Contrato de Concesion de Obra Publica

La Concesion, supone la adjudicacin de un derecho, el concesionario se cobra a partir de la explotacion de la obra. Este es un modo de ejecucin de la obra publica, por el cual la Administracion contrata a una empresa para la realizacin del trabajo y NO paga luego un precio por ella, sino que la remunera o paga otorgandole la explotacion de la obra nueva, durante un plazo determinado. Guia Es un contrato a traves del cual la Administracion le ncarga a una persona (fisica o juridica) la realizacin de una obra publica, y a cambio le permite la explotacion de dicha obra publica construida, por un tiempo determinado. Es decir, el contratista construye a su costo y riesgo la obra y la explota en su beneficio, le va cobrando a los usuarios o beneficiarios de la misma, en lugar de recibir el dinero de la Adminsitracion. Por ej.: concesion de obra publica para construir una autopista. Diferencia con el Contrato de Obra Publica: - En el Contrato de obra publica, la administracion paga al contratista un precio por su trabajo. - En la Concesin, la financiacion de la obra corre por cuenta del usuario que al usarlo paga. Cunto dura el contrato? el tiempo necesario como para que el concesionario pueda cobrar los gastos que tuvo, mas una ganancia. Esto debe estar pactado en el contrato. Forma En general se hace por licitacion publica, pero puede contratarse en forma directa. La figura de la concesion, NO tuvo recepcion normativa expresa en la CN del 53 y del 60. Con el 1er gobierno de Peron, en la Constitucion de 1949, se establece que los servicios publicos pertenecen originariamente al Estado y prohibia la concesion. Solo los podia prestar el Estado. En 1989 se produce el Proceso de Privatizacion de los servicios publicos. Con la ley de reforma del estado y con las privatizaciones, proliferaron los contratos de concesion de obra publica. Naturaleza Juridica: Para Bielsa es un Acto de Naturaleza Mixta, en cuanto al funcionamiento tenia un regimen estatutario y en cuanto a la retribucin de la concesion, un regimen contractual. Para Marienhoff, la estructura es homogenea y unica, no hay dualidad. Caracteres: Es Bilateral Oneroso Aleatorio Los beneficios dependen de un hecho incierto, los ingresos durante el plazo de la concesion. La CONCESION, es constitutiva de Derechos. Es constitutiva del derecho que implica que la administracion transfiera a 1 particular, un poder que le pertenece iure propio. La LICENCIA, tambien implica la creacin de un derecho, pero tiene un regimen juridico diferente. La AUTORIZACION, es declarativa de derechos, reconoce un derecho que el particular ya tenia. Cmo se Perfecciona el Contrato?, Luego de ser firmado, el contrato tiene que ser aprobado por un Decreto del PE.

Cuando la obra es receptada definitivamente y se determina su costo final, se establecera el plazo de la concesion, durante el cual, el concesionario obtendra el beneficio por su inversion mas las ganancias razonables de su trabajo. El concesionario, va a recibir un pago de los usuarios por el uso de la obra (bien) que fija la Administracion, en forma de tasa, tarifa o peaje y que puede ser corregido por un sistema de actualizacion. Tiene 3 modalidades la Concesion: 1- Subvencionada: Cuando el egreso es menor que el ingreso. Por ej.: Subtes. 2- Gratuita: Cuando el concesionario NO le paga nada al Estado porque con lo que le cobra a los usuarios tiene una ganancia suficinte. 3- Onerosa: EL concesionario le paga al Estado un canon. Por ej.: la concesion aeroportuaria. Mecanismos de Retribucion: 1- Tasa: Es la contraprestacin de un servicio prestado a un particular, concreto y determinado. Tiene naturaleza obligatoria, y origina una situacin legal o reglamentaria. Por ej.: ABL. 2- Precio: Es la contraprestacin de un servicio, en una relacin contractual donde el particular NO esta obligado a usar el servicio. Por ej.: precio por el servicio publico de transporte. 3- Contribucion de Mejoras: Es una figura tributaria vinculada con la construccion de obra publica. Por ej.: pavimento de calles, cerca de mi campo, hace que el mismo aunmente su valor, entonces tengo que pagar. 4- Peaje: Es la percepcin de una tasa, por el uso de determinada obra, destinada a costear su construccion y mantenimiento. Cuando es Constitucional el Peaje? Fallo Estado Nacional c Arenera del Libertador SRL. Arenera dijo que tenia el derecho constitucional de libre navegacin, el Estado le quiere cobrar peaje. La Corte, dijo que era constitucional siempre que hubiera otra via de transito alternativa que no cobre peaje. El peaje debe ser accesible y razonable.

