Super Bueno

2 ADE E.
Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil
TEMA 0: INTRODUCCIN
25/01/2010 1- Ordenamiento Jurdico Espaol: Normas primarias y secundarias: Una norma primaria establece una norma que conlleva una sancin con su circunstancia correspondiente (si se roba se aplicara tal sancin), y la norma secundaria simplemente se vincula a la norma primaria, aclarndola y desarrollndola (no se debe robar) y tiene un rango inferior. Toda norma jurdica puede modificar o derogar (hacer que pierda la vigencia) a una de su mismo rango o rango inferior, tratando de materias iguales (por ejemplo, una Ley Ordinaria no derogar a una Ley Orgnica). Excepcin: los Tratados Internacionales. Mayoras (Escaos en el Parlamento: 350) Mayora simple: Mayora del total de diputados presentes Mayora absoluta: La mitad ms uno (>176 votos favorables)
Las normas entran en vigor a los 20 das de su publicacin/aprobacin, a menos que en su publicacin en el BOE se especifique una fecha concreta. Clasificacin: 1
1. Constitucin
Norma s Pr im ar ias
2. Leyes (Parlamento) a) Orgnicas b) Ordinarias 3. Normas con rango de Ley (Gobierno) a) Decretos Leyes b) Decretos Legislativos 4. Tratados Internacionales
Nor ma s Secu ndar ia s
5. Reglamentos * Decreto * Orden Ministerial * Circulares o Resoluciones
1. Constitucin 2. Leyes (creadas por el Parlamento); pueden ser: a) Leyes Orgnicas: Regulan las materias que establece la Constitucin que quedan reservadas para ser desarrolladas de este modo (ya que requieren mayor consenso). Las materias reservadas para regularse por una Ley Orgnica son: el Ttulo Preliminar de la Constitucin, el captulo segundo de la seccin primera del
C: Constitucin; CCom: Cdigo de Comercio
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Ttulo I (los Derechos Fundamentales) y el ttulo II (la Corona), adems de los previstos por la Constitucin (p.e. Estatutos de Autonoma). (Art. 81 C.). Aprobadas por mayora absoluta. NO pueden ser derogadas sino con intervencin del Parlamento b) Leyes Ordinarias: Regula las materias restantes y se aprueban por mayora simple.
3. Normas con rango de Ley (creadas por el Gobierno); pueden ser: a) Decretos Leyes: Se crean en situaciones de extraordinaria urgencia y necesidad (se trata de un tema que debe ser resuelto rpidamente. Despus de ser creado, tiene que ser aprobado en el Congreso en 30 das, y si se convalida puede ser tramitado entonces como un proyecto de ley. No pueden regular: El ordenamiento de las Instituciones bsicas del Estado El rgimen de las Comunidades Autnomas El Derecho electoral general Los Derechos, Deberes y Libertades regulados en el Ttulo I de la Constitucin (no slo los Derechos Fundamentales) 2
b) Decretos Legislativos: Trata de materias muy extensas y complejas. El Parlamento delega que el Gobierno se encargue del desarrollo de este tipo de normas para que se hagan de manera conjunta en los dos poderes, aunque sea el Parlamento quien establezca la concesin: Texto articulado: Se siguen unas instrucciones y enunciados bsicos de lo que se puede desarrollar sobre una materia, otorgados por el Parlamento a travs de una Ley de Bases (por ejemplo: Cdigo Civil). Texto refundido: Se rene en un solo texto la normativa existente y dispersa.
Tiene tres limitaciones: i) ii) iii) No puede versar sobre materias reservadas a Ley Orgnica Cuando la Ley de delegacin sea de Bases, no puede autorizar modificarse a s misma. Tampoco se puede facilitar en la Ley de delegacin que el gobierno dicte un Decreto Legislativo con efectos
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil retroactivos (es decir, no pueden tener efectos antes de su entrada en vigor).
4. Tratados Internacionales: Ratificados aprobados por las Cortes y publicados en el BOE. Ninguna Ley los modifica. Slo se pueden modificar a travs del procedimiento que se estableci en el mismo tratado (si se estableci), o si no, mediante las normas del Derecho Internacional. Sin embargo, unilateralmente un Estado puede desvincularse (es lo que llamamos denuncia) y requiere de la autorizacin del Parlamento.
5. Reglamentos
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TEMA 1: El Derecho Mercantil

(M) 29/01/2010 1- Referencia Histrica: El Derecho Mercantil surge a partir de la Baja Edad Media. En Roma no exista como tal, de hecho la actividad mercantil estaba bastante infravalorada. Surge una nueva clase social: los mercaderes, y a partir de su actividad surgen instrumentos como el crdito, y posteriormente una serie de normas (escritas por los gremios) que regulan su actividad. El DM surge como una costumbre; es un derecho profesional. Es corporativo porque surge en el seno de los gremios. (Las compilaciones de estas costumbres ms importantes son la de Gnova, Miln, etc.) Aparecen los tribunales consulares que realizan los estatutos (Florencia 1301, Pisa 1305) para resolver los litigios entre los comerciantes. La zona del norte de Espaa y el Levante establecieron ambos relaciones comerciales muy importantes con otros pases. Se constituyen ah gremios y posteriormente tribunales consulares. La Edad Moderna. Con el nacimiento de las Naciones, se establece la ley como nica fuente del Derecho y la costumbre queda en un segundo plano. Luego el Derecho Mercantil pasa a ser aprobado o no por el Monarca, que escribe las normas (ordenanzas: recogen todas las normas referentes al comercio) a travs de un privilegio. Carlos I concede el consulado a otras ciudades del interior, para regular la actividad comercial de Bilbao, Sevilla Con la independencia americana, las anteriores colonias continan aplicando las ordenanzas de la metrpoli, hasta la publicacin de sus propias normas. 1
La Revolucin Francesa rene principios contrarios al Derecho Mercantil, referido slo a un determinado grupo de personas a las que se les conceda un privilegio especial (gremios por ejemplo). Con la Revolucin desaparecen los gremios y por tanto se modifica el DM: regulara ahora la actividad de cualquier persona dedicada a tal. Tras la Revolucin se codifica y rene el Derecho en un solo texto para dar conocimiento general de tales normas a todos los ciudadanos, dndoles acceso a ellos. Se refuerza el poder del Estado como nico generador del Derecho (ya no los gremios). A principios del siglo XIX (1807) se crea el Cdigo de Comercio francs. Se aplica el cdigo a cualquier persona, se dedique o no habitualmente al comercio. Se aplica el
DM: Derecho Mercantil; CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil C: Constitucin
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil criterio de Derecho objetivo: est basado en el acto de comercio, no importa la persona en s. Este movimiento codificador se extiende a otros pases de Europa y Sudamrica (Espaa: 1829, 1885).
En Espaa: Las Cortes de Cdiz a travs de un mandato llevan a crear un Cdigo en 1829; en l se refleja el trnsito al derecho con carcter objetivo, aunque no se da de manera plena (algunas normas slo eran aplicables a comerciantes, aunque se hablase expresamente de una supuesta objetividad). Nace con carencias en su contenido, tambin, lo que da lugar a la creacin de nuevas leyes y decretos, sobre temas que no haban sido contemplados en el Cdigo. En 1868 se suprimen los Tribunales Consulares en Espaa que se mantenan a pesar de los cambios ocurridos con la Revolucin Francesa. En 2003 se vuelven a crear Cdigo de 1885: es el cdigo que an est en vigor, con ciertas partes derogadas y otras modificadas. Ya recoge la concesin objetiva del Derecho, aunque en ciertos artculos exija la presencia de un comerciante. Define los actos de comercio y da a entender la existencia de otras de naturaleza anloga (aunque su definicin no sea del todo clara). El Cdigo de 1885 surgi en base a la realidad del momento; esto provoc la modificacin o descodificacin a travs de leyes ordinarias mercantiles que regulan las nuevas relaciones econmicas creadas. Incluso algunas leyes han derogado captulos enteros del cdigo. 2- Concepto del Derecho Mercantil En un primer momento se basaba en el Derecho privado del comercio y las actividades que se le asimilaban. Pero han variado mucho las definiciones del comercio, por lo tanto, pas el DM a ser considerado el Derecho de los negocios; esta es una definicin muy amplia y genrica, por lo que se consider posteriormente a la empresa como ncleo del DM (aunque la empresa moderna tambin realiza actividades financieras y no slo comerciales), pero el problema es que en la empresa no slo existen relaciones comerciales, sino tambin relaciones laborales y otras, que son reguladas por otros Derechos (D. Laboral, D. Fiscal, D. Administrativo por ejemplo para la constitucin de una empresa, etc.) Finalmente el DM se bas en quien gestiona la empresa: el empresario, como titular de la empresa. 2
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Definicin: Es aquella parte del Derecho Privado que comprende normas jurdicas positivas relativas al empresario y los actos que surgen de su actividad profesional en el mercado
El Derecho es el conjunto de normas y leyes que existen en una sociedad para regular la convivencia. Surge del Estado, que es el exigible a los individuos. Normas jurdicas: son normas que componen el Derecho y que tratan de regular la convivencia, con las mismas condiciones para todos, y mandan o prohben a hacer algo. En ocasiones, si no se cumple, se castiga. Las normas son coagtivas porque se puede exigir su cumplimiento. De las normas destacan, o componen: Derecho natural: est compuesto por los principios fundamentales de lo que es justo Derecho humano: son las normas jurdicas con las que los hombres a travs de las instituciones regulan la convivencia. Se convierte en Derecho positivo cuando se torna exigible (slo puede referirse a un ao y una situacin) Derecho positivo: Son las normas vigentes que estudiamos y son exigibles para los ciudadanos. Se compone de: o Derecho pblico: El conjunto de normas jurdicas positivas que regulan la actividad del Estado y la relacin con los entes pblicos e individuales. Hay varias ramas: Derecho Penal (delimita los delitos y las penas), Derecho Administrativo, Derecho Constitucional (ordenacin de las leyes fundamentales del Estado) y el Derecho Financiero y Tributario (establece los tributos, y dentro de l: el Derecho Fiscal) o Derecho privado: Conjunto de normas positivas que regulan la actividad de los particulares y la relacin de los entes pblicos con particulares, cuando el primero acta desprovisto de los privilegios que lo hacen supremo. Est: el Derecho Civil (regula la capacidad, el matrimonio, el patrimonio y la sucesin) como rama ms importante; el Derecho Mercantil (regula solo a un tipo de particulares) y el Derecho Laboral (regula las relaciones entre
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil empleados y empleadores, y dentro se encuentra el Derecho de la Seguridad Social). Las normas jurdicas imperativas/dispositivas. son generales, abstractas, coactivas e
Imperativas: mandan a hacer algo o prohben realizar algo. Dispositiva: se puede establecer en la prctica algo diferente a lo que dice una norma dispositiva. Dispositivo = Supletorio. (El Derecho pblico est compuesto por normas nicamente imperativas. En el caso del Derecho privado, ste se compone en su mayora de normas dispositivas). Es parte del derecho privado: se refiere a una clase de particulares: los empresarios. Regula la actividad: se trata de un Derecho profesional. Se regula la relacin con otros empresarios y con los consumidores; existen normas que protegen los intereses de estos ltimos y se integran en el Derecho Mercantil.
Las materias que compone. Estatuto profesional del empresario: quien lo es y qu obligaciones profesionales tiene (obligaciones contables y de inscripcin en determinados casos en el RM). Regula los elementos necesarios para la actividad: marcas, patentes, etc. Regula los actos: los contratos y los ttulos de valores que emita. Si hay insolvencia, el Derecho Civil tiene contemplado el Concurso de Acreedores. 01/02/2010 3- Evolucin del Derecho Mercantil El DM tiene su origen en la Edad Media. El cdigo como tal aparece recin a finales del siglo XIX. La evolucin del mismo supone una modificacin y adaptacin a los tiempos actuales. 1- Unificacin a nivel europeo: hay que conseguir un Derecho nico para todos los pases, a travs de un proceso de homogeneizacin. 2- Unificacin mundial promovida por las NU para regular las transacciones mundiales y el transporte: contrato C-V y transporte. Los contratos tipos tambin pertenecen a esta fase del proceso: suponen contratos con usos aplicables y formas comunes para la actividad de empresarios. 4
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 3- Creciente intervencin del Estado en el mbito mercantil: determina las condiciones regulables para poder realizar determinadas actividades (p.e. mbito financiero). Sirve para controlar la actividad de los empresarios en estos sectores. 4- Derecho de los consumidores. La Constitucin promueve la defensa de los mismos y el desarrollo de esta ley da lugar a muchas normas que afectan al Derecho Mercantil. Se habla de que el DM debera convertirse en el Derecho de los consumidores. 5- Nuevas tecnologas: permiten realizar despersonalizadas, e influye en la regulacin. transacciones masivas y
6- Tendencia a unificar el Derecho Privado, integrando el Derecho Mercantil y el Civil. Esto no implica la desaparicin del DM ya que destaca el nombramiento de empresario en la mayora de los artculos, con independencia del resto de personas.
4- La Constitucin y el Derecho Mercantil La constitucin econmica Es la forma en la que la ley establece un sistema econmico determinado. En el caso de la Constitucin, da nombre expreso al sistema econmico. No siempre ocurre, sin embargo (lo cual dara lugar a negociaciones entre distintos sistemas), porque determinarlo supondra que ante un cambio de sistema se tendra que cambiar toda la regulacin jurdica. En Espaa nos encontramos en un sistema de libre empresa (Art. 38 C.) sobre una economa de Mercado, donde el Estado debe colaborar en el desarrollo de la actividad econmica. Se reconoce la iniciativa privada, a la vez de la iniciativa pblica (intervencin directa o indirecta -con formas jurdicas privadas-) manifestada en la existencia de empresas pblicas (aunque con fines no lucrativos). La Constitucin establece la unidad de Mercado. Los cdigos y la legislacin en general tienen su aplicacin estatal. Sin embargo, a las CCAA se les da competencias para el desarrollo de dichas leyes a travs de nuevas normas. La proteccin de los consumidores no solo han de reflejarse en el mbito mercantil sino en todo el mbito y ordenamiento jurdico. 5
Fuentes del Derecho El trmino fuente hace referencia al origen de las normas. Se puede distinguir:
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil o Sentido formal: forma en la que se manifiestan las normas jurdicas: leyes, decretos, reales decretos legislativos, o Sentido material: formas sociales y organismos con crear normas jurdicas, como el Estado, las Cortes, ciudadanos y las instituciones comunitarias (con creacin legislativa y aplicacin en Espaa; p.e. Europea). capacidad de las CCAA, los primaca de la Comisin
Fuentes formales del Derecho:
Las normas se manifiestan como leyes, costumbres y principios generales del Derecho. La Ley se emite por el Parlamento La Costumbre surge de la propia sociedad que sigue unas determinadas pautas de comportamiento repetidas que generan la conviccin de estar cumpliendo una norma obligatoria. Si no existe ley aplicable, se aplica la costumbre como segunda fuente en defecto de la Ley. Los principios generales del Derecho se aplican cuando no hay ley o costumbre que regule una actividad o relacin jurdica. Son principios que vienen establecidos a partir del Derecho natural (principio de justicia) y los principios contemplados por la Constitucin. Suelen recogerse mediante mximas como por ejemplo: Dar a cada uno lo suyo. Este orden de fuentes se aplica en el DM, pero hay una especialidad. El DM contempla una serie de actos que pueden considerarse como una transaccin comercial (Art. 2 CCom). Se aplicar en primer lugar las disposiciones del Cdigo y otras leyes complementarias y, en su defecto, los usos del comercio (la costumbre mercantil); a falta de ambas reglas, se aplicar el Derecho Comn (Derecho Civil). Los actos de comercio sobre los que se aplican estas fuentes formales afectan sobre todo a los contratos mercantiles. En los contratos mercantiles, en cuanto a las caractersticas que se les aplican, en el caso de que haya algo que no sea contemplado por el Cdigo, se aplicar, no el uso, sino el Derecho Civil en cuanto se refiere a requisitos, contratacin, modificacin y capacidad de los contratantes (Art. 50 CCom).
a) Leyes mercantiles: El Cdigo de Comercio. Es una ley ordinaria que puede ser modificada y derogada. Data de 1885 y pretende establecer un sistema
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil objetivo (se aplica a cualquier persona, independientemente de que sea o no comerciante habitualmente), aunque en ciertos artculos se desva de tal objetividad. No determina con exactitud cules son los actos de comercio considerados como tal (se da una mala definicin). Se compone de cuatro libros: i) De los comerciantes y el comercio ii) De los contratos especiales del comercio iii) Del comercio martimo iv) De la suspensin de pagos, quiebras y prescripciones (ha sido prcticamente derogado por nuevas leyes, como la ley concursal). La legislacin mercantil complementaria ha ido modificando el Cdigo, y adems han aumentado en su nmero con la presencia de Espaa dentro de la UE. La legislacin mercantil tiene carcter estatal contemplado por la Constitucin, y ha excluido a las CCAA de la capacidad de crear ciertas normas referidas a determinadas materias, como por ejemplo la de la contratacin. Las CCAA tienen competencias para promover y planificar la actividad de su comunidad, con competencias de crear normas para tal fin (por ejemplo, para regular la Bolsa de su comunidad), con pretensin de desarrollar las leyes estatales.
b) Los usos y las costumbres: Fue recogida en 1885 como segunda fuente del Derecho. El DM surge como una costumbre y la legislacin pretende conservar este origen de esta manera. La costumbre mercantil es una prctica repetida de una actividad mercantil que obedece a la conviccin de que quienes la realizan estn cumpliendo con una norma obligatoria, pero que no existe. Un uso social no contempla esa creencia, sin embargo. [En el curso usaremos usos y costumbres como sinnimos] El uso (o costumbre) surge del propio trfico. No se recogen por escrito y su problema es fijar sus trminos exactos, por lo que es difcil determinar su existencia; el juez no est obligado a conocerlos.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Hoy en da, sin embargo, las costumbres estn en desuso porque la legislacin prev casi todas las situaciones posibles que pueden darse y no da lugar al uso alternativo de stas. En el comercio internacional s se hace uso de ellas: las costumbres son muy importantes.
5- Derecho Europeo Los juzgados mercantiles (1878) desaparecieron dando lugar a que los juzgados civiles supieran tanto de temas civiles como mercantiles. En 2003, con la creacin de la ley concursal, se da lugar a juzgados independientes mercantiles (aunque contemplan tambin asuntos civiles). Espaa en 1986 se adhiri a los tratados fundacionales (1957) sobre la constitucin de la UE: la CECA y el EURATOM, y a sus correspondientes tratados modificativos y de adhesin posteriores. Todos estos tratados constituyen un acervo [conjunto normativo que forman lo que se llama el sistema normativo europeo] y cada miembro debe acomodar su derecho interno a la legislacin europea e ir actualizndolo constantemente. La UE busca crear un mercado nico con libertad de establecimiento y circulacin de capitales, personas y mercancas. Ello se logra a travs de una homogeneizacin de los Derechos nacionales. El Derecho comunitario est constituido por un derecho originario y uno derivado (que va generndose da a da por el Parlamento, el Consejo y la Comisin europeos). Se manifiesta, no a travs de leyes europeas, sino a travs de: Reglamentos: disposiciones de carcter general, obligatorios de manera directa para todos los ciudadanos de la UE (no confundir con los reglamentos internos, sin efecto directo). Directivas: no se aplican de manera directa. Se obliga a los Estados para que creen leyes que contengan el contenido de las directivas en la legislacin interna de cada pas. La Directiva marca un plazo para hacerlo. Son importantes ya que son las que ms producen modificaciones en el DM espaol.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Decisiones: no son de carcter general. Se dirigen a una persona/empresa en concreto y, por tanto, no son obligatorias para todos. Recomendaciones: no son obligatorias, son simples pautas de comportamiento planteadas como sugerencias. Se aplican dos principios: 1. Primaca del Derecho Comunitario sobre el Derecho interno de cada pas. En caso de contradiccin no se deroga la ley interna sino que es desplazada por la ley comunitaria. 2. Principio de efecto directo. Las disposiciones de los tratados, con contenido preciso, son directamente aplicados a los ciudadanos europeos (cuando no haga falta el desarrollo de las mismas). En el caso de las directivas no aplicables directamente, cuando el plazo que se otorga no se cumple, la directiva puede ser de todos modos convocada por una persona en un litigio. Es lo que se llama el efecto directo vertical (cuando la directiva se convoca contra el Estado). El efecto directo horizontal (contra otro particular) no se puede pedir.
Legislacin delegada: Se deleg al Gobierno la capacidad de crear cierta normativa jurdica (decretos) que ya integraban la legislacin europea. Cada cierto tiempo se publica alguna ley o decreto para actualizar la legislacin o incorporar nuevas directivas europeas. Esta incorporacin del Derecho Europeo nos ha servido para actualizar nuestra legislacin y adaptarla a los nuevos tiempos. Sobre todo se logra con la incorporacin de Directivas (no son frecuentes los Reglamentos europeos).
TEMA 2: Empresa y establecimiento mercantil

