ESTUDIO JURDICO TORRES CERVANTES

DRA. NATALY J. TORRES CERVANTES

Calle Jobino Arambulo 143 Bellavista Maria Auxiliadora 1200 Sullana
www.torrescervantes.galeon.com e-mail: tk_728@hotmail.com cel: 969151177 RPM: *195133




EXP : ..
SEC : ..
ESC : UNO
MATERIA : FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
SUMILLA : APELACIN DE AUTO.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO DE SULLANA:

, identificado con DNI N
.., con domicilio
real en Transversal .. Sullana y con DOMICILIO
PROCESAL en la Calle Jobino Arambulo N 143 (REF:
ESTUDIO JURDICO TORRES CERVANTES); a Usted
respetuosamente me presento y expongo:

I.- PETITORIO:

Que, de conformidad con el inciso 2 del Artculo 365 y dems pertinentes del
Cdigo Procesal Civil acudo ante Vuestro Honorable Despacho, con la finalidad de
interponer recurso de apelacin contra el auto que contiene la Resolucin N02,
notificada a nuestra parte el da 14 de Julio del presente, puesto que dicha
resolucin no se encuentra arreglada a Ley, solicitando se conceda y se eleven los
autos ante el Superior, a efectos que la revoque, por los siguientes fundamentos
de hecho y de derecho que pasamos a exponer:

1. Que, se ha interpuesto demanda, sobre filiacin extramatrimonial, respecto
al menor hijo de la demandante, atribuyndome sorpresivamente ser el
padre biolgico del menor a que se refiere el acta de nacimiento.
2. Que, el juzgado anticipando opinin, y en forma contradictoria a lo resuelto,
ha DECLARADO LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL, afirmando que soy

3. el padre del menor, se ha ordenado CORRER TRASLADO por el plazo de
ley la solicitud y sin que exista una resolucin de mrito. Esto, de haberse
aprobado durante la secuela del procedimiento, sin que se haya expresado
fundamentacin alguna, declara que consentida esta resolucin se cumpla y
curse los partes a la Municipalidad correspondiente.
4. La recurrida es una resolucin Nula, pues ningn Juez, puede anticipar
opinin, respecto a lo que va a ser materia de debate, en este caso la
filiacin que se reclama. De tal manera que la recurrida constituye
PREVARICATO, por cuanto el Juzgado a dictado resolucin contra el texto
expreso y claro de la Ley.
5. Se invoca como fundamento para expedir la recurrida la ley que all se cita,
pero es el caso, que existe un error de interpretacin de la Ley, pues ante
un supuesto de filiacin extramatrimonial, la parte interesada presenta una
demanda ante un Juzgado de Paz Letrado, el cual expedir una resolucin
declarando la paternidad alegada, SI EL EMPLAZADO DENTRO DE LOS
DIEZ DAS SIGUIENTES A SU NOTIFICACIN NO SE OPONE AL
MANDATO SOMETIENDOSE A LA PRUEBA DE ADN, lo que importa
admitir que no resulta suficiente imponer una demanda para que con la
resolucin admisoria, como es el caso, se dicte resolucin DECLARANDO
LA PATERNIDAD y otro extremo, fundndose nicamente en el dicho de la
parte demandante sin que medie medio probatorio alguno, sino que la
declaracin de paternidad, es producto de la negativa del emplazado la no
contradiccin, y reiteramos siempre que el petitorio se encuentre respaldado
por otro medio que acredite la filiacin alegada.
6. La filiacin extramatrimonial, refiere investigacin judicial, conforme lo
seala el artculo 387 del C.C. y para que ello ocurra, es necesario que
concurran las causales previstas en el artculo 402 del Cdigo Civil, luego
de la lectura de la demanda, se puede advertir, que la actora alega que el
menor es producto de las relaciones convivenciales que mantuvimos desde
el ao 1994 hasta el ao 2002. Pero de sus medios probatorios referido
nicamente al Acta de Nacimiento del Menor se advierte que el nacimiento
se produjo el 31 de diciembre del 2003, y teniendo en cuenta que la ley
establece la ficcin de que la concepcin se produce dentro de los primeros
120 das (art. 363 incs. 2 y 3) de los 300 anteriores al nacimiento (art. 361),
debido a que el concebido, salvo raras excepciones, no puede nacer con

