Direito Processual Civil II - Professora Sava - Alfredo São Thiago

Petição → citação → resposta (297 do CPC - ver também 284)

Classificação do direito de defesa

1. Defesa de mérito: o réu resiste ao pedido mediato (a cessão do bem reclamado)

do autor, ou seja, visa atacar o mérito da causa e não o processo. É defesa por
excelência, o réu tenta mostrar que não assiste razão ao autor. Subdivide-se em:

a) Direta: o réu nega os fatos alegados pelo autor na inicial, negando-os ou dando-
lhes versão diversa; ou o réu aceita os fatos alegados, mas discorda das
consequências jurídicas. Ex. Numa ação de indenização, tanto pode alegar o réu
que os fatos não aconteceram como narrado pelo autor quanto concordar com
eles, negando o dano indenizável.

b) Indireta: o réu aceita os fatos, contrapondo outros a estes que impeçam,

modifiquem ou extingam o direito do autor. Não há defesa nem dos fatos e nem
das consequências jurídicas, mas sim a apresentação de fatos novos, que podem
alterar o destino da causa e, se reconhecidos, à improcedência do pedido. Ex.
Numa ação condenatória, o réu concorda com a inicial, mas alega o pagamento
realizado, que obstaria o direito do autor.

Obs. Caso o réu se valha desta defesa de mérito indireta, alegando fatos
impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor, este será ouvido no
prazo de dez dias, sendo-lhe facultada a produção de prova documental (artigo 326
do CPC). A distinção entre defesa direta e indireta é importante na aplicação das
regras referentes ao ônus da prova, na medida em que cabe ao autor a prova do fato
constitutivo do seu direito e ao réu a prova do fato impeditivo, extintivo ou
modificativo do direito do autor (333 do CPC). Assim, na defesa de mérito direta, o
ônus da prova recairá sobre o autor, já na defesa indireta recairá sobre o réu.

2. Defesa processual: além de defender-se atacando o mérito propriamente,

poderão réu atacar a relação jurídica processual instaurada, buscando atingir o
processo e não a relação jurídica material que lhe está subjacente. Aqui, o
objetivo do réu não é o mesmo daquele da defesa do mérito, mas impedir que se
profira decisão de mérito ou protelá-la. Subdivide-se em:

a) Própria (ou peremptória): Extingue o processo sem sentença de mérito (pois o

objetivo do réu na defesa é retirar do autor o instrumento para a obtenção do
pedido mediato, ou seja, o processo). Ex. alegação de inépcia da inicial;
ilegitimidade; litispendência; coisa julgada ou perempção (perda do direito ativo
de demandar o réu sobre o mesmo objeto da ação, quando o autor abandona o
processo por três vezes).
 b) Imprópria (ou dilatória): as alegações do réu, mesmo que acolhidas, não
extinguem o processo, mas apenas o paralisam momentaneamente, já que a
matéria trazida pelo réu objetiva um ajuste processual, e não a extinção
prematura do processo. Ajustada a matéria, o processo prosseguirá, pois o mérito
não é alcançado nesta modalidade de defesa. Ex. nulidade ou inexistência de
citação; exceções; incapacidade de ser parte; conexão ou continência, etc.

Modalidades de resposta do réu

1. Contestação (297 do CPC): quinze dias, observadas as regras do 41 do CPC;

2. Exceções (297 do CPC): idem;
3. Reconvenção (297 do CPC) idem;
4. Impugnação ao valor da causa (261 do CPC);
5. Impugnação ao pedido de gratuidade de justiça (L 1060/50);

Art. 241 - Começa a correr o prazo: (Alterado pela L-008.710-1993)

I - quando a citação ou intimação for pelo correio, da data de juntada aos autos do
aviso de recebimento;
II - quando a citação ou intimação for por oficial de justiça, da data de juntada aos
autos do mandado cumprido;
III - quando houver vários réus, da data de juntada aos autos do último aviso de
recebimento ou mandado citatório cumprido;
IV - quando o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatória ou
rogatória, da data de sua juntada aos autos devidamente cumprida;
V - quando a citação for por edital, finda a dilação assinada pelo juiz.

Art. 242 - O prazo para a interposição de recurso conta-se da data, em que os

advogados são intimados da decisão, da sentença ou do acórdão.
§ 1º - Reputam-se intimados na audiência, quando nesta é publicada a decisão ou a
sentença.
§ 2º - Havendo antecipação da audiência, o juiz, de ofício ou a requerimento da
parte, mandará intimar pessoalmente os advogados para ciência da nova
designação. (Alterado pela L-008.952-1994).

Prazo para oferecimento

1. 242 c/c 297 do CPC (procedimento comum ordinário);

2. 277 do CPC;
3. 30 da L 9099/95;
4. 188 e 191 do CPC.

1. Contestação (300 e seguintes)

• Defesas processuais e de mérito:

a) Defesa do mérito direta: o réu nega o fato constitutivo do direito do autor;

b) Defesa do mérito indireta: o réu reconhece, mas apresenta fato extintivo,
impeditivo ou modificativo do direito do autor.
 • Princípio da eventualidade (argumentar de tudo, o mais contraditório que seja);
• Ônus da impugnação especificada dos fatos (302 do CPC).
• Mais importante resposta do réu, pois sua não apresentação implicará em
revelia.

Modelo de contestação
Contestação

Exmo...
Processo nº...

JOÃO DAS COUVES, residente...

I. PRELIMINARMENTE (defesa processual – 301 do CPC)...

II. DO MÉRITO:

• Defesa do mérito direta: o réu nega o fato constitutivo do direito do

autor;
• Defesa do mérito indireta: o réu reconhece, mas apresenta fato extintivo,
impeditivo ou modificativo do direito do autor.

Notas

• Procedimento sumário: petição é apresentada na audiência.