(M) 29/01/2010 1- Empresa:
Desde un punto de vista econmico es una unidad de produccin donde se combinan capital y trabajo para suministrar bienes y servicios al mercado, con el fin de obtener una renta monetaria como diferencia entre el precio de estos bienes y el de los factores productivos. Desde un punto de vista jurdico, la empresa no es un sujeto (como suele hablarse) y carece de personalidad jurdica. Ser el empresario, en cambio, el titular de los derechos y las obligaciones derivadas de la actividad empresarial. El empresario es una persona fsica o jurdica (como ser: los empresarios sociales) que es titular de la empresa (dueo y titular del patrimonio con el que responder al cumplimiento de las obligaciones), por lo que las consecuencias de la actividad empresarial se imputarn a l; asume el riesgo econmico de la actividad, de obtener beneficios o prdidas. Cuando el empresario es una persona fsica, lo identificamos fcilmente. Cuando no, hay ms dificultad para identificar la figura del empresario y se pasa a confundir al empresario con la empresa y a los directivos con el empresario. Ante una persona jurdica, el empresario es ESA persona jurdica (p.e. la sociedad annima). Desde un punto de vista objetivo, la empresa es el conjunto de elementos organizados que el empresario utiliza para llevar a cabo su actividad y crear los outputs, de manera profesional (habitualmente) y en nombre propio. Estos elementos son: materiales (mobiliarios, coches,), inmateriales (marcas, patentes,) y humanos (personas que trabajan en la empresa). A este conjunto de elementos se los denomina empresa o negocio. Por estar organizados correctamente, adquirirn un valor econmico propio y superior al valor de cada elemento considerado individualmente (se produce una sinergia). Al tener este valor, podr ser la empresa objeto de transmisin. Desde un punto de vista laboral, existen trabajadores organizados por el empresario (que sera el patrono), a quienes los trabajadores prestan sus servicios en un rgimen de dependencia y subordinacin. Los trabajadores y el empresario tienen una relacin laboral (controlada por el Derecho Laboral) sujeta a travs de un contrato.
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CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; SL o SRL: Sociedad (de Responsabilidad) Limitada
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Otras formas de denominar a la empresa: negocio, explotacin, establecimiento (o sede o domicilio de la empresa). El trmino establecimiento hace referencia a su situacin geogrfica. El establecimiento principal es donde est la sede, la presidencia, el lugar desde donde se dirige el negocio y donde radica el domicilio fiscal y procesal. Los establecimientos secundarios, o sucursales, tienen cierta autonoma de gestin y una representacin propia permanente; en sta se realizan algunas actividades de las realizadas en la sede; son establecimientos permanentes situados generalmente en torno a la sede. Al frente de la sucursal hay un colaborador nombrado por el empresario con capacidad de llevar a cabo ciertas actividades. Hay otra denominacin: local comercial o tienda abierta al pblico, que se refiere al inmueble concreto donde se realiza la actividad de cara al pblico. El negocio, en cambio, lo integra todo. Negocio: conjunto de elementos organizado por el empresario hacia un fin: que sirvan de manera eficiente para producir bienes y servicios para el Mercado. En el RM obligatoriamente se deben inscribir todos los empresarios de tipo social (con forma jurdica) y de forma voluntaria en el caso de empresarios individuales. Los establecimientos secundarios tambin deben ser inscriptos en el RM.
El valor de la empresa proviene del valor de todos los elementos que lo integran, considerados en su totalidad, adems del valor del Mercado que tenga el empresario.
2- Naturaleza jurdica del negocio:
- Teora atomista: la unidad de la empresa es formal y puede desagregarse en sus elementos. El negocio es un conjunto accidental de elementos. - Teora unitaria del negocio: en el negocio hay un conjunto de bienes con individualidad pero que crean una unidad conjunta por estar destinados a una misma funcin econmica. Es la teora ms apoyada, incluso por la jurisprudencia. En negocio es un TODO.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil No hay regulacin nica que afecte al negocio. De manera dispersa a lo largo de leyes mercantiles y civiles se recogen referencias sobre el trfico econmico que le conciernen al negocio. Slo podemos partir de las leyes generales y aisladas, e ir deducindolas y aplicndolas a casos concretos.
3- El negocio como objeto de transmisin:
Intervivos: a travs de un contrato Mortis causa: por herencia El problema de la transmisin es que el negocio no es esttico, sino que est en marcha y no deja de generar relaciones jurdicas.
Transmisin intervivos Puede hacerse de manera plena y definitiva (venta) o limitada y temporal (arrendamiento), o podemos constituir un usufructo.
3
Los problemas que se plantean son:

Qu ocurre con las deudas a pagar, los crditos a cobrar y los contratos en vigor en el momento de la contratacin? Si el nuevo titular se har cargo de los mismos (y bajo qu condiciones) o no, depender en cada caso. Como no hay normas especficas, se aplicar la regulacin general del Derecho Civil dentro del DM. Respecto a los crditos a cobrar, el nuevo titular se har cargo de ellos a partir de que exista un consenso y un acuerdo expreso con el titular anterior. No ser necesario el consentimiento del deudor para la cesin, aunque ser conveniente notificrselo para saber a quin ha de pagarle. Respecto a las deudas existentes, tambin har falta un acuerdo expreso pero no ser suficiente para ser asumido por el nuevo titular. En este caso el acreedor deber dar su consentimiento. La modificacin de la deuda se llama novacin y consiste en un cambio del deudor; como este deudor puede no ser solvente (segn el punto de vista del acreedor), el acreedor podr oponerse: en este caso el anterior titular tendr que continuar hacindose cargo. Podrn, mientras tanto, el cesionario y el cedente hacer un pacto con efecto slo entre ellos y no hacia el acreedor.
Respecto a los contratos, tambin har falta un acuerdo expreso y el consentimiento de la otra parte del contrato. Hay dos excepciones:
o
Contrato de trabajadores: se produce una subrogacin automtica de los contratos y son asumidos en su totalidad y bajo las mismas condiciones por el nuevo titular. Plizas de seguros: son asumidas tambin a travs de una subrogacin automtica, con la necesidad de comunicar (en un plazo de quince das) a la compaa de seguro acerca de la transmisin.
Una vez producida la transmisin, el vendedor (o arrendador) no puede realizar la competencia al comprador (o arrendatario); no podr dedicarse a la misma actividad recin abandonada. Se trata de una obligacin negativa (de no hacer) llamada prohibicin de competencia. Esta prohibicin en las ventas se extender el tiempo necesario hasta que el nuevo titular se consolide en el Mercado en base a las expectativas que tuviera en el momento de firmar la transmisin, con un mximo de 5 aos; en los arrendamientos el plazo se extender el tiempo que dure el contrato. Lo normal, sin embargo, es que se pacte un plazo de esta prohibicin, junto a las consecuencias de su incumplimiento. El transmitente deber, por otro lado, entregar toda la informacin del negocio al nuevo titular (libros, proveedores, etc), lo que constituye una obligacin positiva. (VER PRCTICA 4BIS)
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Venta Para hablarse de venta tenemos que recoger en el contrato todos los elementos del negocio, donde es necesaria una transmisin en bloque de los mismos. Tiene que ser necesariamente una venta en globo. Aunque se haya hecho un contrato nico, ser necesario realizar otros contratos para cambiar la titularidad de los ya existentes. - Obligaciones del vendedor:
1.
Entregar el negocio: se har un inventario donde se incluyan todos los elementos que se entregan, junto a toda la informacin (libros, secretos industriales, ),

2. 3. 4.
Asistir al comprador, presentndole a los clientes y proveedores No hacer la competencia al comprador, En cuanto a los crditos, las deudas y los contratos, se aplicar lo ya visto ms arriba. - Obligaciones del comprador:
1.
Pagar el precio en la parte convenida. Es conveniente que realice una revisin previa del negocio; si se realiza despus de firmar el contrato, se aplaza el pago hasta que el control del negocio sea realizado. Se penalizar al comprador si no paga en el perodo y lugar pactados, con todas sus formas, incluso podra resolverse el contrato.
Venta indirecta: La venta del negocio puede realizarse de manera indirecta a travs de la compra de la mayora de sus acciones. Se aplicar el mismo rgimen de transmisin.
Arrendamiento
5
El arrendamiento se hace a cambio de un precio. Debemos distinguir entre el arrendamiento del local y del negocio (todo). El arrendatario se convertir en el nuevo empresario. (VER PRCTICA 4BIS) - Obligaciones del arrendador:
1.
Entregar el negocio en buen estado de funcionamiento y mantenerlo en buen estado (haciendo las reparaciones que sean esenciales), En cuanto a los crditos, las deudas y los contratos, se aplicar lo ya expuesto anteriormente, No hacer la competencia (con un plazo mximo correspondiente a la duracin del contrato). - Obligaciones del arrendatario:
2.
3.
1. 2.
Pagar el alquiler, No cambiar la naturaleza del negocio,

3.
Hacer las reparaciones de mantenimiento necesarias, lo que incluye la reposicin de mercaderas.
Si no se ha pactado lo contrario, el arrendador podr subarrendar, y en el caso de enterarse el arrendatario puede subir el alquiler pero no impedirlo. Causas de extincin del contrato (rescisin):
1.
Destruccin del negocio: lleva a la revocacin al inquilino de su licencia administrativa. Concurso de acreedores declarado por el inquilino. NO es causa por s sola de la extincin del contrato, pero se podr plantear. Paso del tiempo. Mutuo acuerdo. El fallecimiento del inquilino tampoco supone la extincin; podrn subrogarse sus herederos. El incumplimiento del pago.
6
2.
3. 4. 5.
6.
Una vez extinto el contrato ha de devolverse el negocio con un valor semejante que cuando se entreg (se realiza para ello un inventario). Si hubo una prdida de valor, siendo imputable al arrendatario, ste deber pagar una indemnizacin; y de manera contraria si ocurre al revs. Si no se pacta lo contrario, el arrendador tiene derecho a una indemnizacin por prdida de clientela, contemplado por la ley.
Usufructo El usufructuario es el que pasa a disfrutar del negocio y se quedar con los beneficios que produzca el mismo. Deber conservar el negocio con su finalidad, haciendo las reparaciones y actos de mantenimiento necesarios para que ello se lleve a cabo. El nudo propietario deja de ser el empresario en cuanto comienza el usufructo. Debe no hacer la competencia mientras dure el usufructo, y habr que determinar la transmisin (o no) de las deudas, los crditos y los contratos, con las reglas vistas antes.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Hipoteca mobiliaria Podemos hipotecar ciertos elementos en garanta de otros contratos (como prstamos). Radica sobre los bienes muebles, incluido el alquiler (contrato) establecido sobre la empresa. Se prev que puede hipotecarse slo un establecimiento del empresario por vez (por cada hipoteca). La hipoteca se har sobre un establecimiento propiedad del empresario o arrendada. Se extender a las materias primas y mercaderas, maquinaria y cualquier otro signo como marcas, rtulos, etc. Tambin podrn hipotecarse indemnizaciones posibles de seguros
Derecho Mercantil 2 ADE (75)
PRCTICA 4BIS: arrendamiento del negocio

