Direito Penal para Concursos Parte Geral 04

Crime consumado, crime tentado,
desistncia voluntria e
arrependimento efcaz
Crime consumado
Nos termos do artigo 14 do Cdigo Penal h uma defnio legal do que
se considera crime consumado e tentado
1
, ao contrrio de outros institutos.
Grosso modo, considera-se o crime consumado no momento em que
se expressa a conformidade do fato externo causada pelo comportamento
humano com a descrio tpica constante da norma jurdica, mas necess-
rio destacar que o crime consumado pressupe um caminho para sua prti-
ca, passando por fases at a sua consumao.
A esse fenmeno jurdico d-se o nome de iter criminis, que nada mais
do que o caminho do crime, ou seja, o transcurso das fases de um fato
humano para a prtica de um crime.
O iter criminis composto pelas seguintes fases: cogitao (cogitatio), atos
preparatrios, atos de execuo e consumao.
Cogitao (cogitatio) : pensamento voltado para a prtica de um fato
tpico criminoso, no sendo punvel, pois ainda no se projetou para
o mundo exterior. um ato/fato interno do agente para a prtica do
crime, no perceptvel, que o agente imagina, que elucubra, mas no
delibera ao exterior.
Atos preparatrios : assim como a cogitao, no so ainda punveis,
a menos que tenhamos algumas excees, que a prpria lei defne
em tipos penais autnomos como crimes. Exemplo: se A quer matar
B. A cogitao a inteno homicida. Quando A toma a posse ou o
transporte de uma arma fria, sendo surpreendido em fagrante delito,
responder pelo crime autnomo da posse da arma, que crime aut-
nomo por si s. No responder pela inteno homicida, eis que esta
ainda no se desenvolveu.
1
Art. 14. Diz-se o crime:
Crime consumado
I - consumado, quando
nele se renem todos os
elementos de sua defni-
o legal;
Tentativa
II - tentado, quando, ini-
ciada a execuo, no se
consuma por circunstn-
cias alheias vontade do
agente.
Pena da tentativa
Pargrafo nico. Salvo
disposio em contrrio,
pune-se a tentativa com
a pena correspondente ao
crime consumado, dimi-
nuda de um a dois teros.
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Crime consumado, crime tentado, desistncia voluntria e arrependimento efcaz
Logo, os atos preparatrios so aqueles fatos externos indicativos da
inteno de praticar uma conduta. No entanto, no houve uma agres-
so a um bem jurdico ainda, por isso no se pode falar em crime.
Somente ser considerada iniciada a execuo, e punvel, quando o
agente, passando as duas primeiras fases do iter criminis, alcanar a
agresso ao bem juridicamente tutelado e protegido.
So punveis os atos de execuo que so penalmente relevantes, sen-
do considerados o incio do crime propriamente dito, eis que so os
prprios atos exteriores da ocorrncia da conduta (ao ou omisso)
tipifcados na norma penal, passando a ofender a legislao penal re-
pressiva.
Na execuo j h uma ofensa ao bem jurdico, sendo que a conduta
ser penalmente relevante, desde que exista um liame psicolgico en-
tre esta e o resultado alcanado, embora o crime no se tenha comple-
tado integralmente.
Diversas teorias surgiram a respeito da diferenciao entre os atos pre-
paratrios e de execuo, merecendo destaque as seguintes:
Teoria material-subjetiva segundo a qual existe o ato executrio
no momento em que a conduta (ao ou omisso) do agente ataca
o bem jurdico, tutelado pela norma penal.
Teoria formal-objetiva segundo a qual h ato de execuo quan-
do o comportamento do agente d incio realizao do tipo penal,
ou seja, s existe o comeo dos atos de execuo no momento em
que o sujeito inicia a realizao da conduta descrita na lei, ou seja,
o verbo que realiza a ao ou omisso. No verbo matar algum,
por exemplo, s existiria ato de execuo quando o verbo estivesse
comeando a ser preenchido, com a morte de algum. No caso
do homicdio, se no fosse ele atingido, seria atpico. Essa a teoria
aceita pelo Cdigo Penal brasileiro, embora merea ressalvas.
Teoria objetiva-subjetiva ou subjetiva-individual no sentido de que
h uma distino entre o comeo da execuo do crime e o come-
o da execuo da ao tpica. No primeiro, o crime est iniciando-
se no ataque efetivo ao bem jurdico tutelado (matar, subtrair, estu-
prar etc. teoria subjetiva-material). J no comeo da execuo da
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ao tpica h um critrio mais amplo, abrangendo no s a ao,
mas todos os atos imediatamente anteriores ao incio da execuo
da conduta tpica. perfeitamente aceitvel o entendimento de
que tambm so atos executrios do crime aqueles imediatamente
anteriores conduta que se amolda ao verbo do tipo.
