GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva
13 de Fevereiro de 2013 Objetiva

Rodada 2013.05
Prezado Participante Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEDPU A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores. Equipe GEDPU "Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado." Roberto Shinyashiki

Questo 01 (elaborada pelo Defensor Federal Dr. Kleber Vincius) A cola eletrnica em concursos configura o tipo penal de estelionato qualificado? Justifique.

NOTA GEDPU: Conforme reiterados julgados do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, a cola eletrnica no configura o tipo penal de estelionato qualificado. Anteriormente, os tribunais majoritariamente entendiam pela atipicidade da conduta, mas com o advento da Lei n. 12.550/2011 a referida conduta poder configurar fraude em concurso pblico. Livia Pinheiro Soares (Mossor/RN) respondeu: A conduta tipificada no art. 171 do Cdigo Penal, para que se configure, deve reunir trs requisitos: (a) emprego de artifcio, ardil ou qualquer outro meio
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

fraudulento; (b) induzimento ou manuteno de algum em erro; (c) obteno de vantagem patrimonial ilcita indevida em prejuzo alheio. Alm disso, o sujeito passivo deve ser pessoa determinada, pois, sendo incerta, poder caracterizar delito contra a economia popular. A partir da anlise dos elementos acima, possvel concluir que a prtica denominada cola eletrnica em concursos no configura o tipo penal de estelionato qualificado, pois no preenche o terceiro requisito, tampouco a necessria determinabilidade do sujeito passivo. Com efeito, na hiptese, embora tenha sido utilizada fraude para se obter a aprovao em certame, no possvel definir ao certo se a conduta seria apta a gerar prejuzo de ordem patrimonial, bem como quem o suportaria. Ademais, mesmo no caso de o agente lograr xito em sua aprovao, passando a iniciar suas funes, no estaria delineado o referido prejuzo, pois os valores por ele percebidos configurariam contraprestao pelo efetivo exerccio da funo. O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia coadunam com o entendimento exposto. Neste sentido, a matria foi objeto de Informativo publicado pela Corte Superior de Justia. Cumpre registrar, por fim, que a conduta de fraudar concursos pblicos mediante a utilizao ou divulgao indevida de informao sigilosa com o objetivo de lograr aprovao poder configurar o delito de fraude em certame de interesse pblico, previsto no art. 311-A, inserido no Cdigo Penal pela Lei 12.550/11, desde que tal conduta seja praticada posteriormente vigncia desta lei. Phamara de Souza Sics (Manaus/AM) respondeu: O delito denominado cola eletrnica ingressou no ordenamento jurdico atravs da Lei n. 12.550/2011, que acrescentou o art. 311-A ao Cdigo Penal, em 15 de dezembro de 2011, denominado Das fraudes em certame de interesse pblico". Antes disso, o a conduta denominada cola eletrnica" era considerado atpica, no se podendo aplicar o tipo penal correspondente ao estelionato qualificado. O estelionato, previsto no art. 171 do Cdigo Penal, exige, para a sua configurao, a ocorrncia de prejuzo real, efetivo e aprecivel do ponto de vista patrimonial ao sujeito passivo, atravs do emprego de artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. No caso da cola eletrnica, contudo, apesar de se utilizar de fraude para tentar ser aprovado em concurso pblico ou outro certame similar, no h como definir se esta conduta importaria em prejuzo valorvel economicamente ou mesmo quem suportaria os supostos danos.
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Isso porque, mesmo que o candidato lograsse xito em ser aprovado no concurso e viesse a fazer parte dos quadros da Administrao Pblica, os valores a ele pagos como vencimentos, nada mais seriam que contraprestao pelos servios prestados, no que o Poder Pblico no suportaria qualquer prejuzo. No mximo, o que se poderia configurar seria prejuzo aos outros candidatos, ainda assim, no de ordem patrimonial e no de destinatrio certo. Dessa forma, apesar da reprovao social incidente sobre a conduta de fraudar concursos pblicos, essa no se enquadra no tipo penal de estelionato qualificado, previsto no art. 171, 3o do Cdigo Penal. Leonardo Vinicius Dantas de Araujo (Petrolina/PE) respondeu: A cola eletrnica em concursos no configura o tipo penal de estelionato qualificado. O delito de estelionato(art. 171 CP) se encontra inserido no captulo denominado Dos crimes contra o patrimnio, no qual o legislador aglutinou os tipos penais que tutelam os interesses patrimoniais dos indivduos. No caso da cola eletrnica, no h como definir se esta conduta seria apta a significar algum prejuzo de ordem patrimonial, o que impede a configurao do delito de estelionato. Com efeito, caso o fraudador viesse a integrar o funcionalismo pblico, mesmo que a aprovao se desse mediante fraude, os nicos prejudicados seriam os demais candidatos ao cargo, j que a remunerao devida pelo efetivo exerccio da funo, ou seja, trata-se de uma contraprestao pela mo de obra empregada, no se podendo falar em prejuzo patrimonial para a administrao pblica ou para a organizadora do certame. A conduta denominada "cola eletrnica", a despeito de ser reprovvel, s foi prevista como crime aps a entrada em vigor da Lei n. 12.550, de 15 de dezembro de 2011, que acrescentou o art. 311-A ao Cdigo Penal, com o seguinte teor: Art. 311-A. Utilizar ou divulgar, indevidamente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem, ou de comprometer a credibilidade do certame, contedo sigiloso de: I - concurso pblico; Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Nessa linha, segundo entendimento do STJ e o STF, colas eletrnicas realizadas antes da entrada em vigor da Lei n 12.550/2011, so consideradas atpicas, por ausncia de norma penal incriminadora poca dos fatos (princpio da legalidade estrita - art. 5, XXXIX da CF e art. 1 do CP).

Questo 02 (elaborada pelo Defensor Federal Dr. Kleber Vincius)

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

cabvel a contratao de servios de tecnologia da informao por meio de licitao na modalidade prego eletrnico? Justifique.

NOTA GEDPU: De acordo com a Lei do Prego (Lei n. 10.520/02), O prego pode ser utilizado no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, para aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor estimado da contratao. A Lei 8.666/93, entretanto, estabelece que, para a contratao de bens e servios de informtica, deve ser adotado obrigatoriamente o tipo de licitao tcnica e preo. Ao observar tal controvrsia acerca da possibilidade ou no de utilizar-se o prego, os Tribunal de Contas da Unio e o Superior Tribunal de Justia entendem que se possvel definir padres de desempenho e qualidade objetivamente no edital, por meio de especificaes usuais no mercado, possvel utilizar desta modalidade licitatria. Maria Elisa Emilina Silva Miranda (Recife/PE) respondeu: Prego uma das modalidades de licitao e est previsto na Lei n 10.520/2002. O prego pode ser utilizado no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, para aquisio de bens e servios comuns, qualquer que seja o valor estimado da contratao, considerados estes como aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. No que diz respeito utilizao dessa modalidade de licitao para a contratao de servios de TI, o TCU possui posicionamento de que, quando tais servios possuam padres de desempenho e de qualidade objetivamente definidos pelo edital, com base em especificaes usuais de mercado, deve ser obrigatoriamente realizada a licitao atravs de prego, preferencialmente na forma eletrnica. Todavia, quando o servio de TI tiver natureza predominantemente intelectual, o prego no poder ser utilizado, pois tal natureza tpica de servios em que a arte e a racionalidade humanas so essenciais para a sua execuo satisfatria. J de acordo com o doutrinador Maal Justen Filho, perfeitamente possvel encontrar equipamentos de informtica venda em supermercados e lojas no especializadas. Ali tambm se vendem os softwares de prateleira (programas com perfil no diferenciado, comercializados em massa e que podem ser facialmente instalados e operados). Essa espcie de bens e servios no demanda licitao tcnica e preo, eis que no h sequer possibilidade de cogitao de variao tcnica apta a satisfazer de modo mais adequado o interesse sob tutela do estado. Dessa forma tambm vem entendo o STJ, decidindo o Superior Tribunal que obrigatria a utilizao do prego na contratao de bens e servios de