Enunciado: La sociedad Mar, SL haba venido explotando desde hace diez aos una cafetera-restaurante de su propiedad, bajo el nombre de Velzquez, en la ciudad de Alicante. El pasado 1 de enero, Don Antonio Hernndez se la arrend a Mar, SL, pactando expresamente en el contrato de arrendamiento, la cesin de los crditos relacionados en un anexo a dicho contrato y que se haban originado en la explotacin del restaurante por la citada sociedad propietaria. El deudor de dichos crditos era la empresa Manufacturas Metlicas, SL, y tenan su origen en comidas de Navidad que esta empresa realizaba todos los aos en la cafetera-restaurante. Al cabo de pocos meses, D. Antonio se encuentra con los siguientes problemas: 1- La empresa Manufacturas Metlicas, SL, se niega al pago de los crditos relacionados en el contrato de arrendamiento alegando que ya ha pagado por transferencia bancaria a Mar, SL el 13 de febrero pasado. 2- La empresa Panadera Especial le reclama 3.000 por los suministros realizados a la cafetera durante el ltimo ao y le comunica, adems, que a partir del 31 de mayo no atender ningn otro pedido. 3- Cinco trabajadores de la cafetera le reclaman 10.000 por los sueldos de los meses de julio a diciembre. 4- La empresa de seguros Seguros la Eficiente se niega a atender la cobertura de un robo producido en la cafetera el pasado da 15 de enero alegando que la pliza estaba concertada con Mar, SL y que D. Antonio no estaba asegurado. 5- En la acera de enfrente estn abriendo otro restaurante en cuya fachada han puesto un rtulo con el texto Pintor Velzquez y se ha enterado de que la titularidad del mismo corresponde a la sociedad El Mar, SL. D. Antonio desea que le asesoren sobre su situacin respecto de cada uno de estos puntos.
Resolucin: Uno de los problemas que se nos plantea en la transmisin de una empresa, ya sea de manera plena y definitiva, o limitada y temporal, es qu ocurrir con las deudas a pagar, los crditos a cobrar y los contratos que se encuentran en vigor en el momento de la contratacin.
En cuanto a los crditos a cobrar y las deudas a pagar, la transmisin ha de realizarse, si se hace, de manera expresa.
E. Carolina Guzmn Daghero (100081444)
Derecho Mercantil 2 ADE (75) Para la cesin de los crditos no ser necesario el consentimiento del deudor, aunque ser conveniente notificrselo para saber a quin ha de pagarle y porque el deudor no puede considerarse vinculado al nuevo titular ms que cuando llegue a tener conocimiento de la cesin de crdito (en caso contrario, el deudor, que antes de tener conocimiento de la cesin satisfaga al acreedor (cedente), quedar libre de la obligacin (Art. 1527 CC)). La comunicacin no es un requisito imprescindible para realizar la cesin, aunque es CONVENIENTE notificrselo al deudor, para que no haya error de pago. Las implicaciones en este ejemplo son: a) La titularidad del crdito (a nombre de Manufacturas Metlicas, SL) pasa a ser de D. Antonio, junto a todos sus derechos accesorios, si los hubiera (Art. 1528 CC), ya que se ha manifestado tal cesin en el contrato de arrendamiento. No se nos dice nada acerca de que el deudor hubiera sido notificado y hubiera aceptado la cesin. Por tanto, podemos considerar que el deudor ha satisfecho su deuda correctamente; ahora ser cuestin de que Mar, SL y D. Antonio pacten un acuerdo para que el pago llegue efectivamente a manos del segundo. Si Mar, SL no le devuelve el dinero a Antonio, este ltimo podr emprender acciones legales contra el primero porque se trata de una apropiacin de lo indebido. Si, en otro caso, el deudor s hubiera tenido conocimiento de la cesin, no se considerar ningn pago hecho a nadie que no sea al nuevo acreedor (Art. 347 CCom). Artculo 347 CCom. Los crditos mercantiles no endosables ni al portador, se podrn transferir por el acreedor sin necesidad del consentimiento del deudor, bastando poner en su conocimiento la transferencia. El deudor quedar obligado para con el nuevo acreedor en virtud de la notificacin, y desde que tenga lugar no se reputar pago legtimo sino el que se hiciere a ste.
b) Las deudas generadas antes del 1 de enero, al no haberse pactado la transmisin, corresponden a Mar, SL y ser sta quien deber responder de ellas. Por tanto la empresa Panadera Especial no debe reclamarle los 3.000 a D. Antonio, sino a la empresa Mar, SL, que an contina siendo su acreedora. Ya que no ha habido acuerdo ni entre arrendatario y arrendador, ni entre el nuevo acreedor y el deudor, que son ambos necesarios para que se transfieran las deudas. Respecto a la segunda parte, entendemos que hasta el 31 de mayo le ha venido prestando servicios, y tcitamente vemos que se ha producido una subrogacin de contrato. Para la subrogacin de contrato es necesario el consentimiento de ambas partes (aunque no se realice de manera expresa). Comunica la resolucin anticipada del contrato, que en principio es sin justificacin (no ha habido incumplimiento por parte de Antonio), que dar lugar a una reclamacin por parte de Antonio y a la exigencia del pago de daos y perjuicios.
Derecho Mercantil 2 ADE (75) Respecto a los contratos, har falta un acuerdo expreso y el consentimiento de la otra parte, pero con dos excepciones: a) Contrato de trabajadores: Se produce una subrogacin automtica y son asumidos en su totalidad y bajo las mismas condiciones por el nuevo titular los contratos con los trabajadores. b) Plizas de seguro: Son asumidas de forma automtica por el cesionario, con la necesidad de comunicar a la compaa aseguradora acerca de dicha transmisin. Puede verse en este ejemplo que: a) D. Antonio mantiene ahora un contrato (con sus respectivos derechos y obligaciones) con los trabajadores, pero responder al pago de los 10.000 en concepto de los sueldos a sus trabajadores slo de manera solidaria, ya que se refieren a un perodo anterior a la firma del contrato. Artculo 44.1 y 44.3 del Estatuto de Trabajadores: 44.1. "El cambio de titularidad de una empresa, de un centro de trabajo o de una unidad productiva autnoma no extinguir por s mismo la relacin laboral, quedando el nuevo empresario subrogado en los derechos y obligaciones laborales y de Seguridad Social del anterior (...)" 44.3. "Sin perjuicio de lo establecido en la legislacin de Seguridad Social, el cedente y el cesionario, en las transmisiones que tengan lugar por actos intervivos, respondern solidariamente durante tres aos de las obligaciones laborales nacidas con anterioridad a la transmisin y que no hubieran sido satisfechas" Si bien hay deudas que se pactan cmo sern asumidas, hay otras que la Ley establece cmo se liberarn, como sta (una deuda laboral). Antonio debera haberse enterado de todas las deudas (haciendo un estudio previo de la situacin de la empresa) y de todas las condiciones en las que se encuentra la plantilla de trabajadores. Antonio pagar la deuda pero deber ser asumida finalmente por Mar, SL; es algo que debera haberse pactado en el contrato de arrendamiento: debera, por ejemplo, haber exigido un aval. Despus del pago, Antonio podr reclamarle a Mar, SL, y en el caso de que no pagase, y al no haber aval, puede emprender acciones legales. b) La empresa de seguros Seguros la Eficiente ha de responder al robo ya que en el momento de firmar el contrato de arrendamiento se hubo producido una subrogacin automtica en nombre del nuevo contratante: D. Antonio. Pero todo ello, slo en el caso de que la aseguradora hubiese sido informada del cambio de titular. En principio tiene que hacerse cargo del contrato la empresa aseguradora, aunque puede denunciar la pliza (rescindir el contrato) durante el mes siguiente, suponiendo que no desea continuar prestando servicios, pero mientras tanto tendr que responder con las mismas condiciones que estaban estipuladas (est vinculada
Derecho Mercantil 2 ADE (75) durante un mes desde que se entera del cambio de titularidad). De una u otra manera, el siniestro debe ser asumido por la aseguradora. Artculo 34 de la Ley de Contrato de Seguro 50/1980. En caso de transmisin del objeto asegurado, el adquirente se subroga en el momento de la enajenacin en los derechos y obligaciones que correspondan en el contrato de seguro al anterior titular. Se exceptan el supuesto de plizas nominativas para riesgos no obligatorios, si en las condiciones generales existe pacto en contrario. El asegurado est obligado a comunicar por escrito al adquirente la existencia del contrato del seguro de la cosa transmitida. Una vez verificada la transmisin, tambin deber comunicarla por escrito al asegurador o a sus representantes en el plazo de quince das. Sern solidariamente responsables del pago de las primas vencidas en el momento de la transmisin el adquirente y el anterior titular o, en caso de que ste hubiera fallecido, sus herederos. Por ltimo, Mar, SL no podr dedicarse a la misma actividad recin abandonada; es lo que llamamos prohibicin de competencia porque el arrendador debe garantizar el goce pacfico del negocio. sta se extender el tiempo necesario hasta que el nuevo titular se consolide en el Mercado en base a las expectativas que tuviera en el momento de la contratacin (si no se pacta junto a las consecuencias de su incumplimiento el plazo de esta prohibicin, se considerar el tiempo que dure el contrato, con un mximo de 5 aos). Si Mar, SL no es El Mar, SL, no podr reclamarle porque estamos frente a una persona jurdica diferente, sin vinculacin con Antonio. (Para saberlo deber acudir al Registro Mercantil, a la seccin de denominaciones)
TEMA 3: El empresario
(M) 12/02/2010 1- Concepto:
El cdigo no recoge la definicin de empresario, sino la de comerciante. Sin embargo, luego hay una desconexin entre ambos conceptos. Por tanto, un comerciante adems de comerciar podr realizar una determinada actividad referida a llevar un negocio y se dedican a l habitualmente (este es el concepto legal que difiere del meramente econmico, que es el que se considera normalmente). Empresario en sentido econmico: Es la persona que organiza la empresa, la dirige ejerciendo una funcin de autoridad sobre los trabajadores de la misma y asume los riesgos que esa actividad implica. Empresario en sentido jurdico: Es la persona fsica o jurdica (constitucin sociedad) titular de esa empresa y es a su vez titular del patrimonio con el que responde del cumplimiento de las deudas surgidas en el ejercicio de la actividad empresarial (empresario = sujetos de derechos, no la empresa). Poco a poco, y ya sobre leyes ms recientes, se habla de cada vez ms de empresario en lugar de comerciante.
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Conclusin: Persona fsica o jurdica que en nombre propio y profesionalmente, organiza los elementos precisos para crear los bienes y servicios para el mercado.
A los profesionales liberales (artistas, ingenieros, arquitectos, abogados, etc) no se los considera empresarios a menos que constituyan una sociedad. Se les da otro rgimen. Poco a poco su actividad se va acercando a la de tipo empresarial, de tal manera que se ha regulado de la misma manera en el aspecto fiscal a empresarios y profesionales liberales; sin embargo, no desaparecen las diferencias. Por ejemplo: La Ley 29/2009 de 30 de diciembre, sobre Competencia Desleal ha pasado a aplicarse tambin a los profesionales y no slo a los empresarios.
CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; CC: Cdigo Civil PCGA: Principios Contables Generalmente Aceptados; S.L.: Sociedad Limitada; S.A.: Sociedad Annima
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 2- Consecuencias de ser calificado como empresario: 1- Ello conlleva unos derechos y obligaciones especficos: a. Estn obligados a inscribirse en el RM en el caso de las sociedades, y aquellas personas fsicas dedicadas al transporte de mercaderas (navieros). b. Estn obligados a llevar una contabilidad sometida a unas reglas determinadas (CCom y PGC), y en base a unos principios (PCGA) c. En el caso de llegar a una situacin de insolvencia, podr aferrarse al concurso de acreedores, con el que se pacta una forma de pago distinta y la vuelta a la actividad normal. d. Hay otros empresarios que tienen unas obligaciones especficas. Es el caso de los personas dedicadas al sector de banca y seguros. 2- Al intervenir en un contrato, el contrato se califica como mercantil.
3- Caractersticas del empresario:
Persona fsica o jurdica. Realiza una actividad con carcter profesional (se dedica a ello habitualmente). Realiza una actividad para el Mercado; es una actividad pblica, que se conoce. Esto implica que quien produzca para s mismo o realice una actividad oculta no ser considerado empresario. La actividad busca un fin lucrativo (de obtener un beneficio). No obstante, el afn de lucro NO es indispensable para que exista un empresario (por ejemplo: Sociedades Annimas no lucrativas, empresas pblicas, cooperativas, etc). Acta en nombre propio: asume las consecuencias jurdicas de su actividad de manera personal. Es la consecuencia de la responsabilidad econmica de asumir prdidas y ganancias. Un colaborador, un trabajador, etc., no es quien asume estas consecuencias.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 4- Tipos de empresario:
a) Individual/Persona Fsica o Social/Persona Jurdica: Los empresarios sociales pueden no ser sociedades. Para constituirse su capacidad jurdica deber seguir los pasos y el registro establecidos en el cdigo, seguido de su inscripcin en el RM (se firmar un estatuto de constitucin ante notario.
Existen empresarios sociales que no son sociedades: Corporaciones: regulada mediante una ley de corporaciones. Asociaciones: grupos de personas con un fin de inters general no lucrativo (p.e. ONGs), que se regulan a travs de a le ley de asociaciones, o lucrativo, en el caso de las llamadas sociedades. Fundaciones (Art. 35 CC): es simplemente una agrupacin de bienes adscritos a un fin determinado por el fundador, de inters general. Una fundacin tambin puede realizar una actividad empresarial, para asegurar su supervivencia. Lo puede realizar de manera indirecta (como accionistas de una empresa) o directa (la propia fundacin realiza la actividad empresarial). Todas las cajas de ahorro son fundaciones que atienden a un fin de inters general (obras sociales); realizan la actividad bancaria para obtener beneficios para mantener el fin de la fundacin. b) Por su dimensin: grande, pequeo o mediano: En la prctica es muy importante. Las PYMES tienen acceso a determinadas lneas de crdito, subvenciones, etc. Hay varios criterios: i) ii) Si cotiza en bolsa se considerar un empresario grande El PGC determina la contabilidad para grandes empresas y otra para PYMES (ambos aprobados en 2007). La distincin es la siguiente: Las PYMES, a fecha de cierre, durante dos ejercicios consecutivos, reunirn al menos dos de estos tres requisitos: i. Activos <= 2.850.000 ii. Importe neto de la cifra de ventas <= 5.700.000 iii. N medio de trabajadores durante el ejercicio <= 50
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Una microempresa, como caso especial, durante dos ejercicios consecutivos, reunir al menos dos de estos tres requisitos: i. Activos <= 1.000.000 ii. Importe neto de la cifra de ventas <= 2.000.000 iii. N medio de trabajadores durante el ejercicio <= 10 c) Privado o pblico: En Espaa (con un rgimen de libre empresa) es ms habitual que las empresas sean privadas. Sin embargo hay tambin varias empresas pblicas (sector pblico empresarial). Histricamente fueron muy importantes hasta la privatizacin de los aos 90. No habr empresario pblico cuando la actividad se ejerza directamente por la Administracin. Generalmente tiene forma de S.L. o S.A. El organismo accionista (nico o mayoritario) puede ser por ejemplo un Ayuntamiento. Se centra en sectores deprimidos o nuevos y no tiene un fin lucrativo. Su categora de sociedad le permite actuar sometida al Derecho Privado (Civil, Mercantil,) de la misma manera que las otras empresas actan, excepto en lo que se refiere a la generacin de beneficios.
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5- Capacidad del empresario:
La actividad empresarial genera unas relaciones jurdicas que requieren una determinada capacidad. La persona jurdica adquiere capacidad a travs de la escritura pblica y la inscripcin en el RM. El empresario individualmente deber ser mayor de edad y no estar incapacitado (Art. 4 CCom). Y debern tener la libre disposicin de sus bienes (no la tienen los incapacitados): de poder hacer lo que quieran con ellos. Si no se tienen estos requisitos, no se puede llevar a cabo la actividad empresarial. Pero el cdigo contempla que si un incapacitado o menor que hereda un negocio en marcha de sus padres, se considerara empresario y deber actuar a travs de un representante legal controlado judicialmente. E En el caso de un ya empresario que se vuelve incapacitado, podr continuar siendo empresario, pero actuando a travs de un representante.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 6- Responsabilidad del empresario:
Para determinar las obligaciones del empresario nos preguntamos: 1) 2) 3) Con qu bienes va a responder? De qu actos va a responder? De quin va a responder?
1 Los empresarios individuales responden a las obligaciones (deudas) como un deudor ms (con todo su patrimonio presente y futuro). No hay distincin entre los bienes de la actividad y los suyos personales. La nica manera de librar ciertos bienes, sera constituir una sociedad. Si es una sociedad, se responder a las obligaciones con el patrimonio presente y futuro de la misma. Hay empresas personalistas en las que los socios pagarn con su patrimonio cuando el de la empresa no sea suficiente. Caso especial: el empresario casado (ver apartado siguiente) 2 Responde de los contratos que firme; si no se cumple con lo pactado en un contrato, tendr una responsabilidad dolosa o culposa (segn segn sea o no culpable e intencionada). Pero tambin tiene ciertas responsabilidades extracontractuales (si su actividad causa dao, por ejemplo). La responsabilidad extracontractual (es la misma que la del CC) (Art. 1902 CC) consiste en reparar por daos y perjuicios. Es ms agravada la responsabilidad extracontractual cuando el perjudicado es un consumidor (se establece en la Ley de defensa de consumidor). La responsabilidad se caracteriza por ser de tipo solidaria (cualquiera de los que intervinieron en el proceso distribucin, fabricacin o venta responden de manera solidaria). Esto significa que el consumidor podr reclamar a cualquiera de los intervinientes.
Consumidor (Art. 3 CCom): Persona fsica o jurdica que acta en un mbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. (Est amparado por la Ley de Defensa del Consumidor)
3 El empresario responde de las actuaciones de sus dependientes o colaboradores (Art. 1309 CC). Indemnizar contra el tercero aunque podr acudir contra el verdadero responsable si ste actu con negligencia. (VER PRCTICA 10) CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; CC: Cdigo Civil PCGA: Principios Contables Generalmente Aceptados; S.L.: Sociedad Limitada; S.A.: Sociedad Annima
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 7- Regmenes econmicos del empresario:
Hasta 1975 la mujer no poda desarrollar la actividad empresarial por s sola, y deba pedir una licencia marital a su esposo para desarrollarla. En 1975 se elimin esta obligacin de pedir la licencia y se trat de equiparar a la mujer al carcter de empresario de los hombres. Rgimen de gananciales: se establece una comunidad con todos los bienes y beneficios de los cnyuges, que pasan a ser comunes entre ambos; al dividirse (por ejemplo, para establecer otro rgimen econmico o por muerte o divorcio), se reparten a mitades, manteniendo por separado cada uno de ellos los bienes privativos o propios (los que tena ya al casarse o las herencias que reciben una vez casados). Separacin de bienes: no hay comunidad de bienes. Cada uno mantiene la propiedad y administracin de sus bienes. No hay bienes gananciales. Los acreedores slo pueden dirigirse a los bienes privativos. Participacin: cada uno tiene derecho a participar en las ganancias que haya obtenido su cnyuge mientras dure el rgimen. Durante su duracin funciona como un rgimen de separacin, y al dividirse, el que haya obtenido menos ganancias tiene el derecho a la mitad de la diferencia. (VER PRCTICA 10)
15.02.2010 (falt) Si los cnyuges no dicen nada, se aplicar en unos casos el rgimen de gananciales y otros casos otro (segn establezca la Ley). Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para que todos los bienes comunes respondan de las obligaciones de la sociedad; el consentimiento se puede extender a todos los bienes. El consentimiento del cnyuge no empresario se considera otorgado de manera tcita cuando ejerce la actividad empresarial sin oposicin del otro cnyuge. Se entender el consentimiento tcito: Cuando se hubiera comenzado la actividad posterior al matrimonio. Situacin en la que ya se es empresario antes de casarse: cuando no se hubiera prestado oposicin.
Respecto a dar el consentimiento sobre bienes privativos del otro cnyuge, para que respondan de las deudas de la sociedad, ste tendr que darse de manera expresa.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil El rgimen se puede modificar mediante capitulaciones (escritura pblica + inscripcin RM) y el consentimiento del cnyuge no empresario se puede revocar; ambos hechos deben inscribirse en el RM para hacerse pblico. Si el empresario no est inscrito no puede realizar estas modificaciones RM; en caso de no estar inscrito el cnyuge empresario podr ser obligado por un juez a hacerlo por la peticin del cnyuge no empresario.
8- Adquisicin y prdida de la condicin de empresario:
Requisitos para la adquisicin de la condicin de empresario a) Capacidad (Persona fsica = mayor de edad y plena capacidad civil). b) Ejercicio habitual del comercio (permanencia ms continuidad en la actividad). c) Utilizacin de nombre del empresario.
Limitaciones para el ejercicio de la actividad empresarial El principio de libertad econmica tiene una serie de limitaciones para el ejercicio de la actividad empresarial. 1.- Ausencia del cumplimiento de requisitos. 2.- Inhabilitaciones (concursado). 3.- Autorizacin administrativa previa al comienzo de esa actividad empresarial. El Cdigo de Comercio declara incompatible el ejercicio de comercio con ciertas funciones o profesiones (para proteger el inters pblico; por ejemplo que los polticos participen en empresas). Algunas personas estarn prohibidas absolutamente de llevar a cabo una actividad empresarial y otros, sin embargo, o estarn regulados o requerirn una licencia previa. 7
Prdida de la condicin de empresario Puede ocurrir que el empresario quiera cesar la actividad como si hay algo que se lo impide. Para cesar no basta con parar el proceso de produccin de la actividad, sino que se deber poner fin a las relaciones jurdica. (Pagar deudas, terminar pedidos, liquidar el

