas con los pueblos indgenas en relacin con la actividad

de e8traccin de recursos naturales o con otros pro"ectos de repercusiones i%portantes sobre el %edio a%biente7 co%o las presas7 solo se re2uieren cuando las tierras en 2ue se realizan las actividades en cuestin /an sido reconocidas co%o tierras indgenas por el derec/o interno+ -sta posicin es in0undada "a 2ue7 de la %is%a %anera 2ue ocurre con el derec/o a la libre deter%inacin " con los principios de%ocr6ticos7 " debido a las condiciones general%ente vulnerables de los pueblos indgenas7 el deber de celebrar consultas con ellos se plantea sie%pre 2ue est9n en !uego sus intereses particulares7 incluso si dic/os intereses no corresponden a un derec/o a la tierra reconocido o a otros derec/os contractuales+
D este respecto! un comit: tripartito del -onse5o de Ddministraci#n de la 719 afirm# e+plcitamente ,ue> 1la consulta prevista en el p6rra0o & del artculo 1)7 procede respecto de los recursos de propiedad del -stado 2ue se encuentren en las tierras 2ue los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna %anera7 tengan o no ttulo de propiedad sobre los %is%os1:

Art106.o @%< )6eb.o/ ind1gena/% Para efectos de este re$lamento! se consideran pue0los ind$enas lasetnias ind$enas reconocidas en el artculo 1 de la ley N 16?253?
= Denominaci#n impropia y discriminatoria? La ratificaci#n del -on;enio 166 4a reempla8ado la e+presi#n @etnias@ por @pue0los@ en el ordenamiento 5urdico c4ilenoA

919EL7 11

Disposiciones comunes a la consulta y la participaci#n

Art106.o A%< Criterio/ de a>e0ta0i4n% .e entender< ,ue 4ay afectaci#n directa de los pue0los ind$enas cuando la medida le$islati;a o

administrati;a el respecti;o plan o pro$rama de desarrollo nacional o re$ional! se$2n corresponda! di$a relaci#n e+clusi;a con las tierras ind$enas o <reas de desarrollo ind$ena esta0lecidas en ley N 16?253! o se refiera a una mayora si$nificati;a de comunidades! asociaciones y or$ani8aciones ind$enas determinadas o determina0les?
=Falso y contrario a las normas internacionales? *ste artculo plantea un estrec4o criterio territorial para definir la posi0le afectaci#n! y al mimsom tiempo omite la e;aluaci#n de impacto en los derec4os de los pue0los ind$enas )especto al criterio territorial! el )elator Dnaya seBala en su informe so0re el De0er de -ele0rar -onsultas>

@-l Relator -special observa con preocupacin 2ue algunos -stados7 de /ec/o o de %anera deliberada7 /an adoptado la posicin de 2ue las consultas directas con los pueblos indgenas en relacin con la actividad de e8traccin de recursos naturales o con otros pro"ectos de repercusiones i%portantes sobre el %edio a%biente7 co%o las presas7 solo se re2uieren cuando las tierras en 2ue se realizan las actividades en cuestin /an sido reconocidas co%o tierras indgenas por el derec/o interno+ -sta posicin es in0undada "a 2ue7 de la %is%a %anera 2ue ocurre con el derec/o a la libre deter%inacin " con los principios de%ocr6ticos7 " debido a las condiciones general%ente vulnerables de los pueblos indgenas7 el deber de celebrar consultas con ellos se plantea sie%pre 2ue est9n en !uego sus intereses particulares7 incluso si dic/os intereses no corresponden a un derec/o a la tierra reconocido o a otros derec/os contractuales+
L7s or$anos de control de la 719 4an afirmado e+plcitamente ,ue> 1la consulta prevista en el p6rra0o & del artculo 1)7 procede respecto de los recursos de propiedad del -stado 2ue se encuentren en las tierras 2ue los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna %anera7 tengan o no ttulo de propiedad sobre los %is%os

)especto al criterio de afectaci#n de derec4os! el re$lamento los omite fla$rantemente? Ena medida le$islati;a o administrati;a puede tener tanto o m<s efectos directos so0re los pue0los y sus derec4os sin estar referida necesariamente a un espacio territorial especfico? A

Art106.o B%< A/e/or1a% La -orporaci#n Nacional de Desarrollo 1nd$ena prestar< la asesora t:cnica ,ue los #r$anos de la administraci#n del *stado seBalados en el artculo % de este re$lamento re,uieran durante el desarrollo de los procesos de consulta y participaci#n?