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

informtica considerados comuns, salvo se os mesmo forem de natureza predominantemente intelectual. Livia Pinheiro Soares (Mossor/RN) respondeu: De acordo com a Lei 10.520/02, o prego a modalidade de licitao para aquisio de bens e servios comuns, considerados estes aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Por outro lado, a Lei 8.666/93 estabelece que, para a contratao de bens e servios de informtica, deve ser adotado obrigatoriamente o tipo de licitao tcnica e preo. A par desses critrios legais, surgiu controvrsia a respeito da possibilidade de se adotar o prego na contratao de servios de tecnologia da informao, utilizando-se, pois, o tipo de licitao menor preo, tipo de licitao que deve ser respeitado no prego. Consoante orientao do Tribunal de Contas da Unio, que apreciou a matria atravs de seu rgo Pleno, admissvel a utilizao da modalidade prego. Neste quadrante, h de se observar que os servios de tecnologia da informao podem se enquadrar no conceito de servios comuns, pois consistem em servios padronizveis e normalmente disponveis no mercado de informtica. Com efeito, bens e servios comuns so aqueles que podem ser achados no mercado com certa facilidade, no significando que comum seja um objeto sem sofisticao ou tecnologia. Ademais, insta asseverar que a Lei 10.520/02 flexibilizou a disposio contida na Lei 8.666/93, a respeito da obrigatoriedade do tipo de licitao tcnica e preo para a contratao de servios de informtica. Constata-se, pois, que cabvel a contratao de servios de tecnologia da informao por meio de licitao na modalidade prego eletrnico. Phamara de Souza Sics (Manaus/AM) respondeu: O art. 45, 4o, da lei no 8.666/93, afirma que, para contratao de bens e servios de informtica, a administrao observar o disposto no art. 3 o da lei no 8.248/91, levando em conta os fatores especificados em seu pargrafo 2 o e adotando obrigatoriamente o tipo de licitao "tcnica e preo", permitido o emprego de outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do Poder Executivo.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

O mencionado art. 3o da lei no 8.248/91, em seu 3o, contudo, estabelece que a aquisio de bens e servios de informtica e automao, considerados como bens e servios comuns, poder ser realizada na modalidade prego. J a lei no 10.520/02, que trata do prego, conceitua como bens e servios comuns, para os fins de aplicao dessa modalidade de licitao, aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Os servios de tecnologia da informao so servios comuns quando h padronizao do desempenho e de qualidade no mercado, passveis de contratao atravs de licitao na modalidade prego eletrnico, em contraposio aos servios de natureza predominantemente intelectual, dotados de peculiaridades e especificidades, hiptese que atrairia a modalidade de licitao de tcnica e preo. Dessa forma, a licitao do tipo tcnica e preo ser aplicada sempre que o servio de tecnologia de informtica envolver alguma caracterstica que o torne especial ou peculiar, com desempenho e qualidades tcnicas que o diferencie dos existentes de forma padro no mercado. Por outro lado, ser cabvel a utilizao da modalidade prego para os servios de tecnologia de informtica considerados comuns, ou seja, aqueles em que h padronizao da tcnica no mercado, possibilitando, por isso, sua descrio de forma objetiva no edital. Rafael Camparra Pinheiro (Alvorada/RS) respondeu: De regra, cabvel a contratao de servios de tecnologia da informao por meio de licitao na modalidade prego eletrnico. A modalidade licitatria prego eletrnico caracteriza-se pela disputa, distncia e em sesso pblica, por fornecimento de bens e servios comuns atravs de sistema que promova a comunicao pela internet. Bens e servios comuns, de acordo com a norma de regncia no mbito federal (Decreto n. 5.450/2005), so aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais do mercado (artigo 2, pargrafo 1). Por conta disso, inexiste vedao apriorstica utilizao da modalidade prego eletrnico em licitaes que visem contratao de servios de tecnologia da informao, desde que o servio possa ser objetivamente definido de modo comercial, com a padronizao predeterminada de seus atributos e pouca variabilidade. Ademais, ressalte-se que (a) a utilizao do prego eletrnico um dever na esfera da Administrao Pblica federal, salvo inviabilidade tcnica devidamente
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

justificada pela autoridade administrativa (artigo 4, pargrafo 1, Decreto n. 5.450/2005); (b) a norma de regncia veda a utilizao de prego eletrnico apenas nas licitaes para contratao de obras de engenharia, locaes imobilirias e alienaes em geral (artigo 6 do Decreto n. 5.450/2005). Para os casos de alta complexidade tcnica, em que a especificao do objeto do servio de tecnologia da informao for de dificuldade justificada, pode a Administrao utilizar-se de outra modalidade licitatria, oportunidade em que se apresenta de rigor a observncia das disposies constantes do artigo 45, pargrafo 4, da Lei n. 8.666/93. Em apertada sntese: possvel a utilizao da modalidade licitatria prego eletrnico para a contratao de servio de tecnologia de informao, desde que o objeto possa ser especificado de modo padronizado (seja porque inexiste vedao apriorstica, seja porque a utilizao dessa modalidade licitatria um dever no mbito da Administrao Pblica federal, em se tratando de bens e servios comuns); na hiptese de alta complexidade tcnica e difcil especificao do objeto, aps fundamentao da autoridade, pode ser utilizada outra modalidade licitatria, com a observncia dos preceitos da Lei Geral de Licitaes. Leonardo Vinicius Dantas de Araujo (Petrolina/PE) respondeu: A Lei n 10.520/2002 autoriza a aquisio, por meio de prego, de bens e servios comuns, assim entendidos aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Muito embora o 4, do art. 45, da Lei 8.666/93, estabelea, para aquisio de bens e servios de informtica, como regra geral, a obrigatoriedade de licitao do tipo tcnica e preo, o certo que este dispositivo anterior vigncia da Lei do prego eletrnico (Lei n 10.520/2002), devendo ele atualmente ser interpretado levando-se em conta no apenas a evoluo legislativa, mas sobretudo, a circunstncia de que a informtica deixou de ser instrumento de uso restrito e pouco comum. Nas palavras de Maral Justen Filho: Com a evoluo e o progresso, os bens e servios na rea de informtica inseriram-se no processo de produo em massa. Perderam suas especificidades. Isso significa que, tal como se passa com a maior parte dos produtos, os bens e servios de informtica podem ser distinguidos em duas categorias fundamentais. H os padronizados, disponveis facilmente no mercado e h os dotados de peculiaridades e especificidades[1]. Nesse quadra, a licitao de bens e servios de tecnologia da informao considerados comuns, ou seja, aqueles que possuam padres de desempenho e de qualidade objetivamente definidos pelo edital, com base em especificaes usuais no mercado, deve ser obrigatoriamente realizada pela modalidade Prego,
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

preferencialmente na forma eletrnica. J os servios de tecnologia da informao predominantemente intelectual, ou seja, de carter peculiar e especfico, cuja tcnica no perfeitamente conhecida, dominada e oferecida ao mercado, no podem ser licitados por meio de prego eletrnico, sendo obrigatria a realizao de licitao do tipo tcnica e preo. A deciso de no considerar comuns determinados bens ou servios de tecnologia da informao deve ser justificada nos autos do processo licitatrio. Desta forma, possvel a aquisio de servios de tecnologia da informao mediante prego eletrnico, desde que seus padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos no edital do certame. Esse o entendimento que vem sendo prestigiado pelo TCU (Acrdos n 1114/2006 e 2.658/2007). [1] FILHO, MARAL JUSTEN. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 12 Ed., Editora Dialtica, p. 575/576.

Questo 03 (elaborada pelo Defensor Federal Dr. Rafael Mol) Analise o seguinte caso: assistido, divorciado, procurou a Defensoria Pblica da Unio, solicitando deduo da base de clculo do imposto de renda dos valores pagos de penso alimentcia a duas filhas, que vivem com a genitora. O requerimento administrativo na Receita Federal foi indeferido sob o fundamento de que o inciso II do artigo 4 da Lei Federal n 9.250/95 prev deduo apenas para penso alimentcia paga em decorrncia de deciso judicial, de acordo homologado judicialmente ou de escritura pblica de divrcio (CPC, art. 1.124-A). O assistido informou que, de fato, paga a penso alimentcia de forma amigvel, pois chegou a um acordo com a me das filhas. Diante do exposto, na condio de Defensor (a) Pblico (a) Federal, responda se h viabilidade jurdica no pleito apresentado.

NOTA GEDPU: Prezados, no caso da rodada, embora existam precedentes desfavorveis do STJ (REsp 567.877; REsp 696.121), a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais (TNU), recentemente, decidiu pela possibilidade da deduo da base de clculo do imposto de renda dos valores pagos de penso alimentcia extrajudicial. Nesse sentido, a notcia do Caderno TNU de n 21: Ao rejeitar embargos de declarao interpostos pela Fazenda Nacional, a TNU manteve, na prtica, acrdo favorvel deduo do imposto de renda dos valores pagos a ttulo de penso alimentcia, mesmo sem deciso judicial.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