negocio). La forma ms sencilla es con la venta del negocio, el vendedor cesa del carcter de empresario y la adquiere el comprador. Fuera de este supuesto, las causas pueden ser varias y tendremos que distinguir entre: Empresario individual: o Fallecimiento del empresario, causa de cese, aunque podr continuarlo el heredero. o Declarado incapaz: Podr con representante legal continuar la actividad, un menor que hereda tambin puede. o Cese voluntario, deber hacer una liquidacin, paulatinamente terminando pedidos, pagando deudas, cuando el proceso termina la actividad habr cesado.
Empresario social: o Los socios a travs de las asambleas tomarn el acuerdo de disolver la sociedad, sin embargo tambin es necesario a continuacin hacer un proceso de liquidacin, lo liquidadores harn stas funciones. Cuando termine el proceso, la sociedad se extinguir del carcter de empresario. o Si una sociedad solicita o es declarada en concurso, esto no trae consigo el cese de la actividad, el empresario llega a un acuerdo con los acreedores a travs de ese proceso judicial; si no se llega a acuerdo se pasa a fase de liquidacin 8
9- Los colaboradores:
Colaboradores Son empleados del empresario. Algunos tienen poder de representacin voluntaria (aquella por la cual una persona otorga el poder a otra para que la represente en su nombre) Colaboradores dependientes: estn vinculados en una actividad empresarial con el empresario a travs de in contrato. Hay: - Apoderado general o factor: Tiene un poder delegado de factor general. Se pueden nombrar varios factor; stos pueden actuar CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; CC: Cdigo Civil PCGA: Principios Contables Generalmente Aceptados; S.L.: Sociedad Limitada; S.A.: Sociedad Annima

en actividades propias de la empresa siendo las consecuencias para el empresario. El empresario hace pblica la transmisin de poder a travs de su inscripcin en el RM. El factor responder de sus consecuencias. Mientras que el poder no ha sido revocado al factor, puede seguir haciendo uso de l.
Apoderado singular: dependientes y mancebos: solo tienen un poder limitado para unas actividades determinadas. Estn regulados por un contrato de trabajo y estn subordinados al empresario; no se inscriben en el RM.
Colaborador independiente: desarrollan una actividad en dar servicios a otros empresarios. Ayudan al empresario en la realizacin de la actividad, pero no existe
subordinacin jerrquica y tienen autonoma de gestin y actan en nombre propio, son empresarios y titulares de su propia empresa que fijan su actividad en el servicio a otros empresarios. (Por Ej. agentes comerciales, de seguros, de transportes, etc.; se vinculan con el empresario principal a travs de contratos de comisin, agencia o de mediacin).
(VER PRCTICA 14)

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10- Empresario extranjero:
Los extranjeros que ejerciten su actividad en Espaa pueden adquirir la condicin de empresario (Art. 15 CCom; personas fsicas o jurdicas). El Derecho Civil determina por exclusin quines son extranjeros, al sealar quines tienen nacionalidad espaola (Art. 17 y 55 CC). Los ciudadanos de la UE tienen libertad de establecimiento en los territorios de otros Estados miembros de la UE (ya sean personas fsicas o sociedades). Los extranjeros adquieren la condicin de empresarios si concurren las notas caractersticas de los mismos. El Registro Mercantil exige al empresario individual que se inscriba que haga constar su nacionalidad. El extranjero ha de tener permiso de trabajo y obtenida las autorizaciones que la ley espaola exige a los nacionales para la instalacin, apertura y funcionamiento de la actividad.

Se debe fijar a la ley nacional de la persona para determinar la capacidad, si segn esa ley es capaz, lo ser. Una vez reconocida la capacidad, son considerados como si fueran empresarios nacionales. Cmo se ejercita? Como cualquier espaol, si procede de la Unin, se le exige la tarjeta de residencia, si no, se le exigen ms documentos especficos. Si es actividad regulada (Supervisin administrativa: Ej. Banco), ha de distinguirse entre si la actividad es llevada a cabo dentro o fuera de la unin; si es de fuera se le supervisa por el Banco de Espaa; si es de dentro, acta como un banco espaol.
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Derecho Mercantil 2 ADE (75) 08/03/2007
PRCTICA 10: responsabilidad del empresario

D. Ramn del Amo est casado con Da. Rosa del Camino en rgimen de sociedad de gananciales. D. Ramn, empresario de hostelera y propietario del restaurante Comer y Beber Bien, con fecha 10 de agosto de 2009, celebra una cena en su restaurante, sirvindose entre otros platos langostinos con mayonesa casera. Al da siguiente recibe la noticia de que varios comensales han sido ingresados en el Hospital Provincial aquejados de salmonelosis. El matrimonio de Da. Rosa y D. Ramn tiene varios pisos en Madrid, una casa en el campo, adems del restaurante. Da. Rosa tiene una finca en Ciudad Real que hered de sus padres y un piso en Benidorm que compr con dinero donado por su ta-abuela. Con respecto a la casa de Benidorm, prest consentimiento en el Registro Mercantil para que sta respondiera de un prstamo bancario otorgado por el Banco Sabadell a favor de D. Ramn.
PREGUNTA: Qu bienes responden por los daos sufridos por los comensales hospitalizados?
Estamos en presencia de un empresario individual de hostelera. Al estar casado, existe una distincin entre los bienes propios y los bienes de la empresa. En este caso, est casado bajo un rgimen de gananciales, donde existen bienes gananciales (los adquiridos con las ganancias de su negocio) y privativos (los propios de cada cnyuge) En principio hay un deber de responsabilidad patrimonial (se responde con TODOS sus bienes presente y futuros), pero como en este caso est casado, empieza a responder con los bienes privativos y posteriormente con los bienes gananciales correspondientes a lo obtenido con los beneficios del negocio. En este caso respondera con los pisos en Madrid, la casa de campo y el restaurante, al no poseer D. Ramn de bienes privativos. Es necesario un CONSENTIMIENTO de la otra parte, que se entiende dado tcitamente, ya que Da. Rosa conoci y no se opuso a la actividad. Respecto a los bienes privativos de Da. Rosa (la finca, porque es heredada y el piso en Benidorm, porque fue comprado con dinero donado), stos slo respondern de las obligaciones de la sociedad en el caso de que haya consentimiento expreso. En cuanto al piso, slo puede ser embargado por el Banco Sabadell, ya que se ha prestado consentimiento expreso en el RM.
TEMA 4: Contabilidad Empresarial

(M) 19/02/2010 1- Introduccin:
Cmo surge la Contabilidad? Surge con el auge del comercio en la Edad Media, como algo voluntario, para la mejora de la gestin de los negocios y debido a los litigios que existan entre los comerciantes (la contabilidad serva como medio de prueba). Con el tiempo, los Monarcas (y luego los Estados) pasaron a regular la contabilidad, constituyndose sta como una obligacin para los empresarios.
Obligacin contable de los empresarios El empresario est sometido a un estatuto profesional que le supone una serie de obligaciones, una de las cuales consiste en llevar una contabilidad (Art. 25.1 CCom.) con los requisitos que se establecen en el Cdigo; esto es, de manera ordenada y con adecuacin a la actividad empresarial, y que permita un seguimiento cronolgico de todas las operaciones, as como la elaboracin peridica de balances e inventarios. Esto se plasmar en la obligacin de llevar una serie de libros, donde se realicen los asientos con los requisitos contemplados por el ordenamiento jurdico. Incumplimiento de la obligacin y proteccin de los acreedores El Cdigo de Comercio Espaol (1885), que sigue el patrn del francs (1807), se preocupa principalmente por la proteccin de los acreedores del empresario. En el caso de insolvencia, si el empresario no ha llevado a cabo la contabilidad, o si no lo ha hecho de buena manera, las consecuencias podrn ser para l muy negativas. El concurso de acreedores, en este caso, podr ser calificado como culpable y podra llevar incluso a una inhabilitacin del empresario.
Objetivos de la contabilidad Permitir un seguimiento cronolgico de todas las operaciones para facilitar la elaboracin peridica de balances e inventarios (Art. 25) Mostrar la imagen fiel del Patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa (Art. 34.2) Constituir un medio de prueba de asuntos mercantiles.
CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; SL o SRL: Sociedad (de Responsabilidad) Limitada; PyG: Prdidas y Ganancias; PGC: Plan General Contable; PCGA: Principios Contables Generalmente Aceptados
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Quin tiene que llevar materialmente la contabilidad? (Art 25.2). El empresario deber llevar directamente la contabilidad o debern hacerlo otras personas debidamente autorizadas, sin perjuicio de la responsabilidad de aquellos. (Se presume que se ha concedido autorizacin a menos que se exprese lo contrario)
2- Cmo se regula esta obligacin contable?
La Contabilidad se encuentra regulada en el TTULO III del Libro 1 del Cdigo de Comercio (De la contabilidad de los empresarios -ya no de los comerciantes-). Modificacin de los artculos: En 1989, se volvieron a redactar ciertos artculos (a travs de la Ley 19/1989, que introdujo el Derecho de Sociedades) modificndolos. Otros se han vuelto a modificar por la Ley 16/2007 del 4 de Julio, de reforma y adaptacin de Legislacin Mercantil en materia contable para su armonizacin internacional con base en la normativa de la Unin Europea. Se ha buscado una adaptacin a las NIC (Normas Internacionales de Contabilidad) y a las NIIF (Normas Internacionales de Informacin Financiera), que se aplican a todos los pases de la UE; as toda la contabilidad se elabora de la misma manera en todos los pases de la Unin, de manera homognea. En 2007, y como consecuencia de la adaptacin que supuso la Ley 16/2007, se introdujo a travs de la Ley 1514/2007 el nuevo Plan General de Contabilidad.
El Libro 1 TTULO III tiene tres secciones: 1) Normas sobre la forma de llevar la contabilidad (25-33) 2) Cuentas anuales (Art. 34-41) 3) Presentacin de cuenta de los grupos de sociedades
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 3- Libros:
Libros contables El empresario deber llevar OBLIGATORIAMENTE dos libros: 1- De Inventarios y Cuentas Anuales: (art. 28) Se abrir con el Balance inicial detallado de la empresa, y, al menos trimestralmente, se transcribirn con sumas y saldos los balances de comprobacin. Tambin se transcribir el inventario de cierre de ejercicio y las Cuentas Anuales. Entonces: Apertura Al trimestre Al cierre Balance Inicial (Inventario detallado) Balance de Comprobacin
Inventario y Cuentas Anuales
2- Diario: Registrar da a da todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa. No obstante, el Cdigo dice que ser vlida la notacin conjunta de los importes de las operaciones por periodos no superiores al mes (es decir, se permiten asientos mensuales, siempre que se detalle en otro libro lo que se engloba en esos asientos)
Hay otros libros especiales que son obligatorios para ciertos empresarios. Son: 1. Libro de Actas: Siempre que se trate de una sociedad (SA, SL). En l no se recogen anotaciones numricas; son las deliberaciones y acuerdos que se toman por las Juntas Generales y los dems rganos Colegiados de Administracin (Consejos de Administracin, etc) Suelen estar separados en dos libros distintos: a. b. Libro de Actas de Juntas Generales. Libro de Actas de Consejo de Administracin.
2. Libro de Acciones Nominativas: Slo las llevan las S.A. que tienen emitidas acciones nominativas (acciones con el nombre de su titular). 3. Libro de Registro de Socios: En las S.R.L. 4. Otros: Los Bancos o Compaas de Seguros deben llevar otros libros exigidos por el Banco de Espaa o la Direccin General
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil de Seguros, respectivamente. Son adicionales, por lo que no sustituyen a los dems libros obligatorios.
Hay libros voluntarios. Aunque no exista obligacin legal de llevarlos, suelen ser creados para una mejor organizacin. 1. Libro mayor
Requisitos de los libros y asientos que se realizan en ellos Requisitos extrnsecos: Sirven para establecer cmo tienen que ser los libros (externamente). Consiste en la legalizacin de los libros: el Registro Mercantil correspondiente al distrito donde se encuentra la empresa pondr en el primer folio de cada libro una diligencia /nota/ con el nmero de hojas del libro (perforadas, selladas y enumeradas por el mismo RM). Puede realizarse: A priori (antes de utilizar los libros, que estn en blanco) A posteriori (al trmino del ejercicio): Se encuadernan las hojas continuas impresas desde un registro de ordenador y se llevan al RM para realizar la legalizacin, dentro de los 4 meses siguientes al cierre del ejercicio) Requisitos intrnsecos: Los asientos tienen que realizarse como indica el CCom. (Art. 29): Todos los libros contables (manuales o mecnicos) deben llevarse con claridad, con orden de fecha, sin espacios en blanco, sin interpolaciones, sin tachaduras ni raspaduras y salvando, inmediatamente en cuanto se aprecien, los errores u omisiones que se hayan padecido. No se podrn utilizar abreviaturas o smbolos cuyo significado no sean de general conocimiento o estn previstas en la Ley. Las anotaciones han de realizarse en euros (el CCom dice en pesetas, pero la Ley posterior que incorpora la normativa europea en materia contable introduce el euro). 4
Conservacin Los empresarios deben de conservar los libros pero tambin la correspondencia, la documentacin y los justificantes concernientes a su negocio, debidamente ordenados durante 6 aos (mnimo) a partir del ltimo asiento realizado en los libros, salvo lo que se establezca en otra disposicin general o especial. Si se trata de una actividad supervisada, las empresas que no conserven la informacin como se les estipule, pueden ser sancionadas por el organismo supervisor (por ejemplo el Banco de Espaa sobre los Bancos).
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Esto obliga a un empresario a tener un local adecuado que permita la conservacin de los libros en un formato legible, (puede destinar una de sus salas o alquilrsela a una empresa de archivo, por ejemplo). Si el empresario fallece, la obligacin de conservacin recae sobre sus herederos, que se vuelven responsables de cumplir el periodo de los 6 aos de conservacin. Si la empresa cierra /cesa su actividad/, eso no exime de tener que conservar la informacin. Todas las sociedades tienen esta obligacin. Si la sociedad se disuelve y se liquida, la obligacin de conservacin pasar a mano de los liquidadores.
Obligacin de secreto La contabilidad del empresario es SECRETA, sin perjuicio de lo que se derive de los dispuesto en las leyes (es decir, en ciertos supuestos puede que la ley diga lo contrario). (Art. 32). Supuestos de revelacin de la contabilidad: Comunicacin de los libros y la contabilidad: Se hace un examen general de TODA la contabilidad. Esto puede realizarse cuando lo indique un juez en un concurso o liquidacin de una sociedad, o un expediente de regulacin de empleo... Exhibicin de los libros: Es un reconocimiento parcial de la contabilidad, ordenada tambin por un juez, pero que se limita al examen de los aspectos que tengan que ver con un litigio que se est tramitando ante ese juzgado. El reconocimiento (examen) de la contabilidad se realizar en el establecimiento del empresario (La comisin judicial se desplaza a la empresa) en presencia del empresario o de una persona que el empresario apodere, debiendo tomarse las medidas adecuadas para mantener la conservacin y la custodia de la documentacin. (Art. 33). Histricamente, los libros eran un medio de prueba privilegiado en los litigios. El Tribunal Supremo, no obstante, ha ido limitando el valor probatorio de los libros, equiparndolo al de otras pruebas (Art. 31). 5
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil 4- Las cuentas anuales:
El empresario debe adems formular unas Cuentas Anuales de su empresa (Art. 34) que comprendern los siguientes documentos al final del ejercicio: Balance: (Art. 35). Figurarn de manera separada el activo el pasivo y el patrimonio neto. El activo comprende el Activo Fijo y el Activo Circulante; el pasivo, al Pasivo Corriente y al No Corriente; y en el Patrimonio Neto se distinguirn los fondos propios de las dems cuentas. Cuenta de PyG: Recoge el resultado del ejercicio separando ingresos y gastos imputables al mismo, distinguiendo los resultados de explotacin de los que no lo son. Estado que refleje los cambios en el Patrimonio Neto del ejercicio (obligatorio) (Art. 35): Tendr dos partes: una con los ingresos y gastos realizados por la empresa en ese ejercicio y otra parte con los movimientos habidos en el patrimonio neto correspondientes. Estado de flujos de efectivo (no obligatorio, de hecho casi no se elabora): Cuando se elabora, tiene como fin poner de manifiesto los cobros y pagos realizados por la empresa en el ejercicio para informar sobre los movimientos de efectivo producidos. Memoria: Amplia, completa y comenta la informacin contenida en los otros documentos contables. 6
El Cdigo exige que estos documentos formen una UNIDAD, y deben redactarse con claridad, demostrando la imagen fiel /veraz/ del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa, de acuerdo con las disposiciones legales. Las cuentas han de realizarse en euros.
Criterios o Normas de valoracin a los que se adaptan los libros El registro y la valoracin de los elementos de las distintas partidas que figuran en las Cuentas Anuales se harn segn los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados (PCGA), y en particular se observan las reglas siguientes (Art. 38):
Salvo prueba en contrario, se presumir que la empresa contina en funcionamiento. No se variarn los criterios de valoracin de un ejercicio a otro. Se seguir el principio de prudencia valorativa.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Se imputar al ejercicio al que las cuentas anuales se refieran, los gastos y los ingresos que afecten al mismo, con independencia de la fecha de su pago o de su cobro. Salvo las excepciones previstas reglamentariamente, no podrn compensarse las partidas del activo y del pasivo ni las de gastos e ingresos. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos siguientes, los activos se contabilizarn, por el precio de adquisicin, o por el coste de produccin, y los pasivos por el valor de la contrapartida recibida a cambio de incurrir en la deuda, ms los intereses devengados pendientes de pago; las provisiones se contabilizarn por el valor actual de la mejor estimacin del importe necesario para hacer frente a la obligacin, en la fecha de cierre del balance. Las operaciones se contabilizarn cuando, cumplindose las circunstancias descritas en el Art. 36 para cada uno de los elementos incluidos en las cuentas anuales, su valoracin pueda ser efectuada con un adecuado grado de fiabilidad. Los elementos integrantes de las cuentas anuales se valorarn en la moneda de su entorno econmico, sin perjuicio de su presentacin en euros. Se admitir la no aplicacin estricta de algunos principios contables cuando la importancia relativa significativa. Firmado de las Cuentas Anuales y responsabilidad del empresario El Cdigo hace responsable al empresario de la informacin reflejada en estas cuentas. Y para ello hace que el empresario firme estas Cuentas Anuales, aunque no la haya elaborado l mismo. o Si es una sociedad, ser firmada por todos los administradores o Si se trata de una sociedad personalista, ser firmado por los socios colectivos que son los que respondern con su patrimonio personal de las deudas de la sociedad que sta no pueda pagar. o Si no aparece la firma de alguno de los obligados, hay que indicar en las cuentas que se es consciente de ello y la causa. o Todos los que firmen habrn de indicar la fecha en que lo hacen. Cuando la informacin no es veraz, habr una responsabilidad de tipo fiscal (si por ejemplo los resultados suponen un menor ingreso fiscal para el Estado), penal (porque es un delito la manipulacin de la contabilidad) y mercantil para todos los firmantes de las Cuentas. 7
5- Auditora de Cuentas:
Con el fin de comprobar que las cuentas reflejan la imagen fiel del patrimonio, la situacin financiera y los resultados, las cuentas pueden ser auditadas
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil (comprobadas) por unos Auditores de Cuentas: son profesionales (personas fsicas o jurdicas) independientes que se dedican a revisar las Cuentas Anuales de los empresarios. Esta auditora consiste en realizar un anlisis de la contabilidad general y en realizar un informe acerca de lo analizado (si reflejan o no la imagen fiel exigida por el CCom). Los auditores deben estar inscritos en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas, (llevado por el Instituto de Contabilidad y de Auditora de Cuentas) para que se les reconozca la autorizacin (en exclusiva) para auditar.
Es importante porque sin ese informe favorable las empresas no tienen acceso a los crditos.
Obligatoriedad de auditarse Esta revisin es obligatoria en ciertos casos (no todos estn obligados, si bien les conviene para financiarse). Estn obligados: a) Las empresas que cotizan en un mercado organizado (Bolsa u otro mercado secundario) b) Los que se dediquen a la intermediacin financiera (bancos, cajas, cooperativas de crdito, etc.) c) Compaas de seguros d) Empresas que reciban subvenciones pblicas o que realicen prestaciones para cualquier organismo pblico. e) Las SA, SL y Sociedades Comanditarias por acciones. Estos tres tipos sern llamados sociedades de capitales. Estarn obligadas siempre que tengan que elaborar balance completo y no abreviado, por cumplir unos determinados requisitos.
Las sociedades de capitales (SA, SL y comanditarias por acciones) no debern auditar obligatoriamente y podrn formular un balance abreviado, siempre que durante dos ejercicios consecutivos se cumplan al menos dos de estos tres requisitos: a) El activo no ha de superar los 2.850.000 euros, b) La cifra de negocios neta no debe ser mayor a 5.700.000 euros, c) El nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no tiene que ser superior a 50.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil Un empresario, aunque no est obligado a auditarse, puede venir a estarlo por un juez (Art. 40), bien de oficio o a peticin de una de las partes. Si como resultado de la auditoria no aparecen irregularidades, el coste de la auditoria ser asumido por el juzgado o por la parte del que la haya pedido.
22/02/2010 6- Empresas matrices-filiales:
En el caso de que exista un grupo de empresas (sociedades) el CCom (Art. 4249) obliga que este grupo elabore unas Cuentas Anuales del grupo consolidadas. Debe ser elaborada por la sociedad matriz, y debe ser aprobada por ella tambin en la Junta General de accionistas. Estas cuentas puede que tengan que ser auditadas, con asignacin de auditores nombrados por la Junta General de la empresa matriz. Consolidar consiste en ir acumulando los importes de cada partida que corresponde a cada empresa del grupo. El hecho de tener que presentar las Cuentas Anuales de manera consolidada, eso no exonera a las empresas filiales individualmente de realizar sus propias Cuentas Anuales. Relacin Matriz-Filial: (Art. 42) Existe un grupo cuando una empresa ostenta o puede ostentar el control de otra empresa o sociedad. O cuando la sociedad calificada como dominante est en relacin con la dominada en alguna de las siguientes situaciones: Cuando tenga la mayora de la cantidad de votos de la dominada Cuando pueda elegir o destituir a los miembros de su concejo Cuando domine en la vida de la filial. 10
PRCTICA 14: apoderado y Registro Mercantil