Art106.o 9%< S6?eto/% Los procesos de consulta y participaci#n de0er<n efectuarse a los pue0los ind$enas! a tra;:s de las or$ani8aciones ind$enas de car<cter tradicional y de las comunidades! asociaciones y or$ani8aciones ind$ena reconocidas en conformidad a la ley N 16?253? La -orporaci#n Nacional de Desarrollo 1nd$ena proporciona la informaci#n necesaria a fin de lo$rar la adecuada determinaci#n de estas instituciones Para estos efectos! esta0lecer< una 0ase de datos a la ,ue puedan acceder los #r$anos de la administraci#n del *stado?
=Falso? *ste artculo plantea una re$la ar0itraria! contraria a las normas internacionales so0re consulta! y ,ue in;ade un <m0ito pri;ati;o de los pue0los indi$enas! cual es la definici#n de su propia representati;idad! tal como lo 4a reiterado los -omit:s 9ripartitos de la 719? Los #r$anos de control de la 719 4an seBalado al respecto ,ue Gdada la di;ersidad de los pue0los ind$enas! el -on;enio no impone un modelo de instituci#n representati;a! lo importante es ,ue estas sean el fruto de un proceso propio! interno de los pue0los ind$enasH A

TITULO III De la Consulta

Prrafo 1 Principios que regulan la consulta

Arti06.o 10%< +6ena >e% La consulta de0e efectuarse de 0uena fe! lo ,ue implica respetar los intereses! ;alores y necesidades de los pue0los ind$enas interesados as como entre$ar toda la informaci#n rele;ante! a0sol;er dudas! 4acerse car$o de las o0ser;aciones! sea para aco$erlas o rec4a8arlas! y en este 2ltimo caso 4acerlo fundadamente?
=La @0uena fe@ no consiste en meros procesos informati;os? Ena consulta de 0uena fe implica ante todo ,ue es tendiente a un acuerdo! ,ue se de0e cumplir por las partes! tal re,uisito se pretende incumplir con este re$lamento! como pone en e;idencia el artculo 12! al esta0lecer ,ue nada impide ,ue los or$anismos estatales realicen las medidas ,ue pretenden? A

Arti06.o 11% )ro0edimiento apropiado% La consulta de0e reali8arse de una manera apropiada a las circunstancias! lo ,ue implica considerar la realidad de los pue0los ind$enas a ser consultados y utili8ar una metodolo$a ,ue permita ,ue todos ,uienes puedan ;erse afectados cono8can la posi0le medida y sus consecuencias ten$an un espacio para emitir sus planteamientos?
= *ste articulo es fala8 y de0e ser leido 5unto con los artculos 1'! 16 y 2&? La mala fe en materia de @procedimiento apropiado@ ,ueda en e;idencia en los articulos 1'! 16 y 2& ,ue imponen pla8os perentorios y ar0itrarios y reducen todo el proceso a un mero reca0ar o0ser;aciones y un tr<mite! sin nin$un tipo de di<lo$o tendiente a acuerdos! sin consideraciones de tipo cultural! $eo$r<fico ni temporal? -omo seBala el 1nforme del )elator Dnaya> @el car<cter adecuado de las consultas tiene una dimensi#n temporal! ,ue de nue;o depende de las circunstancias precisas de la medida propuesta! teniendo en cuenta el respeto a las formas ind$enas de decisi#n? *n los t:rminos de la 719! Gse de0en pre;er los tiempos necesarios para ,ue los pue0los ind$enas del pas puedan lle;ar a ca0o sus procesos de toma de decisi#n y participar efecti;amente en las decisiones tomadas de una manera ,ue se adapte a sus modelos culturales y socialesKsi :stos no se tienen en cuenta! ser< imposi0le cumplir con los re,uisitos fundamentales de la consulta pre;ia y la participaci#nHA