A sentena, da Turma Recursal da Seo Judiciria do Rio Grande do Norte, foi favorvel ao pedido do contribuinte. O fundamento o de que aceitar como passveis de serem deduzidas da base de clculo do imposto de renda to-somente as penses alimentcias decorrentes de deciso judicial ou de acordos homologados judicialmente, seria desprestigiar aquele pai ou companheiro que espontaneamente efetuou o seu pagamento, sem a necessidade de ser compelido a faz-lo. Ao apreciar recurso da Unio, a Turma Recursal do Rio Grande do Norte reafirmou esse entendimento, destacando que, em respeito aos princpios da isonomia e da razoabilidade, a penso deve integrar a base de clculo para fins de deduo, mesmo aquela resultante de acordo extrajudicial ajustado entre as partes interessadas, sob pena de afronta ao dever de sustento familiar. A Unio (Fazenda Nacional) recorreu TNU, mediante incidente de uniformizao de jurisprudncia. Alegou, entre outros fundamentos, que o acrdo recorrido diverge da jurisprudncia do STJ, ressaltando que o acordo de penso alimentcia, no homologado judicialmente, no serve para deduo do imposto de renda. O relator da matria, juiz federal Adel Amrico Dias de Oliveira, registrou em seu voto: Na linha do posicionamento trilhado pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio, entendo que, embora a previso legal seja a de que podem ser deduzidos da base de clculo do imposto de renda os valores pagos a ttulo de alimentos ou penses, em cumprimento de acordo ou deciso judicial, inclusive a prestao de alimentos provisionais, a interpretao deve ser homognea e sistmica, conjugada ao Sistema Tributrio Nacional, o que implica concluir que a penso alimentcia dedutvel da base de clculo do imposto de renda, seja ela decorrente de deciso judicial ou no, mas desde que devidamente comprovada. Com esses fundamentos, e aps mencionar que, segundo os autos, a sentena recorrida ressalta que o pagamento da penso alimentcia est devidamente comprovado, o relator concluiu pelo no provimento ao recurso da Unio. Processo 0509841-25.2008.4.05.8400 Julgamento em 17/10/2012. Maria Elisa Emilina Silva Miranda (Recife/PE) respondeu: Sim, pois um novo entendimento proferido em junho/2012 pela Turma Nacional de Uniformizao (TNU) considera que de direito a deduo de Imposto de
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Renda para obrigaes pagas a ttulo de penso alimentcia por meio de acordo amigvel, ainda que no tenha sido homologado judicialmente. Segundo acrdo da TNU, as quantias pagas a ttulo de penso alimentcia, inclusive na compra de alimentos, podem ser deduzidos do IR, independentemente da penso ter sido homologada por meio de acordo judicial. Atualmente a Receita Federal s aceita o desconto da base de clculo mensal e na declarao de ajuste do IR das importncias provenientes de penso alimentcia que tiverem sido estabelecidas por meio de deciso judicial, acordo judicial ou, ainda, feitas por meio de escritura em cartrio, ideologia esta que est em conformidade com o que estipula o inciso II do art.4 da Lei n 9.250/95. Entretanto ao permitir a deduo da penso paga de maneira informal, a Justia garante que o alimentante receba uma restituio maior da Receita Federal, mas para isso ser preciso que ele (o alimentante) comprove, por meio de contracheques, extratos bancrios, notas fiscais e outros documentos, que o pagamento da penso alimentcia foi realmente efetuado perante o ex-cnjuge. A deciso aqui descrita da TNU ainda no geral nem definitiva, contudo um posicionamento que est em consonncia com as diretrizes do Sistema Tributrio Nacional e com os princpios constitucionais da razoabilidade e da isonomia. No entanto notvel frisar que tal posicionamento do TNU diverge da jurisprudncia do STJ que entende que o acordo amigvel de penso alimentcia, no homologado judicialmente, no serve para deduo do imposto de renda Anderson Lins Tavares Bezerra (Joo Pessoa/PB) respondeu: O imposto de renda por excelncia o principal mecanismo de distribuio de riqueza existente no Brasil. A sua base de clculo voltada justamente para a manifestao de riqueza, contudo, excluem-se algumas parcelas que a lei ora considera indenizao ora reconhece deduo. No caso em apreo a referida lei permitiu a deduo no imposto de renda as parcelas decorrentes do pagamento da penso alimentcia decorrente de deciso judicial, acordo homologado judicialmente ou escritura pblica de divrcio. Desse modo excluiu justamente os casos em que tais conflitos so resolvidos extrajudicialmente, de forma amigvel, desprestigiando tal forma de liberalidade, ferindo os princpios da isonomia estampado no inc. II, art. 150 da CF e o princpio da razoabilidade na sua modalidade devido processo material.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

10

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Ressalta-se, inclusive, que esse o entendimento mais recente da TNUs nesse mesmo sentido. Rafael Nascimento Vieira (Camaari/BA) respondeu: H viabilidade jurdica no pleito apresentado. Em recente julgado, a Turma Nacional de Uniformizao de Juizados Especiais Federais, mediante incidente de uniformizao de jurisprudncia, entendeu possvel a deduo pleiteada. Fundamentouse que negar a deduo ao caso em tela implicaria em desprestigiar o pai ou companheiro que espontaneamente efetuou o pagamento, afrontando-se o dever de sustento familiar. Pode-se sustentar, tambm, que a interpretao literal dos dispositivos legais implicam na induo de litigio por parte do poder pblico, prejudicando o direito fundamental previsto no artigo 5, inciso LXXVIII, e tolhendo princpio previsto no inciso VII do artigo 4 da Constituio Federal pertinente a soluo pacfica dos conflitos; concluindo-se que a melhor tcnica de interpretao para referidos dispositivos legais a lgica, para permitir que o acordo extrajudicial possa ser deduzido para fins de imposto de renda. Alexandre Augusto Neves Figueiredo (Campo Grande/MS) respondeu: do entendimento dominante nos Tribunais Superiores que so dedutveis do imposto de renda os valores pagos, a ttulo de penso alimentcia, somente aqueles devidos em razo de deciso judicial ou acordo homologado judicialmente (artigo 4, inciso II, da Lei Federal n 9.250/95). No entanto, afigura-se vivel o pleito de deduo baseado em acordo extrajudicial tendo em vista que no se mostra razovel desprestigiar aquele pai ou companheiro que espontaneamente efetuou o seu pagamento, sem a necessidade de ser compelido a faz-lo. Assim sendo, em respeito aos princpios da isonomia e da razoabilidade, a penso alimentcia, qualquer que seja sua origem, judicial ou extrajudicial, deve integrar a base de clculo para fins de deduo, sob pena de afronta ao dever de sustento familiar. Livia Pinheiro Soares (Mossor/RN) respondeu: Segundo a Lei 9.250/95, para que as importncias pagas a ttulo de penso alimentcia possam ser deduzidas da base de clculo sujeita incidncia mensal do imposto de renda, tais verbas devem ser fundadas em deciso judicial, acordo homologado judicialmente ou escritura pblica de separao ou divrcio consensual. Dessa forma, em tese, no seria dedutvel penso alimentcia paga espontaneamente pelo contribuinte em decorrncia de acordo ajustado extrajudicialmente entre as partes interessadas. Contudo, fundamental que a anlise da questo transcenda o prisma estritamente legal, de maneira que se realize uma interpretao homognea e sistmica
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

11

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

do ordenamento jurdico. Neste sentido, a impossibilidade de deduo da penso alimentcia paga extrajudicialmente transgride os princpios da isonomia e da razoabilidade. Afinal, no aceitar a deduo seria desprestigiar aquele que espontaneamente disponibilizou-se a prestar alimentos sem a necessidade de ser compelido judicialmente a faz-lo. Assim, verifica-se que h viabilidade jurdica a embasar o pleito do assistido, na hiptese aventada. Em consonncia com a argumentao delineada, a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais, em recente deciso, admitiu a deduo da penso alimentcia da base de clculo do imposto de renda, seja ela decorrente de deciso judicial ou no. Ivan Santos Lauzid (Belm/PA) respondeu: Segundo o art. 153, 2, I, da CF/88, o Imposto de Renda (IR) ser informado pelos critrios da generalidade, universalidade e progressividade. Nesse sentido, faz-se necessrio que a Lei do IR, na busca do ideal de uma justia fiscal, leve a cabo algumas medidas concretas, como a estipulao de um expressivo nmero de dedues para o IR, adequando a exigncia fiscal ao perfil do contribuinte. Portanto, a dedutibilidade deve ser ampla, englobando todas as despesas necessrias manuteno do indivduo e de sua famlia, rechaando qualquer limitao ilgica. Ademais, existem decises no STJ que apontam que as obrigaes alimentares a que esto sujeitos os pais em relao aos filhos (seja decorrente do ptrio poder, quando menores; seja decorrente do dever de solidariedade, quando maiores, nos termos art. 1.696 do CC) impe a incidncia do art. 4, II, da Lei 9.250/95, deduzindo da base de clculo tais obrigaes alimentares. Por isso, a Turma Nacional de Uniformizao, tem o entendimento de que a penso alimentcia paga de forma amigvel, resultado de acordo extrajudicial, deve ser deduzida da base de clculo do IR, de igual sorte as demais modalidades de penso, sob pena de afrontar o dever de sustento familiar. Assim, h viabilidade jurdia no pleito apresentado. Rafael Camparra Pinheiro (Alvorada/RS) respondeu: No. No h viabilidade jurdica do pleito do assistido.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