• Segundo a doutrina o artigo 191 do CPC não se aplica ao 188, do mesmo
código.
• Artigo 214, § 2º do CPC.
• Preempção: direito de preferência;
• Perempção: extinção do direito de ação pela perda de prazo.
• Conexão: mesma causa de pedir e mesmo pedido.
• Carência de ação: falta de uma das condições da ação.
• Em litisconsórcio, o prazo será contado em dobro. Falso! Apenas se os
litisconsortes tiverem diferentes procuradores.

2. Exceções (304 e seguintes)

1. De incompetência (réu):

• É sempre julgada pelo juízo em cheque; princípio "kompetenz kompetenz": o

juízo é competente para julgar se é ou não competente (301 do CPC).
• É decisão interlocutória e contesta-se com agravo.
• Atenção: no juizado, a incompetência acarreta a extinção do processo (artigo
51, III da L 9099/95). Em outros juízos, remete-se para o que seja competente.
 • A única hipótese em que o juiz reconhece de ofício a incompetência relativa (em
regra não se reconhece de ofício) é a do artigo 111, § único do CPC. Observar a
alteração do artigo 305, § único.

Critérios relativos de fixação de competência

a) Valor da causa (abandonado pelo CODJERJ);

b) Territorial

 Geram incompetência relativa do juízo, e não do juiz!

2. De impedimento (134 e 135) e de suspeição (autor e réu)

• De impedimento: hipóteses objetivas (fáceis; perceptíveis);

• De suspeição: hipóteses subjetivas (tem que se provarem os motivos).
• Julgamentos de impedimento e de suspeição são realizados pelo tribunal.

Artigo 137 do CPC: Aplicam-se os motivos de impedimento e suspeição aos juízes

de todos os tribunais. O juiz que violar o dever de abstenção, ou não se declarar
suspeito, poderá ser recusado por qualquer das partes (artigo 304).

Artigo 312 do CPC: A parte oferecerá a exceção de impedimento ou de suspeição,

especificando o motivo da recusa (artigos 134 e 135). A petição, dirigida ao juiz da
causa, poderá ser instruída com documentos em que o excipiente fundar a alegação
e conterá o rol de testemunhas.

Artigo 313 do CPC: Despachando a petição, o juiz, se reconhecer o impedimento

ou a suspeição, ordenará a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso
contrário, dentro de dez dias, dará as suas razões, acompanhadas de documentos e
de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal.

• A suspensão do processo apontada no artigo 306 do CPC é imprópria, ...

• Artigo 306 do CPC: "Recebida a exceção, o processo ficará suspenso (Art. 265,
III), até que seja definitivamente julgada".
• Protocolar a petição de exceção suspende o processo.
• A suspensão ocorre com o recebimento ou... (majoritário).
• No juizado especial, se houver violação de critério relativo da competência, a
ação é extinta.

Obs. A exceção de incompetência será oposta em relação aos critérios de fixação de

competência relativos (valor da causa e território). Contudo, há uma situação em que o
juiz pode de ofício declarar a incompetência relativa: no caso da cláusula de foro de
eleição no contrato de adesão (artigo 112, § único do CPC).

3. Reconvenção (315 do CPC)

 • Por comportar tal complexidade, é típico do procedimento comum ordinário.
• Prazo para reconvenção: 15 dias (297 do CPC).

Revelia (ausência de manifestação do réu)

Conceito

• Revelia relevante: produzem-se efeitos materiais e processuais;

• Revelia irrelevante: sem produção de uns ou outros efeitos.

a) Efeitos: só se produzirão os efeitos processuais se não ocorrerem os materiais.

Materiais: os do artigo 319 (pretensão relativa). Exceção: artigo 320.

Artigo 319: Se o réu não contestar a ação, reputar-se-ão verdadeiros os fatos

afirmados pelo autor.
Artigo 320: A revelia não induz, contudo, o efeito mencionado no artigo
antecedente:
I - se, havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; Revelia relevante
II - se o litígio versar sobre direitos indisponíveis; Revelia relevante
III - se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público, que a lei
considere indispensável à prova do ato. Revelia irrelevante

Processuais: os dos artigos 322 e 330, II do CPC (ver aula de julgamento antecipado do
mérito)

Artigo 322: Contra o revel que não tenha patrono nos autos, correrão os prazos
independentemente de intimação, a partir da publicação de cada ato decisório.
Parágrafo único. O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-
o no estado em que se encontrar.
Art. 330 - O juiz conhecerá diretamente do pedido, proferindo sentença:
II - quando ocorrer a revelia (Art. 319).

Obs. A revelia não se verifica em casos de direito indisponível, como os de interesse

público e os de presunção de paternidade (atenção para a diferença deste para a súmula
301 do STJ , que diz: "Em ação investigatória, a recusa do suposto pai a submeter-se ao
exame de DNA induz presunção juris tantum de paternidade". O primeiro refere-se à
paternidade ignorada, por exemplo.

278, § 1º do CPC: É lícito ao réu, na contestação, formular pedido em seu favor,

desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial.

Artigo 31 da L 9099/95: Não se admitirá a reconvenção. É lícito ao réu, na

contestação, formular pedido em seu favor, nos limites do art. 3º desta Lei, desde
que fundado nos mesmos fatos que constituem objeto da controvérsia.
Parágrafo único. O autor poderá responder ao pedido do réu na própria audiência
ou requerer a designação da nova data, que será desde logo fixada, cientes todos os
presentes.
Pedido contraposto ≠ reconvenção:

• Pedido contraposto: oferecido no final da petição; rito sumário; típico da L

9099; inerente aos mesmos fatos; é de menor amplitude.
• Reconvenção: oferecida em uma só peça; rito ordinário; inerentes a fatos
distintos; é de maior amplitude.

Obs. Extinta a ação principal, permanece ainda a reconvenção (artigo 317 do CPC).

Contrato de alienação fiduciária: banco empresta dinheiro para compra de carro;

carro permanece no nome do banco até quitação.