A ltima fase da composio do iter criminis a consumao do de-
lito, que a reunio de todos os elementos do tipo penal infringido
pelo agente. A consumao encerra a noo de total conformidade
do fato praticado pelo agente com a hiptese abstratamente desen-
volvida pelo legislador, insculpindo-a na norma penal incriminadora.
A isso se chama de crime consumado. Se o tipo fala matar algum,
o crime se consuma com a efetiva morte de uma pessoa. Se a pessoa
no morre, o crime tentado.
Porm, cada crime possui um diferente momento consumativo do delito.
Essa variao decorre da proteo jurdica estabelecida pelo legislador.
Assim, nos crimes materiais de ao e resultado o momento consumativo
o da produo deste, nesse caso diz-se que houve o preenchimento de
todo o tipo penal descrito na norma jurdica. Ex.: roubo o momento con-
sumativo do crime aquele em que a coisa alheia mvel passa para a posse
do agente.
Nos crimes culposos a consumao ocorre com a produo do resultado
naturalstico, no se pesquisando a inteno do agente no momento do
crime. Havendo o resultado exterior, que afeta a relao humana, ocorrer a
consumao do delito. Nos crimes de leses corporais e homicdios culposos
quando h a leso ao bem jurdico tutelado (vida e integridade fsica).
Nos crimes de mera conduta, em que o tipo no faz meno ao evento,
a consumao se d com a simples ao. Exemplo tpico o de violao de
domiclio, onde o crime se consuma com a simples entrada do agente ou a
sua permanncia depois de determinada a sada.
Nos crimes formais a consumao ocorre com a simples atividade, inde-
pendentemente da produo do resultado descrito no tipo.
Nos crimes permanentes a consumao se protrai no tempo desde o ins-
tante em que se renem os seus elementos at que cesse o comportamento
do agente.
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Nos crimes omissivos a consumao se d no momento em que o autor
deveria cumprir o dever jurdico a ele imposto, ou seja, quando ele devesse
pratic-lo e no o fez. Esses se dividem em prprios e imprprios.
Nos crimes omissivos prprios se d a consumao do delito com o sim-
ples comportamento negativo (ou ao diversa), no se condicionando
produo de um resultado posterior, mesmo porque o momento consuma-
tivo ocorre no instante da conduta omissiva.
Nos crimes omissivos imprprios, ou comissivos por omisso, h necessida-
de de um evento naturalstico posterior, mesmo porque este evento exter-
no que delimitar a conduta tpica e punvel. Exemplo tpico o caso da me
que deixa de alimentar o flho. Somente com a morte dele que se dar o
evento tpico e a modifcao do mundo externo.
Nos crimes qualifcados pelo resultado o momento consumativo ocorre no
instante da produo do evento mais gravemente apenado. Quando concor-
re uma circunstncia qualifcadora, que constitui um evento naturalstico, a
consumao do crime se considera realizada no momento e no lugar de sua
produo. Exemplo o artigo 260 do Cdigo Penal, que trata do perigo de
desastre ferrovirio, sendo que o caput prev o crime, enquanto que o even-
tual desastre qualifcadora do crime ( 1. e 2.).
De outro lado, no se pode confundir crime consumado com crime exau-
rido. Crime exaurido aquele em que o crime foi alm da consumao previs-
ta no tipo penal. Assim, o iter criminis do crime encerra-se com a consumao
do delito. Se, alm da consumao do delito, for o agente ainda mais frente,
estar exaurindo o crime. Exemplos clssicos so os crimes de corrupo pas-
siva (CP, art. 317), concusso (CP, art. 316), corrupo ativa (CP, art. 333) etc.,
pois alm do oferecimento da oferta, ou da solicitao da oferta, ou da pro-
messa, quando o agente consegue obt-la, estar exaurindo a conduta cri-
minosa, j consumada com a simples atividade anterior.
Tentativa do crime
Ao contrrio da consumao do delito, a tentativa a no execuo com-
pleta do tipo penal. A tentativa ou conatus uma ampliao da proibio
das normas penais incriminadoras sobre os fatos que o agente no chega
a concluir, fcando aqum da constituio do tipo penal. Na constituio da
tentativa existiro duas normas conjugadas para a formao do tipo penal.
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A primeira prevista na Parte Especial do Cdigo Penal, descrevendo o fato
tpico. A segunda prevista na Parte Geral, que descreve o que a tentativa
de crime, especialmente o artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal.