12

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Isso porque o artigo 4, II, da Lei n. 9.250/1995 limita as dedues do imposto de renda relativas s importncias pagas a ttulo de penso alimentcia quelas decorrentes de deciso judicial, de acordo homologado em juzo e de escritura pblica especfica. Tratando-se de norma restritiva (exceo ao mbito de incidncia do imposto de renda), no pode sofrer interpretao ampliativa, sob pena de ofensa s regras de hermenutica. Entendimento diverso, ademais, poderia servir como amparo a fraudes diversas contra a Fazenda Nacional, uma vez que (a) diferentemente dos gastos com educao e sade, a deduo por pagamento de penso alimentcia no tem limite valorativo fixado por lei; (b) por se tratar de valores, no mais das vezes, transferidos e consumidos no mbito de uma unidade familiar, a prova da veracidade das dedues (e dos valores pagos a ttulo de penso) seria praticamente impossvel pelo Fisco. Destarte, embora a boa-f dos contribuintes deva se presumida (e no o contrrio), no caso em anlise h regramento legal especfico, impondo limites claros e objetivos deduo do imposto de renda decorrente de importncias pagas a ttulo de penso alimentcia. Camila Pacheco de Carvalho (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: H viabilidade jurdica para que o assistido pea a deduo do Imposto de Renda da penso alimentca paga amigavelmente s filhas. Toda soluo pacfica de controvrsia deve ser incentivada pelo legislador. Temos como exemplo a arbitragem, a possibilidade de acordo at a sentena, a separao e o divrcio consensuais (art. 1124A do Cdigo de Processo Civil), entre outros. De fato, o mencionado dispositivo probe o divrcio consensual quando houver filho menor ou incapaz. Tal previso objetiva tutelar o interesse do menor ou incapaz envolvido. Entretanto, se no presente caso, os interesses das filhas menores foram respeitados, no h por que a lei simplesmente no dar valor a esse divrcio consensual. De qualquer forma, para no prejudicar mais ainda o assistido, a atitude mais prudente seria a do Defensor Pblico Federal entrar com o pedido homologao judicial do acordo de divrcio cumulado com o pedido de deduo da base de clculo do Imposto de Renda.

Questo 04 (elaborada pelo Defensor Federal Dr. Rafael Mol) Analise o seguinte caso: assistido, foi aprovado no concurso de agente administrativo do Ministrio da Justia (MJ). No edital do certame, h vedao expressa de expedio de certido de aprovao. Sucede que o assistido gostaria de obter uma
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

13

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

certido de aprovao, mas o MJ denegou o requerimento com base no citado dispositivo infralegal. Assim, na condio de Defensor (a) Pblico (a) Federal, responda se vivel a impetrao de mandado de segurana. Aborde, ainda, a possibilidade de restrio de direitos fundamentais por atos infraconstitucionais.

NOTA GEDPU: importante lembrar que no cabvel a impetrao de habeas data, pois no caso de retificao, anotao ou conhecimento de informao, mas apenas de obteno de certido (direito lquido e certo). Rafael Camparra Pinheiro (Alvorada/RS) respondeu: As normas constitucionais, de acordo com a clssica definio de Jos Afonso da Silva, podem ser classificadas em autoaplicveis (de eficcia plena ou de eficcia contida/restringvel) e no autoaplicveis (de princpio institutivo ou de carter programtico). As normas autoaplicveis de eficcia plena no precisam de regulamentao em mbito ordinrio nem admitem limitao normativa infraconstitucional. As normas autoaplicveis de eficcia contida, embora prescindam de regulamentao ordinria, podem sofrer limitao por norma infraconstitucional, desde que obedecidos os preceitos da proporcionalidade e da razoabilidade. Por fim, as normas no autoaplicveis imprescindem de regulamentao normativa legal para que possam produzir seus efeitos prprios. Desse quadro classificatrio, depreende-se que, em se tratando de normas constitucionais de eficcia contida, inexiste bice a que o legislador infraconstitucional, mediante lei em sentido formal, limite a abrangncia do texto constitucional ( o caso do artigo 5, XIII, XXXIII, da Constituio Federal, por exemplo). No caso dos autos, porm, o atuar administrativo em prejuzo do assistido ofende dois princpios bsicos de aplicabilidade dos preceitos constitucionais: limitao indevida de norma constitucional autoaplicvel e afastamento da Constituio Federal por meio de ato administrativo (infralegal). Explica-se. O direito de obter certido em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal, encontra amparo expresso no artigo 5, XXXIV, b, da Carta da Repblica que no abre qualquer espao limitao normativa ordinria. Trata-se de norma constitucional autoaplicvel de eficcia plena e ilimitada abstratamente. J por isso se pode dizer que a vedao de fornecimento de certido de aprovao a candidato de certame pblico est em descompasso com a Constituio Federal.
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

14

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Alm disso, tambm o veculo utilizado pela Administrao Pblica (no caso, Unio, por meio da autoridade atribuda do Ministrio da Justia) para limitar direito fundamental indevido. Como mencionado, mesmo as normas constitucionais de eficcia contida (as que admitem ou exigem limitao ordinria), se limitadas, devem s-lo por meio de lei formal norma infraconstitucional de primeiro grau. A Administrao, porm, mitigou direito fundamental expresso (que s poderia ser limitado se em confronto com outro direito fundamental preponderante casuisticamente) com base em ato normativo (edital de concurso), ferindo os ditames da juridicidade. Assim, apresenta-se vivel o manejo de mandado de segurana, perante o rgo jurisdicional competente, como meio processual constitucional de amparo ao direito lquido e certo (artigo 5, LXIX, da Constituio Federal). Phamara de Souza Sics (Manaus/AM) respondeu: Conforme o art. 5o, inc. XXXIII, b, da Constituio Federal, a todos assegurada a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal, ressalvadas apenas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Esse direito, se usurpado mediante ilegalidade ou abuso de poder, pode ser defendido com mandado de segurana. Nesse passo, no caso versado, vivel a impetrao de mandado de segurana contra a norma editalcia que veda a expedio de certido de aprovao no respectivo concurso pblico. O remdio constitucional visar a sanar a ilegalidade perpetrada atravs de edital que veicula regra contrria constituio federal, ao negar o direito de certido de aprovao do concurso, necessria, por exemplo, para a obteno de pontos em provas de ttulos em outros concursos pblicos. Ademais, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia j assentou que o prazo para o ingresso do mandado de segurana contra clusula do edital se inicia a partir da produo de efeitos da regra editalcia que se reputa violadora do direito lquido e certo. Por outro lado, apesar da clssica viso segundo a qual os direitos fundamentais apenas poderiam ser limitados pelas prprias normas constitucionais, atualmente, entende-se que possvel tal limitao por normas infraconstitucionais, o que no teria influncia sobre o contedo do direito, mas apenas ao seu exerccio em uma dada situao concreta.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

15

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Contudo, h limites para as restries por normas infraconstitucionais, o que se chama de teoria dos limites dos limites. Assim, qualquer limitao h que respeitar o ncleo essencial dos direitos fundamentais, a dignidade da pessoa humana, deve ser estabelecida de forma explcita no texto normativo e ser de cunho geral e abstrato. Por fim, todas as limitaes devem obedecer ao princpio da proporcionalidade. Anna Carolina Barbosa Guedes Pereira (Joo Pessoa/PB) respondeu : No caso em tela, vivel a impetrao de mandado de segurana, tendo em vista que o edital do concurso (ato infraconstitucional) limitou, desarrazoadamente, o exerccio de direito fundamental do assistido. H grande discusso doutrinria acerca da possibilidade de restries dos direitos fundamentais por atos normativos infraconstitucionais, sendo que o entendimento atual predominante admite tais restries, desde que haja a observncia de determinados limites. Convm citar duas teorias sobre o tema. A primeira teoria teoria interna entende que os limites dos direitos fundamentais so inerentes a eles mesmos, de modo que fatores externos no podem atingir seu contedo e exerccio. Esta teoria relaciona-se com a teoria dos limites imanentes, que no admite restries externas a um direito fundamental. Por sua vez, a teoria externa assevera que existe a possibilidade de restringir um direito fundamental, desde que observados determinados parmetros. Ou seja, h limites (baseados em certos parmetros) para as limitaes (restries) dos direitos fundamentais. Da surge a tese dos limites dos limites. Tal teoria estatui que as restries aos direitos fundamentais devem respeitar o ncleo essencial dos direitos, bem como o postulado da proporcionalidade, buscando efetivar e desenvolver o direito fundamental ou outros direitos fundamentais previstos constitucionalmente em casos de coliso. As restries devem ser, em regra, expressas, explcitas, a fim de resguardar a segurana jurdica. Alm de que, devem ser gerais e abstratas, a fim de no acarretar limitaes casusticas e arbitrariedades, violando o princpio da isonomia. Deste modo, v-se que h corrente doutrinria atual que admite as restries a direitos fundamentais, exigindo, em contrapartida, a observncia de limites e parmetros. Assim sendo, vislumbra-se que o edital do certame posto em questo no observou o princpio da proporcionalidade, tolhendo o direito fundamental do assistido sem que haja a efetivao de outro direito eventualmente colidente, tornando inconstitucional o dispositivo do edital que veda a expedio de certido de aprovao.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