Unidad VII; Concesin de obra Publica: La concesin de obra pblica es un sistema de contratacin particularizado por la modalidad del pago del precio, y que implica una intervencin directa del concesionario en la explotacin de la obra pblica. Concepto. Es un modo de ejecucin de la obra pblica por el que la Administracin contrata a una empresa para la realizacin del trabajo, y no paga luego un precio por ella, sino que la remunera otorgndole la explotacin de la nueva obra construida, durante un plazo determinado. El Art. 58 de la LRE ampla el concepto de concesin de obra pblica, incluyendo la explotacin, administracin, reparacin, ampliacin, conservacin o mantenimiento de obras ya existentes en orden a obtener recursos para nuevas obras, que se compensarn con una tarifa o peaje. Clasificacin. Conforme lo dispuesto por la Ley de Concesin de Obra Pblica (LCOP) 17.520, modificada por los arts. 57 y 58 de la LRE, encontramos distintas clases de concesin de obra pblica: 1) Segn el carcter de la obra se otorgar: para la construccin, conservacin o explotacin de obras publicas nuevas;

 para la explotacin, administracin, reparacin, ampliacin, conservacin o mantenimiento de obras ya existentes. 2) Segn haya o no contribucin del contratista o subsidio del Estado resulta: Onerosa, cuando se impone al concesionario el pago de una contribucin en dinero (canon) o una participacin en sus ganancias a favor del Estado; Gratuita; Subvencionada por el Estado, en un pago nico o con entregas distribuidas a lo largo de la explotacin. 3) Segn la forma en que se otorgue, la concesin puede ser: A iniciativa de la Administracin, siguiendo el procedimiento de la licitacin pblica o la contratacin directa si se trata de entes pblicos o sociedades de capital estatal; A iniciativa privada, en cuyo caso se puede optar por la licitacin pblica o el concurso de proyectos integrales. Caracteres. El contrato de concesin de obra pblica participa de los mismos caracteres que el contrato de obra pblica, pero es aleatorio para el concesionario, pues los beneficios dependen de un hecho incierto: los ingresos durante el plazo de la concesin. Dos fases diferentes integran el contrato: 1) La construccin de la obra pblica, o la necesidad de realizar inversiones previas por parte del concesionario, para las ya existentes; y 2) La concesin para su explotacin por plazo determinado al contratista o a quienes hayan financiado la obra. Se distingue el contrato de concesin de obra pblica del de obra pblica por cuanto en ste se pacta con un particular la construccin de la obra, y terminada se le abona el valor en la forma convenida, concluyendo las relaciones contractuales. En el contrato de concesin de obra pblica, una vez finalizada la obra el constructor queda como concesionario del servicio a que estaba destinada, hasta cobrarse su costo ms una ganancia razonable. El contrato de obra pblica slo crea relaciones jurdicas entre el Estado y el constructor, mientras que la concesin las establece adems con los administrados, en virtud de que la Administracin Pblica le delega una parte de su poder jurdico para gestionar o realizar el servicio y cobrar su importe, generalmente en forma de tasas (CNFed, Sala ContAdm, 30/12/63, Puerto del Rosario S.A. c/ Gobierno Nacional). Ejecucin. Hasta la sancin de la LRE slo eran otorgadas en concesin las obras pblicas ejecutadas por contratistas y a su costa (total o parcialmente). La ejecucin de la obra pblica que se otorgar en concesin responde a los mismos procedimientos que los sealados para cualquier obra pblica, pues en esta etapa el concesionario contratista es constructor de la obra. Cuando la obra es receptada definitivamente y se determina su costo final, se establecer el plazo de la concesin durante el cual el concesionario obtendr el beneficio por su inversin, ms las ganancias razonables previstas sobre la base del sistema que previamente se ha determinado en los pliegos de bases y condiciones. La rescisin del contrato puede operarse antes de la conclusin. La Administracin deber pagar los trabajos realizados y que sean de recibo, porque no puede beneficiarse con un enriquecimiento sin causa. El sistema integrado por la LCOP y la LRE determina que tambin puede otorgarse en concesin la obra pblica ya construida, por la Administracin estatal o por otro contratista,

siempre que sea necesario ejecutar prestaciones sobre la obra ya existente: reparacin, ampliacin, conservacin o mantenimiento, que impliquen una inversin previa o inicial por parte del concesionario. Los fondos que se obtengan del sistema deben destinarse a cubrir los gastos de la inversin inicial en la obra ya existente y/o a la construccin de una nueva obra.