So elementos da tentativa de crime:
incio da execuo do crime;
no consumao do crime por circunstncias alheias vontade do
agente.
O incio da execuo do crime se d com a iniciao da conduta tpica de
execuo do crime, conforme aceita a teoria objetiva do Cdigo Penal. Os
atos preparatrios so impunveis, desde que no constituam fatos tpicos
prprios.
O elemento no consumao do crime por circunstncias alheias von-
tade do agente pressupe que o agente tinha a inteno de cometer o
crime (cogitatio), passou a preparar-se para a prtica da conduta crimino-
sa (atos preparatrios), deu incio execuo dos atos tendentes a produ-
zir o evento lesivo externo sua vontade, iniciando a agresso ao bem
juridicamente tutelado, porm, nesse instante, por foras exteriores ao
desejo do agente, houve a interrupo do crime, houve a paralisao do
ato executrio, no por vontade do agente, mas sim por circunstncias
alheias vontade do agente. Se a ao no se consuma por circunstn-
cias alheias vontade do agente, mas sim porque o agente assim o de-
sejou, poderemos dizer que houve arrependimento eficaz ou desistncia
voluntria.
A tentativa se divide em:
perfeita;
imperfeita.
A tentativa imperfeita ou propriamente dita quando o desenrolar dos atos
executrios do crime so interrompidos por circunstncias alheias vontade
do agente. O agente no consegue efetivar a materialidade do crime porque
foi interposto um obstculo entre a sua inteno e a sua ao. No tem a pos-
sibilidade material de praticar o crime, sendo interrompido o processo execu-
trio da conduta tpica. Exemplo: A quer matar B, sendo que A desfere um
primeiro golpe de faca contra a vtima e, no momento em que vai consolidar
os demais, interrompido por terceiro, que impede a continuao do ato.
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Chama-se tentativa perfeita ou crime falho quando o agente completa
todo o caminho do crime, fazendo tudo aquilo que estava ao seu dispor,
somente no conseguindo completar a conduta tpica porque o resultado
no ocorreu. No mesmo exemplo anterior, A desfere vrios golpes de faca
contra B, julgando-o morto, porm, B socorrido e sobrevive.
Trata-se de diviso apenas acadmica.
O elemento subjetivo da tentativa o dolo do delito consumado, eis que
o agente atua conscientemente e intencionalmente para a prtica de uma
conduta, sendo que a mesma no veio a se realizar completamente, embora
o agente tenha atuado no sentido de seu cometimento.
Destarte, no existe crime culposo tentado, pois a tentativa a inteno da
prtica do crime doloso, ao passo que o crime culposo decorre de um fato
externo, sem a inteno dirigida para esse fm.
Tambm no h tentativa no crime preterdoloso tentado. O crime preter-
doloso ou preterintencional a conjuno de dois tipos penais num nico
tipo. A inteno do agente, num primeiro momento, um crime doloso, com
toda a inteno de praticar a conduta. Porm, num segundo momento, o
que caracteriza o resultado no desejado, a ocorrncia de outro evento
totalmente diverso. Nesse segundo resultado, no desejado, no esperado,
agrava-se a pena pelo resultado, por mera culpa do agente. Como esse re-
sultado ocorreu sem a vontade consciente e dirigida para a prtica do crime,
dizer-se- que houve um crime culposo, subsequentemente ao primeiro,
portanto, tambm no haver condies de punio para esse tipo hbrido.
Tambm no so admissveis as formas tentadas nas contravenes (LCP,
art. 4.), nos crimes omissivos prprios; nos crimes permanentes; nos crimes
continuados; nos crimes complexos; nos crimes unissubsistentes, pois esses
se realizam numa nica conduta, num nico ato (ex.: a injria, a difamao
etc.); nos crimes que a lei pune somente quando ocorre o resultado, como a
participao em suicdio (CP, art. 122); nos crimes habituais.
A pena no caso de tentativa
Diante do crime tentado, o juiz poder diminuir a pena do crime consu-
mado entre o grau mximo ou mnimo.
A punio da tentativa abraada por duas teorias:
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Na teoria subjetiva a vontade do agente perfeita, a razo da punibili-
dade da tentativa. Imperfeito o crime sob seu aspecto objetivo, pois
no chega a consumar-se, a pena do conatus deve ser a mesma do
delito consumado.