16

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Alm disso, diante da inexistncia de lei que preveja a vedao constante no edital (ato infralegal), verifica-se que este se revela tambm ilegal, o que autoriza a impetrao de mandado de segurana em face do Ministro de Justia. Ivan Santos Lauzid (Belm/PA) respondeu: O art. 5, LXIX, da CF/88, ensina que conceder-se- mandado de segurana (MS) para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpos (HC) ou habeas data (HD), quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. O direito de obter certides, previsto no art. 5, XXXIV, b, da CF/88, no se confunde com o direito de obter informaes pessoais, previsto no art. 5, LXXII, da CF/88, e, por isso, trata-se de um direito lquido e certo no amparado por HD, mas sim por MS. Atualmente, no h controvrsias sobre o fato de que os direitos fundamentais no so ilimitados, haja vista que o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem por limites seno os que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. A sistematizao das restries dos direitos fundamentais, conforme a CF/88, comporta a classificao em restries constitucionais diretas, restries constitucionais tcitas e restries constitucionais indireta (submetida ao Princpio da Estrita Legalidade). Portanto, diante do quadro de atos infraconstitucionais, no caberia ao edital fixar restries aos direitos fundamentais, mas sim a lei, em respeito ao Princpio da Reserva Legal. Outrossim, notrio que no processo de elaborao da lei que restringir um direito fundamental poder ocorrer abuso, seja descaracterizando ou inviabilizando o exerccio do direito na vida social. Nesse sentido, procurando evitar as possveis arbitrariedades das leis restritivas dos direitos fundamentais, que a Doutrina desenvolveu dois critrios racionais para controlar a discricionariedade do legislador, quais sejam o ncleo essencial e a mxima da proporcionalidade. Livia Pinheiro Soares (Mossor/RN) respondeu: Assim como os direitos e garantias fundamentais no so absolutos e ilimitados, a possibilidade de criar restries a esses direitos e garantias tambm deve respeitar certos limites.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

17

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

A limitao atuao estatal no tocante imposio de restries aos direitos fundamentais denominada teoria dos limites dos limites, segundo a qual as limitaes aos direitos fundamentais, para serem legtimas, devem atender a um conjunto de condies formais e materiais estabelecidas na Constituio. No que diz respeito s restries impostas por atos infraconstitucionais, a Constituio estabelece como requisito formal a exigncia de lei, sendo esta interpretada em sentido amplo. Nesta perspectiva, a reserva de lei impede a adoo de medidas restritivas mediante atos infralegais, sem que exista um fundamento ou uma autorizao constitucional ou legal para tanto. Vale ressaltar que, na hiptese de autorizao legal, tal permissivo deve estar tambm embasado em disposio constitucional. Nesse sentido, embora o edital seja o diploma que regulamenta todo o certame, qualquer restrio a direito ou garantia fundamental nele contida deve estar obrigatoriamente fundado em norma constitucional ou legal permissiva. No caso em comento, no havendo tal norma permissiva, no legtima a vedao expedio de certificado de aprovao. Destarte, verifica-se a viabilidade da pretenso do assistido, sendo cabvel a impetrao de Mandado de Segurana com o fim de garantir o seu direito lquido e certo de certido. Leonardo Vinicius Dantas de Araujo (Petrolina/PE) respondeu: A possibilidade de exigir certides dos poderes pblicos um direito fundamental previsto no art. 5, XXXIV, b da CF: so a todos assegurados , independentemente do pagamento de taxas: obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. Logo, na recusa de expedio da certido de aprovao em concurso pblico pelo Ministrio da Justia cabvel a impetrao de mandado de segurana, uma vez que direito lquido e certo do assistido a obteno de certides em reparties pblicas. Portanto, no se sustenta clusula constante no edital de certame tendente a abolir o direito fundamental obteno de certides, j que a prpria Constituio Federal resguarda esse direito. bem verdade que os direitos fundamentais no so intangveis, sendo suscetveis a restries. No entanto, podero ocorrer abusos no processo de estabelecimento dessas restries. Da a necessidade de se estabelecer parmetros racionais para controlar a discricionariedade das leis em sentido lato (lei emanada do Congresso Nacional, decreto, portaria, circular, edital de concurso, etc,). Nesse contexto, a teoria do ncleo essencial (a lei restritiva no deve atingir o "corao" do direito fundamental, desfigurando-o, a pretexto de regulament-lo) e o princpio da proporcionalidade (no se deve impor medida restritiva ao direito fundamental inadequada, desnecessria e sem ponderao dos valores envolvidos) se revelam como
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

18

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

mecanismos limitadores dos atos infraconstitucionais restritivos de direitos fundamentais. Assim, o dispositivo infralegal constante do edital do certame que veda expressamente a expedio de certido de aprovao manifestamente inconstitucional, na medida em que atinge o ncleo essencial do direito fundamental obteno de certides. Maria Elisa Emilina Silva Miranda (Recife/PE) respondeu: As pessoas que militam na rea dos concursos pblicos, sejam os candidatos ou seus procuradores, frequentemente se deparam com problema de conseguir obter documentos (certides) que comprovem que as mesmas foram aprovadas nos certames pblicos. Ocorre que muitos rgos pblicos se recusam a fornecer certides sobre concursos ocorridos no passado. Em geral, os servidores da rea de recursos humanos se baseiam em clusulas proibitivas de editais antigos que estipulam vedao expressa de expedio de certido de aprovao em favor do candidato aprovado. Nessa situao, o candidato aprovado se v numa situao difcil, contudo um direito fundamental previsto no art. 5, XXXIV, b, da Constituio Federal, a possibilidade de exigir certides perante os poderes pblicos: so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal . Logo, no pode a repartio pblica se negar a fornecer a certido em face de provimento constante de edital de concurso, que "lei entre partes", pois no prevalece diante do citado preceito constitucional que uma norma de hierarquia superior. Nesse contexto, o candidato aprovado poder ajuizar Mandado de Segurana em face do representante do rgo pblico com o fito de proteger esse seu direito lquido e certo previsto constitucionalmente, acima especificado.

Pea Judicial (elaborada pelo Defensor Federal Dr. Rafael Mol) Joana da Silva, brasileira, 67 anos, recebe benefcio assistencial de prestao continuada ao idoso (LOAS ao idoso). Procurou a Defensoria Pblica da Unio com o intuito de levantar os valores depositados em sua conta vinculada do Fundo Garantia de Tempo de Servio - FGTS, os quais somam a quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais).
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

19

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Sucede que, oficiada a Caixa Econmica Federal, esta informou, em agosto de 2012, pela impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que a assistida no recebe aposentadoria da Previdncia Social e no se enquadra em nenhuma das hipteses do artigo 20 da Lei Federal n 8.036/90 (fato verdadeiro). Assim, na qualidade de Defensor (a) Pblico (a) Federal, elabore a petio inicial, enderaada ao Juzo Federal Comum, para saque dos valores do FGTS da assistida, abordando a soluo jurdica pertinente ao caso.

NOTA GEDPU: Prezados, no caso da rodada, comum o ajuizamento de ao ordinria em face da Caixa Econmica Federal, ante a negativa administrativa na liberao dos valores. No obstante, tambm h jurisprudncia pelo cabimento de pedido de alvar judicial, como procedimento de jurisdio voluntria (CPC, art. 1.103). Nesse sentido: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. PEDIDO DE ALVAR JUDICIAL. FGTS. SITUAO LITIGIOSA PENDENTE DE SOLUO. PROCEDIMENTO DE JURISDIO VOLUNTRIA. DESCABIMENTO. 1. No procedimento de jurisdio voluntria, h o exerccio, pelo Estado, de atos de mera administrao de interesses privados, inexistindo uma situao litigiosa; 2. O pedido de alvar judicial (que procedimento de jurisdio voluntria) para saque de valores depositados em conta vinculada de FGTS, somente cabvel quando no exista controvrsia quanto existncia do dinheiro na conta do requerente, podendo-se nele discutir, to-somente, se o interessado se enquadra ou no numa das hipteses legais de levantamento da quantia; 3. Hiptese em que a CEF nega a prpria existncia dos valores a que o requerente afirma fazer jus (resduos decorrentes dos planos econmicos - LC n 110/01), gerando, com isso, controvrsia que somente pode ser dirimida em feito de natureza contenciosa; 4. Apelao provida para extinguir o processo sem julgamento de mrito. (TRF5 - AC 348106 PE 2004.83.00.001785-6 - Desembargador Federal Paulo Roberto de Oliveira Lima - Fonte: Dirio da Justia Data: 24/01/2005 - Pgina: 268 - N: 16 - Ano: 2005) ALVAR JUDICIAL - JURISDIO VOLUNTRIA - ADMINISTRATIVO RESGATE DO SALDO DE FGTS EM PROL DE DEPENDENTE
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