Enunciado: La sociedad Manufacturas Metlicas, SA despide a D. Pedro y procede a revocar los poderes que se le haban otorgado para librar y cobrar cheques en el pasado, con fecha 10 de octubre de 2009. Por otra parte, el mismo da 10 de octubre la empresa enva un burofax a la entidad bancaria MIBANCO, SA en el que comunica la revocacion de los poderes de D.Pedro. El da 16 de octubre, D Pedro se dirige a MIBANCO y libra y cobra un cheque a su favor por un importe de 80.000 Cuando "Manufacturas Metlicas, SA" ve el cargo en su cuenta del cheque reclama a "MIBANCO" que se niega a reintegrar el importe del cheque alegando que la revocacin de poderes no se inscribi en el registro ni se publico en el BORM hasta el dia 17, realizada ya la operacin por lo que no es vlida ni puede oponerse a terceros. Quin debe afrontar el dao?
Resolucin: 1 D. Pedro es un apoderado de representacin, calificado como colaborador; en este caso es un colaborador general denominado factor ya que los poderes que ostenta son muy importantes. Manufacturas Metlicas, SA, est inscripta en el RM porque est obligada, y todas las situaciones que se deriven de su actividad tambin son inscriptas: se inscribe, luego del otorgamiento del poder, la revocacin del mismo. Ello se realiza, primero acudiendo a notario, y luego acudiendo al RM. Lo inscripto se publica en el BORME para otorgar publicidad a los acontecimientos, y a partir de entonces es cuando puede ser oponible ante terceros. En este caso, el acto est inscripto a partir del 10 de octubre y publicado en el BORME a partir del 17. Como el burofax es una notificacin fehaciente, se considera ste como una advertencia al banco y un conocimiento del mismo sobre la revocacin de poderes. Aunque los efectos ante terceros son a partir de la publicacin en el BORME, esto no se aplica frente a terceros de mala fe. Si no le hubiera enviado el burofax, y el Banco demostrase que no hubiese conocido el acto, no sera responsabilidad suya. El Banco deber reintegrar el importe del cheque. Si D. Pedro no devuelve el dinero, la empresa podr iniciar acciones legales de tipo penal por estafa y apropiacin de lo indebido. E. Carolina Guzmn Daghero (100081444)
TEMA 5: Registro Mercantil

(M) 19/02/2010 1- Qu es el RM: Oficina pblica en la que se inscriben los empresarios (de manera obligatoria algunos) y las situaciones por las que pasan los empresarios a lo largo de su vida como tal. Es un instrumento de publicidad: Sirve para dar publicidad de que el empresario est dedicado a esa actividad, y de la situacin por la que los empresarios van pasando. Por ejemplo: un empresario individual se inscribe en un comienzo, luego si se casa y bajo qu rgimen, luego si entra en concurso, etc...
Organizacin: Registros territoriales. Registro Mercantil Central Tiene una estructura territorial, a travs de la cual hay RM en las capitales de provincias (y varios en las ciudades importantes) Hay un RM central (Madrid) que centraliza la informacin proporcionada por los Registros Mercantiles territoriales. sta, adems, debe: Publicar un Boletn Oficial del RM: recoge reseas (extractos) de los actos inscriptos en el RM. (Los actos inscritos son oponibles a terceros (tienen efectos ante tales), a partir la publicacin de la resea solamente (no antes)). Mantener una seccin de denominaciones de sociedades y dems personas jurdicas. Lleva el detalle de todas las denominaciones llevadas por los empresarios. Garantiza la no-duplicidad del nombre de los empresarios, de modo que no haya confusin entre dos empresarios distintos. Hay que pedir una certificacin negativa (que diga que el nombre NO est siendo usado) si queremos crear o cambiar el nombre de una empresa y luego ir al notario a anotarlo. 1
Al frente de ellos esta un registrador mercantil, un funcionario que dirige y es responsable del RM.
Direccin Gral. de los Registros y del Notariado.
DM: Derecho Mercantil; CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; SL o SRL: Sociedad (de Responsabilidad) Limitada;
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil (M) 26/02/2010 2- Funciones del RM:
Otras funciones atribuidas al Registro Legalizar los libros de los empresarios (los obligatorios, generales o especiales). Lo deber realizar el RM de la localidad de donde se encuentre el establecimiento del empresario. Una vez impresa y encuadernada la informacin se acude al RM. Nombrar peritos o expertos para realizar valoraciones, que son necesarias en determinados momentos en la vida de la sociedad. Por ejemplo, si una persona quiere convertirse en accionista de una sociedad, realiza una aportacin dineraria o no (bienes); en este ltimo caso har falta una valoracin del bien por parte de un experto independiente. Nombrar auditores de cuentas. La SA no est obligada a auditarse; sin embargo, si quisiese hacerlo, se acude al RM para que nombre a un auditor. El RM dispone de un listado de auditores colegiados y autorizados, aportada por el Colegio de auditores. Encargarse del depsito y publicidad de cuentas anuales de las sociedades de capital (SA, SL y Sociedad Comanditaria por acciones) y de los grupos de sociedades. Esta informacin debe ser depositada durante el ao siguiente de su aprobacin por la Junta General en el RM, donde se conservar por seis aos. Y favorecer a partir de entonces a la publicidad de estas cuentas. Centraliza las declaraciones de concurso de los empresarios que son dadas por publicidad por los RM territoriales.
3- Inscripcin:
(VER PRCTICA 14) Proceso de inscripcin Slo se inscribir un acto registrado con un documento pblico (el formalizado ante un notario), con pocas excepciones. Ejemplo: se quiere registrar un aumento del capital Se acude al RM con un documento formalizado ante notario, y en el RM se realiza un asiento de presentacin: en un libro registro Libro Diario, se pone la fecha y la hora (muy importante) en la que ha llegado el documento para ser inscripto.
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil El registrador lo calificar (valorando las caractersticas que rene, es decir, si cumple con los requisitos necesarios para ser registrado). Si todo est correcto, se procede a inscribir en la hoja correspondiente a ese empresario (el RM funciona bajo el sistema de Hoja personal); si el documento tuviera algn defecto, se devolver el documento para que se subsanen los defectos, mientras que el asiendo de presentacin sigue amparando durante 60 das al empresario. En el caso en que el registrador insista en que no se puede inscribir el documento, podr recurrirse la calificacin negativa del documento (en la Direccin Gral. de los Registros) o, finalmente en el caso de que tampoco de un resultado positivo, se puede acudir a un recurso judicial.
Principios registrables (reunidos en el Reglamento del RM: RD 1784/96 Reglamento del RM): 1- Obligatoriedad: el registro en el RM es obligatorio, con las respectivas excepciones (empresario individual). Si un empresario obligado no se inscribe, no podr alegar que no est inscripto como excusa. 2- Titulacin pblica: se llevar a cabo el registro en virtud de un documento pblico (con excepciones indicadas por la ley). 3- Legalidad: los registradores deben de calificar la legalidad de los documentos que se les presentan a inscribir. 4- Legitimacin: el contenido del registro se presume exacto y vlido, de forma que lo inscripto producir efectos mientras no exista una sentencia judicial que diga lo contrario. No obstante, el registro no convalida los vicios que puedan tener los documentos (si un documento es nulo, lo ser aunque haya sido inscripto). 5- Fe pblica: la declaracin de nulidad o de inexactitud del contenido de los registros (por una sentencia judicial) no perjudicar los derechos de los terceros de buena fe (una persona que actu sin conocer que existan vicios en la forma de transmisin de los vicios que se le han transmitido). 6- Oponibilidad (IMPORTANTE): establece el alcance de la inscripcin respecto de terceros. Los actos sujetos a inscripcin (que deben ser inscriptos) sern oponibles a terceros de buena fe desde la publicacin en el BORME y no desde su registro, porque a partir de entonces se presume un conocimiento general de lo inscripto. Si se trata de una operacin realizada dentro de los 15 das siguientes a la publicacin en el BORME entonces los actos publicados no sern oponibles a terceros que prueben que no pudieron conocerlos. Si existe discordancia entre lo inscripto y publicado, entonces el tercero de buena fe podr acogerse a la publicacin si le es favorable 3
2 ADE E. Carolina Guzmn Daghero (75) Derecho Mercantil (La buena fe del tercero se presume en tanto no se pruebe lo contrario: que este haya conocido la discordancia entre lo inscripto y publicado, que conoca lo inscripto pero que no se public). 7- Prioridad: una vez inscripto un acto en el RM no se podr inscribir ningn otro de igual o anterior fecha que resulte opuesto con el primero. Un documento inscripto antes tiene prioridad. Aplicamos el principio cuando no se inscribe el documento pero permanece vigente el asiento de presentacin aunque el documento subsanado se presente posteriormente (60 das). 8- Tracto sucesivo: para inscribir un acto relacionado con un determinado sujeto, el sujeto ha de haberse inscripto previamente. Si queremos inscribir, por otro lado, un acto que modifique otro, el primero tiene que haber sido inscripto ya. Y si queremos inscribir un documento firmado por un apoderado, siempre ese poder tiene que haber estado reconocido en el registro. 9- Publicidad formal: El RM es pblico y puede ser consultado por cualquier persona, acudiendo a las oficinas e informarnos; el registrador debe facilitar esa consulta. La consulta puede realizarse acudiendo a los ordenadores del RM o pidiendo una nota simple informativa con los asientos del empresario o pidiendo una certificacin (ms formal) que expide el registrador bajo su responsabilidad. Hay empresas que realizan un convenio con el RM y que a travs de una cuota permite a las mismas consultar las bases de datos a travs de internet.
Efectos de la inscripcin Efecto declarativo: el RM da publicidad. Hace publicidad de lo inscripto. Se plasma la idea en la posibilidad de consultarlo. Efecto legitimador: consiste en que el contenido se presume exacto y vlido y que el contenido del registro es oponible a terceros a partir de la publicacin en el boletn. Eficacia constitutiva (Se da en las empresas de capital) En ciertos casos la inscripcin, una vez realizada, hace surgir una nueva situacin jurdica. La inscripcin se vuelve indispensable para perfeccionar un acto o contrato. Si la escritura de constitucin de una SA no se inscribe en el RM, no existe como tal. Si la escritura se formaliza ante notario pero no se inscribe, hablamos simplemente de una sociedad en formacin.
TEMA 6: Medios legales para la proteccin de la organizacin empresarial