Providências preliminares (328 do CPC)

• Especificação de provas (324 do CPC): para revelia relevante (julgamento

antecipado do mérito);
• Réplica (326 e 327 do CPC): defesa do mérito indireta e/ou defesa processual. A
inércia na réplica gera preclusão temporal.
• Ação declaratória incidental (325 do CPC): serve para que a questão
prejudicial ocorrida no processo seja julgada, e não apenas apreciada.

Artigo 301, II, CPC: incompetência absoluta; artigo 297: prazo p/ resposta do réu.

Julgamento conforme o estado do processo

• Sentença (329 do CPC);

• Sentença (330 do CPC (ver 269, I));
• Decisão interlocutória (331 do CPC). "Despacho saneador": pode ou não ser
proferido na audiência preliminar.

Fim da matéria de AV1

 Teoria geral da prova

Conceito: prova é todo meio através do qual se procura demonstrar a realização de

certo fato. Este fato deve ser controvertido e relevante.

Princípios

1. Livre convencimento motivado: artigos 93, IX da CF e 131 do CPC (abaixo);

2. Íntima convicção (júri): subjetivo, não obriga a justificar-se a decisão;
3. Provas tarifadas: valora-se a prova previamente, sem impressões próprias.

Artigo 93, IX da CF: IX - todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário

serão públicos, e fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidade, podendo a
lei limitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus advogados,
ou somente a estes, em casos nos quais a preservação do direito à intimidade do
interessado no sigilo não prejudique o interesse público à informação.

Artigo 131 do CPC: O juiz apreciará livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstâncias constantes dos autos, ainda que não alegados pelas partes; mas
deverá indicar, na sentença, os motivos que lhe formaram o convencimento.

Artigo 130 do CPC: Caberá ao juiz, de ofício ou a requerimento da parte,

determinar as provas necessárias à instrução do processo, indeferindo as diligências
inúteis ou meramente protelatórias.

Artigo 418, I, CPC: O juiz pode ordenar de ofício ou a requerimento da parte:

I. a inquirição de testemunhas referidas nas declarações da parte ou das

testemunhas;
II. a acareação de duas ou mais testemunhas ou de alguma delas com a parte,
quando, sobre fato determinado, que possa influir na decisão da causa, divergirem
as suas declarações.

Artigo 334 do CPC: Não dependem de prova os fatos:

I - notórios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrária;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade.
Iuri novit curia: o juiz conhece o direito, o que dispensa o autor de indicar os preceitos
legais em que apoia sua pretensão material. Exceção: artigo 337 do CPC: "A parte, que
alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinário, provar-lhe-á o teor e
a vigência, se assim o determinar o juiz".
Ativismo judiciário

• O juiz pode determinar provas de ofício (130 e 418, I, CPC).

Princípios

1. Vedação das provas ilícitas (mitigada pelo princípio da proporcionalidade.

Confrontadas duas provas, qual deve prevalecer?).

2. Dispositivo: veda ao juiz a possibilidade de determinar a produção de provas ex

officio, tendo as partes o poder exclusivo de alegação e de levar ao processo as
provas que acharem pertinentes. O juiz pode ordenar se desentranhem provas.

3. Oralidade: a oralidade aflora na audiência. Na audiência os requerimentos,

depoimentos, esclarecimentos, além do contato direto que o julgador tem com as
partes, são sanadas quaisquer dúvidas. São princípios relacionados à oralidade:

a) Imediatidade: é o contato direto com o juiz a fim de mostrar o material sem

intermédios para que o mesmo possa julgar. Obs. Sistema presidencial: quem
intermedia interrogatório é o juiz. Promotor (ou defensor) não se dirige ao réu.

b) Identidade física do juiz: o mesmo deve estar desde o início do processo e deve
julgar ao seu final.O processo o seguirá mesmo que se transfira (132 do CPC).

Obs. No artigo 212 do CPC, em seu inciso IV, leia-se indício em vez de presunção.
Este é um meio de prova indireto, pois que este indício é que gerará a presunção, que
pode ser relativa ou absoluta (a relativa admite prova em contrário, ao passo que a
absoluta não, é iuris et iuris).
Exemplo de relativa: L 1060/50 (Estabelece normas para a concessão de assistência
judiciária aos necessitados).
Exemplo de absoluta: 659, §4º do CPC: averbação de penhora.

Art. 212. Salvo o negócio a que se impõe forma especial, o fato jurídico pode ser
provado mediante:
I - confissão;
II - documento;
III - testemunha;
IV - presunção; (indício)
V - perícia.

Presunção
 Há uma controvérsia em relação ao artigo 232 do CC e à súmula 301 do STJ. No
artigo, diz-se que a recusa a realização de exame de paternidade pode gerar presunção,
deixa a presunção ao critério do juiz. De outra forma, a súmula afirma a presunção para
esta hipótese, determina a paternidade.
A súmula é anterior ao artigo, o que não obsta a que o entendimento
predominante seja o de que ela, a súmula, interpreta o artigo.

Prova emprestada

• Impossibilita a repetição de provas;

• Gera economia processual ao aproveitar a perícia de um processo em outro.

Requisitos

1. A parte contrária, contra quem será utilizada a prova emprestada, deve ter
figurado no pólo passivo da ação de onde se retirou a prova. Isto porque ao
trazer o laudo pericial, o contraditório não será oferecido, ao contrário da ação
original, uma vez que o laudo já virá pronto. Essa prova pode transitar entre os
diferentes processos, como o civil, o administrativo e o comercial. No penal
também poderá, mas com a ressalva da controvérsia existente. Barbosa Moreira
diz que já havendo quebre de intimidade com a interceptação telefônica no
primeiro processo, em sede penal, não há porque vedar a migração dessas provas
para o processo civil. Alexandre Câmara e Sepúlveda Pertence negam essa
migração por questão de hermenêutica, nela enxergam violação constitucional.