20

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

(PORTADOR DE CNCER) DA REQUERENTE (PAI) - INTELIGNCIA DO INCISO XI DO ART. 20, LEI 8.036/90, E DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - PROCEDNCIA AO PROPSITO. 1. Sem evidncia consistente no dependesse do plo postulante o senhor Jos Tenrio, pai da requerente, incontroversamente portador de cncer, o qual a receber benefcio previdencirio da ordem de R$ 376,12, assim de manifesta hipossuficincia e logo em linha de vnculo de subsistncia perante seu prprio fruto, sua filha, como de justeza. 2. Cuidando o inciso XI do art. 20 da Lei 8.036/90 de autorizar saque tambm em favor do dependente do empregado detentor de saldo de FGTS, sem explicitar seu alcance, na espcie, diante dos peculiares contornos do caso vertente, superior se pe o constitucional preceito da dignidade da pessoa humana, inciso III do art. 1o, Lei Maior, para o resgate dos R$ 11.768,24, diante de to clamoroso cenrio, no qual o maior bem de um ser humano, sua vida, clama por amparo, de todo acerto assim a se revelar a r. sentena de procedncia, alis muito bem ancorada igualmente nos fins sociais da norma jurdica de conduta, arts. 5o, LICC. 3. Neste sentido, os v. entendimentos. Jurisprudncia. 4. Superiores os valores na r. sentena destacados, nenhuma a ilegitimidade da ordem imposta, tanto quanto admissvel sujeio sucumbencial em estreita ateno aos detalhes da espcie, a prpria v. jurisprudncia assim o admitindo, como bem sopesada para este feito. Jurisprudncia. 5. Improvimento apelao. (TRF3 - AC 7501 SP 2001.61.12.007501-0 - JUIZ CONVOCADO SILVA NETO - 27/04/2011) Portanto, as duas peties (ao ordinria e alvar judicial) foram consideradas como corretas. Rafael Camparra Pinheiro (Alvorada/RS) respondeu: Exmo. Sr. Juiz Federal da Vara Federal de XXXX, Seo Judiciria de XXXX. Joana da Silva, pessoa pobre, qualificao completa, idosa com 67 anos de idade, vem, perante Vossa Excelncia, por meio da Defensoria Pblica da Unio, com base na Constituio Federal e nas Leis n. 7.492/1993 e 8.036/1990, ajuizar a presente ao ordinria de levantamento de depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), com pedido de antecipao de tutela e prioridade de tramitao, contra a Caixa Econmica Federal, pessoa jurdica de direito privado, com sede em XXXX, pelos fatos e fundamentos que passa a expor para, ao final, requerer. - Da concesso do benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita:
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

21

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

A autora pessoa pobre, que se sustenta com benefcio de prestao continuada de Assistncia Social, razo pela qual, desde j, se postula a concesso do benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos do artigo 3 da Lei n. 1.060/50. - Da observncia das prerrogativas institucionais da Defensoria Pblica da Unio: Para fins de regularidade processual, requer-se a observncia das prerrogativas institucionais da Defensoria Pblica da Unio, sobretudo no que diz respeito intimao pessoal e ao cmputo dobrado dos prazos processuais, nos termos do artigo 44, I, da LC n. 80/94. - Dos fatos: A autora, pessoa idosa com 67 anos de idade, goza de benefcio de prestao continuada de Assistncia Social e titular de R$ 6.000,00 (seis mil reais) depositados em sua conta vinculada ao FGTS. Por conta disso e de posse da documentao necessria, dirigira-se a uma agncia da requerida e postulara o levantamento do montante, oportunidade em que a gerncia respectiva indeferiu, em agosto de 2012, o pleito administrativo, porquanto no verificada qualquer das hipteses liberatrias previstas no artigo 20 da Lei n. 8.036/90 (sobretudo por inexistncia de recebimento de aposentadoria pelo RGPS). Ocorre que a negativa de atendimento do pedido administrativo da requerente est em pleno descompasso com o entendimento jurisprudencial pacificado, nos termos a seguir explanados. - Da legitimidade passiva: A presente demanda, como infraexplanado, visa obteno de provimento jurisdicional que viabilize o levantamento, pela autora, de depsitos existentes em conta vinculada ao FGTS. Considerando que, nos termos dos artigos 4 e 11 da Lei n. 8.036/90, a Caixa Econmica Federal (CEF) legalmente classificada como agente operador do Fundo, devida se apresenta a sua incluso no polo passivo da demanda condenatria. - Da competncia: A competncia da Justia Federal para processamento e julgamento do feito decorre da previso expressa constante do artigo 109, I, da Constituio Federal, tendo em vista que a instituio financeira demandada, primeiro, tem natureza jurdica
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

22

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

de empresa pblica federal e, segundo, atua por delegao da prpria Fazenda Nacional na operao do FGTS. - Do direito: certo que as hipteses de levantamento dos depsitos efetuados em conta vinculada ao FGTS esto arroladas no artigo 20 da Lei n. 8.036/90. Tambm certo que a autora no se enquadra, literalmente, em qualquer dos incisos do mencionado dispositivo legal. No entanto, foroso reconhecer que a demandante, pessoa pobre e idosa, goza de benefcio assistencial de carter continuado, nos termos do artigo 203, V, da Constituio Federal, dos artigos 33 e seguintes da Lei n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso) e do artigo 20 da Lei n. 8.742/90, que garantem um salrio-mnimo mensal ao idoso com 65 anos de idade ou mais que comprove no possuir meios de prover a prpria manuteno nem de t-lo provida por sua famlia. Ora, a despeito da diferena de regime regulatrio, no h como deixar de aproximar o benefcio recebido pela requerente aposentadoria por idade concedida pela Previdncia Social (artigo 48 da Lei n. 8.213/91) esta sim liberatria dos valores depositados em conta vinculada ao FGTS (artigo 20, III, da Lei n. 8.036/90). Est-se diante, na verdade, de uma necessria leitura constitucionalaxiolgica da Lei n. 8.036/90. Isso porque, se se permite o levantamento de valores em conta vinculada ao FGTS por aquele que recebe aposentadoria concedida pela Previdncia Social, por que razo no se poderia liberar os valores depositados em favor de beneficirio de Assistncia Social, tendo em vista que nesta (diferente daquela) h nsita a condio de necessitado, tanto que sequer se exige prvia contraprestao? A negativa de atendimento administrativo do pleito da demandante, destarte, apresenta-se manifestamente desarrazoado e apegado a um positivismo jurdico estrito de triste lembrana, pois totalmente dissociado da leitura valorativa conferida aos direitos fundamentais pela Constituio Federal. Alis, importa referir que a jurisprudncia ptria, h tempos, vem prestigiando o entendimento de que, para fins de levantamento de valores depositados em conta vinculada ao FGTS, o benefcio assistencial continuado se assemelha axiologicamente aposentadoria concedida pela Previdncia Social (fim social da norma, nos termos do artigo 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro), motivo pelo qual se postula o integral afastamento do bice imposto, pela empresa pblica federal demandada, liberao do valor depositado, em prol da autora, em conta vinculada ao FGTS.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

23

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

- Da antecipao de tutela: Diante da existncia de prova inequvoca da pretenso, da verossimilhana das alegaes e do risco de dano irreparvel ou de difcil reparao (necessidade alimentar da verba retida junto instituio financeira requerida e insuficincia de recursos materiais e econmicos pela requerente), requer-se a antecipao dos efeitos da tutela (artigo 273 do CPC), inclusive sem a oitiva da parte demandada, com a determinao r de liberao do valor depositado em conta do FGTS, sob pena de multa diria, nos termos do artigo 461, pargrafo 3, do CPC. -Dos pedidos: Ante o exposto, requer-se: (a) o recebimento da inicial e o regular processamento do feito; (b) a concesso do benefcio da AJG; (c) a observncia das prerrogativas institucionais da Defensoria Pblica da Unio; (d) a observncia da prioridade de tramitao, nos termos do artigo 1.211-A do CPC; (e) o deferimento do pedido de antecipao de tutela (determinao de imediata liberao do valor depositado em conta vinculada ao FGTS, de titularidade da autora), inclusive com fixao de multa para a hiptese de descumprimento do comando judicial; (f) a citao da requerida para, querendo, contestar o pedido; (g) ao final, o julgamento de total procedncia do pedido, com a confirmao da liminar; (h) a condenao da requerida ao pagamento das custas e de honorrios advocatcios sucumbenciais. Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos. Nesses termos, pede deferimento. Valor da causa. Local e data. Defensor Pblico Federal. Anna Carolina Barbosa Guedes Pereira (Joo Pessoa/PB) respondeu: Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da ... Vara Federal da Seo Judiciria de ... Joana da Silva, brasileira, 67 anos, inscrita no CPF sob o n..., portadora do RG n..., residente e domiciliada em ..., juridicamente assistida pela Defensoria Pblica da Unio, vem perante V. Exa., respeitosamente, interpor o presente pedido de ALVAR JUDICIAL, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir delineados. I DAS PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA E DA JUSTIA GRATUITA
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