(M) 26/02/2010 1- Defensa de la competencia:
Competencia: La competencia significa que en el mercado existen empresarios que elaboran ByS similares y tratan de atraer a los consumidores hacia sus propios productos. La libre competencia es un principio en un rgimen de economa de mercado y supone que los intervinientes en el mercado deben actuar sin ningn tipo de restricciones que les puedan afectar. No solo se aplica a los empresarios sino tambin a los profesionales liberales que tambin actan en el mercado ofreciendo B y S. Vicios de la libre competencia: (A) En ciertos casos, los sujetos competidores entre s suelen acordar no hacerse la competencia. De manera que se imponen limitaciones a esta libre competencia, en cuanto a que los sujetos establecen condiciones que afectan a los dems que no estn dentro de ese acuerdo, y, en ltima instancia, a los consumidores. Estas razones llevan a prohibir estos acuerdos a travs de una normativa tanto nacional como comunitaria. (B) Los sujetos intervinientes, con el fin de conseguir acaparar el mercado usan mtodos desleales frente a sus competidores (publicidad denigratoria, desleal, etc). Tambin son perjudiciales para los consumidores, por tanto, existe una regulacin nacional sobre este asunto.
2- (A) Conductas colusorias y abusos de posicin dominante:
Defensa de la competencia Derecho comunitario: los arts. 81-93 Tratado de la CE. (La legislacin nacional se subordina a ella, por tanto no la desarrollaremos) Se trata de parte del derecho originario de la UE, aunque se complementa de reglamentos que forman parte del derecho derivado de la misma.
CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; CNC: Comisin Nacional de la Competencia; OEPM: Oficina Espaola de Patentes y Marcas

Art 81. Establece el concepto de lo que es un acto colusorio. Son incompatibles con el mercado comn y quedan prohibidos los acuerdos con empresas o las prcticas concertadas o las decisiones de asociaciones de empresas que puedan afectar al comercio entre los estados miembros y que tengan por efecto impedir o restringir o falsear la competencia dentro del mercado comn.
Tipos de acuerdos colusorios: - Verticales: entre empresas que se encuentran en diferentes fases del proceso de produccin. - Horizontales: entre empresas que son competidoras. Habra que probar la firma del acuerdo y si no se puede (porque no hay documento), la ley recoge la idea de que existe la prctica concertada (si se detecta una forma comn de actuar en el mercado entre varias empresas) y que permite presumir un acuerdo entre las empresas. La conducta colusoria debe de tener el efecto de limitar el comercio dentro del mercado comn europeo. Si solo limita el comercio dentro de un estado, se aplicara la normativa estatal en esta materia. El acuerdo puede haberse realizado por empresas extracomunitarias y ello supondr igualmente las consecuencias que recoge la legislacin. Algunas actuaciones en la que se plasman: Estos acuerdos pueden consistir en fijar los precios de compra o de venta de los productos. Limitar o controlar la produccin o el mercado Repartirse los mercados. Aplicar a terceros condiciones distintas para prestaciones equivalentes (las empresas concertadas no podrn hacer discriminaciones sobre sus clientes) Condicionar la celebracin de un contrato a que se realice una prestacin suplementaria que no tenga que ver con el objeto de contrato (por ejemplo, exigir la compra de un bien a cambio de otra cosa) 2
Una prctica de este tipo se considerara nula de pleno derecho sin ningn tipo de efecto ni valor. Este tipo de prohibiciones no se aplicar cuando tenga poca incidencia econmica y no ser por tanto considerada nula. Cuando no alcancen un 5% de la cuota de mercado (ver art) Estas prcticas se podrn considerar vlidas (a modo de excepcin) cuando a travs del acuerdo concertado se produzca un efecto beneficioso (progreso tcnico o econmico, beneficios para los consumidores y/o mejora en los procesos de produccin del bien)
Reglamento 1/2003 del Consejo de diciembre de 2002. Regula actualmente las conductas colusorias.
Abuso de posicin dominante: Consiste en que una o varias empresas abusen de su posicin de dominio en el mercado comn o en una parte sustancial del mismo. Se manifiesta de la misma manera que los acuerdos colusorios: en la fijacin (e imposicin) de precios o condiciones de compra a los clientes, o que limitan la cuota de produccin o aplican a terceros condiciones distintas para prestaciones equivalentes. Se refiere a un producto, a un sector y a un determinado mbito geogrfico. Se permite la posicin de dominio, pero no el abuso de ella.
OJO: TODO A NIVEL EUROPEO
Concentraciones de empresas: CE 139/2004 (reglamento del Consejo): Se producen fusiones o compras de empresas a travs de lo cual se toma el control de las mismas que afectan a la competencia en un mercado. Son objeto de control cuando tienen dimensin comunitaria. Para ser especialmente controladas: Se exige en las operaciones en las que las empresas participan tengan un volumen de negocios mundial superior a los 5.000.000.000 de euros. Al menos dos de las empresas que se concentran deben tener un volumen de negocio superior a los 250.000.000 tomados individualmente Tienen que notificar a la comisin europea su intencin de concentrarse antes que se produzca el hecho. La comisin analizar los efectos que tendr sobre la libre competencia, y podr o no autorizar la operacin segn los efectos que se hayan evaluado; o, si no, podr ser modificado el proyecto de concentracin buscando atenuar los efectos nocivos de la concentracin. En caso de que las empresas intervinientes no acten correctamente (no sigan las instrucciones o no notifiquen la decisin de concentrarse) podrn ser sancionadas de hasta un 10% del volumen de negocios de las empresas (dependiendo de si notifican o no).
Empresas pblicas

Los estados de la unin pueden tener empresas pblicas. Estas empresas pueden existir pero no recibir ayudas de sus Estados para no estar en mejores condiciones competitivas y descompensar as el mercado. No se permiten las ayudas ni directas (por ejemplo subvenciones) ni indirectas (menos impuestos por ejemplo) Slo en ciertos casos se pueden autorizar cuando estas ayudas sirvan para solucionar un problema de grave depresin econmica en una zona geogrfica. El Derecho comunitario se aplica a travs de la Comisin Europea. Se encarga de sancionar en el mbito de la UE. Se encarga de la supervisin y sancin, a las empresas en un marco de la Unin Europea q infrinjan la normativa. Su poder es muy elevado. (M) 05/03/2010 Poltica de clemencia Se introduce en la Ley de defensa de la competencia (Ley 15/2007): Las empresas que forman parte de un crtel, en el caso de que uno de los integrantes, en el caso de que uno de los compaeros deseen denunciar a los otros integrantes, consigue la exencin de responsabilidades (Art 65-66 de la ley) La empresa debe de cooperar de manera continua y diligente y poner fin a su participacin en el cartel, sin destruir elementos de prueba que puedan ser importantes 4 Tambin la CNC, sin reunir la empresa los requisitos para la exencin, las pruebas que se aporten a modo de colaboracin permiten una reduccin importante del 30-50% de la multa, si esta colaboracin lo hace la primera empresa que lo solicita. Si no, entre el 20-30%. Esta poltica de clemencia ya ha sido aplicada en la realidad. Sin embargo queda abierta la posibilidad de que sean responsables por daos y perjuicios. Esta poltica provoca una gran desconfianza entre los miembros que forman parte de ese pacto. Esto har, al final, que estos acuerdos se lleven a cabo con menor frecuencia. 01-02/2010
3- Aplicacin en Espaa:
Cuando se aplica el Derecho nacional? Cuando resulte afectado el mercado comn, a los intercambios comerciales entre los estados miembros slo se le debera aplicar el derecho comunitario. SIN EMBARGO, ahora se opta por aplicar la doble normativa. Las autoridades nacionales de cada pas, cuando aprecien que hay una actuacin contraria a la

libre competencia pero q afecta al mercado comn, pueden aplicar sanciones en base a la normativa nacional y la europea.
La normativa nacional (Ley de Defensa de la Competencia 15/2007 del 3 de julio) es una copia de la normativa europea y sustituye a una anterior de 1989 (16/1989) que se modific para integrar al derecho comunitario. Rene los acuerdos y prcticas que son contrarias a la libre competencia, que son las mismas que las recogidas por la normativa europea. Pero esa prctica debe tener una repercusin importante. Se declaran estos acuerdos y prcticas concertadas como nulas de pleno derecho: establecer determinados precios, condiciones distintas a los clientes, repartirse el mercado, abusar del poder Las consecuencias de estas actuaciones, se equiparan a las consecuencias de la Unin. Cuando las operaciones tengan una consecuencia importante (se adquiera o incremente una cuota del 30% del mercado del mbito nacional o de un sector geogrfico, o cuando los participes en la concentracin superen los 240.000.000 de euros); entonces la concentracin se sujeta a autorizacin previa por parte del organismo supervisor (Comisin Nacional de la Competencia, que depende del Ministerio de Economa). Pueden ser sancionadas por no notificar. Se prohben las ayudas pblicas y stas son controladas por la CNC Las CCAA tienen igualmente competencias para controlar este tipo de conductas y defender la libre competencia. Comisin Nacional de la Competencia: ste es el rgano del sistema espaol encargado de preservar, garantizar y promover la existencia de una competencia efectiva en los mercados en el mbito nacional as como de velar por la aplicacin coherente de la Ley 15/2007 de 17 de julio de Defensa de la Competencia (LDC), mediante el ejercicio de las funciones que se le atribuyen en la misma. Consejo del CNC: Analiza los expedientes y establece las sanciones. Direccin de investigacin, dentro del CNC: inicia el expediente, luego se comunica al afectado para que presente alegaciones en su defensa.
(Ver Prctica CNC) (M) 05/03/2010
4- (B) Competencia desleal:
Competencia desleal

Estas prcticas desleales no solo perjudican al competidor sino al consumidor tambin, adems van en contra del comercio libre. Se regula a travs de la Ley 3/1991 de 10 de enero, modificada por la Ley 24/2009 del 30 de diciembre (se introduce el Derecho Comunitario), sobre Competencia desleal. No hay rgano administrativo que realice las inspecciones de oficio o por denuncia. Sino que tienen que ser los perjudicados los que acudan a los tribunales a defenderse. En ciertas prcticas desleales que puedan afectar a la libre competencia pueden llevar a que el CNC intervenga, pero es un caso especial. Actos desleales La Ley hace una definicin muy general de competencia desleal, pero luego define de manera concreta los tipos de actos que se constituyen como tal: Aquel comportamiento que resulta objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. En las relaciones con consumidores se entender contrario a la buena fe, cuando se preste un comportamiento contrario a la diligencia profesional y que tengan el efecto de distorsionar de forma significativo el comportamiento econmico del consumidor medio. 6 Clasificacin: - Actos contra un competidor determinado: a. Actos de denigracin: actos que buscan difundir manifestaciones sobre la actuacin de un competidor, cuando estos actos no sean exactos y/o verdaderos. b. Actos de comparacin: son aquellos en los que se compara la actividad propia con la de un tercero y se realiza sobre puntos que no son relevantes o representativos para diferenciar a los productos. Los bienes tienen que tener el mismo fin y destinarse a la misma necesidad, y los bienes tienen que tener caractersticas similares. c. Imitacin: ser desleal cuando genere en el consumidor la asociacin de que el producto ajeno se identifica con el del competidor. d. Explotacin de la reputacin ajena: se considera desleal el aprovechamiento indebido de los logros (reputacin) por otras empresas. Por ejemplo utilizando los signos distintivos del competidor o utilizar denominaciones de origen falsas, acompaadas de la palabra tipo o modelo. e. Secretos industriales: Explotar sin autorizacin del competidor sus secretos industriales (puede haberse accedido a travs de espionaje o legalmente) f. Induccin a la infraccin contractual: Inducir a los empleados de los trabajadores y proveedores del competidor a que no cumplan, infrinjan con sus obligaciones contractuales.

- Actos contrarios al buen funcionamiento del mercado en general: a. Actos de confusin con las prestaciones de otro: todo comportamiento que resulte idneo para generar confusin con los productos de otros. b. Omisiones engaosas: es desleal la omisin de la informacin necesaria para que el destinatario adquiera el producto sin debido conocimiento de causa. Dar informacin poco clara tambin. c. Prcticas agresivas de venta: es desleal todo comportamiento que por sus caractersticas o circunstancias reduzca significativamente la capacidad de decisin de un destinatario respecto de un producto o prestacin. d. Violacin de normas: es desleal no cumplir la normativa que los dems agentes del mercado cumplen. e. Discriminacin de consumidores sin justificacin que tratan de adquirir un producto. (Art. 16) En materia de precios u otras condiciones de venta. f. Venta a prdida: Venta bajo coste o precio de adquisicin. Cuando la venta realizada bajo coste induzca a los consumidores al error de que el nivel de precios de los dems productos de la misma empresa tambin tienen esta caracterstica. Tambin cuando tengan por efecto desacreditar la imagen de un producto ajeno. O cuando forme parte de una estrategia para eliminar a un competidor del mercado. 7 Sujetos a los que se aplica la ley: No slo se dirige a los empresarios sino tambin a los profesionales, y a cualquier persona fsica o jurdica que participe en el mercado, siempre y cuando su intervencin en el mercado se haga con un fin concurrencial (que tenga como fin el promover la difusin de las prestaciones o productos propios o de un tercero) La Ley busca proteger la competencia, en ltima instancia los que participan en el Mercado. No se exige que haya una relacin de competencia entre el sujeto que hace el acto desleal y el que lo padece.
5- Publicidad ilcita:
Publicidad ilcita: se considera tambin desleal: La hay cuando la publicidad atenta contra la dignidad de la persona o vulnera los derechos reconocidos en la constitucin (Ley de Publicidad 34/1988) y ser perseguida por la Ley de Competencia Perfecta.

Cuando presenten a las mujeres de manera vejatoria o discriminatoria: cuando se utilice el cuerpo de las mujeres desvinculado del producto o cuando ayude a generar violencia hacia ellas. La publicidad dirigida a menores que les incite a comprar un producto, aprovechndose de su credulidad e inexperiencia. La publicidad subliminal: aquella no apreciada por los sentidos. La que infringe la normativa especial (por ejemplo: para productos farmacuticos, el alcohol, tabaco, etc.) La publicidad engaosa, agresiva.
Cmo se persiguen los actos desleales? El perjudicado puede acudir a los Tribunales Civiles o de 1 instancia. Acciones del perjudicado: Declarativa: Que declare que hay una actuacin desleal Cesacin: Que pida al Juez cesar esa actuacin Remocin: Que pida al Juez reponer la situacin al estado anterior al acto Rectificacin: Que pida al Juez que exija la rectificacin por parte del que ha actuado deslealmente (por ejemplo, a travs de una nueva publicidad) Enriquecimiento injusto: esta accin solo la puede pedir el perjudicado que es titular de monopolio. Consiste en una indemnizacin por enriquecimiento injusto y a costa del monopolista, del que ha realizado el acto desleal. Exigencia de indemnizacin por daos y perjuicios generados durante el perodo que ha durado la citacin. 15/03/2010
6- Marcas y patentes:
Ley de Marcas 1998 (?)
Propiedad industrial: Son derechos sobre bienes inmateriales que otorgan al titular un derecho de propiedad exclusiva para ser explotado nicamente por l. Impide que terceros, sin consentimiento, utilice esa marca o patente. En general Son los medios a los que recurre el empresario para dar nombre y diferenciarse a s mismo como titular de una empresa (nombre comercial) y a sus productos o servicios (marca), frente a los competidores y consumidores.

La marca debido a su valor econmico puede ser objeto de trfico jurdico: Se puede vender, arrendar, hipotecar, otorgar licencias Nombre comercial: sirve para distinguir la empresa, no los productos. Marca: sirve para distinguir los productos y servicios. Existe un derecho de utilizacin en exclusiva y excluyente a partir del registro en la OEPM (Oficina Espaola de Patentes y Marcas) Las denominaciones de origen (geogrfico) entran dentro de las marcas. P.e: Vino Rioja Es posible monopolizarse de una marca (si se renueva correctamente), porque en principio es un derecho temporal de 10 aos. Y si no se acredita el uso de una marca, sta caduca. No hay organismo administrativo encargado de la regulacin, sino que el perjudicado tiene que acudir a los Tribunales, exigiendo responsabilidades penales o civiles. www.oepm.es
PRCTICA: CNC
La Comisin Nacional de la Competencia (CNC), con fecha 07-05-2008, ha dictado la siguiente Resolucin en el expediente 632/07, Feriantes Ayuntamiento de Peralta (2370/06 del Servicio), iniciado por denuncia de la entidad CHURRERA CAMBRA COI contra la ASOCIACIN INDUSTRIAL DE FERIANTES DE NAVARRA (AIFNA) por supuestas conductas prohibidas por la Ley 16/1989, de 17 de julio de Defensa de la Competencia. En cumplimiento de la citada Resolucin, se publica la parte dispositiva de la misma. RESUELVE
Se menciona, en primer lugar, a la Comisin Nacional de la Competencia. Art.12: ste es el rgano del sistema espaol encargado de preservar, garantizar y promover la existencia de una competencia efectiva en los mercados en el mbito nacional as como de velar por la aplicacin coherente de la Ley 15/2007 de 17 de julio de Defensa de la Competencia (LDC), mediante el ejercicio de las funciones que se le atribuyen en la misma; anteriormente se llamaba Tribunal de Defensa de la Competencia, previo a la modificacin de la Ley original del ao 1989 sobre esta misma materia.
En este ejemplo, la CNC acta en virtud de denuncia (Art.49 LDC) por parte de la Churrera Cambra Goi contra la Asociacin Industrial de Feriantes de Navarra (AIFNA), por supuestas conductas prohibidas por la Ley, producidas por esta ltima. Tanto la Ley de Defensa de la Competencia (LDC), como de la Ley de Competencia Desleal (LCD), nos llevan a identificar determinadas conductas prohibidas; estas son: a) las prcticas y acuerdos restrictivos y abusivos, y b) la competencia desleal. En cuanto se refiere a nuestro ejemplo, slo nos compete lo establecido para la primera de estas restricciones (a).
Dentro de las prcticas y acuerdos considerados como restrictivos de la competencia, hallamos las conductas colusorias, por una parte, y los abusos de posicin dominante, por otra.
PRIMERO.- a) Declarar la existencia de una prctica restrictiva de la competencia prohibida por el artculo 1 de la ley 16/1989 de Defensa de la Competencia (LDC), consistente en la suscripcin por parte del ayuntamiento de Peralta de un Convenio con fecha 17 de julio de 2005 con la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra (AIFNA), con el objeto de evitar la competencia entre las industrias feriales y similares durante las fiestas locales del Municipio y durante los ejercicios 2005, 2006 y 2007. Se consideran responsables de la mencionada infraccin del artculo 1 LDC al Ayuntamiento de Peralta y a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra.