Para a teoria objetiva a sua punibilidade deve cingir-se ao perigo a que
exposto o bem jurdico. No sendo atingido o resultado fnal deseja-
do pelo agente, deve ser fxada a reprimenda dentro de um critrio l-
gico por aquilo que o agente efetivamente fez. Alis, essa a teoria do
Cdigo Penal, prevista no pargrafo nico do artigo 14. Quanto mais
o agente se aproximar da consumao do delito, menor ser a dimi-
nuio da pena. Quanto menos o agente se aproximar do crime maior
ser a diminuio da pena, estabelecendo o juiz o critrio previsto no
artigo 59 do Cdigo Penal.
O Cdigo Penal fala em salvo disposio em contrrio (art. 14, pargrafo
nico), pois em determinadas situaes a prpria norma penal prev pena
de tentativa idntica do crime consumado, sem qualquer diminuio legal.
Exemplo o artigo 352 do Cdigo Penal, quando trata da evaso de presos,
ou do Cdigo Eleitoral que, no artigo 309 diz votar, ou tentar votar mais de
uma vez, ou em lugar de outrem etc.
Desistncia voluntria
Quando o agente no teve a inteno de prosseguir na ao tpica, aban-
donando-a por completo, seria injusta a condenao desse agente. Assim,
por razes de poltica criminal, deixa o agente de ser punido. denomina-
da de tentativa abandonada, pois o agente teria condies de prosseguir na
conduta tpica, alcanar o fm proposto, mas assim no o fez, interrompendo
a srie de acontecimentos, abandonando por completo a conduta.
A desistncia voluntria uma causa de excluso da adequao tpica,
na qual h o retorno da situao jurdica anteriormente existente, como se
no tivesse havido o crime. Ora, se o status quo ante est preservado, no se
poder dizer que houve um fato tpico, antijurdico e culpvel, inexistindo
a ao ou a omisso no h que se falar em crime, motivo pelo qual uma
causa que exclui a adequao tpica da conduta.
Porm, importante observar que a desistncia voluntria tem que ser
desejada pelo agente, no podendo a mesma ser coagida ou forada.
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A desistncia voluntria parte integrante do iter criminis, percorrendo o
agente o caminho do crime, o transcurso das fases de um fato humano para
a prtica de um crime. Podemos situ-la entre as fases da execuo do crime
e a consumao do delito, depois de j ultrapassadas as fases da cogitao
(cogitatio) e dos atos preparatrios.
Por sinal, essa a posio apontada pelo Cdigo Penal, mesmo porque
apresenta um outro fenmeno jurdico quando o agente j ultrapassou os
atos preparatrios, praticou alguns atos de execuo da conduta tpica alme-
jada, porm, ainda no concluiu o crime. Nos termos do artigo 15, parte fnal,
o agente responder pelos atos j praticados.
A esses atos j praticados, se os mesmos vierem a constituir um crime, de
per si, evidentemente o agente no deixar de ser responsvel por eles.
A esse fenmeno jurdico damos o nome de tentativa qualifcada, eis que
o agente efetivamente agrediu um bem jurdico tutelado pela norma penal,
seja ele em maior ou menor gravidade que aquele que o agente tinha em
mente quando iniciou a execuo do fato tpico. Exemplo clssico o do
agente que invade uma residncia para subtrair e no o faz, sendo assim
responder somente pela violao de domiclio.
No haver desistncia voluntria no caso do agente suspender a ao
criminosa para continuar a pratic-la mais adiante ou posteriormente,
aproveitando-se dos atos j executados. Exemplo tpico o sujeito que pri-
meiramente, numa noite, corta os arames de uma propriedade rural; no dia
seguinte, desparafusa os canos de irrigao da lavoura; no outro dia sub-
trai os canos e os esconde em um canto da propriedade, empilhando-os, e,
somente no quarto dia, que efetivamente os leva embora, valendo-se de
uma conduo. Se for interrompido o processo de subtrao, no poder o
agente valer-se da desistncia voluntria, eis que todos os atos praticados
tinham um nico fm e a ao de subtrair foi apenas dividida em pequenas
etapas, a fm de no despertar suspeitas. Por cada dia, haveria a suspenso
da conduta tpica, antijurdica e culpvel, j iniciada, sendo, pois, punvel
cada conduta isoladamente.
Arrependimento efcaz
O arrependimento efcaz est expresso no artigo 15 do Cdigo Penal na
frase impede que o resultado se produza, vale dizer, a vontade do agente
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que, tendo se arrependido, efetivamente, da prtica da conduta, procura
evitar, com sucesso, que o resultado provocado por sua ao inicial se pro-
duza. Se o iter criminis o caminho do crime, o arrependimento efcaz a
contramo do caminho do crime, no sentido de voltar atrs, evitando que o
resultado se confgure.