vida antes de los 120 das (cuarto mes) ni despus de los 300 (dcimo
mes). Entonces es imposible que el recurrente sea el padre del menor.
7. Asimismo, no se acredita con medio alguno, la presunta paternidad, menos
la prueba de identificacin gentica, y ello es as, pues el propio juzgado,
invocando la propia ley, dispone correr traslado de la demanda por el plazo
de ley, en procedimiento especial. Por lo que REITERAMOS una vez ms
que el juzgado ha anticipado opinin, por lo que la resolucin es nula.
8. Haber resuelto en el extremo indicado, el juzgado ha faltado al deber de
motivacin de sus resoluciones, pues la motivacin le obliga fundamentar
en las consideraciones de hecho y de derecho. Las de hecho si
efectivamente lo expuesto en la demanda y sus medios probatorios,
ameritan la admisin de la demanda y en lo referente a las consideraciones
de derecho, si la peticin amparada en la norma legal pertinente. Las
glosadas no son pertinentes, ni resultan ser aplicables en los trminos que
se cuestiona, pues violentan adems la Ley Orgnica del Poder Judicial,
como la Carta Fundamental del Estado, as como las Garantas del derecho
a un debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. Reiteramos resulta
injusto, inequitativo, pero sobre todo ilegal, que a la persona contra quien se
interpone una demanda se le prive del derecho al debido Proceso, del
derecho a la defensa, solo en mrito al petitorio de persona determinada,
que no ha acreditado los fundamentos de su petitorio.
9. El deber de motivacin es tambin un elemento esencial del debido proceso
sin el cual no hay proceso valido, se requiere que el juez exprese la
fundamentacin fctica y jurdica que sustenta su decisin, no es solo la
aplicacin de las normas procesales sino que pronuncindose sobre el
fondo de la pretensin no puede excluir ni prescindir de sealar los hechos
controvertidos en base a la accin del demandante y la contradiccin del
demandado (contestacin de demandas, formulacin de excepciones), y
respecto de los hechos controvertidos, cuales han sido probados, cual el
supuesto normativo en que se ubica el caso concreto, e indicacin de la
norma que ampara la pretensin sustentando la aplicacin de la misma.
10. Sin hechos probados, sin pruebas de la demanda ni defensa del
demandado, sin expresin en la decisin de la motivacin fctica y
fundamentacin jurdica, no hay proceso valido; el juez no puede prescindir

del cumplimiento de las normas constitucionales referidas al debido proceso
y tutela jurisdiccional efectiva.
11. Cierto es que, l que tenga inters puede pedir que se emita resolucin
declarando judicialmente la paternidad, al hacerlo est ejerciendo su
derecho constitucional a la tutela jurisdiccional efectiva; el quid del asunto
est en que para demandar se requiere no solo inters, sino tambin
legitimidad para obrar; pero quien simplemente demanda ser hijo, le falta el
supuesto fctico que se subsuma en el supuesto legal, es decir es hijo de
aquel porque as lo dice el resultado del ADN, o en todo caso es hijo del
demandado conforme a las pruebas tpicas o atpicas actuadas y
merituadas en los autos. Mas sin supuesto y sin pruebas no puede haber
declaracin judicial de paternidad.
12. Teniendo en cuenta que el proceso es un instrumento, un medio una
herramienta para el cumplimiento de un fin concreto resolver un conflicto
de intereses- y uno abstracto paz social con justicia-, para declarar un
derecho en un proceso judicial no es suficiente alegarlo, se requiere tener
legitimidad para obrar, se requiere probarlo, y que el juez en base a la
pretensin demandada, a los hechos controvertidos, a las pruebas actuadas
y hechos probados, y a la certeza emita una resolucin final sobre la
pretensin demandada declarando el derecho de las partes.
13. Por ello no se puede declarar la filiacin extramatrimonial sin encontrarse en
ninguno de los supuestos legales de declaracin judicial de paternidad, y
sino se ha probado los hechos alegados que sustentan la demanda.
14. Teniendo en cuenta que en nuestras normas de derecho de familia, no se
da el supuesto de que el juez pueda dictar un mandato de declaracin de
filiacin o paternidad, sin una previa comprobacin de los hechos aportados
al proceso; pues en nuestro sistema se requiere probar los hechos que se
alegan para amparar la demanda y como consecuencia declarar la filiacin
o paternidad extramatrimonial.

Por tales consideraciones, srvase tener por interpuesto el presente recurso de
apelacin, elevar lo actuado al Superior, para que se revoque y se declare nula
la resolucin admisoria.



II.- Anexo:
1. Copia de DNI
2. Arancel Judicial por apelacin de auto.
3. 02 Cedulas de notificacin.

Sullana julio de 2009

PRIMER OTROSI DIGO: De conformidad con el artculo 80 del C.P.C otorgo al
letrado que autoriza el presente escrito, abogada . con registro N .
de ICAP la representacin procesal confirindole facultades generales de
conformidad con el articulo 74 de C.P.C, debindose tener presente el domicilio
procesal de la recurrente sealado en este escrito y declarado que en suscrito se
encuentra instituido en al representacin que otorga.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que autorizo al seor . identificado con DNI
N: , para realizar los actos de procuradura que sean pertinentes en este
proceso como son el revisarlo expedientes, sacar copias, copias certificadas, gestionar
y recoger oficios, notificaciones, recoger anexos. entre otros.


POR LO TANTO:
A Ud. seor Juez, srvase admitir a trmite la presente, tener por ofrecidos los
medios probatorios y en su oportunidad declararla fundada, con inters, costas y
costos del proceso.


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NATALY J. TORRES CERVANTES
ABOGADA
Reg. I.C.A.P N 2495