Una conducta colusoria se refiere a todo acuerdo de no hacer la competencia, realizada entre empresarios de los que en principio se espera una agresividad propia de su posicin respecto a otro, para atraer para s a los consumidores. En particular, en este ejemplo se declara el establecimiento de un Convenio con fecha 17 de julio 2005 entre el Ayuntamiento de Peralta y la AIFNA, lo que corresponde, segn establece el artculo 1 de la LDC, a una conducta colusoria; ms especficamente, a una conducta del tipo que se recoge en el apartado c), referida a un reparto del mercado. De esta actuacin se hacen responsables tanto al Ayuntamiento como a la AIFA.
b) Declarar la existencia de una prctica restrictiva de la competencia prohibida por el artculo 6 LDC consistente en el abuso de posicin de dominio que ejerce la AIFNA en la aplicacin de dicho Convenio al regirse su normativa interna para la asignacin y reparto de las instalaciones entre los industriales feriantes y de actividades anexas por criterios arbitrarios, discriminadores y no objetivos. Se considera responsable de la mencionada infraccin del artculo 6 LDC a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra.
Por otra parte, referido al abuso de la posicin dominante, tambin se declara a AIFNA responsable de un comportamiento de este tipo. El artculo 2.2 de la LDC recoge las prcticas identificadas como abusivas; en este caso, al imponer AIFNA sus criterios y normativa interna en la distribucin de las instalaciones entre los industriales feriantes, concluimos que se trata de una actuacin de las que se recogen en el apartado a) de este artculo: una imposicin de condiciones comerciales o de servicios no equitativos; tal como lo recoge la Resolucin a la que nos hacemos referencia, esto se realiza de manera arbitraria, discriminatoria y no objetiva.
SEGUNDO.- Imponer al Ayuntamiento de Peralta la sancin de 1000 euros, y a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra la sancin de 3.000 euros, por la infraccin del artculo 1.1 LDC declarada en el resuelve precedente. Imponer a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra la sancin de 3.000 euros por la infraccin del artculo 6 LDC declarada en el resuelve precedente.
Ambas infracciones son consideradas graves, segn se recoge en el artculo 62.3 LDC: se trata, por un lado, de una conducta colusoria entre empresas que no son competidoras entre s, ni siquiera potencialmente (AIFNA y el Ayuntamiento de Peralta), y, por otro lado, de una prctica de abuso de dominio que no es particularmente calificado como muy grave (se considera muy grave, cuando se trata de una actuacin en un mercado recientemente liberalizado, cuando se tiene una cuota de mercado prxima al monopolio o se disfruta de derechos especiales o exclusivos).

Las sanciones que se establecen por haber cometido infracciones graves se determinan teniendo en cuenta, entre otros, la dimensin y caractersticas del mercado afectado (en este caso slo sobre el Municipio de Peralta) o la duracin de la infraccin (durante las fiestas locales de tres ejercicios consecutivos). stas prescriben a los dos aos y vienen determinadas por multas de hasta un 5 por 100 del volumen de negocios total de la empresa infractora en el ejercicio inmediatamente anterior al de la imposicin de la sancin. Con ello, ante una multa de 3.000 para AIFNA, concluimos que el volumen de negocios del que ha disfrutado en el ejercicio anterior hubo sido igual o mayor a 60.000 , aplicando el mismo razonamiento para el Ayuntamiento (>= 20.000 ).
En cuanto a los plazos del procedimiento: El artculo 68 de la LDC establece que las infracciones graves prescribirn a los dos aos, computndose el plazo desde el da en que se hubiera cometido la infraccin o, como es en este caso que se trata de una infraccin continuada, cuando sta hubiera cesado; el Convenio se realiz en 2005, pero fue proyectado para los siguientes dos aos tambin, por tanto, el plazo para realizar las denuncias convenientes se extendera hasta el ao 2009. Aunque no disponemos de la fecha exacta en la que la denuncia fue realizada, sabemos que, como mximo, se realiz 18 meses antes a la publicacin de la Resolucin el da 7 de mayo de 2008; el artculo 36 LDC nos dice que el plazo mximo para dictar y notificar la resolucin por parte de la CNC es de 18 meses a contar desde el inicio del trmite.
TERCERO.- Intimar a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra para que en el futuro se abstenga de realizar las prcticas por las que han sido sancionadas. CUARTO.- Intimar a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra para que, en el plazo de dos meses a contar desde la notificacin de esta Resolucin, suprima del artculo 3 del Pliego de condiciones genrico para los recintos feriales adjudicados por la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra aprobado por la Asamblea General de 8 de marzo de 2006, los criterios de adjudicacin de las instalaciones feriales que se consideran constitutivos de un abuso de posicin dominante de acuerdo a lo dispuesto en el Fundamento de Derecho Cuarto de esta Resolucin. QUINTO.- Ordenar conjuntamente al Ayuntamiento de Peralta y a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra la publicacin, a su costa y en el plazo de dos meses a contar desde la notificacin de esta Resolucin, de la parte dispositiva de la misma en el Boletn Oficial del Estado, y en las pginas de informacin econmica de dos diarios de informacin general de mayor circulacin, uno en el mbito nacional y otro en el de la Comunidad Autnoma de Navarra. En caso de incumplimiento se impondrn a las sancionadas una multa coercitiva de 300 euros por cada da de retraso. SEXTO.- Ordenar a la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra que difunda el texto de esta Resolucin en los distintos Ayuntamientos en los que haya firmado convenios similares al de este expediente, con el fin de evitar, en su caso, situaciones semejantes y paliar los efectos de las prcticas declaradas prohibidas.

Ya viene contemplado en el artculo 69 LDC que sern pblicas las sanciones que fueran impuestas junto a su cuanta, el nombre de los sujetos infractores y la infraccin cometida. En este caso se establece una obligacin especfica de difundir el hecho en determinados medios de publicidad, y con una respectiva multa por retraso. Esta multa coercitiva est contemplada en el artculo 67 LDC, y su valor puede, segn la Ley, elevarse hasta los 12.000 diarios; est establecida para obligar el cese de la infraccin y el cumplimiento de los compromisos que se deriven de la Resolucin que se haya dictado para cada caso.
SPTIMO.- El Ayuntamiento de Peralta y la Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra AIFNA justificarn ante la Direccin de Investigacin de CNC el cumplimiento de la totalidad de las obligaciones impuestas en los anteriores apartados. OCTAVO.- Instar a la Direccin de Investigacin para que vigile y cuide del cumplimiento ntegro de esta Resolucin.
Asociacin de Industriales Feriantes de Navarra Ayuntamiento de Peralta Baraain 18/02/10
Se aplica la ley vigente (la de 1989). Se trata de una prctica colusoria (recogida en el artculo 1 de la Ley) y que restringe la competencia, y de manera discriminatoria. Adems se establece un abuso de posicin dominante (artculo 6 de la antigua ley -2 de la nueva-, en el apartado d, aplicando condiciones distintas para prestaciones equivalentes) Se establecen sanciones: una de ellas consisten en multas por el incumplimiento de los artculos 1 y 6 (2 actual). La multa no es muy elevada, pero hay que considerar que la transcendencia es muy limitada (de hecho, es uno de los criterios por ley que se tienen en cuenta para determinar la cuanta). Otra, consiste en intimar a los responsables para que no sigan haciendo uso de ese acuerdo y cambiar el artculo 3 del Convenio que concretaba el abuso de la posicin dominante. Respecto a la publicidad de la sancin, es bastante comn que se imponga, para que los perjudicados y el Mercado en general conozcan que las empresas han sido sancionadas por sus conductas; la multa coercitiva se establece para impulsar a que se cumplan cuanto antes las condiciones que se ordenen en la Resolucin. En cuanto al sexto apartado, podemos concluir que la AIFNA ha establecido Convenios similares en otros municipios.
TEMA 7: Las Sociedades Mercantiles

(M) 05/03/2010 1- Origen y evolucin de las sociedades mercantiles:
Por qu surgen las Sociedades? 1. Hay ciertos proyectos sociales que una sola persona por s sola no puede desarrollar por exceder de sus capacidades. Necesita el apoyo y el aporte de capital de unos socios. 2. Una causa tambin es que constituir una sociedad permite al empresario dividir su patrimonio y puede dejar parte de sus bienes al margen de las consecuencias de la actuacin de la sociedad. Incluso hay sociedades unipersonales, de manera que es an ms fcil hacer esta divisin del patrimonio. 3. Mediante la constitucin de una sociedad es fcil transmitir el negocio a travs de la venta de las acciones del mismo. 4. Motivo fiscal: es ms dura la tributacin de una persona individual que la de una sociedad. 5. Si es una sociedad de capitales, permite acudir a los mercados de capitales para captar financiacin (Las SL no pueden acudir).
Normativa especfica Las leyes de sociedades han ido evolucionando, y con ms razn ltimamente con la incorporacin del Derecho Comunitario. Leyes actuales: Ley de sociedades annimas 1989. Ley de Responsabilidad Limitada 1995 Se han introducido adems nuevas formas de sociedad: La sociedad cotizada (es una empresa que cotiza en un mercado de valores) y la sociedad europea. Actualmente se quiere refundar toda la normativa en una nica ley de normativa de sociedades. Se le ha otorgado al Estado un plazo hasta abril de este ao para hacerlo.
CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; SL o SRL: Sociedad (de Responsabilidad) Limitada; TS: Tribunal Supremo; PJ: Persona/Personalidad Jurdica

2- Concepto (tradicional y amplio) de Sociedad:
El empresario social surge en un contrato de sociedad, que tiene la peculiaridad de crear una organizacin de personas a la cual se le reconoce personalidad jurdica. Adems esa persona va a ser empresario.
Concepto tradicional El contrato de sociedad est regulado en el CC y CCom de manera similar. En ambos se parte de la idea de que a partir de este contrato dos o ms personas se obligan a poner en comn una serie de bienes o dinero para realizar una actividad y repartir las ganancias obtenidas. Se identifica un fin lucrativo. Por tanto es un contrato plurilateral (generalmente), abierto (en un momento posterior pueden intervenir ms personas) por el que los socios se obligan a hacer aportaciones a un capital comn para que se realice una actividad con un fin lucrativo, y con el que se crea una organizacin (un rgano de administracin, una junta.). 2 Concepto amplio Algunos consideran que el afn de lucro no es un requisito esencial para que exista una sociedad. La realidad es que hay muchas sociedades que no persiguen este fin. Sociedad de personas que adoptando una cierta organizacin prevista en la ley y que intentan conseguir un fin particular para sus socios (no necesariamente lucrativo).
3- Mercantilidad de la sociedad. Distincin entre sociedades de personas y capitales
Distinguimos: Sociedades Mercantiles regidas por la legislacin mercantil. Sociedades Civiles, cuya actividad no es comercial o industrial (por ejemplo agrcolas, artesanal) y que se rigen por el CC.
Se establece que sern mercantiles aquellas que adopten una de las formas previstas en el CCom, o por una ley mercantil especial.

Tambin sern mercantiles las sociedades que ejerciten una actividad empresarial -aunque no se hayan inscripto en el RM-. La falta de inscripcin puede ser porque la sociedad est en proceso de extincin o porque los socios no desean hacerlo (son las llamadas sociedades irregulares; no se inscriben por razones de coste) Sociedades Mercantiles: de personas y de capitales. Dentro de las sociedades mercantiles distinguimos entre sociedades de personas y de capital: De personas: La persona del socio es importante para la vida de la sociedad hasta el punto de que el socio administra la sociedad y de que el socio puede responder con su patrimonio propio de las deudas de la sociedad. Sociedad Colectiva o Sociedad Comanditaria Simple De capitales: Son aquellas en las que la persona del socio no es importante para la vida de la sociedad. El socio no participa en la administracin y ni siquiera acude a las reuniones peridicas que convoca la sociedad. Slo le interesa el dividendo. Sociedad Annima, Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad Comanditaria por acciones. 3 4- Tipos de sociedades. Notas caractersticas de los distintos tipos. Significacin econmica de los tipos de sociedades.
Se recogen en la ley tres (cuatro) formas o tipos (art 122 CCom): Sociedad Colectiva: Es la sociedad mercantil ms antigua. Es una sociedad personalista donde los socios intervienen en su gestin. Adems responden personalmente de las deudas de la sociedad: si la sociedad no puede pagar sus deudas con su patrimonio, los acreedores pueden acudir a los socios para que respondan con su propio patrimonio. Se trata de una responsabilidad de segundo grado (entran en juego los socios posteriormente a que se haya acudido a la sociedad). Sociedad Comanditaria: o Simple: Tiene dos tipos de socios: colectivos (intervienen en la administracin y responden de las deudas personalmente) y comanditarios (no intervienen en la administracin y no responden de las deudas de la sociedad). Es tambin personalista.

o Por acciones: Es una sociedad de capitales como la SA o SRL. Tiene los mismos tipos de socios que una sociedad comanditaria simple, pero su capital est dividido en acciones. En su funcionamiento es muy parecida a la SA.
Sociedad Annima: Se constituye con un capital social mnimo de 60.101 (=10.000.000 ptas.) El capital est dividido en acciones que permiten ser y dejar de ser socio de la sociedad (movilidad fcil de los socios). Los socios no responden personalmente de las deudas de la sociedad. Es una sociedad de capitales. Y se complementaron posteriormente con la SRL: Requiere un capital mnimo de 3.012, dividido en participaciones sociales (no son transmisibles libremente). Los socios tampoco responden de las deudas de la sociedad personalmente.
Por regla general las sociedades mercantiles se constituirn adoptando una de estas formas.
Las sociedades ms utilizadas son las de capitales porque no existe responsabilidad personal por parte de los socios ante las deudas de la sociedad. Y dentro de las sociedades de capitales, actualmente el tipo ms utilizado es el de Responsabilidad Limitada porque requiere de un capital mnimo menor. (Hasta 1989 en Espaa se constituan ms SA que SRL, ya que no haba requerimientos sobre capital mnimo). (M) 12/03/2010 5- Fundacin de la sociedades Mercantiles: Ideas Generales
No es un acto en s, sino un proceso. Existen unas normas comunes, aunque para cada tipo existen ciertas especialidades para cada tipo de sociedad. El contrato de sociedad es un contrato pluripersonal (excepcin: sociedades unipersonales, en el caso de SA y SRL) y de organizacin, a partir del que surge un ente al que el Derecho reconoce personalidad jurdica. (Ya visto) Hay sociedades cuyo proceso de constitucin no ha sido completado pero que ejercen la actividad empresarial. Son las llamadas sociedades irregulares.
6- Formalidades de constitucin: Escritura pblica e inscripcin en el RM Las empresas que se constituyan ante notario por escritura pblica debern inscribirse en el RM. Se discute si esto es un simple requisito para la inscripcin o para que la sociedad exista (y el contrato de sociedad se perfeccione).

Segn la jurisdiccin, se considera que es simplemente un requisito para la inscripcin. Se considera que la empresa existe, aunque no se haya hecho a travs de escritura pblica. En este caso, estaremos frente a una empresa irregular.
Requisitos para una sociedad regular 1- Escritura pblica ante notario 2- Inscripcin en el Registro Mercantil (1) Lo que debe incluirse en ella viene determinado por las leyes de cada sociedad especfica. (2) La inscripcin en el RM es obligatoria para todas sociedades. La falta de inscripcin puede ser debida a) a que la sociedad todava est en proceso de hacerlo (Sociedad en formacin, a la que se le reconoce cierta personalidad, pero slo cuando se inscriba tendr personalidad jurdica completa), o b) a la voluntad de los socios que pretenden reducir costes.
7- Sociedades irregulares: concepto, rgimen 5
Son sociedades que realizando su actividad mercantil, no han formalizado el proceso de inscripcin (escritura pblica o privada, y sin inscripcin en el RM) Se trata de sociedades conocidas en el trfico jurdico. Internamente, el contrato firmado entre los socios es vlido, por lo que la sociedad puede exigirle a ellos y ellos a la sociedad lo que se haya pactado. Respecto a los contratos celebrados con terceros stos se considerarn vlidos y exigibles. Para proteger los intereses de estos ltimos, se aplicar a estas sociedades el rgimen de una Sociedad Colectiva, porque tiene un carcter general (se aplica de manera supletoria cuando no se ha determinado un tipo de sociedad). Los socios respondern de las deudas de la sociedad. La asignacin de la cualidad de Sociedad Colectiva es adems un estmulo, adems de una forma de proteger a los terceros, para que los socios continen con el proceso de inscripcin. La regla de establecimiento del rgimen de Sociedad Colectiva est regulada en las Leyes de SA y SRL.