Art106.o 12%< 'ina.idad% La consulta de0e ser reali8ada con la finalidad de lle$ar a un acuerdo o lo$rar el consentimiento respecto de las medidas propuestas! lo ,ue implica la ;oluntad de efectuar las adecuaciones ,ue sean ra8ona0les! posi0les! necesarias y pertinentes a los pue0los ind$enas! sin ,ue ello impida la reali8aci#n de a,u:llas? =Falso? *ste artculo plantea una re$la para eludir la finalidad de la consulta! esta0leciendo de antemano ,ue las medidas propuestas por los or$anismos estatales se reali8ar<n de cual,uier modo?
De acuerdo a lo esta0lecido por el )elator 7NE y la 719! las consultas son @negociaciones en procura de acuerdos %utua%ente aceptables " se celebren antes de la adopcin de las decisiones sobre las %edidas propuestas7 " no consultas con el car6cter de %ecanis%os para proporcionar a los pueblos indgenas in0or%acin sobre decisiones 2ue "a se /an adoptado o est6n en proceso de adoptarse7 sin per%itirles in0luir verdadera%ente en el proceso de adopcin de decisiones?@ @Los principios de consulta y consentimiento est<n m<s 0ien encaminados a e;itar ,ue se impon$a la ;oluntad de una parte so0re la otra y a ,ue! en lu$ar de ello! se procure lle$ar a un entendimiento mutuo y adoptar decisiones por consenso?@A

Art106.o 1#%< Repre/entati3idad% La consulta de0e reali8arse a tra;:s de las instituciones representati;as de los pue0los ind$enas seBaladas en inciso primero del artculo 6 de este re$lamento?
= *ste artculo! al i$ual ,ue el Drt 6! plantea una re$la ar0itraria! contraria a las normas internacionales so0re consulta! y ,ue in;ade un <m0ito pri;ati;o de los pue0los indi$enas! cual es la definici#n de su propia representati;idad! tal como lo 4a reiterado los -omit:s 9ripartitos de la 719? Los #r$anos de control de la 719 4an seBalado al respecto ,ue Gdada la di;ersidad de los pue0los ind$enas! el -on;enio no impone un modelo de instituci#n representati;a! lo importante es ,ue estas sean el fruto de un proceso propio! interno de los pue0los ind$enasH A

Prrafo 2

Del procedimiento de consulta

Art106.o 14%< edida/ a /er 0on/6.tada/% Las medidas ,ue de0er<n ser consultadas son las medidas le$islati;as y las medidas administrati;as? edida/ .egi/.ati3a/ son las ideas matrices de los proyectos de reforma constitucional y de los proyectos de ley! as como los re$lamentos! ,ue ten$an ori$en en los #r$anos de la administraci#n del *stado seBalados en el artculo % de es re$lamento! ,ue afecten directamente a los pue0los ind$enas interesados?
=Falso> Las medidas le$islati;as son los proyectos en cada una de sus fases de tramitaci#n en ,ue pueden sufrir transformaciones? )educir las consultas solo a las ideas matrices! es incumplir la finalidad de la instituci#n de la consulta! cual es! $aranti8ar la incidencia de los pue0los ind$enas en las decisiones ,ue les afectan A

edida/ admini/trati3a/ son las nue;as polticas! planes y pro$ramas! con e+cepci#n de a,u:llos contemplados en el articulo 21 de este re$lamento! ela0oradas por los #r$anos de la administraci#n del *stado seBalados en el artculo % del presente re$lamento! ,ue afecten directamente a los pue0los ind$enas interesados?
=Falso? De0en ser consultadas 97DD. las politicas! planes y pro$ramas! sean nue;os o anti$uos! en la medida ,ue estos ten$an efectos actuales yLo futuros so0re los pue0los ind$enas y sus derec4os? *l -on;enio 166 es una norma de derec4o p20lico ,ue ri$e en acto! y no puede pretenderse eludir su cumplimiento en el caso de a,uellas politicas! planes y pro$ramas ya dictados sin la consulta a los pue0los y ,ue les afectan en acto! con efectos presentes y futurosA

Art106.o 1&%< Oport6nidad de .a 0on/6.ta? 9rat<ndose de medidas le$islati;as! la consulta acerca de las ideas matrices de los proyectos de reforma constitucional o proyectos de ley podr< reali8arse en forma pre;ia a su en;o al -on$reso Nacional o durante su tramitaci#n le$islati;a! mientras ,ue la consulta acerca de los re$lamentos de0er< reali8arse en forma pre;ia a su in$reso a la -ontralora /eneral de la )ep20lica; en am0os casos! cuando la ur$encia de la materia as lo permita?