24

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Inicialmente, requer os benefcios da Justia Gratuita, por ser a parte requerente juridicamente pobre, no podendo arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo de seu sustento prprio e de seus familiares, nos termos do art. 3 da Lei 1.060/50, bem como do art. 5, inc. LXXIV da Constituio da Repblica. Requer, ainda, que as intimaes dirigidas Defensoria Pblica da Unio de todos os atos processuais sejam realizadas pessoalmente, e a contagem dos prazos processuais seja feita em dobro, nos termos do art. 5, 5, da Lei n. 1.060/50 e do art. 44, I, da Lei Complementar 80/94. II DOS FATOS A requerente recebe benefcio assistencial de prestao continuada ao idoso, e busca o levantamento do valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais) de sua conta vinculada ao FGTS Fundo de Garantia de Tempo de Servio. Ocorre que, oficiada a Caixa Econmica Federal, esta informou, em agosto de 2012, pela impossibilidade jurdica do pedido, alegando que a titular da conta no recebia aposentadoria da Previdncia Social, e no se enquadraria em nenhuma das hipteses do artigo 20 da Lei 8.036/90. III- DO DIREITO cedio que o rol de hipteses de levantamento de valores da conta vinculada ao FGTS no taxativo, mas to somente exemplificativo, uma vez que o legislador no poderia prever numerus clausus todas as situaes sociais que acarretariam a necessidade do levantamento. O FGTS um fundo que busca atender s necessidades bsicas do trabalhador, nas ocasies em que, por si s, no possui condies de arcar sozinho com suas prprias despesas. No presente caso, a requerente beneficiria da assistncia social, recebendo benefcio de prestao continuada ao idoso. Assim, resta patente que no possui condies de arcar com seu prprio sustento, sendo que o indeferimento do saque do FGTS fere a prpria essncia da norma de regncia, mxime porque se trata de pessoa idosa. Este entendimento resta consolidado no Superior Tribunal de Justia, que j se manifestou acerca da possibilidade de liberao do saldo do FGTS no elencada na lei de regncia, mas que se justifica, por ser o direito vida, sade e dignidade do ser humano garantias fundamentais asseguradas constitucionalmente.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

25

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Deste modo, imperioso o levantamento do numerrio, a fim de garantir a subsistncia de pessoa idosa, beneficiria da assistncia social. IV DO PEDIDO Diante do exposto, requer: a) A concesso dos benefcios da justia gratuita, por ser legalmente necessitada, nos termos do art. 5, inc. LXXIV da Constituio da Repblica e do art. 3 da Lei n 1.060/50; b) A intimao pessoal da Defensoria Pblica da Unio de todos os atos processuais e a contagem em dobro dos prazos, consoante art. 44, I, da LC 80/94 c/c art. 5, 5, da Lei 1.060/50; c) A prioridade de tramitao processual, conforme art. 71, do Estatuto do Idoso e art. 1.211-A do CPC; d) A procedncia do feito para expedir o Alvar Judicial, determinando Caixa Econmica Federal que libere o montante existente na conta vinculada ao FGTS da promovente; e) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito, mormente da prova documental. D-se causa o valor de R$ 6.000,00. Espera deferimento. Local, Data. Defensor pblico federal. Livia Pinheiro Soares (Mossor/RN) respondeu: EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO... JOANA DA SILVA, brasileira, estado civil..., portadora da Cdula de Identidade n..., inscrita no CPF/MF sob o n..., residente e domiciliada no endereo..., por intermdio da Defensoria Pblica da Unio, de acordo com as atribuies definidas na Lei Complementar 80/94, vem perante Vossa Excelncia ajuizar a presente AO DE LIBERAO DE SALDO DE FGTS, em desfavor da CAIXA ECONMICA FEDERAL, pessoa jurdica de direito privado, com sede no endereo..., expondo e requerendo o que segue
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

26

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

com fulcro no art. 1 inciso III, art. 5, art. 6 e art. 230 da Constituio e art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, assim como nas razes fticas e jurdicas a seguir articuladas. I. BENEFCIO DA GRATUIDADE JUDICIRIA A parte autora requer, inicialmente, o benefcio da gratuidade judiciria, nos termos da Lei 1.060/50, haja vista no possuir recursos suficientes para custear as despesas processuais e os honorrios advocatcios sem prejuzo do sustento prprio, razo pela qual buscou o servio prestado pela Defensoria Pblica da Unio. Ressalte-se que a promovente recebe benefcio assistencial de prestao continuada (LOAS), o que revela a sua insuficincia de recursos. II. PRIORIDADE DE TRAMITAO A promovente faz jus prioridade de tramitao, nos termos do art.1.211A do Cdigo de Processo Civil e do art. 71 da Lei 10.741/03, pois conta com idade superior a 60 (sessenta) anos. III. PRERROGATIVAS DOS MEMBROS DA DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Requer-se, desde j, a intimao pessoal do Defensor Pblico Federal e a contagem em dobro de todos os prazos, em respeito s prerrogativas previstas na Lei Complementar 80/94. IV. SNTESE DOS FATOS A autora, que conta atualmente com 67 (sessenta e sete) anos de idade, beneficiria do benefcio assistencial de prestao continuada previsto na Lei Orgnica da Assistncia Social, dirigiu-se Defensoria Pblica da Unio com o objetivo de levantar os valores depositados em sua conta vinculada do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS, que somam a quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Contudo, oficiada, a CAIXA ECONMICA FEDERAL, em agosto de 2012, manifestou-se no sentido de negar o levantamento dos valores, sob a alegao de que a autora no preenche os requisitos previstos no art. 20 da Lei 8.036/90, tendo em vista que no recebe aposentadoria da Previdncia Social. Assim, no lhe resta outra alternativa seno a busca da tutela jurisdicional do Estado, para que a promovida seja condenada a liberar a referida quantia. V. FUNDAMENTOS JURDICOS

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

27

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

A Lei 8.036/90, em seu art. 20, elenca as hipteses autorizadoras de liberao do saldo de FGTS. De fato, a situao da autora no se subsume a nenhuma das hipteses nele previstas. Contudo, imperioso reconhecer que o referido dispositivo no apresenta um rol taxativo, devendo-se admitir, em casos excepcionais, a liberao do saldo de FGTS em situaes no descritas no preceito legal. Com efeito, na aplicao da lei, o juiz deve atender aos fins sociais a que ela se destina, consoante dispe o art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, bem como aos princpios maiores que regem o ordenamento jurdico, no podendo limitar-se subsuno do fato norma. Nesse sentido, a finalidade do regime de FGTS a instituio de uma poupana forada em prol do trabalhador, que possa lhe assegurar as necessidades bsicas nas situaes em que, por si s, no tenha condies de arcar com seu sustento. Alis, este o entendimento adotado pelo Superior Tribunal de Justia. No caso em comento, o conjunto probatrio carreado aos autos demonstra que a parte autora pessoa idosa, desprovida de recursos financeiros suficientes para prover suas necessidades bsicas, sendo beneficiria do benefcio de prestao continuada (LOAS), inclusive. Assim, em ateno ao carter social do FGTS, sobretudo tendo em vista a idade avanada da promovente, o que, inevitavelmente, restringe a expectativa de utilizao do quantum, resta patente o dever de liberao do saldo de F GTS, medida esta indispensvel para garantir-lhe os direitos fundamentais vida, sade e dignidade (art. 1 inciso III, art. 5, art. 6 e art. 230 da Constituio). VI. PEDIDO Ante o exposto, com fulcro nas razes e argumentos delineados, requer-se em juzo: a) a concesso do benefcio da gratuidade judiciria, nos termos da Lei 1.060/50; b) a prioridade de tramitao do feito, conforme art. 1.211-A do Cdigo de Processo Civil e art. 71 da Lei 1.0741/03; c) a intimao pessoal do Defensor Pblico Federal e a contagem em dobro dos prazos processuais, consoante prerrogativas previstas na Lei Complementar 80/94; d) a citao da promovida, nos termos do art. 7 pargrafo nico, da Lei 10.259/01 para, querendo, contestar a presente ao.
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

28

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

e) a procedncia da pretenso autoral e, consequentemente, a condenao da promovida liberao do saldo de FGTS depositado na conta vinculada da promovente, no valor de R$ 6.000 (seis mil reais); f) a condenao da promovida ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, em favor do Fundo da Defensoria Pblica da Unio. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, especialmente prova documental e oitiva de testemunhas (rol de testemunhas anexo). D-se causa o valor de R$ 6.000,00. Nestes termos, Pede deferimento. Local, data. Defensor(a) Pblico(a) Federal. Mai Noorduin (Santos/SP) respondeu: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA____ VARA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE ____. JOANA DA SILVA, (qualificao), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por intermdio da Defensoria Pblica da Unio, propor a presente AO ORDINRIA em face da CAIXA ECONNICA FEDERAL, pessoa jurdica de direito privado, com pedido de levantamento dos valores do FGTS, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidos: 1- Das prerrogativas da Defensoria Pblica da Unio. Primeiramente, os membros da Defensoria Pblica da Unio so dispensados de apresentar instrumento de mandato, salvo apenas nos casos em que a lei exija poderes especiais. a dico do inciso XI, do art. 44, da LC 84\94. Em segundo, esta mesma lei, no inciso I, determina que a intimao dos Defensores seja pessoal com vista dos autos. Nesse mesmo setido tambm consigna o 5, do art.5, da Lei Federal 1.060\50.