8- La personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Consecuencias del reconocimiento de PJ. Relatividad y abuso de la PJ.
(Art. 116 CCom) Una vez constituida regularmente la sociedad mercantil, tendr personalidad jurdica por completo. Consecuencias de la personalidad jurdica: Al nuevo ente surgido de ese contrato se lo reconoce como sujeto de derechos y obligaciones con plena capacidad jurdica y de obrar. Esa sociedad tiene carcter de empresario y est sometida entonces al Estatuto Profesional del Empresario, con sus respectivas obligaciones. Como uno de sus derechos, podr declararse el concurso de acreedores en el caso de no poder hacer frente al pago de sus deudas La sociedad adquiere autonoma patrimonial (el patrimonio es diferente al de sus socios), con el que deber afrontar de las obligaciones derivadas de la actividad empresarial. El patrimonio personal de los socios no se ver afectado de las deudas de la sociedad, o si, dependiendo del tipo de empresa del que se trate.
(Art. 24 CCom) El proceso de inscripcin en el RM (y todos los datos que de l se deriven) ha de hacerse pblico.
El reconocimiento de la personalidad jurdica es un instrumento del ordenamiento jurdico para personificar ese conjunto de personas. Esa personalidad jurdica es distinta para cada ordenamiento (de cada pas), por tanto hablamos de relatividad en el tratamiento de personalidad jurdica, porque no tiene ste el mismo alcance en distintos pases.
Uso pernicioso de la PJ: En ciertos casos, en la prctica, se ha dado un abuso e instrumentacin de la personalidad jurdica de las sociedades. Las consecuencias pueden ser civiles, mercantiles e incluso penales. Cmo se da este uso pernicioso de la PJ?: Amparndose tras la PJ de la sociedad, los socios usan la sociedad para evadir impuestos, blanquear capital, o realizar cualquier otra actividad ilegal. Utilizando sociedades con bajo nivel de capital realizando actividades de alto riesgo econmico.

Se ha reaccionado ante este comportamiento a travs de la doctrina del levantamiento del velo; con origen en EEUU, ha sido admitida por el Tribunal Supremo en nuestro pas. La jurisprudencia del TS puede pedir responsabilidades a los socios de la sociedad que pueda estar realizando estas actividades. La base de esta doctrina est en que los derechos deben usarse de buena fe (no de manera abusiva).
9- La nulidad de la sociedad.
Una vez que la sociedad ha terminado el proceso regular de la constitucin, a partir del que se constituye el ente con PJ, para que sta sea declarada nula tiene que haber un vicio en el proceso de constitucin muy importante que provoque tal nulidad. (Viene recogido por la Ley de SA) Se provoca la nulidad: 1. Cuando en la constitucin de las escrituras ante notario los socios no posean capacidad jurdica suficiente y el notario no lo sepa ni pueda notarlo. 2. Cuando el objeto social fuera ilcito 3. Cuando en el proceso de inscripcin no se determine el nombre de la sociedad, el capital aportado, etc. 4. Cuando, en el caso de las sociedades pluripersonales, no comparezcan al menos dos socios (o uno, en el caso de sociedades unipersonales).
Se puede presentar una demanda para que un juez emita una sentencia con el fin de darle nulidad a la sociedad. En esa sentencia que declara la nulidad, que abre un proceso de liquidacin (la empresa no desaparece de inmediato). Ese proceso de liquidacin supone cobrar y pagar deudas pendientes, etc. a partir de lo cual, una vez finalizado, permite la disolucin de la sociedad. (El proceso de liquidacin tambin se inicia a partir de que voluntariamente los socios decidan disolver la sociedad).
10- Nacionalidad
La nacionalidad de la sociedad se emplea para establecer por qu ley se rige.

Criterios para determinarla: Lugar de constitucin Lugar donde realiza su actividad Nacionalidad de sus socios
El CCom. utiliza el criterio del lugar de constitucin pero aadiendo el criterio del domicilio. Ser espaola una empresa que se haya constituido y que ejerza su actividad en Espaa; Son extranjeras las constituidas en el extranjero o las constituidas en Espaa pero que trasladen su actividad fuera de Espaa.
Excepciones Las SA y SRL, segn sus leyes, sern espaolas cuando tengan su domicilio en territorio espaol, independientemente del lugar donde se hubieran constituido.
Las sociedades extranjeras pueden actuar en Espaa. La capacidad de esas sociedades que abren sucursales en Espaa se determina por la Ley nacional de esa empresa. La inscripcin de la sociedad es requerida como cualquier otra sociedad dentro de Espaa, con los mismos requisitos, y adquiriendo los mismos derechos como el de concurso en el caso de que no puedan cubrir todas sus deudas.
TEMA 8.0.: Sociedades Personalistas

1- Transmisin de la calidad de socio. Admisin de nuevos socios.
Es posible vender la calidad de socio incluso se admite la entrada de nuevos socios. Para ambos casos se requiere, adems de cumplir con las formalidades establecidas en las escrituras, el consentimiento de todos los socios colectivos; respecto a los comanditarios habra que ver lo que dicen las escrituras. Estaramos ante una novacin subjetiva del contrato de sociedad que requerir crear una nueva escritura y reinscribirla en el RM. El socio colectivo que deja de pertenecer a la sociedad seguir respondiendo de las deudas de la sociedad constituidas antes de la transmisin de su posicin de socios salvo que los acreedores hayan aceptado y consentido esa salida. Los nuevos socios colectivos respondern de todas las obligaciones sociales sin distincin del momento en que se hayan generado.
2- Disolucin. La disolucin no implica la desaparicin inmediata de la sociedad. Se inicia el periodo de liquidacin. Y slo cuando ste termina, es cuando la sociedad se extingue. Causas de liquidacin: (Art. 221 y 222 CCom.) 1. Cumplimiento del plazo (si es que lo estuvo determinado), a menos que se acuerde una prrroga. 2. Prdida entera del capital. 3. Concurso de acreedores, seguido del perodo de liquidacin. 4. Muerte de alguno de los socios colectivos, si la escritura de la sociedad no ha previsto la continuidad de la sociedad en este caso con los dems socios o con los herederos del difunto. 5. Inhabilitacin del socio gestor. 6. En las sociedades con tiempo ilimitado, cuando un socio solicite o proponga la disolucin (sin que se haga con mala fe); ninguno de los otros podrn oponerse. La liquidacin se inicia con acuerdo de los socios o con reconocimiento de la causa de disolucin. Esta disolucin debe inscribirse en el RM.
CCom: Cdigo de Comercio; RM: Registro Mercantil; SA: Sociedad Annima; SL o SRL: Sociedad (de Responsabilidad) Limitada; S.C.: Sociedad Colectiva PJ: Persona/Personalidad Jurdica; S.R.C.: Sociedad Regular Colectiva

Esta liquidacin es realizada por unos liquidadores (pueden ser incluso los mismos administradores). Los liquidadores tendrn que realizar todas las operaciones liquidatarias y, si el patrimonio no es suficiente, podrn reclamar a los socios las cantidades necesarias (a los socios comanditarios no se le puede exigir ms de la aportacin realizada). Si resultan bienes sobrantes, stos se repartirn entre los socios ya sea por lo establecido en las escrituras y si no, por lo aportado.
TEMA 8.1.: Sociedades Personalistas: Sociedad Colectiva

(M) 12/03/2010 1- Origen, nocin y caractersticas:
Es una sociedad de tipo familiar o con personas con una estrecha relacin entre s (gran confianza). Es de tipo personalista (el papel de los socios es fundamental) y realiza una actividad mercantil bajo una razn social (denominacin social formada por los nombres de los mismos socios). Por lo general los socios trabajan para la sociedad (es su medio de vida).
Denominacin: Cdigo 1829: Compaa regular colectiva Cdigo Actual: Sociedad regular colectiva
La particularidad de esta sociedad es que del cumplimiento de las obligaciones responden todos los socios subsidiariamente, de manera personal, ilimitada y solidariamente. Esta responsabilidad viene determinada por la ley y no puede modificarse por acuerdos entre los socios. Actualmente se constituyen muy pocas sociedades de este tipo. En otros pases se utiliza ms porque se les da un tratamiento fiscal ms favorable. En Espaa se usa como rgimen supletorio, para sociedades que no determinaron su tipo o para sociedades irregulares.
Constitucin y firma de la sociedad colectiva Las sociedades Colectivas se constituyen con escritura pblica e inscripcin en el RM. Viene regulada en los artculos 125-144 CCom. En las escrituras se identificarn los socios, la razn social, los socios que se encargarn de la administracin, el capital o fondo comn que tendr, la duracin de la compaa (puede ser determinada o indeterminada), etc. Los socios pueden ser a su vez personas jurdicas tambin (Art. 41 CCom)

Para modificar la escritura de la sociedad es necesario el consentimiento de TODOS los socios.
Razn Social ste es el nombre de la sociedad que utilizar en el trfico (Art. 126 CCom). La denominacin se constituye con el nombre de todos los socios, o de alguno, acompaado de y compaa. Debe cumplir con el principio de veracidad: Tiene que ser conforme a cada momento de la sociedad. Deben figurar los nombres de los socios que lo son en cada momento. En el caso de que un socio deje de serlo, deber modificarse la razn social. Se aadir el tipo de sociedad (o las siglas correspondientes) tras la razn: S.C o S.R.C (R: Regular)
Los socios se obligan a poner en comn bienes, industria o trabajo y lo tendrn que hacer en la forma prevista en el estatuto de constitucin. (Art. 125 CCom) Aunque en el cdigo no se hable de aportaciones de trabajo, estas aportaciones son posibles, y se realizan por los socios industriales. 2
2- Relaciones jurdicas internas: Obligacin de aportacin. Administracin de la sociedad. Participacin en resultados.
Cmo se administra la sociedad? Cualquier socio puede encargarse de la administracin de la sociedad (por eso se dice que es una comunidad de trabajo), a menos que en las escrituras se haya determinado a algn socio o tercero en particular para encargarse de estas tareas. En el caso de no haberse hecho, todos los socios se tendrn q poner de acuerdo para los contratos que se quieran celebrar (cuando hay un administrador nombrado en las escrituras, se hace y respeta lo que ste decide). El administrador nombrado actuar de manera diligente; de lo contrario se le exigir responsabilidad. Se trata de una actividad retribuida con cantidades predeterminadas en las escrituras de la sociedad.

Los socios tienen derecho a analizar la contabilidad y administracin para conocer la marcha de la sociedad. (Art. 133 CCom)
Deberes Los socios tienen un Deber de fidelidad hacia con la sociedad: Se les limita realizar actividades por cuenta propia que entren en competencia con las actividades de la sociedad. El socio que aporte trabajo (socio industrial) slo puede realizar actividades para su sociedad. Respecto a los dems socios (no industriales): o Cuando el objeto social de la empresa no est determinado, estos socios no podrn realizar actividades por cuenta propia sin el consentimiento de la sociedad o Cuando el objeto social de la empresa s est determinado, estos socios s podrn dedicarse a otra actividad, ya sea sta diferente a la que realiza la sociedad o incluso idntica haciendo la competencia (si existe un acuerdo social que se lo autorice). 3 Participacin en resultados Hay un fondo comn o capital social que se podr aumentar (con nuevas aportaciones o beneficios) o se podr reducir en el caso de que haya prdidas. Para determinarlo habr de elaborarse las Cuentas Anuales al final del ejercicio. Los socios participarn en los beneficios en la forma en que se haya pactado, o si no, se har en funcin de las aportaciones. Respecto a las prdidas, stas habrn de ser afrontadas por todos los socios (los industriales no, a menos q se haya pactado lo contrario en las escrituras).
15/03/2010
3- Relaciones jurdicas externas: Representacin Responsabilidad por deudas sociales.
de
la
Sociedad.
Quin puede representar la sociedad ante terceros?

La persona a quien se le haya reconocido esa facultad. Si hay un administrador concreto, normalmente ejerce l este poder. Solamente los actos que realice este administrador vincularan a la sociedad (y sus decisiones habrn de respetarse). Si alguno que no haya sido facultado para ello lleva a cabo un acto, solo l se hace responsable. Si no se ha determinado un administrador, y aunque todos los socios pueden hacer actos de administracin, debern necesariamente ponerse de acuerdo para los actos que vinculen a la sociedad ante terceros. No puede abusarse de la firma social en la bsqueda del beneficio propio; el CCom establece que los beneficios derivados del acto tienen que ser para la sociedad, aunque las prdidas sean para la persona que realiza el acto.
Responsabilidad por Deudas Solidaria (entre los socios) Existe una responsabilidad solidaria que se extiende a todos los socios, sean o no gestores, incluidos los socios industriales. Esto significa que puede se exigido el pago de la deuda a cualquiera de los socios y que si alguno no paga se puede acudir a otro. Luego entre quien haya pagado y quienes no, debern acordar repartirse el pago. Subsidiaria. Se afrontan las deudas primero con el patrimonio de la sociedad, y si este no es suficiente, entra en juego el patrimonio de los socios. Los socios tienen el beneficio de exclusin (su patrimonio no entra en juego hasta que se acredite que la sociedad no tiene el patrimonio suficiente para afrontar las deudas)
TEMA 8.2.: Sociedades Personalistas: Sociedad Comanditaria Simple

15/03/2010 1- Nocin y notas caractersticas:
Es una sociedad mercantil de tipo personalista que se caracteriza porque existen dos tipos de socios: Socios colectivos: responden de forma personal e ilimitada ante las deudas de la sociedad y adems dan nombre a la sociedad a travs de la razn social. Se encargan de la administracin. Socios comanditarios: tienen una responsabilidad limitada; son socios capitalistas.
Este tipo de sociedad es muy poco utilizado, y se debe principalmente a q los socios comanditarios no pueden participar en la administracin.
2- Constitucin y firma:
Se perfecciona con la escritura pblica y la inscripcin en el RM. Se identificarn los socios, la razn social, los socios que se encargarn de la administracin, los socios colectivos y comanditarios, el capital o fondo comn que tendr, la duracin de la compaa (puede ser determinada o indeterminada), etc (LO MISMO QUE LA COLECTIVA) Para modificar la escritura se necesitar el consentimiento de los socios colectivos y respecto al de los comanditarios, podr requerirse o no el consentimiento, segn se haya previsto.
Razn social. La denominacin es subjetiva y est formada nicamente por el nombre de los socios colectivos. Se aadir el tipo de sociedad (o las siglas correspondientes) tras la razn: S. en C. o S. Com. (Sociedad en Comandita o Sociedad Comanditaria). No pueden figurar los socios comanditarios (si apareciese alguno, podra pensarse que es un socio colectivo)
3- Relaciones Jurdicas Internas: Participacin en resultados.
Aportaciones
del
comanditario.
Administracin La administracin est reservada a los socios colectivos en la forma que ya se ha visto en la Sociedad Colectiva (puede haberse determinado un administrador particular o no). Tienen reservada especficamente la administracin frente a los comanditarios, que estn prohibidos de realizar estas actividades (ni siquiera en calidad de apoderados). Respecto a actos internos con implicacin slo para la empresa PUEDE aceptarse que los comanditarios participen.
Aportaciones Los colectivos hacen aportaciones como las determinadas para las sociedades Colectivas. Los socios comanditarios, por su parte, tendrn que hacer la aportacin que se haya determinado en las escrituras; esta aportacin tiene una doble implicacin: su cuanta queda determinada en las escrituras y adems supone el lmite de la responsabilidad de los socios por deudas en la sociedad.
Participacin en resultados Se repartirn los beneficios y prdidas en funcin de la aportacin realizada. Respecto a las prdidas, en cuanto se trate de socios comanditarios, no podrn soportarse en una cuanta que supere a la aportacin realizada (o a realizar y que ya est determinada).
4- Relaciones Jurdicas Externas: Representacin Responsabilidad por deudas sociales.
de
la
sociedad.
Representacin ante terceros La firma social la usaran los socios colectivos y en especial aquella persona a quien se haya encargado la administracin.

Derecho de informacin Los comanditarios no podrn conocer la marcha de la sociedad hasta el momento indicado en las escrituras (si no se determina, conocer la contabilidad a final del ao).
Responsabilidad por deudas Los socios colectivos respondern como en la sociedad colectiva. Los comanditarios respondern de manera limitada a la aportacin. En el caso de que no haya entregado completamente la aportacin, los acreedores podrn dirigirse a los comanditarios de manera que desembolse el importe pendiente. Solamente respondera colectivamente cuando su nombre aparezca en la razn social (adquirir esta obligacin pero no as los derechos de los socios colectivos).
[ Sociedad comanditaria por acciones ]

Es una sociedad diferente. Es una sociedad de capital. Funciona igual que una SA y se aplicar su rgimen excepto en los aspectos en los que sean incompatibles. La denominacin social se hace de manera objetiva (con el nombre de la actividad) o subjetiva (razn social, donde no aparezca el nombre de la persona que NO sea socio comanditario). Socios y Administracin: Debe haber al menos un socio colectivo (persona fsica o jurdica), encargado de la administracin y que responda personal, solidaria y subsidiariamente ante las deudas de la sociedad. Si deja de haberlo, cambiar el tipo de sociedad o sta se disolver. Se le exigir a este administrador la misma diligencia que la exigida en las SA. El cese del administrador pone fin a su responsabilidad ilimitada. El resto de socios son comanditarios. Deudas sociedades: Respondern los colectivos de manera ilimitada y, respecto a los comanditarios, slo lo harn hasta la aportacin como lmite.
HASTA AC: PRIMER EXAMEN

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