STJ → MS 13501/DF: "A doutrina e a jurisprudência se posicionam de forma

favorável à "prova emprestada", não havendo que suscitar qualquer nulidade, tendo em
conta que foi respeitado o contraditório e a ampla defesa no âmbito do processo
administrativo disciplinar, cujo traslado da prova penal foi antecedido e devidamente
autorizado pelo Juízo Criminal".

STF → INQ 2424 (RJ): "Penal. Interceptação telefônica. Escuta ambiental.

Autorização judicial e produção para fim de investigação criminal. Suspeita de delitos
cometidos por autoridades e agentes públicos. Dados obtidos em inquérito policial. Uso
em procedimento administrativo disciplinar, contra os mesmos servidores.
Admissibilidade. Resposta afirmativa a questão de ordem. Inteligência do art. 5º, inc.
XII, da CF, e do art. 1º da Lei federal nº 9.296/96. Voto vencido. Dados obtidos em
interceptação de comunicações telefônicas e em escutas ambientais, judicialmente
autorizadas para produção de prova em investigação criminal ou em instrução
processual penal, podem ser usados em procedimento administrativo disciplinar,
contra a mesma ou as mesmas pessoas em relação às quais foram colhidos".

Obs. Em processos sob segredo de justiça, o empréstimo é permitido desde que as

partes sejam as mesmas, exclusivamente, para que este sigilo não seja violado.

Espécies de prova

Testemunhal
 Sobre o inciso III do artigo 405 do CPC (AV2), a doutrina, eminentemente
Dinamarco, Theodoro Jr. e Cambi, entende a aplicação do § 4º também para o menor de
dezesseis anos, desde que seja prova essencial e tenha discernimento à época do fato.

Parágrafo 2º → Impedidas: as que tem vínculo efetivo com as partes.

Suspeitas: as que tem vínculo de ordem subjetiva com as partes.
Artigo 405 do CPC: Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as
incapazes, impedidas ou suspeitas.

§ 1º - São incapazes:

I - o interdito por demência;

II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que
ocorreram os fatos, não podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, não
está habilitado a transmitir as percepções;
III - o menor de 16 (dezesseis) anos;
IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato depender dos sentidos que lhes
faltam.
§ 2º - São impedidos:
I - o cônjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou
colateral, até o terceiro grau, de alguma das partes, por consangüinidade ou
afinidade, salvo se o exigir o interesse público, ou, tratando-se de causa relativa ao
estado da pessoa, não se puder obter de outro modo a prova, que o juiz repute
necessária ao julgamento do mérito;
II - o que é parte na causa;
III - o que intervém em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o
representante legal da pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou
tenham assistido as partes.
§ 3º - São suspeitos: Vínculo subjetivo
I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a
sentença;
II - o que, por seus costumes, não for digno de fé;
III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo íntimo;
IV - o que tiver interesse no litígio.
§ 4º - Sendo estritamente necessário, o juiz ouvirá testemunhas impedidas ou
suspeitas; mas os seus depoimentos serão prestados independentemente de
compromisso (Art. 415) e o juiz lhes atribuirá o valor que possam merecer.
Obs. já se aceita como possível o aproveitamento de menor de dezesseis anos como
testemunha, desde que se entenda pela sua capacidade de discernimento. Porém,
ressalve-se que jamais este menor atuará como informante.

Outros impedimentos

• Artigo 1728 do CC: filhos menores em tutela;

• Artigo 36 da L 8069/90: tutela a pessoa de até vinte e um anos incompletos.
• Artigo 400 do CPC: indeferimento de testemunhas sobre fatos já provados por
documento ou confissão da parte ou que só por documento ou por exame
pericial puderem ser provados.
 • Artigo 401 do CPC: "A prova exclusivamente testemunhal só se admite nos
contratos cujo valor não exceda o décuplo do maior salário mínimo vigente no
país, ao tempo em que foram celebrados".

Limitação quanto ao número de testemunhas

• Artigo 407, § único do CPC: "É lícito a cada parte oferecer, no máximo, dez
testemunhas; quando qualquer das partes oferecer mais de três testemunhas para
a prova de cada fato, o juiz poderá dispensar as restantes".

• Artigo 48 do CPC: "Salvo disposição em contrário, os litisconsortes serão

considerados, em suas relações com a parte adversa, como litigantes distintos; os
atos e as omissões de um não prejudicarão nem beneficiarão os outros".

• Artigo 52 do CPC: "O assistente atuará como auxiliar da parte principal,

exercerá mesmos poderes e terá os mesmos ônus processuais que o assistido".

• Artigo 34 da L 9099/95: "As testemunhas, até o máximo de três para cada parte,
comparecerão à audiência de instrução e julgamento, levadas pela parte que as
tenha arrolado, independentemente de intimação, ou mediante esta, se assim for
requerido". A doutrina e a jurisprudência vêm aplicando este artigo.

• E no procedimento sumário? Idem.

• Esta hipótese não engloba o artigo 418, I do CPC: "O juiz pode ordenar, de
ofício ou a requerimento da parte, a inquirição de testemunhas referidas nas
declarações da parte ou das testemunhas;

Exclusão do dever de depor

1. Possibilidade de dano moral ou material: tem-se a faculdade de eximir-se do

depoimento, pela vedação à auto-incriminação do artigo 5º, LXIII da CF.

2. Artigos 229, I do CC e 5º, XIV da CF: princípio da ponderação de interesses.

Artigo 229, I do CC: Ninguém pode ser obrigado a depor sobre fato a cujo
respeito, por estado ou profissão, deva guardar segredo.

Artigo 5º, LXIII da CF: o preso será informado de seus direitos, entre os quais o
de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família e de advogado.

