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EL DERECHO REAL
derecho (facultades de exclusin, de disposicin, de persecucin y de disfrutar por s mismo los aspectos que se le hayan atribuido) que es lo que determina el tipo y adems plantea el tema del numerus abierto o cerrado de los derechos reales.
Adems de estos caracteres diferenciales que se derivan del concepto de derecho Real, hay otros resultantes de las consecuencias prcticas que se derivan de su carcter personal o real: Por las consecuencias de la destruccin de la cosa: Mientras que en los de crdito la destruccin est contemplada en la prestacin no siempre da lugar a la extincin del derecho. En los Reales siendo la cosa objeto imprescindible, el perecimiento acarra su extincin. Por la forma de adquirirse: En los de crdito es suficiente la celebracin del contrato, mientras que en los Reales, cuando se utiliza el contrato para adquirirlos, ha de acompaarse este hecho (ttulo) de la tradicin o entrega de la cosa que es su objeto. (art. 609.2 Cc) Por la posibilidad de adquirirse por usucapin: Mientras en los de crdito se excluye la usucapin, en los Reales es un medio de adquisicin, la propiedad y
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los dems derecho reales se adquieren por usucapin, dispone el art. 609.3 Cc. Por la amplitud de su eficacia: Los derechos de crdito despliegan su eficacia solo inter partes, no necesitan un especial sistema de preferencia entre ellos, los derechos Reales en caso de colisin entre ellos, son organizados con arreglo al criterio de la antigedad prior in tempore, potior in iure Por la vocacin de permanencia: Los derechos de crdito se constituyen para durar un periodo de tiempo definido y no extenso, su eficacia para quien es su titular se concentra en el momento de su satisfaccin mediante el pago que es el medio ordinario de extincin. En cambio, en el Derecho Real no slo permite la reiteracin del ejercicio, sino que la impone as se evita que resulte extinguido por prescripcin.
Son verdaderos derechos reales que aun no han completado su formacin y el problema surge porque en ese camino de formacin, se configuran como derechos personales, pero que no se quieren como tales. El caso ms claro es el de las vocaciones al derecho real. Se trata de derechos reales de constitucin registral, en que la inscripcin en el Registro es imprescindible, constitutiva.
Un segundo supuesto lo constituye el llamado ius ad rem. Esta figura histrica por la que un vasallo o un eclesistico al que se haba concedido un derecho que llevaba anejo el disfrute de unos bienes determinado, mientras no obtuviera la investidura de su seo o la colacin de su superior eclesistico no gozaba del ius in re, pero s tena ya un especial derecho que los dems deban respetar que se denomin ius ad rem: jurdicamente implicaba la tenencia de un ttulo para adquirir una cosa, pendiente tal adquisicin de la toma de posesin formal de la misma. El ius ad rem como derechos real sigue siendo controvertido.
o El uso: Da derecho a percibir los frutos que basten a las necesidades del usuario y de su familia. o La habitacin: A ocupar las piezas de una vivienda necesarias para s y su familia. o Las servidumbres. o Censo: Derecho a percibir un canon o pensin como carga de la finca que es su objeto. o Superficie: Derecho a edificar o plantar algo y mantenerlo como suyo, en suelo o propiedad de otro.
o Aprovechamiento por turnos de bienes inmuebles: Derecho en cuya virtud se atribuye a su titular la facultad de disfrutar con carcter exclusivo durante un periodo especfico de cada ao, un alojamiento susceptible de utilizacin independiente y que est dotado de modo permanente, con el mobiliario adecuado al efecto. Garanta o de realizacin del valor: Son los que atribuyen a su titular la facultad de promover la enajenacin de una cosa, para con el precio obtenido resarcirse de una obligacin insatisfecha cuyo cumplimiento garantizaba. Son: o La hipoteca: Recae sobre inmuebles o muebles cualificados y que se inscribe en el Registro, por lo que no es necesario desplazar su posesin. o La prenda: Recae sobre muebles, cuya posesin pierde el propietario, salvo en determinados casos que no se produce este desplazamiento sino una inscripcin registral. o La anticresis: Poder sobre un inmueble que le faculta para retenerlo, percibir sus frutos, computables en la duda garantiza y realizarlo en caso de incumplimiento. Adquisicin: Plantean dudas sobre su naturaleza real. Otorgan el poder de hacerse con la titularidad de la cosa sobre la que recaen en el caso de que su dueo la enajene a ttulo oneroso y pagando su valor. Sus figuras son: o El Tanteo: Opera ante la inminente transmisin por su propietario a un tercero. o El retracto: Acta cuando la transmisin a un tercero se ha realizado mediante la subrogacin del titular del derecho en el lugar del adquiriente.
o Opcin: Faculta para adquirir el bien en el plazo previsto, independientemente de que vaya a producirse o se haya producido enajenacin del mismo a un tercero.
Nuestro Cc, que consagra el principio de autonoma de la voluntad en los contratos (art. 1255), instrumento principal de creacin de derechos reales, junto con la tradicin (art. 609II) permite la aplicacin analgica de la referida libertad a los derechos reales, obliga a que la interpretacin adecuada sea la permisiva ya que claramente en la duda nunca deber ser la prohibitiva o negatorio. La legislacin hipotecaria, se pronuncia de manera expresa sobre el tema, en el sentido de prever la posibilidad de la existencia de otros tipos, adems de los establecidos en las disposiciones legales existentes: El art. 2.2 de la ley, establece la inscribilidad de los ttulos referidos a derechos de usufructo, uso, habitacin, enfiteusis, hipoteca, censos, servidumbre y otros cualesquiera reales. El art. 7 del reglamento aade tambin lo sern cualesquiera otros relativos a derechos de la misma naturaleza, as como cualquier acto o contrato de trascendencia real que, sin tener nombre propio en derecho, modifique desde luego o en lo futuro, alguna de las facultades del dominio sobre bienes inmuebles o inherente a los derechos reales.
Predomina la admisin de nuevos tipos antes no existentes, pero tanto la doctrina como la jurisprudencia establecen unas limitaciones o matizaciones a ese principio de libertad de constitucin de nuevos tipos de derechos reales. Habr de exigirse en las nuevas figuras:
Por un lado, que el pretendido derecho real lo sea realmente porque lo constituya con las circunstancias que objetivamente le son propias (poder directo e inmediato sobre la cosa). De otro lado, la existencia en tales caos de una causa justificativa (que incluye la utilidad social).
Se puede permitir la constitucin de derechos reales en cosa propia como transitorio sometida a condicin suspensiva, pues otra cosa no tendra sentido.