9rat<ndose de medidas administrati;as! la consulta de0er< reali8arse en forma pre;ia a la aplicaci#n de las nue;as polticas! planes o pro$ramas! sale ,ue! a causa de una emer$encia o de las necesidades de 0uen funcionamiento del respecti;o #r$ano! :ste dispon$a fundadamente lo contrario?
=Falso? La consulta efecti;a no es un e;ento! es un proceso iterati;o? De0e consultarse en todas las fases de 4ec4ura de politicas! planes! pro$ramas! y leyes! en tanto en esas fases pueden tomarse decisiones distintas ,ue pueden afectar directamente a los pue0los ind$enas?A

Art106.o 1@%< )ertinen0ia de .a 0on/6.ta% E. 4rgano de .a admini/tra0i4n de. E/tado al ,ue corresponda la iniciati;a de la medida le$islati;a o administrati;a! de0er< e;aluar con el (inisterio de Planificaci#n y en coordinaci#n con el (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia! la pertinencia de iniciar un proceso de consulta? *n caso ,ue el #r$ano de la administraci#n del *stado respecti;o estime ,ue no corresponde iniciar un proceso de consulta! el (inisterio de Planificaci#n el (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia podr<n! e+cepcionalmente! recomendar su reali8aci#n cuando consideren ,ue la medida re2ne los re,uisitos para ello?

=Falso? La pertinencia de la consulta de0e ser esta0lecida en consulta con los propios pue0los interesados! lo ,ue e+i$e procesos de informaci#n y transparencia? Lo ,ue est< en 5ue$o es la afectaci#n de derec4os 4umanos de los pue0los ind$enas! y la 5uridicidad de los actos del estado? No puede de5arse en manos de los #r$anos de la administraci#n ,ue por si y ante si estimen cuando @corresponde@ una consulta? De0en e+istir $arantas y contrapesos frente a la ar0itrariedad?
(ientras est: ;i$ente la Ley 16253 -7NDD1 de0e e5ercer un rol de fiscali8ador! similar funci#n de0e cumplir la 1nstituci#n de Derec4os Mumanos y la -ontraloria /eneral de la )ep20lica? *n las respecti;as -<maras de0e constituirse comisiones de asuntos ind$enas ,ue emitan un informe por cada poryecto de ley en tr<mite? 9ri0unales de Iusticia! a su ;e8 de0en aco$er recursos de protecci#n frente al incumplimiento del de0er de -onsultar? N otro tanto corresponde al 9ri0unal Los

-onstitucional La no reali8aci#n de la consulta acarrea la sanci#n de nulidad de derec4o p20lico e inconstitucionalidad de la medida le$islati;a o administrati;aA

Arti06.o 1A%< Contenido de .a 0on/6.ta% *l proceso de consulta de0er< permitir la adecuada informaci#nde los pue0los ind$enas interesados acerca de la medida le$islati;a o administrati;a! se$2n corresponda!as como la recepci#n de si o0ser;aciones? *l #r$ano de la administraci#n del *stado respecti;o de0er< de terminar los instrumentos y modalidades ,ue permitan dar cumplimiento a estos o05eti;os! los ,ue en todo caso de0er<n considerar una descripci#n acerca del o05eti;o del proceso de consulta! los contenidos de la propuesta de medida le$islati;a o administrati;a! as como itinerario! pla8os y acti;idades de dic4o proceso?
=Falso? Las normas internacionales esta0lecen ,ue la consulta es un proceso de di<lo$o de 0uena fe tendiente a acuerdos? (eros procesos informati;os y reca0ar o0ser;aciones N7 son una consulta ;<lida?A