Prova documental

1. Momento: artigos 283 e 297 do CPC.

Artigo 283 do CPC: A petição inicial será instruída com os documentos

indispensáveis à propositura da ação.

Artigo 297 do CPC: O réu poderá oferecer, no prazo de quinze dias, em petição
escrita, dirigida ao juiz da causa, contestação, exceção e reconvenção.
 2. Documentos novos: artigos 397 e 517 do CPC ou 485, VII do CPC.

Artigo 397 do CPC: É lícito às partes, em qualquer tempo, juntar aos autos
documentos novos, quando destinados a fazer prova de fatos ocorridos depois dos
articulados, ou para contrapô-los aos que foram produzidos nos autos.

Artigo 517 do CPC: As questões de fato, não propostas no juízo inferior, poderão
ser suscitadas na apelação, se a parte provar que deixou de fazê-lo por motivo de
força maior.

Artigo 485, VII do CPC: A sentença de mérito, transitada em julgado, pode ser
rescindida depois da sentença, o autor obtiver documento novo, cuja existência
ignorava, ou de que não pôde fazer uso, capaz, por si só, de lhe assegurar
pronunciamento favorável;
Obs. para que se consiga anexar posteriormente, deve-se aludir ao fato de ser novo
o documento.

Documentos públicos X documentos particulares

Públicos: artigos 364, 366 e 367 do CPC (falsidade material ou ideológica);

Artigo 364 do CPC: O documento público faz prova não só da sua formação, mas
também dos fatos que o escrivão, o tabelião, ou o funcionário declarar que
ocorreram em sua presença.
Artigo 366 do CPC: Quando a lei exigir, como da substância do ato, o
instrumento público, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-
lhe a falta.
Artigo 367 do CPC: O documento, feito por oficial público incompetente, ou sem
a observância das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes, tem a mesma
eficácia probatória do documento particular.

Particulares: artigos 364 c/c 369 e 372 do CPC.

Artigo 364 do CPC: O documento público faz prova não só da sua formação, mas
também dos fatos que o escrivão, o tabelião, ou o funcionário declarar que
ocorreram em sua presença.
Artigo 369 do CPC: Reputa-se autêntico o documento, quando o tabelião
reconhecer a firma do signatário, declarando que foi aposta em sua presença.
Artigo 372 do CPC: Compete à parte, contra quem foi produzido documento
particular, alegar no prazo estabelecido no Art. 390, se lhe admite ou não a
autenticidade da assinatura e a veracidade do contexto; presumindo-se, com o
silêncio, que o tem por verdadeiro.
Parágrafo único - Cessa, todavia, a eficácia da admissão expressa ou tácita, se o
documento houver sido obtido por erro, dolo ou coação.
Falsidade documental (387 do CPC)

1. Material (387 e 388): a forma é que é falsa; falsificação.

2. Ideológica: quanto ao seu conteúdo; o que está expresso no documento.
Obs. para a AV2, saber esta distinção.

Artigo 387 do CPC: Cessa a fé do documento, público ou particular, sendo-lhe

declarada judicialmente a falsidade.
Parágrafo único - A falsidade consiste:
I - em formar documento não verdadeiro;
II - em alterar documento verdadeiro.

Artigo 388 do CPC: Cessa a fé do documento particular quando:

I - lhe for contestada a assinatura e enquanto não se lhe comprovar a veracidade;
II - assinado em branco, for abusivamente preenchido.
Parágrafo único - Dar-se-á abuso quando aquele, que recebeu documento assinado,
com texto não escrito no todo ou em parte, o formar ou o completar, por si ou por
meio de outrem, violando o pacto feito com o signatário.

Incidente de falsidade AV2!

Cabível em ambas? Luiz Guilherme Marinoni e STJ: Ver suas posições

Prazo: artigo 390 do CPC – 10 dias da juntada dos documentos aos autos.

Efeito suspensivo: 394 do CPC – processo suspenso enquanto não se afere a falsidade.

Procedimentos: 391, 392, 393 e 395 do CPC.

Artigo 390 do CPC: O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau
de jurisdição, incumbindo à parte, contra quem foi produzido o documento, suscitá-
lo na contestação ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimação da sua juntada
aos autos.
Artigo 391 do CPC: Quando o documento for oferecido antes de encerrada a
instrução, a parte o argüirá de falso, em petição dirigida ao juiz da causa, expondo
os motivos em que funda a sua pretensão e os meios com que provará o alegado.
Artigo 392 do CPC: Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no
prazo de 10 (dez) dias, o juiz ordenará o exame pericial.
Parágrafo único - Não se procederá ao exame pericial, se a parte, que produziu o
documento, concordar em retirá-lo e a parte contrária não se opuser ao
desentranhamento.
Artigo 393 do CPC: Depois de encerrada a instrução, o incidente de falsidade
correrá em apenso aos autos principais; no tribunal processar-se-á perante o relator,
observando-se o disposto no artigo antecedente.
Artigo 394 do CPC: Logo que for suscitado o incidente de falsidade, o juiz
suspenderá o processo principal.
Artigo 395 do CPC: A sentença, que resolver o incidente, declarará a falsidade ou
autenticidade do documento.
Notas

• Acareação: artigo 418, II do CPC ("O juiz pode ordenar, de ofício ou a

requerimento da parte a acareação de duas ou mais testemunhas ou de alguma
delas com a parte, quando, sobre fato determinado, que possa influir na decisão
da causa, divergirem as suas declarações.

• Contradita: alegação de impedimento ou suspeição sobre testemunha (artigo

414, § 1º do CPC).

• Recurso cabível contra qualquer decisão do juiz em AIJ (em regra): agravo
retido oral (retido porque fica dentro dos autos). Sua função é evitar a preclusão
(perda do direito de agir). Ver artigo 523, § 3º do CPC.

• Artigo 523, § 3º do CPC: "Das decisões interlocutórias proferidas na audiência

de instrução e julgamento caberá agravo na forma retida, devendo ser interposto
oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (artigo 457), nele
expostas sucintamente as razões do agravante".