O arrependimento efcaz diverso da desistncia voluntria, no sentido
de que nesta o agente ainda no alcanou o resultado. J no arrependimen-
to efcaz, o processo de execuo da conduta tpica j est encerrado, sendo
que o agente retorna ao caminho do crime, praticando nova conduta, a fm
de evitar que o crime venha a se consumar.
Exemplo clssico de arrependimento efcaz aquele em que o agente
procura matar a vtima ministrando-lhe veneno, que ingerido por ela. Ao
perceber que sua ao levar, efetivamente, prtica do crime, arrepende-se
e ministra antdoto vtima, evitando que a mesma falea. Logicamente, se
a vtima vier a falecer, mesmo depois de ministrado o antdoto, restar con-
sumado o crime qualifcado.
A diferena primordial entre a desistncia voluntria e o arrependimento
efcaz reside no fato de que na desistncia o agente deixa de atuar, deixa
de agir, pratica um ato negativo. No arrependimento, ao revs, retorna pelo
caminho, recompondo a sua conduta, voltando para deixar as coisas no
mesmo estado em que estavam anteriormente, fazendo a contramo da
ao. Trata-se de ato positivo, voltado para o sucesso de sua ao, evitando
que o resultado acontea.
Questes para debates
1. Diferencie o arrependimento efcaz da desistncia voluntria.
2. Quais teorias existem sobre a pena da tentativa?
3. possvel a tentativa de crime culposo?
Atividade de aplicao
1. (Cespe) Em relao aos pressupostos tericos da fgura da desistncia vo-
luntria, assinale a opo correta.
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a) Para que se possa falar em desistncia voluntria, preciso que o agente
j tenha ingressado na fase dos atos de execuo do delito, pois, caso o
agente se encontre praticando atos preparatrios, sua conduta ser con-
siderada um indiferente penal.
b) A desistncia voluntria, para confgurar-se, necessita que o ato crimino-
so no ocorra em circunstncias que dependam diretamente da vontade
do autor do delito.
c) A concretizao da desistncia exige tanto a voluntariedade da conduta
do agente quanto a espontaneidade do ato.
d) Segundo a frmula de Frank, quando, na anlise do fato, se verifcar que o
agente pode prosseguir mas no quer, o caso de crime tentado e quan-
do o agente quer prosseguir, mas no pode, o caso de desistncia vo-
luntria.
Dica de estudo
Observar que o arrependimento efcaz e a desistncia voluntria levam, no
mais das vezes, ausncia de punio, diferentemente da tentativa do crime,
que punvel, eis que o agente chegou a praticar um ato voluntariamente,
somente no o consumando por circunstncias alheias sua vontade.
Referncias
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal Parte Geral. 10. ed. Rio de
Janeiro: Editora Forense, 1986.
GARCIA, Basileu. Instituies de Direito Penal. Volume 1, Tomo I. 4. ed. So Paulo:
Ed. Max Limonad, 1958.
HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. Volume 1, Tomo I. Rio de Ja-
neiro: Forense, 1953.
JESUS, Damasio Evangelista de. Direito Penal. Volume I, Parte Geral. 31. ed. So
Paulo: Saraiva, 2010.
MAGALHES NORONHA, Edgard de. Direito Penal. Volume I. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1963.
51
MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Bookseller,
1997.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 24. ed. So Paulo: Atlas,
2008.
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Volume I, Parte Geral, arts.
1. a 120. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal Parte General. Buenos
Aires: Ediar, 1977.
Gabarito Questes para debates
1. O arrependimento efcaz se diferencia da desistncia voluntria, pois no
arrependimento efcaz o iter criminis est concludo, ou seja, o processo
de execuo da conduta tpica j est encerrado, sendo que o agente re-
torna ao caminho do crime, praticando nova conduta, a fm de evitar que
o crime venha a se consumar, ao passo que na desistncia voluntria o
agente ainda no alcanou o resultado, encerrando sua atividade crimi-
nosa.
2. A punio da tentativa abraada pela teoria subjetiva onde a vontade
do agente perfeita, a razo da punibilidade da tentativa, pois o crime
no chega a se consumar por uma defcincia qualquer de ao, e, ainda,
pela teoria objetiva por conta da exposio de ofensa ao bem jurdico,
embora no atingido o resultado fnal desejado pelo agente.
3. No possvel a tentativa de crime culposo, eis que nesse tipo de delito
no h a vontade do agente na prtica de uma conduta, sendo que o
agente apenas praticou um fato que gerou um resultado no desejado
pelo agente. Se no h direcionamento da vontade no h como punir.
Gabarito Atividade de aplicao
1. A

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