Art106.o 1B%< Re0ep0i4n de .a/ ob/er3a0ione/% *l pla8o para reci0ir las o0ser;aciones ser< de treinta das contados desde la recepci#n de la 2ltima comunicaci#n ,ue informe acerca de la consulta a las instituciones seBaladas en el inciso primero del artculo 6 de este re$lamento? *n todo caso! si la naturale8a de la medida consultar o las caractersticas de la misma as lo re,uieren! el pla8o podr< ser prorro$ado por el #r$ano de la administraci#n del *stado respecti;o 4asta por treinta das m<s?
=)eca0ar o0ser;aciones N7 es una consulta ;<lida? *l @pla8o@ impuesto es ar0itrario! de mala fe e impertinenteA

Art106.o 19%< Si/tematiCa0i4n 7 pondera0i4n de ob/er3a0ione/% Vencido el pla8o esta0lecido en el artculo anterior! y en el t:rmino de treinta das! el <r$ano de la administraci#n del *stado respecti;o de0er< sistemati8ar las o0ser;aciones reci0idas! anali8arlas! ponderarlas de0idamente y ela0orar un 1nforme Final del proceso de consulta? *n todo caso! si las caractersticas de las o0ser;aciones reci0idas lo ameritan! el #r$ano de la administraci#n del *stado respecti;o podr< prorro$ar el pla8o 4as por treinta das m<s?

*l 1nforme Final ser< ela0orado en 0ase al formato ,ue al efecto seBalen el (inisterio de Planificaci#n y el (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia? Ena copia del 1nforme Final ser< en;iada a todos a,u:llos ,ue 4ayan participado en el proceso de consulta y a la -orporaci#n Nacional de Desarrollo ind$ena?
=9al procedimiento de5a en e;idencia ,ue este )e$lamento no trata de una consulta ;<lida! esto es! un di<lo$o de 0uena fe tendiente a acuerdos! sino ,ue reduce la o0li$aci#n de consultar a una mera encuesta de opini#n y a un formalismoA

Art106.o 20%< Adop0i4n de .a medida% *n caso ,ue la medida sometida a consulta se materialice en un proyecto de reforma constitucional! proyecto de ley o re$lamento! o en una poltica! plan o pro$rama! se de0er< de5ar constancia en el correspondiente instrumento del 4ec4o de 4a0erse reali8ado el proceso de consulta?
= *ste artculo 5unto a los anteriores 1' y 16! de5a en e;idencia ,ue este )e$lamento no trata de una consulta ;<lida! esto es! de un di<lo$o de 0uena fe tendiente a acuerdos! sino de una mera encuesta de opini#n y un formalismoA

TITULO IV De la Participacin
Art106.o 21%< )arti0ipa0i4n a ni3e. na0iona. 7 regiona.% Para la formulaci#n! aplicaci#n y e;aluaci#n de planes y pro$ramas de desarrollo nacional o re$ional suscepti0les de afectar directamente a los pue0los ind$enas! la autoridad u or$anismo respecti;o de0er< anali8ar con el (inisterio de Planificaci#n y en coordinaci#n con (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia! la pertinencia de iniciar el proceso de participaci#n esta0lecido en el artculo 3 de este re$lamento?

*sta0lecida la pertinencia! la autoridad u or$anismo respecti;o solicitar< la cola0oraci#n del -onse5o Nacional de la -orporaci#n Nacional de Desarrollo 1nd$ena! a fin de determinar los mecanismos ,ue permitan ase$urar la participaci#n de 1os pue0los ind$enas interesados en la formulaci#n! aplicaci#n y e;aluaci#n de dic4os planes pro$ramas?
= )educcionismo y Dr0itrariedad? *ste artculo tiene tres afectos contrarios al -on;enio 166? *n primer lu$ar reduce el alcance del Drt "! limitando la participaci#n a un reca0ar opini#n Fal remitir la participaci#n a lo definido en el artculo 3 de este @re$lamento@ ? *n se$undo lu$arm se reduce esa @participaci#n@ solo a @planes y pro$ramas de desarrollo nacional o re$ional@ de5ando t<citamente fuera una amplia $ama de polticas estatales sectoriales y locales? *n tercer lu$ar! se de5an al ar0itrio de las autoridades la definici#n de @pertinencia@ de cumplimiento del de0er de consultar?