• Qualquer documento juntado aos autos dará à outra parte prazo de cinco dias
para ciência e manifestação sobre este documento.

• O incidente de falsidade é certamente cabível na falsidade material. Porém,

quanto à falsidade ideológica, a doutrina diverge. Hoje se afirma que só caberia
em relação à assinatura (falsa; diversa da do documento em questão). AV2

• Cuidado com o artigo 395 do CPC. O incidente nem sempre será resolvido por
sentença. Se houver incidente de falsidade no curso do processo, ele será
resolvido por decisão interlocutória.

Ônus da prova: artigo 333 do CPC (teoria estática). Obs. ônus ≠ dever.

Artigo 333 do CPC: O ônus da prova incumbe:

I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;

II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do autor.
Obs. A teoria da distribuição dinâmica do ônus da prova vem suplantando a teoria
estática na medida em que a maneira mais acertada e justa de provar o direito alegado
pela parte seria atribuir o ônus da prova não a quem alega, mas a quem tem condições
de produzi-la de acordo com o caso concreto.

Inversão do ônus da prova: artigo 6º, VIII do CDC: "a facilitação da defesa de seus
direitos, inclusive com a inversão do ônus da prova, em seu favor, no processo civil,
quando, a critério do juiz, for verossímil a alegação ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinárias de experiências". A inversão pode ser:

• Ope iudicis: Por ordem do juiz. Na ope iudicis, não se exige requerimento de
inversão do ônus da prova da parte, o juiz pode decretá-la de ofício.

• Ope legis: Por força da lei, não há dependência de decisão do juiz (artigo 38 do
CDC: "O ônus da prova da veracidade e correção da informação ou
comunicação publicitária cabe a quem as patrocina").

Momento da inversão do ônus da prova: no saneamento do processo (estudos

realizados pelo juiz sobre assuntos tais como a inicial e a contestação, além de todos os
procedimentos cabíveis adotados pelas partes (preliminares, exceções, reconvenção,
etc.). O juiz corrigirá irregularidades menores e designará audiência de conciliação.

Há inversão do ônus da prova fora da esfera consumerista. Os artigos 125, I do CPC e

5º, I da CF são a base legal da teoria da distribuição dinâmica do ônus da prova
(atribuição do ônus da prova não a quem alega, mas a quem tem condições de produzi-
la de acordo com o caso concreto).

Artigo 5º, I da CF: homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos
termos desta Constituição.

Artigo 125, I do CPC: O juiz dirigirá o processo conforme as disposições deste

Código, competindo-lhe: I - assegurar às partes igualdade de tratamento.

Momentos da prova

• Requerimento: o artigo 130 do CPC permite que o juiz realize o requerimento

de ofício ("caberá ao juiz, de ofício ou a requerimento da parte, determinar as
provas necessárias à instrução do processo, indeferindo as diligências inúteis ou
meramente protelatórias"). Ex. artigo 418, I do CPC.

• Admissão: o artigo 212 do CC menciona apenas as provas típicas. A princípio,

seria ele rol taxativo de meios de prova admitidos em processo civil. Porém,
vem sendo mitigado por ignorar provas outras tais como aquelas oriundas de
computador (e-mail, You Tube...), MP3 e outras. Estas são as provas atípicas. O
 artigo 332 do CPC é claro na sua redação: "Todos os meios legais, bem como os
moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, são hábeis
para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ação ou a defesa".

Artigo 212 do CC: Salvo o negócio a que se impõe forma especial, o fato
jurídico pode ser provado mediante:

I - confissão;
II - documento;
III - testemunha;
IV - presunção;
V - perícia.

Obs. O artigo 5º, LVI da CF veda as provas obtidas por meios ilícitos. Entretanto,
modernamente se observa a natureza do bem em questão. Os exemplos da filiação, da
paternidade e do dano ambiental, dentre outros, são casos em que se admitirão provas
ilícitas desde que se avalie o direito em questão e se observe o princípio da
proporcionalidade. O que pesa mais, o direito individual ou o direito coletivo?
Observar-se-á, na prova ilícita, sua imprescindibilidade.

• Produção: artigo 332do CPC: "Todos os meios legais, bem como os

moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, são hábeis
para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ação ou a defesa".

• Valoração: segundo o princípio do livre convencimento motivado (ou da

persuasão racional), expresso nos artigos 93, IX da CF e 131 do CPC.

Requisitos para inversão do ônus da prova no direito do consumidor

• Hipossuficiência do consumidor;
• Verossimilhança das alegações (artigo 6º, VIII, CDC).

A alegação verossímil é aquela que possui aparência de ser verdadeira (que neste
caso não depende de prova inequívoca, como no caso do art. 273, caput, do CPC).
A hipossuficiência aqui se refere à capacidade para produzir a prova, que neste caso é a
chamada hipossuficiência técnica (maior dificuldade para a produção da prova –
distanciamento dos elementos, ausência de informações etc.).
Não se cogita aqui da hipossuficiência econômica, viés do acesso à justiça para o
qual há muito já trouxe solução a Lei 1.060, de 1950 (assistência judiciária).
Finalmente, é proposital a utilização por nós da palavra “e” entre hipossuficiência
e verossimilhança das alegações, pois conduziria ao absurdo de impor a inversão do
ônus da prova em casos de alegação manifestamente inverossímil, tão-somente por
conta da hipossuficiência do consumidor demandante, o que possibilitaria sentença
baseada em alegação inverossímil, absurdo ao qual não pode o direito conduzir.
 Quanto à discricionariedade para a aferição de tais requisitos, entende-se que,
sendo estes “conceitos normativos indeterminados”, cabe ao juiz preenchê-los com
carga valorativa buscada na própria ordem jurídica e nas regras de experiência comum.