Explotacin. Despus de que la Administracin ha recibido definitivamente la obra, o que ha resultado adjudicada por el sistema de concesin de obra pblica una obra ya ejecutada, se hace la entrega formal al concesionario para su explotacin por un plazo determinado y con la facultad administrativa de recibir de los usuarios un pago por su uso, que fija la Administracin en forma de tasa, tarifa o peaje, y que puede ser corregido por un sistema de actualizacin. La LRE reafirma el principio de la ecuacin econmico-financiera, estableciendo que las concesiones debern asegurar una relacin razonable entre las inversiones efectivamente realizadas por el concesionario y la utilidad neta de la concesin. En caso de infracciones del concesionario, que pueden determinar la caducidad de la concesin, deber garantizarse el debido proceso. La decisin administrativa que dispone la caducidad de la concesin tiene ejecutoriedad propia; es decir, la opera directamente el rgano administrativo, sin perjuicio del derecho del afectado de acudir a la justicia. Precio, tarifa o peaje. El peaje es la percepcin de una tasa por el uso de una obra determinada, destinada a costear su construccin y mantenimiento o slo su mantenimiento o conservacin. Importa el derecho, en favor del concesionario, de exigir a los administrados un precio por la utilizacin de la obra; constituye un medio de remuneracin de sus servicios y en los hechos, puede concluir por ser sustancialmente similar al precio pagado por un servicio. En este orden, no compartimos (coincido con Dromi jajaja) el criterio de la Procuracin del Tesoro que en ocasiones ha entendido que el peaje tiene naturaleza tributaria. El monto y la forma del pago deben ser establecidos en el momento de formalizarse la concesin o puede fijarlos posteriormente la Administracin, pues es una facultad que le corresponde slo a ella. La obra pblica por la que se sobra peaje tiene que ser de uso directo o inmediato de los administrados usuarios. La CN garantiza la libertad de trnsito, no su gratuidad. Por ello el peaje no es inconstitucional. La jurisprudencia tiene dicho que no es inconstitucional el peaje, desde que no constituye un pago exigido por el solo paso, al modo de los antiguos portazgos, con base desvinculada de los servicios u otras prestaciones que se practiquen a favor del usuario. Por lo tanto, no se advierte bice dentro de nuestro rgimen constitucional para la institucin del peaje, como una forma ms de financiacin de obras pblicas (CSJN, Estado N acional c/ Arenera El Libertador SRL 1991). El importe del peaje debe ser razonable y acorde con los principios constitucionales sobre tributacin, legalidad, igualdad y no confiscatoriedad. En general, los contratos de concesin celebrados han previsto clusulas de reajuste teniendo en cuenta variaciones de niveles de precios de un pas extranjero, clusulas que han sido consideradas inaplicables y no escritas por la Procuracin del Tesoro. La concesin del peaje se basa en estrictos criterios de justicia distributiva: paga nicamente quien utiliza el bien o servicio en cuestin.

Tambin se admite como forma particular de pago la contribucin de mejoras, sistema de financiacin por el que el concesionario requiere el pago de la obra a los administrados cuyas propiedades prximas a la obra adquieren un mayor valor por la construccin de ellas.

Derechos del contratista. a) Quedar como concesionario de la obra por el plazo determinado; b) Cobrar el costo de la obra, o las prestaciones hechas sobre la obra ya existente, ms una ganancia razonable, mediante el cobro de un peaje; c) Recibir la subvencin a que se comprometi el Estado, si es el caso. Derechos y prerrogativas de la Administracin. a) Exigir el cumplimiento de las provisiones previas por parte del contratista, ya sea la ejecucin de la obra, o la reparacin, ampliacin, mantenimiento de las obras ya existentes; b) Controlar el desarrollo de la ejecucin de la concesin por parte del contratista; c) Proceder a la rescisin, rescate o revocacin de la concesin, si as correspondiere. Rescate o revocacin. La Administracin, por razones de inters pblico, puede poner fin al contrato antes del vencimiento del plazo. Esta forma de extincin del contrato de concesin de obra pblica se llama rescate. Se diferencia de la revocacin por razones de oportunidad en que si la actividad ha de cesar, el medio extintivo es la revocacin por razones de oportunidad; en cambio si la actividad ha de continuar a cargo del Estado, el medio es el rescate. El rescate es una forma de de reorganizacin del servicio pblico, por la que el Estado asume la ejecucin o prestacin directa de l. La revocacin por razones de oportunidad extingue el derecho que la concesin atribua al cocontratante, y de conformidad por el RCAN y la ley 25.344 en este supuesto la indemnizacin que se deba no incluye el pago del lucro cesante. El rescate puede exigir la incautacin de bienes particulares del concesionario utilizados en la prestacin del servicio pblico. En este caso, entendemos que al concesionario hay que indemnizarlo por el lucro cesante, porque el derecho concedido se ha incorporado a su patrimonio y no puede ser privado de l, cuando no existe incumplimiento de obligaciones, sino con la justa indemnizacin (Art. 17 CN). El concesionario podr ser privado temporalmente de la ejecucin del contrato, por su culpa o por razones de inters pblico. En este segundo caso, debe ser resarcido por el perjuicio econmico sufrido.