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

29

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

O mesmo inciso tambm determina que a contagem dos prazos seja em dobro. 2- Da assistncia jurdica gratuita. A situao econmica da autora no lhe permite arcar com as custas processuais e os honorrios advocatcios sem que isso culmine com prejuzo ao seu sustento, conforme declarao em anexo. Assim sendo, requer-se a este juzo que seja deferido o benefcio da assistncia judiciria gratuita, nos termos da Lei 1.60\50. 3- Dos fatos. A autora beneficiria do LOAS idoso e teve negado pela Caixa Econmica Federal o saque dos valores de sua conta vinculada do FGTS no valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Isto porque, segundo a r, a autora no faz jus ao saque uma vez que no recebe aposentadoria da Pevidncia Social e no se enquadra em nenhuma hiptese do art. 20 da Lei 8.036\90. 4- Dos fundamentos. A Lei 8.036\90 que disciplina o FGTS, em seu art. 20, enumera as hipteses que autorizam a movimentao da conta vinculada do trabalhador. Dentre as hipteses, o inciso I enumera a aposentadoria pela Previdncia Social. No entanto, muito embora esse inciso trata s da aposentadoria, este rol no pode sofrer apenas uma interpretao gramatical. Deveras, diante do cunho social que fundamenta o FGTS, deve se buscar igual interpretao das situaes que autorizam o saque. O que se pretende com o dispositivo em comento no autorizar a movimentao apenas na hiptese de recebimento de aposentadoria, mas tambm, na hiptese de recebimento de qualquer benefcio previdencirio, situaes em que a necessidade de recursos admitem o saque dos valores depositados em seu nome. Assim, embora a situao da autora descrita nos fatos no se enquadre expressamente nas hipoteses elencadas no art. 20, o dever do Estado perante a CF,

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

30

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

mormente no princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, obriga seja reconhecido o direito ao saque, adaptando a letra da lei ao seu esprito. Ademais, mesmo que esse no seja o entendimento, notvel que se autora recebe LOAS idoso, se enquadra na hiptese do art. 20, inciso VIII, qual seja, o trabalhador permanecer mais de 3 anos ininterruptos fora do regime do FGTS. 4-Dos pedidos. Diante do exposto requer: 1) A concesso do benefcio da assistncia jurdica gratuita, nos termos da Lei 1.060\50; 2) A observncia das prerrogativas da Defensoria Pblica da Unio, nos termos da LC 80\94; 3) A citao da Caixa Econmica Federal para responder ao; 4) Que a r seja condenada a pagar autora o saldo total de sua conta vinculada do FGTS, corregida monetariamente nos termos do art. 3 da Lei 8.036\90, determinando-se a expedio do competente alvar judicial; 5) A produo de todas as provas em direito admitidas; 6) A condenao da r nos honorrios de sucumbncia em face dessa Instituio. D-se causa o valor de R$ 6.000,00 - seis mil reais Local e data. Assinatura. Alana Rubia Matias D Angioli Costa (So Paulo/SP) respondeu: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE Tramitao prioritria: Idoso Joana da Silva, brasileira, [estado civil], portadora do RG nmero , inscrita no CPF/MF sob o nmero , residente e domiciliada em , Cidade , Estado, por meio da Defensoria Pblica da Unio, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

31

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Excelncia, com fundamento nos artigos 134 e 5, LXXIV da Constituio Federal, bem como no artigo 4, I, da Lei Complementar 80/94, ajuizar a presente Ao Ordinria, em face da Caixa Econmica Federal, empresa pblica federal, pessoa jurdica de direito privado, na pessoa de seu representante legal, com endereo , pelo motivos de fato e de direito que passa a expor. 1. Da Gratuidade da Justia A parte demandante afirma ser pessoa carente, no possuindo meios de arcar com custas e despesas processuais, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, razo pela qual requer gratuidade da justia, nos termos da Lei 1.060/50, alterada pela Lei 7510/86. 2. Da Intimao Pessoa da Defensoria Pblica da Unio A parte autora representada processualmente pela Defensoria Pblica da Unio, valendo-se de suas prerrogativas funcionais, dentre elas a intimao pessoal em qualquer grau de jurisdio e em qualquer processo, bem como a contagem em dobro de todos os prazos, como dispe o art. 44, I, da Lei Complementar 80/94. 3. Da Prioridade na Tramitao Processual Com fulcro no art. 71, caput e 1 da Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso), requer seja conferida prioridade tramitao do presente processo, dado que a Autora conta com idade superior a 60 (sessenta) anos de idade. 4. Dos Fatos A Autora procurou a Defensoria Pblica da Unio, buscando levantar os valores depositados em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, cujo montante soma a quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Foi expedido ofcio Caixa Econmica Federal a qual, em agosto de 2012, negou seu pedido, justificando tal negativa por entender pela impossibilidade jurdica do pedido, em razo de a assistida no receber aposentadoria da Previdncia Social e no se enquadrar em nenhuma das hipteses do art. 20 da Lei 8.036/90 que autorizam o levantamento dos valores da conta FGTS. Deste modo, socorre-se a autora da via judicial para ver sua pretenso satisfeita, pelos motivos de direito a serem delineados. 5. Do Direito

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

32

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

O art. 20 da Lei 8.036/90 trata de situaes em que o saque dos valores da conta FGTS so indispensveis a assegurar a dignidade humana do indivduo interessado no levantamento dos valores, seja buscando garantir-lhe melhores condies de vida, moradia, sade ou financeira. Independente do caso, possvel afirmar que a busca pela dignidade da pessoa humana foi o fim que norteou o dispositivo. Cabe apontar que, a dignidade da pessoa humana no s consiste na finalidade do art. 20 da Lei 8.036/90, como ela um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Est prevista, no art. 1, III, da Constituio da Repblica, como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, previso que impe ao Estado um dever de proteo da dignidade e a promoo das condies de vida digna. Tamanha sua importncia no Ordenamento Jurdico Brasileiro, funciona como uma espcie de meta-norma, que constitue verdadeiro postulado normativo interpretativo. Diante da previso da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil, possvel afirmar que dever do Estado propiciar ao indivduo a garantia de prover as condies materiais mnimas de subsistncia necessrias ao ser humano, asseguradas nos direitos sociais, nos quais se insere o FGTS (art. 7, III, da Constituio Federal). No possvel trazer em um rol taxativo todas as situaes em que a dignidade da pessoa humana transgredida. Logo, condicionar a aplicao do artigo 20 s hipteses nele arroladas, seria tornar o prprio artigo incuo, pois impossvel prever todas as situaes em que um indivduo pode ter sua dignidade violada ou sob iminente violao. Limitar-se s hipteses previstas no art. 20 seria impedir que a lei concretizasse sua finalidade. Neste cenrio, cabe o uso da interpretao teleolgica da norma, a qual se guia pelos fins que o legislador buscou ao cri-la. O art. 5 da LINDB dispe neste sentido ao narrar que o juiz, ao aplicar a lei, dever atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Assim, fazendo uso da interpretao teleolgica, e considerando que dever do Estado promover as condies de vida digna, cabvel concluir que o art. 20 buscou resguardar a dignidade da pessoa humana. Para que seu fim seja atingido, mister se faz considerar que o rol nele apresentado consiste em rol exemplificativo, priorizando tanto os fins aos quais se presta tal dispositivo, quanto a finalidade social que levou criao do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Portanto, ainda que no haja previso exata s hipteses elencadas do art. 20 da Lei n 8.036/90, no caso em apreo cabe deferimento da autorizao do saque dos valores depositados na conta fundiria. 6. Dos pedidos
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

33

GEDPU Subjetiva

http://www.ebeji.com.br

Ante o exposto, requer a Autora: a) Seja conferido ao presente processo tramitao prioritria; b) Sejam garantidas as prerrogativas legais da Defensoria Pblica da Unio, entre eles a citao pessoa da Defensoria Pblica da Unio e a contagem em dobro dos prazos, consoante art. 44, inc. I, da LC 80/94; c) A concesso os benefcios da Assistncia Judiciria Integral e Gratuita, nos termos das Lei 1.060/50 e Lei 7.115/83 e art. 5., inc. LXXIV, da CF/88; d) A citao da Caixa Econmica Federal para apresentar defesa, se lhe aprouver, sob pena de revelia e seus efeitos; e) Seja julgado procedente o pedido de levantamento dos valores depositados; Requer, por fim, provar os fatos alegados valendo-se de todos os meios de prova em direito admitidos. D-se causa o valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Nesses termos, pede deferimento. Cidade, data. Defensor Pblico Federal

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

34