Confissão

A confissão é instituto diferente do reconhecimento jurídico do pedido do artigo

269, I do CPC, que diz que "haverá resolução de mérito quando o juiz acolher ou
rejeitar o pedido do autor".

Características

1. Indivisibilidade: Segundo o artigo 354 do CPC, "a confissão é, de regra,

indivisível, não podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceitá-la no
tópico que a beneficiar e rejeitá-la no que lhe for desfavorável. Cindir-se-á,
todavia, quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetíveis de constituir
fundamento de defesa de direito material ou de reconvenção;

2. Não prejudica aos litisconsortes: veja a redação do caput do artigo 350 do

CPC: "A confissão judicial faz prova contra o confitente, não prejudicando,
todavia, os litisconsortes".

3. Em ações imobiliárias:

a) 350, § único, do CPC: "Nas ações que versarem sobre bens imóveis ou direitos
sobre imóveis alheios, a confissão de um cônjuge não valerá sem a do outro".
b) 351 do CPC: "Não vale como confissão a admissão, em juízo, de fatos relativos
a direitos indisponíveis".

Revogação da confissão (352 do CPC)

1. Artigo 352 do CPC: "A confissão, quando emanar de erro, dolo ou coação,
pode ser revogada:

I - por ação anulatória, se pendente o processo em que foi feita;

II - por ação rescisória, depois de transitada em julgado a sentença, da qual
constituir o único fundamento.

2. Ação anulatória (486 do CPC): "Os atos judiciais, que não dependem de
sentença, ou em que esta for meramente homologatória, podem ser rescindidos,
como os atos jurídicos em geral, nos termos da lei". Prazo decadencial: um ano.

3. Ação rescisória (485 VIII do CPC): "A sentença de mérito, transitada em

julgado, pode ser rescindida quando houver fundamento para invalidar
confissão, desistência ou transação, em que se baseou a sentença". Prazo
decadencial: dois anos (artigo 495 do CPC).
Exibição de documento ou coisa

Legitimidade (461 do CPC)

1. Ativa: qualquer das partes (autor, réu e intervenientes);

2. Passiva: pretenso detentor do documento que pode ser parte ou um terceiro.
3. Theodoro Júnior e Wambier admitem iniciativa do juiz (355 c/c 130 do CPC)
Requisitos (356 do CPC)

1. Individuação, tão completa quanto possível, do documento ou da coisa;

2. Finalidade da prova, dando fatos que se relacionem com o documento ou coisa;
3. Circunstâncias em que se funda o requerente para afirmar que o documento ou a
coisa existe e se acha em poder da parte contrária.

Meio de prova ou cautelar (artigo 814, II do CPC: Para a concessão do arresto é

essencial prova documental (...)).

Recusa

• Hipóteses do artigo 363 X juízo de proporcionalidade;

Artigo 363, CPC: A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juízo, o

documento ou a coisa:

I - se concernente a negócios da própria vida da família;

II - se a sua apresentação puder violar dever de honra;
III - se a publicidade do documento redundar em desonra à parte ou ao
terceiro, bem como a seus parentes consangüíneos ou afins até o terceiro
grau; ou lhes representar perigo de ação penal;
IV - se a exibição acarretar a divulgação de fatos, a cujo respeito, por estado
ou profissão, devam guardar segredo;
V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbítrio
do juiz, justifiquem a recusa da exibição.

Prova pericial (artigo 420 do CPC e artigo 35 da L 9099/95);

• Dispensa (artigos 420 e 427);

• Produção "informal": artigo 421, § 2º do CPC;
• Espécies (artigo 420 do CPC): exame, vistoria e avaliação;
• Exame (ou "levantamento" (956) ou "estudo" (957) ou "operação" (969);
• Exame: bem móveis;
• Vistoria: bens imóveis.
• Avaliação (ou arbitramento) (importa auferir valor (para bem móvel ou imóvel).
• Nos juizados, ao contrário do que se pensa, há prova pericial, apenas que não é
realizada nos molde do CPC (artigo 35 da L 9099/90).
Procedimento

• Nomeação de perito e prazo para apresentação do laudo (artigo 431-B do CPC);

• Prazo para apresentação dos quesitos: artigos 421, § 1º, II; 425 e 426, II do CPC;
• Realização de perícia: artigo 431-A do CPC;
• Apresentado o laudo, prazo para a juntada de pareceres técnicos: 433, § único;
• Esclarecimentos em AIJ: artigo 435 do CPC.

Artigo 35 da L 9099: Quando a prova do fato exigir, o Juiz poderá inquirir técnicos de sua
confiança, sendo permitida às partes a apresentação de parecer técnico.
Parágrafo único. No curso da audiência, poderá o Juiz, de ofício ou a requerimento das
partes; realizar inspeção em pessoas ou coisas, ou determinar que o faça pessoa de sua
confiança, que lhe relatará informalmente o verificado.

Artigo 420 do CPC: A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliação.

Parágrafo único: O juiz indeferirá a perícia quando:
I - a prova do fato não depender do conhecimento especial de técnico;
II - for desnecessária em vista de outras provas produzidas;
III - a verificação for impraticável.

Artigo 421, § 2º do CPC: Quando a natureza do fato o permitir, a perícia poderá consistir
apenas na inquirição pelo juiz do perito e dos assistentes, por ocasião da audiência de
instrução e julgamento a respeito das coisas que houverem informalmente examinado ou
avaliado.

Artigo 421, § 1º, II do CPC: Incumbe às partes, dentro em 5 (cinco) dias, contados da
intimação do despacho de nomeação do perito, apresentar quesitos.

Artigo 425 do CPC: Poderão as partes apresentar, durante a diligência, quesitos

suplementares. Da juntada dos quesitos aos autos dará o escrivão ciência à parte contrária.

Artigo 426, II do CPC: Compete ao juiz formular os quesitos que entender necessários ao
esclarecimento da causa.