La pertinencia de la consulta y participaci#n de0e ser esta0lecida en consulta con los propios pue0los interesados! lo ,ue e+i$e procesos de informaci#n y transparencia? Para determinar la afectaci#n de0en considerarse aspectos territoriales! los derec4os e intereses ind$enas? Lo ,ue est< en 5ue$o es la afectaci#n de derec4os 4umanos de los pue0los ind$enas! y la 5uridicidad de los actos del estado? No puede de5arse en manos de los #r$anos de la administraci#n ,ue por si y ante si estimen cuando @corresponde@ una consulta? De0en e+istir $arantas y contrapesos frente a la ar0itrariedad? A

Art106.o 22%< )ertinen0ia de .a parti0ipa0i4n% *n caso ,ue la autoridad u or$anismo respecti;o estime ,ue no corresponde iniciar un proceso de participaci#n! el (inisterio de Planificaci#n y el (inisterio .ecretara /eneral de la Presidencia podr<n! e+cepcionalmente! recomendar su reali8aci#n cuando consideren ,ue se re2ne los re,uisitos para ello?
=La pertinencia de la consulta y participaci#n de0e ser esta0lecida en consulta con los propios pue0los interesados! lo ,ue e+i$e procesos de informaci#n y transparencia? Lo ,ue est< en 5ue$o es la afectaci#n de derec4os 4umanos de los pue0los ind$enas! y la 5uridicidad de los actos del estado? No puede de5arse en manos de los #r$anos de la administraci#n ,ue por si y ante si estimen cuando @corresponde@ una consulta? De0en e+istir $arantas y contrapesos frente a la ar0itrariedad?

Art106.o 2#%< (n>orme >ina.% Dl t:rmino del proceso de participaci#n! la autoridad u or$anismo respecti;o ela0orar< un 1nforme Final en 0ase al formato ,ue al efecto seBalen el (inisterio de Planificaci#n y el (inisterio .ecretaria /eneral de la Presidencia? *l 1nforme Final dar< cuenta de la reali8aci#n del proceso de participaci#n en sus distintas etapas y ser< suscrito por todos los participantes?

=Falacia del re$lamento? La participaci#n no es un e;ento! es un proceso iterati;o? La finalidad no es emitir un informe 0urocr<tico sino! $aranti8ar la efecti;a incidencia de los pue0los ind$enas! y la protecci#n y cumplimiento de sus derec4os en las medidas administrati;as! le$islati;as! polticas! planes y pro$ramas estatales A

DISPOSICIN TRANSITORIA

Arti06.o Tran/itorio%< Ena ;e8 ,ue entre en ;i$encia el presente re$lamento! se dar< inicio a un proceso de consulta a los pue0los ind$enas acerca del procedimiento para lle;ar a ca0o los procesos de consulta y participaci#n! en conformidad a lo esta0lecido en el articulo 3% de la ley N 16?253 y en los artculos 6 N 1 letra a; N 2! y " N 1 oraci#n se$unda del -on;enio N 166 de la 7r$ani8aci#n 1nternacional del 9ra0a5o?
=Fala8? *s contradictorio e inconducente ,ue este re$lamento ar0itrario e inconsulto contrario a las normas internacionales o0li$atorias! y ,ue introduce se;eras limitaciones a la instituci#n de la consulta y la participaci#n de los pue0los ind$enas! sea finalmente impuesto como el marco para una @consulta so0re la consulta@ A

9O(*.* )DPON! -7(EN13E*.* N PEJL13E*.*

(1-M*LL* JD-M*L*9 I*)1D Presidenta de la )ep20lica

PDELD 3E1N9DND (*LQND*P (inistra de Planificaci#n

I7.Q DN97N17 V*)DC/DLL7 3E*.N*N (inistro .ecretario /eneral de la Presidencia

-D)7L1ND 97MD (7)DL*. (inistra .ecretaria /eneral de /o0ierno

(D)1/*N M7)NR7L V*N*/D. (inistra de D$ricultura

)*N* -7)9DPD) .DNP (inistro de *ducaci#n F.

)7(N .-M(1D9 -)N7.1ID (inistra de Jienes Nacionales

Lo ,ue transcri0o a usted para su conocimiento?

.aluda a Ed?

*DED)D7 DJ*D)DP7 JE.97. .u0secretario de Planificaci#n