Artigo 427 do CPC: O juiz poderá dispensar prova pericial quando as partes, na inicial e na
contestação, apresentarem sobre as questões de fato pareceres técnicos ou documentos
elucidativos que considerar suficientes. Muito utilizado em ação civil pública.

Artigo 431-A do CPC: As partes terão ciência da data e local designados pelo juiz ou
indicados pelo perito para ter início a produção da prova.

Artigo 431-B do CPC: Tratando-se de perícia complexa, que abranja mais de uma área de
conhecimento especializado, o juiz poderá nomear mais de um perito e a parte indicar mais
de um assistente técnico.

Artigo 433, § único do CPC: Os assistentes técnicos oferecerão seus pareceres no prazo
comum de 10 (dez) dias, depois de intimadas as partes da apresentação do laudo.

Artigo 435 do CPC: A parte, que desejar esclarecimento do perito e do assistente técnico,
requererá ao juiz que mande intimá-lo a comparecer à audiência, formulando desde logo as
perguntas, sob forma de quesitos.
§ único - O perito e o assistente técnico só estarão obrigados a prestar os esclarecimentos a
que se refere este artigo, quando intimados 5 (cinco) dias antes da audiência.
Perito (138, III e 423 do CPC) ≠ Assistente técnico (431-B do CPC)

Artigo 138, III do CPC: Aplicam-se também os motivos de impedimento e

de suspeição ao perito.

Artigo 146 do CPC: O perito tem o dever de cumprir o ofício, no prazo que
lhe assina a lei, empregando toda a sua diligência; pode, todavia, escusar-se
do encargo alegando motivo legítimo.
Parágrafo único - A escusa será apresentada dentro de 5 (cinco) dias,
contados da intimação ou do impedimento superveniente, sob pena de se
reputar renunciado o direito a alegá-la.

Artigo 423 do CPC: O perito pode escusar-se (Art. 146), ou ser recusado
por impedimento ou suspeição (artigo 138, III do CPC); ao aceitar a escusa
ou julgar procedente a impugnação, o juiz nomeará novo perito.

Artigo 431-B do CPC: Tratando-se de perícia complexa, que abranja mais

de uma área de conhecimento especializado, o juiz poderá nomear mais de
um perito e a parte indicar mais de um assistente técnico.

• Perito: laudo;
• Assistente técnico: parecer.

Nova perícia (437 do CPC)

Artigo 437 do CPC: O juiz poderá determinar de ofício ou a requerimento

da parte, a realização de nova perícia, quando a matéria não lhe parecer
suficientemente esclarecida.

Artigo 436 do CPC: O juiz não está adstrito ao laudo pericial, podendo
formar a sua convicção com outros elementos ou fatos provados nos autos.

Audiência de instrução e julgamento (AIJ) Prova!

Das decisões proferidas em AIJ, qual seria o recurso cabível? O agravo retido
oral, previsto no artigo 523, § 3º do CPC. Mas há um problema: se estas decisões
causarem prejuízo ou dano de difícil reparação, hoje a doutrina e a jurisprudência do
STJ excepcionalmente permitem o agravo de instrumento, com recurso direto ao
tribunal com fundamento no artigo 522 do CPC.
Há prescrição em AIJ (artigo 219, § 5º do CPC), ou indeferimento de prova
testemunhal.

Artigo 522 do CPC: Das decisões interlocutórias caberá agravo, no prazo de dez
dias, na forma retida, salvo quando se tratar de decisão suscetível de causar à parte
lesão grave e de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão da apelação e
nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida, quando será admitida a sua
interposição por instrumento.

Artigo 219, § 5º do CPC: O juiz pronunciará de ofício a prescrição.

Artigo 523, § 3º do CPC: Das decisões interlocutórias proferidas na audiência de

instrução e julgamento caberá agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e
imediatamente, bem como constar do respectivo termo (artigo 457), nele expostas
sucintamente as razões do agravante.

Artigo 273 do CPC: O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou

parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo
prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e:

I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou

II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito
protelatório do réu.

§ 1º - Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as

razões do seu convencimento.
§ 2º - Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
§ 3º - A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos artigos 588, 461, §§ 4º e 5º, e 461-A.
§ 4º - A tutela antecipada poderá ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em
decisão fundamentada.
§ 5º - Concedida ou não a antecipação da tutela, prosseguirá o processo até final
julgamento.
§ 6º A tutela antecipada também poderá ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
§ 7º Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de natureza
cautelar, poderá o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a
medida cautelar em caráter incidental do processo ajuizado.
Fases da AIJ

1. Pregão e conferência;
2. Conciliação (447): se positiva, extinção com resolução do mérito (269, III).
3. Oitiva das partes pelo juiz e fixação de pontos controvertidos do processo (441);
4. Produção de prova oral: peritos e assistentes técnicos.

Artigo 269, III do CPC: Haverá resolução de mérito quando as partes transigirem.

Artigo 441 do CPC: Ao realizar a inspeção direta, o juiz poderá ser assistido de
um ou mais peritos.

Artigo 447 do CPC: Quando o litígio versar sobre direitos patrimoniais de caráter
privado, o juiz, de ofício, determinará o comparecimento das partes ao início da
audiência de instrução e julgamento.

Artigo 435 c/c 452, I do CPC

Artigo 435: A parte, que desejar esclarecimento do perito e do assistente técnico,

requererá ao juiz que mande intimá-lo a comparecer à audiência, formulando desde
logo as perguntas, sob forma de quesitos.
Parágrafo único - O perito e o assistente técnico só estarão obrigados a prestar os
esclarecimentos deste artigo, quando intimados cinco dias antes da audiência.

Artigo 452, I: As provas serão produzidas na audiência nesta ordem:

I - o perito e os assistentes técnicos responderão aos quesitos de esclarecimentos,
requeridos no prazo e na forma do artigo 435.